Tema: FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL Fecha: 13/12/2021

FUENTES

Alfredo Di Pietro y Ángel Lapiez

Son modos institucionalizados por los que la norma jurídica se adjetiva, se explica
como tal, ante la comunidad

Sánchez Roman
La razón primitiva de cualquier idea o la causa generatriz o productora de un hecho

Mouchet y Zorraquín
Fuente surge de dos cuestiones: la causa que dio nacimiento a algo y el modo en que
surge

Oscar Vásquez Del Mercado

Hay fuentes del conocimiento que dan contenido a las normas jurídicas y fuentes de
producción que son una serie factores que contribuyen a la constitución de normas y
al cómo se manifiestan en el Derecho

Fuente es el elemento de donde fluye o surge algo

JERARQUÍA
 Ley
Es una norma jurídica que contiene normas generales para
regir ciertos actos de la sociedad, elaborado por un órgano
¿Cómo se manifiesta el Derecho Mercantil?
legislativo que sanciona y publica en el Registro Oficial
para su vigencia e inmediata aplicación.
Ejemplo:
Fuentes formales

▪ Código de Comercio
▪ Código Civil
▪ Ley de Comercio Electrónico, firmas y mensajes de
datos y su reglamento
▪ Ley Notarial
Jurisprudencia
Conjunto de fallos o decisiones adoptadas por el órgano
jurisdiccional. En el Derecho Mercantil permitió compilar
las normas de conductas consuetudinarias aplicadas por los
cónsules a los comerciantes o mercaderes.
Doctrina
Conjunto de elaboraciones teóricas ciertamente aplicadas
científicamente que intenta entender el sentido de la
norma y la correcta interpretación de la ley mercantil por parte
Fuentes no formales

de los jueces y abogados.

Ejemplo:
▪ El Catedrático Joaquín Rodríguez Rodríguez hace la
diferencia entre sociedades civiles y mercantiles.
Texto: Tratado de Sociedades Mercantiles, Tomo I.
Editorial Purrúa, 1971.
Derecho Consuetudinario
Es la repetición constante y uniforme de actos que la
sociedad ha aceptado como válido jurídicamente, por
tanto, el juez toma como fundamento esas prácticas
consuetudinarias.
Características:
− Uniformidad: Los actos deben ser ejecutados de igual
forma por más de 10 años
− Publicidad: que la comunidad reconozca esa costumbre
− Generalidad: los actos que constituyen costumbre sean
practicados por toda una comunidad.
Costumbre normativa
− Existen y se aplican, aunque los contratantes no las
tengan en cuenta en un negocio jurídico
− Cuando no hay ley escrita suplen la voluntad de los
contratantes
− Cuando el juez las conoce puede aplicarse de oficio
Ejemplo:
▪ El Derecho Mercantil surge de la costumbre entre
comerciantes a intercambiar bienes para satisfacer
sus necesidades en la Edad Media, creando ferias y
mercados y la constitución de gremios (estatutos)
para regular el comercio
▪ El Código de Comercio reconoce a la costumbre
como fuente de Derecho y suple el silencio de la ley.
(Art. 4)
Derecho Contractual
se afirman en los contratos con cláusulas de carácter
uniforme y constante de los comerciantes, donde la una
parte se obliga para con la otra a dar, hacer o no hacer
alguna cosa.
Ejemplo:
 ▪ Actos comerciales de compra y ventas de bienes
inmuebles para actividad comercial
▪ Adquisiciones o enajenaciones de locales, oficinas,
hotel, etc., para el comercio.

CÓDIGO CIVIL
ARTÍCULO 2
La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella.
ARTÍCULO 5
La ley no obliga sino en virtud de su promulgación por el presidente de la República.
La promulgación de las leyes y decretos deberá hacerse en el Registro Oficial, y la fecha de promulgación
será, para los efectos legales de ella, la fecha de dicho registro.
La promulgación de las leyes, decretos y acuerdos relacionados con la defensa militar nacional del país, que
fueren considerados como secretos, se hará en el Registro Oficial, en los talleres gráficos del Ministerio de
Defensa Nacional, en una edición especial de numeración exclusiva, en el número que determine el
Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas.
La promulgación de las leyes, decretos y acuerdos relacionados con la Policía Nacional y que fueron
considerados como secretos, se hará en los Talleres Gráficos nacionales adscritos, al Ministerio de Gobierno,
Cultos, Policía y Municipalidades, en una edición especial del Registro Oficial, de numeración exclusiva,
por orden del señor ministro de Gobierno y a pedido del Consejo Superior de la Policía Nacional, en el
número de ejemplares que dicho Organismo estime conveniente.
La responsabilidad legal, inclusive la militar, por la edición, reparto, tenencia y conservación de los
ejemplares del Registro Oficial publicados conforme al inciso anterior, corresponde al jefe del Comando
Conjunto de las Fuerzas Armadas.

ARTÍCULO 19
Cuando haya falta u oscuridad de ley, los jueces, sin perjuicio de juzgar, consultarán a la Legislatura por
medio de la Corte Suprema, a fin de obtener una regla cierta para los nuevos casos que ocurran.
 RESUMEN
“LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO”
Eduardo Valpuesta Gastaminza
La fuente del Derecho es la que da origen al Derecho es impreciso
Se somete a una relación causal sin fin
El autor hace énfasis en dos sistemas jurídicos
▪ Sistema Jurídico Romano Germano: supremacía de la ley como fuente
de Derecho
▪ Sistema Jurídico Anglosajón: la costumbre como precedente judicial.
De manera general se establecen:
▪ Fuentes formales: procedimiento para constituir normas jurídicas, como
la costumbre según el autor. Pero, será la ley que tome fuerza como
fuente de Derecho en Estados democráticos por su manifestación de
poder. (soberanía)
▪ Fuentes materiales: es toda situación fáctica al interior de una sociedad que
tenga vocación de motivar el contenido de una fuente formal.
Sin embargo, el texto desarrolla una exposición de la costumbre como fuente
predominante en la antigüedad.
En Roma: como única forma de creación del Derecho
Europa se generaliza como fuente primordial durante la Edad Media
prolongándose hasta finales del siglo XVIII con las codificaciones.
Actualmente, la costumbre cede para regular aspectos que la ley no hace.
Doctrinariamente, la costumbre es la práctica o comportamiento social que se
repite durante un periodo de tiempo con características de:
▪ Generalidad: acción o conducta predecible de una pluralidad de sujetos
▪ Uniformidad: semejanza del hecho en la situación contemplada
▪ Constancia: sin solución de continuidad o interrupciones
▪ Frecuencia: reiteración de los actos que la constituyen en breves
intervalos
▪ Publicidad: transparencia y cognoscibilidad del proceder en el ámbito
social.
 El Derecho Mercantil es el resplandor de un derecho consuetudinario que
surge de prácticas mercantiles de los comerciantes en ciudades Estados e Italia,
Francia que desarrollaron la banca y el intercambio de mercancías, originando
las Cámaras de Comercio.
Sin embargo, el texto expone que en la legislación de Colombia considera a la
costumbre como una fuente principal con misma autoridad que la ley a
diferencia de Ecuador que es auxiliar en casos en que la ley mercantil no
regule.

FUENTES
Asamblea Nacional. (2019). CÓDIGO DE COMERCIO. Quito: Suplemento-Registro Oficial Nº 497.

Castro, C. (2015). LA MATRICULACIÓN DE COMERCIO EN LA LEGISLACIÓN

ECUATORIANA Y SU EFICIENCIA NORMATIVA. Obtenido de LA MATRICULACIÓN
DE COMERCIO EN LA LEGISLACIÓN ECUATORIANA Y SU EFICIENCIA
NORMATIVA:
https://dspace.uniandes.edu.ec/bitstream/123456789/223/1/TUAAB048-2015.pdf

Cevallos, V. (2006). Manual de Derecho Mercantil. Cuarta Edición. Editorial Jurídica del Ecuador.

Congreso Nacional. (2005). CÓDIGO CIVIL. Codificación No. 2005-010. Registro Oficial
Suplemento 46 de 24-jun.

Hernández Díaz, A. (2 de mayo de 2010). La costumbre como fuente del Derecho. Obtenido de La
costumbre como fuente del Derecho: https://www.corteidh.or.cr/tablas/r28406.pdf