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General
Oficina
de Asesoría Jurídica

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·[CARGOl
INFORME LEGAL N2 )'j "'\ -2009-ANSC/OAJ

A Abog. BEATRIZ ROBLES CAHUAS

Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos

De Abog. MANUEL MESONES CASTELO

Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica

Asunto Consulta realizada por la Municipalidad Pro

nombramiento de personal contratado.
RE().lBIDO
Ref. a) Oficio 625-2009-PCM/SP
Fi rma: --~~~----- Hora: ...U.~~3_________ .
b) Oficio Nº 0570-2009-MPJ/A

Fecha Lima, 21 SEP Z009

Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia a),

mediante el cual la Secretaria de Gestión Pública de la Presidencia del Consejo de
Ministros trasladó la consulta del Alcalde de la Municipalidad Provincial de Junín, sobre el
nombramiento de personal contratado por servicios personales dentro del régimen del
Decreto Legislativo Nº 276, específicamente :

1) Cuál es el plazo y los requisitos que se exigen para el nombramiento del personal
contratado, al amparo de lo dispuesto en el literal h) del numeral 8.1 del artículo 8
de la Ley de Presupuesto del Sector Público para el año fiscal 2009.
2) Si es necesaria la publicación del nombramiento y a qué organismo público,
debería ser comunicado.
3) Si se requeriría la emisión de informe técnico legal y presupuesta! previó al proceso
de nombramiento .
4) Asimismo, si es necesario que se encuentren con vinculo laboral vigente al
momento del nombramiento o concurso.

Al respecto, cabe indicar lo siguiente :

Antecedentes y Base Legal

1.1 Mediante Oficio Nº 0570-2009-MPJ/A, la Municipalidad Provincial de Junín,

manifiesta que de acuerdo con lo señalado en el literal h) del numeral 8.1 del
artículo 8 de la Ley Nº 29289 - Ley de Presupuesto Público para el Sector Público
para el Año Fiscal 2009, se encontraría permitido el nombramiento del personal

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contratado, por lo que solicita se absuelva la consulta acerca del procedimiento y

requisitos que deben tenerse en cuenta para el nombramiento.

1.2 Conforme al artículo 2º del Decreto Legislativo Nº 276 - Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, "No están comprendidos en
la Carrera Administrativa los servidores públicos contratados ni los funcionarios
que desempeñan cargos políticos o de confianza, pero sí en las disposiciones de la
presente Ley en lo que les sea aplicable". (resaltado agregado).

1.3 De acuerdo a lo establecido por el artículo 28º del Reglamento de la Carrera

Administrativa, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, el ingreso a la
Administración Pública en la condición de servidor de carrera o de servidor
contratado para labores de naturaleza permanente se efectúa obligatoriamente
mediante concurso. La incorporación a la Carrera Administrativa será por el nivel
inicial del grupo ocupacional al cual postuló. Es nulo todo acto administrativo que
contravenga la presente disposición.

1.4 Mediante Decreto Supremo Nº 017-96-PCM se establecen determinadas condiciones

que son de obligatorio cumplimiento en el proceso de selección para la cobertura de
plazas y contratación de personal, tales como : i) presentación por parte de los
postulantes de una Declaración Jurada consignando además de sus datos personales
la información de haber prestado servicios en algún organismo público, y ii) la
obligación de la Entidad de corroborar dicha información, así como de exigir
requisitos que guarden relación con las funciones inherentes al cargo vacante que es
materia de provisión. (Formación, capacitación, experiencia y/o título profesional,
entre otros)

1.5 Por su parte, el artículo 15º del mencionado Decreto Legislativo Nº 276 establece
que, "La contratación de un servidor para realizar labores administrativas de
naturaleza permanente no puede renovarse por más de tres años consecutivos.
Vencido este plazo, el servidor que haya venido desempeñando tales labores podrá
ingresar a la carrera administrativa, previa evaluación favorable, y siempre que
exista la plaza vacante, reconociéndose/e el tiempo de servicios prestados para todos
sus efectos". (resaltado agregado)

1.6 De otro lado, el literal h) del artículo 10º del Decreto Legislativo N° 1023 - Decreto
Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, establece como una de
sus funciones, opinar de manera vinculante sobre las materias de su competencia .

1.7 Finalmente, sobre el establecimiento de políticas y normas del Sistema, el mismo

Decreto Legislativo, en la Primera Disposición Complementaria Transitoria, prevé
que el Consejo Directivo aprobará, en un plazo no mayor de un año desde su

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instalación, el Plan de Mediano Plazo para la implementación progresiva de sus

funciones, considerando las condiciones presupuestales, el desarrollo de los
sistemas de información, la capacidad de las entidades públicas y demás factores
técnicos que fueren aplicables, previstos en el referido Plan .

11 ANÁLISIS

2.1 Como se puede apreciar, las competencias de la Autoridad para emitir opiniones en
materia del servicio civil están contextualizada en el marco de las políticas que en
materia de acceso al servicio civil, ascenso, concursos entre otras, emita de manera
progresiva la Autoridad .

2.2 Siendo la Autoridad un órgano rector que define, implementa y supervisa las
políticas de personal de todo el Estado, entre las que se encuentran las referidas al
acceso al servicio civil así como la evaluación y progresión en la carrera, debe
precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos
Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión
a asuntos concretos o específicos; por lo tanto las conclusiones de la presente
opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.

2.3 Por ello, hasta en tanto no se desarrollen las normas y políticas respectivas sobre
nuestra participación en la regulación de los ascensos, promociones e incentivos
para el personal del servicio civil, la Autoridad no puede constituirse en una
instancia administrativa previa a las decisiones que adopte cada Entidad, más aún si
es que tomamos en cuenta que cualquier opinión circunscrita a un caso concreto
podría resultar sesgada según la información que el analista tenga a la vista al
momento de opinar.

En cuanto al tema materia de consulta, se debe tener en cuenta si bien el marco

normativo del Decreto Legislativo Nº 276 prevé que el servidor contratado tenga
una naturaleza temporal y excepcional, también prevé que, dicho servidor pueda ser
incorporado al régimen de carrera, por voluntad de la entidad o por
desnaturalización del vínculo por exceso del plazo, previo cumplimiento de los
requisitos establecidos por la normativa .

En efecto, el artículo 40º del mencionado Reglamento establece que el servidor

contratado puede ser incorporado a la Carrera Administrativa mediante
nombramiento, por el primer nivel del grupo ocupacional para el cual concursó, en
caso de existir plaza vacante y de contar previamente con evaluación favorable
sobre su desempeño laboral, después del primer año de servicios ininterrumpidos.

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El mismo artículo 40º dispone que, vencido el plazo máximo de contratación de

tres (3) años, la incorporación del servidor a la Carrera Administrativa constituye el
derecho reconocido, siempre que éste cuente con evaluación favorable sobre su
desempeño. En ese supuesto, la entidad deberá gestionar la provisión y cobertura
de la plaza correspondiente; al haber quedado demostrada su necesidad.

Corresponde apreciar que el artículo 40º del Decreto supremo Nº 005-90-PCM,

prevé dos posibilidades de nombramiento de acuerdo al tiempo que el personal
viene realizando servicios personales:

• Como facultad exclusiva de la entidad, si es que el personal ha prestado

servicios como contratado por mínimo un año ininterrumpido y se cumple
con el procedimiento previsto en el Decreto Legislativo 276, Decreto
Supremo 0005-90-PCM y las condiciones establecidas en el Decreto Supremo
Nº 017-96-PCM; o
• El trabajador adquiere el derecho a ser nombrado al haber transcurrido tres
años de servicios ininterrumpidos, siempre que se cumpla con el
procedimiento previsto en el Decreto Legislativo 276, el Decreto Supremo
005-90-PCM y las condiciones establecidas en el Decreto Supremo Nº 017-
96-PCM .

En tal sentido la posibilidad prevista en el literal h) del numeral 8.1 de la Ley 29289.
Ley de Presupuesto para el año fiscal 2009 será de aplicación siempre que:

(i) Las personas a ser incorporadas a la carrera administrativa se encuentren

prestando servicios personales por más de 1 o 3 años en una entidad
pública, según lo señalado en los párrafos preferentes
(ii) Estas hubieren ingresado por concurso público para desarrollar funciones
permanentes de la entidad y contaren con evaluación favorable

En consecuencia, resulta indispensable que para la incorporación de la carrera

administrativa al amparo del literal n) numeral 8.1 de la Ley 29289, Ley de
Presupuesto para el año fiscal 2009, el vínculo laboral deberá estar vigente para el
nombramiento de acuerdo a lo dispuesto.

En este punto es importante mencionar, si la persona fue contratada directamente

independientemente del transcurso del tiempo, su ingreso a la carrera
administrativa deberá ser por concurso de acuerdo a lo dispuesto en el Decreto
Supremo Nº 005-90-PCM y las condiciones previstas en el Decreto Supremo Nº 017-
96-PCM.

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2.5 Respecto del proceso mismo de nombramiento debemos señalar la necesidad de

que la Entidad previamente gestione la provisión y cobertura de la plaza y por ende
la disponibilidad presupuesta!, pues estas personas ingresaran al primer nivel de
carrera del grupo ocupacional en el que desarrollan sus actividades.

2.6 Respecto a la consulta sobre el plazo para el nombramiento previsto en la normativa

de presupuesto para el presente año fiscal, considerando que es una norma de
vigencia anual, entendemos que la habilitación legal para el nombramiento se podrá
efectuar hasta el 31 de diciembre de 2009.

2.7 Con relación a la necesidad de emitir un informe legal, la normativa que establece el
procedimiento para el ingreso a la administración pública, vale decir el Decreto
Supremo Nº 005-90-PCM, no establece como requisito el informe legal previo o la
comunicación a otra entidad, por lo que su realización dependerá de las normas de
organización interna de cada Entidad.

2.8 De otro lado, con relación a la publicación del nombramiento, no encontramos norma
que obligue publicar en el Diario Oficial el Peruano, pero en aplicación del Principio
de Publicidad regulado por la Ley Nº 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la
información Pública, podría darse publicidad a través del Portal Institucional.

111 Conclusión

De acuerdo a las normas analizadas, es factible que las personas contratadas por más de
un año bajo la modalidad de servicios personales conforme al régimen del Decreto
Legislativo Nº 276, puedan ser nombradas, siempre que cumplan los requisitos
establecidos en el Decreto Legislativo Nº 276, específicamente los señalados en los
artículos 28º, 39º y 40º de su Reglamento y las condiciones establecidas en el Decreto
Supremo Nº 017-96-PCM.

La diferencia entre los casos de las personas que se encuentren prestando serv1c1os
1..: ÁL .::-.s personales por más de uno y tres años y cuyo ingreso se dio por concurso de méritos
~s radica en que, en el primer caso es potestad de la Entidad decidir su incorporación
_~ g~ siempre que cumplan con los requisitos señalados en el párrafo anterior y en el segundo
" caso, la comprobación de dichos requisitos obligará a la entidad donde prestan servicios a
gestionar la provisión y cobertura de la plaza correspondiente, siempre que dichas
personas contaran con evaluación favorable de desempeño.

La aplicación de lo dispuesto en el literal h) del numeral 8.1 del artículo 8º de la Ley Nº

29289, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año fiscal 2009, sólo se podrá
efectuar mientras la ley se encuentre vigente, debiendo contar el personal a ser
incorporado a la carrera administrativa con vinculo laboral vigente y evaluación favorable

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sobre el desempeño del servidor, además de cumplir con los requisitos exigidos en las
leyes de las carreras correspondientes .

La aplicación de lo dispuesto en el literal h} del numeral 8.1 del artículo 8º de la Ley Nº

29289, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año fiscal 2009, sólo se podrá
efectuar mientras la ley se encuentre vigente, debiendo contar el personal con vinculo
laboral vigente y evaluación favorable sobre el desempeño del servidor y que la Entidad
previamente gestione la provisión y cobertura de la plaza, además de cumplir con los
requisitos exigidos en las leyes de las carreras correspondientes.

Finalmente, remito para su consideración el proyecto de Oficio de respuesta respectivo

para vuestra visación y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente ante la
Presidencia Ejecutiva .

Atentamente,

MANUEL ESONES CASTELO

Jefe de la ñcina de A&eaorla J1Kldlca
AUTORl>All NACDIAI. DEL SERVICIO CIYl.

MMC/

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