CRITERIOS JURIDICOS

DETERMINANTES DE LA
ADMINISTRACION COMO
OBJETO DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO

Fundamentos Doctrinarios: Jaime Orlando Santofimio, Libardo

Rodríguez y Jorge Ayala Caldas
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ADMINISTRACION COMO OBJETO DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO

A. CRITERIO ORGANICO, FORMAL O

SUBJETIVO

1)CRITERIO ORGANICO FUNCIONAL

2)CRITERIO ORGANICO INSTITUCIONAL
3)CRITERIO ORGANICO PERSONALISTA
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ADMINISTRACION COMO OBJETO DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO

B. CRITERIO FUNCIONAL, SUSTANCIAL,

OBJETIVO O MATERIAL.

C. CRITERIO FINALISTICO O TELEOLOGICO

1)CRITERIO SUBJETIVO FINALISTICO
2)CRITERIO FUNCIONAL FINALISTICO
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ADMINISTRACION COMO OBJETO DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO

C. CRITERIO FINALISTICO O TELEOLOGICO

1)CRITERIO SUBJETIVO FINALISTICO
2)CRITERIO FUNCIONAL FINALISTICO
2.1 Criterio de los Servicios Públicos.
2.2 Criterio de los Fines Estatales.
2.3 Criterio de la Procura Existencial.
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ADMINISTRACION COMO OBJETO DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO

D. CRITERIO DE LAS PRERROGATIVAS

PUBLICAS “PUISSANCE PUBLIQUE”

E. CRITERIOS NORMATIVOS
1) CRITERIO DE LA TEORIA PURA DEL DERECHO
2) CRITERIO DE LA EXCLUSION O DE LA
DETERMINACION CONCEPTUAL FORMALISTA Y
NEGATIVA
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ADMINISTRATIVO

F.CRITERIO DE LA RELACION NECESARIA

ENTRE ORGANOS, FUNCIONES Y FINES
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ADMINISTRACION COMO OBJETO DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO

A. CRITERIO ORGANICO, FORMAL O

SUBJETIVO
Tiene su origen en la concepción clásica de la división
del poder que, relacionada con la acepción del
término “administrar” como sede de la actividad,
induce a concluir que la administración pública
como objeto del derecho administrativo es tan
solo aquella desarrollada por la rama ejecutiva del
poder público, en cuanto depositaria directa de la
función administrativa.
 LEY 80 ARTICULO 2º

ARTÍCULO 2o. DE LA DEFINICIÓN DE

ENTIDADES, SERVIDORES Y SERVICIOS
PÚBLICOS. Para los solos efectos de esta ley:
1o. Se denominan entidades estatales:
a) La Nación, las regiones, los departamentos, las
provincias, el distrito capital y los distritos
especiales, las áreas metropolitanas, las
asociaciones de municipios, los territorios
indígenas y los municipios;
 LEY 80 ARTICULO 2º

los establecimientos públicos, las empresas industriales y

comerciales del Estado, las sociedades de economía mixta
en las que el Estado tenga participación superior al
cincuenta por ciento (50%), así como las entidades
descentralizadas indirectas y las demás personas jurídicas
en las que exista dicha participación pública mayoritaria,
cualquiera sea la denominación que ellas adopten, en
todos los órdenes y niveles.
 LEY 80 ARTICULO 2º

b) El Senado de la República, la Cámara de

Representantes, el Consejo Superior de la Judicatura, la
Fiscalía General de la Nación, la Contraloría General de la
República, las contralorías departamentales, distritales y
municipales, la Procuraduría General de la Nación, la
Registraduría Nacional del Estado Civil, los ministerios, los
departamentos administrativos, las superintendencias, las
unidades administrativas especiales y, en general, los
organismos o dependencias del Estado a los que la ley
otorgue capacidad para celebrar contratos.
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ADMINISTRACION COMO OBJETO DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO

B. CRITERIO FUNCIONAL, SUSTANCIAL,

OBJETIVO O MATERIAL.
Tiene su fundamento en el fenómeno de
institucionalización del poder, en especial en el
reparto de responsabilidades, pero no visto
desde la compleja perspectiva de los sujetos
como determinantes del fenómeno
administrativo, sino desde la óptica de la
actividad atribuida o función administrativa
 B. CRITERIO FUNCIONAL, SUSTANCIAL,
OBJETIVO O MATERIAL.

En este sentido cobra relación la acepción

dinámica del verbo administrar, lo
determinante de la administración y del
derecho administrativo son las
características y singularidades de la
función, independientemente de la
condición o ubicación del sujeto agente
que la tuviere atribuida.
 B. CRITERIO FUNCIONAL, SUSTANCIAL,
OBJETIVO O MATERIAL.

La naturaleza de la función es la que

determina, para efectos de su
ejecución, la naturaleza del sujeto.
 B. CRITERIO FUNCIONAL, SUSTANCIAL,
OBJETIVO O MATERIAL.

De esta forma la administración pública

estará constituida por todas aquellas
funciones administrativas atribuidas a
órganos o sujetos públicos o privados; en la
concepción original, la función
administrativa se identificaba con el poder
ejecutivo, caracterizado como simple
ejecutor de la ley.
 B. CRITERIO FUNCIONAL, SUSTANCIAL,
OBJETIVO O MATERIAL.

Se flexibiliza la interpretación de las

funciones y el ejercicio del poder público lo
que facilita el ejercicio del control
jurisdiccional y administrativo a que están
sujetos en principio las actuaciones y
decisiones de naturaleza administrativa.
 B. CRITERIO FUNCIONAL, SUSTANCIAL,
OBJETIVO O MATERIAL.

El criterio funcional, sustancial, objetivo o

material recoge la características de funcional,
en cuanto actividad administrativa pública;
sustancial, en razón del ejercicio y ejecución del
contenido de la actividad; material u objetiva, en
cuanto realización concreta, parcial de la
actividad, en contraposición a lo genérico y
abstracto de lo legislativo; y específica y
resolutiva de conflictos de lo judicial.
 B. CRITERIO FUNCIONAL, SUSTANCIAL,
OBJETIVO O MATERIAL.

Involucrando en su acepción la idea de acción y

de ejecución de una normativa general,
concretizándola, la función se torna en la causa y
razón de la existencia de una administración
pública: la justifica. Es, si se quiere, el espíritu
determinativo y director del destino de los
órganos e instituciones puestos a su servicio;
incluso puede forzar la creación de otros,
cuando su importancia lo exija.
 B. CRITERIO FUNCIONAL, SUSTANCIAL,
OBJETIVO O MATERIAL.

“ Un estudio del derecho administrativo como

conjunto de aparatos y procedimientos,
carecería, por así decir, de contenido, pues le
faltaría el aspectos sustancial, constituido por las
funciones desempeñadas, que son, pues, el
sustento de las administraciones públicas y
constituyen su razón de ser”

Sabino Cassese
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ADMINISTRACION COMO OBJETO DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO

C. CRITERIO FINALISTICO O TELEOLOGICO

1)CRITERIO SUBJETIVO FINALISTICO

2)CRITERIO FUNCIONAL FINALISTICO

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ADMINISTRACION COMO OBJETO DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO

C. CRITERIO FINALISTICO O TELEOLOGICO

1)CRITERIO SUBJETIVO FINALISTICO
2)CRITERIO FUNCIONAL FINALISTICO
2.1 Criterio de los Servicios Públicos.
2.2 Criterio de los Fines Estatales.
2.3 Criterio de la Procura Existencial.
 CRITERIOS FINALISTICO O TELEOLÓGICO

◼ Se sustenta en los fines supremos

establecidos como directores y conductores
de la actividad estatal para determinar el
concepto de administración pública y derecho
administrativo.
◼ Dentro de esta perspectiva, cualquier
fenómeno estatal debe ser dominado por la
presencia de las finalidades en que se
sustenta el Estado.
 CRITERIOS FINALISTICO O TELEOLÓGICO

1) CRITERIO SUBJETIVO FINALISTICO

◼ Este criterio significa la reivindicación del

criterio orgánico dentro de una nueva
concepción de Estado: El social de derecho.
◼ Su finalidad primordial está en ofrecer
soluciones reales (sociales y económicas) a
la sociedad.
 CRITERIOS FINALISTICO O TELEOLÓGICO

1) CRITERIO SUBJETIVO FINALISTICO

Al Estado social le corresponde participar
activamente en la materialización de las
finalidades sociales, lo que le otorga un
evidente carácter político, no por conflicto o
crisis del legislativo; sino como evolución del
poder, en el sentido que muchas soluciones
a los problemas sociales no son de
generalidad sino de concreción.
 CRITERIOS FINALISTICO O TELEOLÓGICO

1)CRITERIO SUBJETIVO FINALISTICO

Expositor Parejo Alfonso Español.
Influenciado por Garrido Falla y García de
Enterria.
Lo expone como criterio valido y actual para
conceptuar la administración y el derecho
administrativo.
 CRITERIO SUBJETIVO FINALISTICO

“La administración concebida como organización –

institución, vinculada a la satisfacción del interés
general y caracterizada por la gestión
objetivo-jurídica de éste; organización que, por ella,
es, en términos políticos, un poder público
específico, y, en términos jurídicos, una persona
dotada de autonomía, pero subordinada a la
organización”

Alfonso Parejo
 CRITERIOS FINALISTICO O TELEOLÓGICO

2) CRITERIO FUNCIONAL FINALISTICO

Se conceptualiza la administración pública

como objeto del derecho administrativo a
partir del criterio funcional o material,
explicado desde la perspectiva de su
vinculación al principio del Estado social.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

Duguit Justifica el Estado no como un

poder detentador de la fuerza, sino a partir
del criterio sociológico de la solidaridad y
del interés general, que lo entiende como
agrupación o corporación de individuos con
poder de coacción suficiente para cumplir
con las obligaciones y deberes para con la
sociedad; actividad que se concreta en los
llamados servicios públicos.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

2.1 Criterio de los Servicios Públicos.

Desde lo teleológico Duguit explica la

noción de servicio público como sustituta
de la soberanía y como sustento del
derecho público.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

“La conclusión a que se llega es la de que un

gobierno no existe ni puede mantenerse más que
en la medida en que se apoye sobre ciertos
elementos de fuerza política existentes en el país de
que se trate y cumpla la tarea social que le es
impuesta o encomendada (…) Una sociedad se
organiza en Estado en la medida en que en ella
exista un gobierno configurado según la conclusión
anterior.”
Alfonso Parejo
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

El centro de la construcción jurídica será la

sociedad y sus necesidades (la sociedad
como demandante de servicios públicos y
el Estado como prestatario de los mismos).
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

Concepto de servicio público:

“Se puede conceptualizar operativamente

como toda actividad de los sujetos u
órganos públicos o privados tendiente a la
realización de las necesidades de interés
general.”
Orlando Santofimio Gamboa.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

En este concepto la administración pública es

considerada como la gestora, organizadora,
ejecutora y responsable del funcionamiento de
los servicios públicos a través de las personas e
instrumentos puestos a su disposición, de donde
se concluye que el derecho administrativo debía
ser necesariamente el régimen jurídico especial
y particular de la administración pública como
prestataria de los servicios públicos.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

El derecho administrativo engloba las

reglas jurídicas y los procedimientos de
derecho público que rigen la prestación de
los servicios por los entes públicos, en
contraposición a la prestación de dichos
servicios públicos por los particulares, en
cuyo caso se les aplicaría normas y
principios propios del derecho privado.
 Servicios Clasificados como públicos por la
doctrina francesa

∙ Defensa y Policía.
∙ Correos
∙ Ferrocarriles
∙ Enseñanza
∙ Servicios Industriales y Comerciales,
modernamente en proceso de crisis del
concepto.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

El criterio de la aproximación al interés general en la

acción es complementado por el de las costumbres y
por la edificación de una regla general, la asunción
directa, según la cual se considera servicio público toda
actividad asumida por un órgano público (criterio
orgánico); mientras que es servicio privado el prestado
por los particulares siempre y cuando no corresponda a
una tarea de colaboración con el servicio público, a
través de la concesión, por ejemplo, caso en el cual los
particulares se sujetaran a las normas derecho
administrativo.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

FALLO BLANCO
Arret Blanco (18 de Febrero de 1873)
Tribunal de Conflictos:
“La responsabilidad que le puede
corresponder al Estado, en razón de los
daños proferidos a los particulares por sus
empleados, en la prestación de servicios
públicos, no se rige por los principios
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

consagrados en los artículos 1382 y siguientes

del Código Civil en lo que respecta a las
relaciones entre los particulares. Esta
responsabilidad, que no es ni general ni
absoluta, tiene reglas especiales que varían
según las exigencias del servicio y la
necesidad de conciliar los derechos del Estado
con los de los particulares.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

Corresponde por lo tanto a la autoridad

administrativa conocer y valorar la
responsabilidad, y no a los tribunales
ordinarios”.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

2.2 Criterio de los Fines Estatales

Para la sustentación de sus criterios

conceptuales del derecho administrativo se
parte del reconocimiento de una realidad
denominada Estado, el que debe cumplir sin
falta unas finalidades, para lo cual debe
desarrollar un sistema de actividades sujetas a
un régimen jurídico autónomo.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

2.2 Criterio de los Fines Estatales

En ese concepto identifica a la administración
pública como depositaria de la actividad para el
cumplimiento de los fines estatales, y a su régimen
jurídico lo denomina derecho administrativo. De
aquí concluye que el derecho administrativo es el
sistema de aquellos principios jurídicos que regulan
la actividad de la “gran persona jurídica” para
consecución de sus fines, en donde la
administración es el “poder que actúa”.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

2.3 Criterio de la Procura Existencial

Se presenta una ruptura del espacio vital del
individuo (aquel sobre el cual tiene control), este
nuevo mundo trajo consigo para la administración
la más radical transformación de sus
responsabilidades. Del ámbito exclusivamente
vigilante pasó al mucho más actuante, directo y
protagonista en la prestación de servicios , en el
suministro de bienes necesarios para la comunidad.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

2.3 Criterio de la Procura Existencial

De una mentalidad y formación funcional

estrictamente estática se trasladó el Estado, y en
consecuencia su administración, a un mundo en
donde sus cometidos y su objeto están
determinados por el orden social, por su formación
justa y adecuada.
 CRITERIOS FUNCIONAL FINALISTICO

2.3 Criterio de la Procura Existencial

Nos encontramos por lo tanto, sostiene Forsthoff,
en el terreno de la justicia distributiva y
conmutativa, para un conglomerado humano que
no se enfrenta a la administración de una manera
independiente, sino en situación de dependencia. El
individuo necesita para su vida diaria de los
servicios de la de la administración, necesita de su
asistencia vital.
 D) CRITERIO DE LAS PRERROGATIVAS
PUBLICAS

HAURIOU, significo la negación de los

fundamentos teóricos finalísticos de la
Escuela de Burdeos. Para DUGUIT la
administración pública era un fenómeno de
servicios; para HAURIOU, edificador del
criterio puissance publique, lo era de poder
público.
 D) CRITERIO DE LAS PRERROGATIVAS
PUBLICAS

No en todos los modelos jurídicos con que se

caracterizan los estados modernos la atención
de las necesidades generales y de los servicios
públicos implica la existencia de un poder
público y de un poder especial. El modelo
anglosajón se caracteriza porque las funciones
administrativas se cumplen conforme a la
legalidad del derecho común (y sometidas en
caso de conflicto al conocimiento del poder
judicial ordinario).
 D) CRITERIO DE LAS PRERROGATIVAS
PUBLICAS

◼ El modelo continental (que pretende

generalizar la teoría del servicio público)
se ha estructurado sobre la base
especialísima de un régimen
administrativo, en donde por lo general
existe una atribución importante de
funciones en un órgano del Estado,
 D) CRITERIO DE LAS PRERROGATIVAS
PUBLICAS

con un poder jurídico especial y un

régimen de derecho público, conocido
como administrativo y portador de
importantes prerrogativas que lo ponen
para el ejercicio de sus atribuciones, en
superioridad frente a los asociados.
 D) CRITERIO DE LAS PRERROGATIVAS
PUBLICAS

Dentro de este contexto concluye que

existe administración pública y derecho
administrativo cuando se han atribuido
funciones al poder ejecutivo para atender
el interés general y los servicios públicos,
dotadas de especiales poderes y
prerrogativas a las que denomina
puissance publique.
 E) CRITERIO NORMATIVO

Son aquellas concepciones caracterizadas

por conceptualizar la administración y el
derecho administrativo por medio de
métodos formalistas y positivos, en donde
el punto central de toda elaboración lo
constituye el sistema normativo, con
ausencia de cualquier consideración
subjetiva, ética o política.
 E) CRITERIO NORMATIVO

1)CRITERIO DE LA TEORIA PURA DEL

DERECHO
Esta Teoría define su objeto de
conocimiento en las normas jurídicas, se
relaciona con el positivismo
jurídico-estatal, desarrollado en el siglo
XIX, siendo su inicial exponente Laband.
 E) CRITERIO DE LA TEORIA PURA DEL
DERECHO

La teoría pura del Derecho es por esencia la

concepción positiva, normativa y objetiva
que pretende el análisis de los problemas
jurídicos a partir de la pureza
metodológica, que implica desprenderse
de toda consideración histórica, ética y
subjetiva para colocar en el centro de su
construcción al ordenamiento jurídico.
 E) CRITERIO DE LA TEORIA PURA DEL
DERECHO

La teoría pura del Derecho es por esencia la

concepción positiva, normativa y objetiva
que pretende el análisis de los problemas
jurídicos a partir de la pureza
metodológica, que implica desprenderse
de toda consideración histórica, ética y
subjetiva para colocar en el centro de su
construcción al ordenamiento jurídico.
 E) CRITERIO DE LA TEORIA PURA DEL
DERECHO

Metodológicamente desde esta

perspectiva somete a la ciencia del derecho
a un análisis lógico de todas las
proposiciones descriptivas de su objeto,
despojándolo por completo de cualquier
juicio adicional que no sea estrictamente
necesario para lograr la identificación de lo
esencial.
 E) CRITERIO DE LA TEORIA PURA DEL
DERECHO

“La norma fundamental de un ordenamiento

jurídico positivo no es, nada más que una regla
fundamental conforme a la cual son producidas
las normas del ordenamiento jurídico. Es el
punto de partida para la producción jurídica de
manera estable. Es el inicio de todo
procedimiento, de aquí su carácter dinámico
–formal…”
Hans Kelsen Teoría Pura del Derecho
 E) FORMACION ESCALONADA DEL DERCHO

Expuesta por Adolf Merkl, discípulo de Kelsen. La

teoría escalonada del derecho adquiere forma y
contenido a partir de la gradación normativa, en
donde las gradas superiores en sus labores de
construcción y producción del derecho
determinan el contexto y alcance de las gradas
inferiores, no solo para crear nuevo derecho,
sino también para ejecutar el que les
correspondiere.
 E) FORMACION ESCALONADA DEL DERCHO

Se determina la validez de las normas

identificando normas jurídicas de producción
superior, generalmente en forma de
constitución, y normas jurídicas producidas o
inferiores, en forma de ley y reglamentos.
Norma superior será la norma con capacidad
de derogar una inferior; por ejemplo la
Constitución puede derogar la ley, pero la ley
no puede tocar la Constitución.
 E) FORMACION ESCALONADA DEL DERECHO

La Teoría pura del derecho elabora su propia

concepción de la separación de poderes a partir
de la distribución de funciones en el proceso de
producción de normatividad estatal. Desde esta
perspectiva la división de poderes es la
identificación de grados de producción
normativa jerarquizada dentro del Estado.
 E) FORMACION ESCALONADA DEL DERECHO

En la instancia siguiente a la constitución

encontramos la función legislativa, que
desarrolla la norma fundamental a través de
normas generales; en un subsiguiente plano
inferior, la administración y la justicia que
ejecutan las normas superiores. (No obstante se
acepta la potestad reglamentaria). A este nivel
encontramos los actos administrativos y las
sentencias.
 E) FORMACION ESCALONADA DEL DERCHO

Toda norma de grado superior es una regla

–formal o material- de creación de normas
de carácter inferior.
 E) FORMACION ESCALONADA DEL DERCHO

En concreto la función administrativa, como

cualquier otra de las funciones estatales solo se
puede entender para la teoría pura del derecho
como contenido de normas de derecho, y su
producción normativa (como instancia o grado
jerarquizado del sistema) como actos jurídicos
simplemente: actos generales e individuales.
 E) CRITERIO DE LA EXCLUSION O DE LA
DETERMINACION CONCEPTUAL FORMALISTA Y
NEGATIVA

Adolf Merkl considera que lo administrativo

sería, por exclusión de lo legislativo, un nivel de
ejecución en donde coincide con la actividad
judicial. Sin embargo se requiere de un mayor
grado de concreción excluyendo la
administración de cualquier otra función,
planteando que la administración es “Todo
aquello de que se ocupa el Estado fuera de lo
legislativo y de la justicia”.
 E) CRITERIO DE LA EXCLUSION O DE LA
DETERMINACION CONCEPTUAL FORMALISTA Y
NEGATIVA

Con mayor exactitud, “el concepto de

administración sería el resultado de una
sustracción, en la que el minuendo lo constituye
la suma de las actividades del Estado y el
sustraendo la suma de legislación y justicia”.
 F) CRITERIO DE LA RELACION NECESARIA
ENTRE ORGANOS, FUNCIONES Y FINES

Los exponentes de este criterio (sincretismo

jurídico administrativo) sostienen la
imposibilidad de definir con unos solo
elementos y a partir de un solo punto de vista
el derecho administrativo público. Cualquier
aproximación a una descripción conceptual de
estos fenómenos debe hacerse necesariamente
articulando sujetos, funciones, finalidades y
ordenamiento jurídico.
 F) CRITERIO DE LA RELACION NECESARIA
ENTRE ORGANOS, FUNCIONES Y FINES

Exponentes:

◼Francia Rivero y WEIL

◼España: Boquera Oliver
◼Latinoamérica Brewer Carías
 F) CRITERIO DE LA RELACION NECESARIA
ENTRE ORGANOS, FUNCIONES Y FINES

Rivero considera que no existe un criterio único

de conceptualización de la administración
pública, en tal sentido propone que se debe
partir del elemento orgánico subjetivo (la
administración es una organización); del
elemento teleológico (satisfacción de intereses
generales) y el poder público(a través de la
acción de las prerrogativas públicas), con
reconocimiento de claras funciones para estos
fines específicos.