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Buenos Aires, Argentina

Martes 15 de junio de 2021


Con esta edición
Suplemento
Innovación & Derecho

AÑO LXXXV Nº 115 TOMO LA LEY 2021-C ISSN: 0024-1636 - RNPI: 5074180

Doctrina

Inteligencia artificial & seguros


Aplicaciones en la actividad aseguradora. Ventajas y desafíos
Martín Zapiola Guerrico
Abogado (UBA). Especialista en Seguros, Responsabilidad Civil y Nuevas Tecnologías. Profesor invitado en distintas universidades. Miembro de la comisión directiva de AIDA Ar-
gentina (Association Internationale du Droit des Assurances).
SUMARIO: I. Introducción.— II. Inteligencia artificial, Machine Learning y Deep Learning. El juego de las diferencias.— III. Redes Neuronales Artificiales. Funcio-
namiento básico. Sesgos y explicabilidad.— IV. Las aplicaciones de IA en la actividad aseguradora.— V. Posibles contingencias jurídicas.

I. Introducción “Tecnologías que permiten a los siste- Por ejemplo: los Sistemas Expertos, muy Las tecnologías de DL representan lo más
mas de computación desarrollar tareas populares en otros tiempos, son considera- avanzado de la IA y resultan hoy esencia-
El presente trabajo busca explorar las que normalmente requieren inteligencia dos IA, pero no ML. Utilizan programación les para el reconocimiento de imágenes
distintas aplicaciones de la inteligencia humana, como la percepción visual, el específica (“motor de inferencias lógicas”) y sonidos, el procesamiento del lenguaje
artificial (IA) en la actividad aseguradora, reconocimiento de voz y la traducción de que permite responder consultas —dentro natural (NLP), los sistemas de recomenda-
analizando sus potenciales beneficios y los idiomas” (1). de un campo determinado— utilizando ción de plataformas como Amazon y Spo-
desafíos operativos y jurídicos que plantea información contenida en una “base de tify y el funcionamiento de los vehículos
esta tecnología. Analizaremos también Vemos entonces que el concepto de IA conocimientos” relativa a la temática en autónomos.
qué contingencias jurídicas plantea su abarca todas las otras tecnologías que rea- cuestión.
aplicación en la dinámica asegurativa de lizan tareas que normalmente requieren
la Argentina, teniendo en cuenta las dispo- inteligencia humana incluyendo, por su- II.3. Deep Learning y Redes Neuronales Ar- III. Redes Neuronales Artificiales. Fun-
siciones legales vigentes. puesto, a las técnicas de Machine Learning tificiales cionamiento básico. Sesgos y explicabi-
y Deep Learning, que describiremos más lidad
adelante. Deep Learning es un subtipo de ML, el
A los fines de facilitar la comprensión de las más avanzado en la actualidad, que utiliza III.1 Funcionamiento básico
posibles consecuencias jurídicas de esta rea- Es importante destacar que IA no es un Redes Neuronales Artificiales (RNA) com-
lidad —de naturaleza eminentemente tecno- concepto consolidado y definitivo, sino más puestas por unidades de procesamiento Como ya dijimos, las RNA están inspira-
lógica— intentaremos describir los aspectos bien uno “aspiracional”. Muy probablemente simple llamadas neuronas artificiales, or- das, en forma conceptual y a grandes ras-
básicos del funcionamiento de la IA y, en par- se modificará en la medida que evolucionen denadas en capas interconectadas entre sí. gos (3), en las neuronas del cerebro humano.
ticular, la dinámica de las redes neuronales ar- las innovaciones tecnológicas que hoy lo in- Cada neurona recibe datos de la capa de La similitud radica en que tanto las redes
tificiales y la dificultad para explicar cómo arri- tegran (2). neuronas que la precede y los retransmite a neuronales humanas como las RNA utilizan
ban a determinada predicción o conclusión. la capa siguiente. Las capas están ordenadas grandes cantidades de unidades de proce-
II.2. Machine Learning jerárquicamente y cada nueva capa proce- samiento muy simple (neuronas), que se
II. Inteligencia artificial, Machine Learning sa características de un nivel más alto que encuentran interconectadas entre sí y están
y Deep Learning. El juego de las diferencias Machine Learning (en adelante “ML”) es la anterior (por ej., una capa procesa áreas estructuradas en capas o conjuntos, cada
un subtipo de IA y refiere a las tecnologías claras y oscuras de una imagen; la siguien- una de ellas destinadas a analizar distintos
Existe bastante confusión en la opinión que otorgan a las computadoras la habili- te, bordes; la que sigue, rasgos; y la última, aspectos o características de la información
pública —y en los medios no científicos— en dad de aprender y mejorar con base en la figuras completas). Como veremos más ade- recibida.
cuanto a qué es realmente la IA y cómo se experiencia, sin ser específicamente progra- lante, las RNA están inspiradas —concep-
relaciona la IA con las técnicas de Machine madas a tal efecto. Los sistemas de ML, en tualmente— en la estructura neuronal del Como podemos ver en la siguiente imagen
Learning y Deep Learning. un sentido, se van ajustando a sí mismos en cerebro humano. (gráfico 1), la neurona humana recibe una
respuesta a los datos a los que son expues- señal (input) de otra neurona y, según su
A continuación, intentaremos diferenciar tos, de la misma manera que un niño —que Normalmente los términos de Redes Neu- intensidad y “relevancia”, se activa y retrans-
con claridad los tres conceptos y aclarar su nace sin saber nada del mundo— va ajus- ronales Artificiales y Deep Learning se utili- mite la señal, o no se activa ni la retransmi-
relación entre sí. tando su entendimiento sobre la base de sus zan indistintamente, pero a nivel más téc- te. Vemos entonces que el procesamiento
experiencias. nico solo se habla de DL cuando el sistema es muy simple: sí o no, retransmito o no
II.1. Inteligencia artificial (IA) está basado en RNA que contienen más de 3 retransmito. La clave está en que el cerebro
Vemos entonces que ML está incluida en capas (capa de input, capa oculta y capa de humano tiene aproximadamente 100.000
De las innumerables definiciones sobre IA el concepto más amplio de IA: toda tecno- output), las cuales se denominan Redes Neu- millones de estas unidades de procesamiento
que existen, hemos elegido la siguiente: logía de ML es IA, pero no toda IA es ML. ronales Profundas. simple, interconectadas y dedicadas a proce-

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (2) IRIONDO, Roberto, “Machine Learning (ML vs. Ar- de cualquier sistema operativo (OS). Ver NAGYFI, Richard, “The differences between Artificial
(1) Citada en “AI in the UK: ready, willing and able?”, tificial Intelligence (AI)-Crucial Differences”. El autor re- (3) Insistimos en recalcar que es una mera “inspira- and Biological Neural Networks”. https://towardsdatas-
informe publicado por la Cámara de los Lores del Reino cuerda que hace 50 años un programa de computación ción a grandes rasgos” porque i) hoy no se conoce en cience.com/the-differences-between-artificial-and-bio-
Unido. https://ec.europa.eu/jrc/communities/sites/ que jugaba al ajedrez era considerado IA, y hoy los mis- profundidad la real dinámica del cerebro humano y ii) logical-neural-networks-a8b46db828b7.
jrccties/files/ai_in_the_uk.pdf. mos programas son vistos como básicos y forman parte de lo que ya se conoce surgen importantes diferencias.

Nota a fallo La calificación de la controversia, la pluralidad de de- tributaria. Aplicación del precedente “Cuesta, Jorge An-
mandados y su proyección en la determinación del juez tonio”. Reintegro de los montos desde la adquisición del
Competencia competente en el DIPr. beneficio previsional. Períodos no prescriptos. Costas a la
Acciones personales. Incumplimiento de contrato. Deman- Carolina D. Iud 7 vencida.
dado con casa matriz en los Estados Unidos. CFed. Paraná, 18/05/2021. - Vittulo, Hernán Darío c. AFIP s/
Jurisprudencia Acción meramente declarativa de inconstitucionalidad. 11
CNFed. Civ. y Com., sala I, 20/10/2020. - D., A. L. - Herede-
ros de - y otros y otros c. Citibank N.A. (NY) y otro s/ Incum- Impuesto a las Ganancias
plimiento de contrato. 7 Prestación previsional. Supuesto excluido de la imposición

CORREO
FRANQUEO A PAGAR
ARGENTINO

CENTRAL B CUENTA N° 10269F1


(input) de otra neurona y, según su intensidad y “relevancia”, se activa y retransmite la señal, o
no se activa ni la retransmite. Vemos entonces que el procesamiento es muy simple: sí o no,
retransmito o no retransmito. La clave está en que el cerebro humano tiene aproximadamente
2 | millones
100.000 Martes 15 de junio de 2021
de estas unidades de procesamiento simple, interconectadas y dedicadas a procesar
distintos aspectos de la información recibida, y ello determina sus extraordinarias capacidades
sar distintos aspectos de la información recibida, y ello determina sus extraordinarias capa- co supera determinado límite o umbral (así a la categoría “gato”. Dado que el sistema
cognitivas.
cidades cognitivas. se mide su relevancia) la neurona lo retrans- asignó el valor de 0.8 sobre 1 (1 es la cate-
mite a la capa siguiente (acá vemos como las goría gato y 0 la categoría perro), registró un
neuronas artificiales, de alguna manera se error del 20% (o 0.2) porque el valor espera-
activan o no, como las humanas) (4). do era 1.

3) La función de pérdida es un valor nu- La función de pérdida es esencial en el


mérico que mide el grado de error de la pre- proceso de entrenamiento de la RNA por-
dicción realizada por la RNA, comparándola que, como veremos, la totalidad de dicho
con el valor ya conocido del dato ingresado proceso tiene como objetivo reducir el valor
(yendo al ejemplo del gráfico, si le presenté del error al mínimo posible.
la imagen de un gato al sistema, ¿cuán cerca
o lejos estuvo su predicción —si es un gato o Con el dato de la función de pérdida, el
es un perro— de la realidad?). sistema procede a modificar la totalidad de
los pesos de la RNA a los efectos de que en la
Veamos ahora todo el proceso de entrena- próxima “pasada” (forward propagation), el
miento de la RNA, siguiendo el ejemplo del error de predicción sea menor. Este proceso
gráfico 2. se llama “retropropagación” o back-propa-
gation, y es realizado automáticamente por
En este caso, se le presentan a la ARN imá- el sistema (5).
genes de perros y gatos y el sistema, ante cada
imagen, tiene que predecir si es un perro o Este ciclo de “predicción y corrección”
un gato. Las neuronas de la capa de input re- (forward propagation y back-propagation)
ciben los elementos básicos de la imagen (la se denomina iteración y se realiza innume-
Ahora veamos como se estructura y funciona –a un nivel básico- una RNA (ver gráfico 2) RNA debe tener tantas neuronas en esta capa rables veces (pueden ser cientos o miles)
Ahora veamos cómo se estructura y funciona —a un nivel básico— una RNA (ver gráfico 2) como elementos de la imagen se pretenden hasta que se llega al grado mínimo de error
captar), y los valores pertinentes se transmi- del sistema y puede considerarse concluida
ten a la capa siguiente, luego de multiplicar la etapa de entrenamiento.
cada uno de ellos por un peso determinado
(un valor numérico fijado arbitrariamente al Como podemos ver en nuestro ejemplo,
inicio del proceso de entrenamiento). Vemos los datos con que es alimentada la RNA van
entonces que cada neurona de la capa de “moldeando” su capacidad de predicción,
3
Insistimos en recalcar que es una mera “inspiración a grandes rasgos” porque i) hoy no se conoce en input, transmite una señal (su valor numéri- pero, por tal razón, es indispensable que el
profundidad la real dinámica del cerebro humano y ii) de lo que ya se conoce surgen importantes diferencias.
co multiplicado por el peso) a cada una de las “set de datos” utilizado en la etapa de entre-
Ver NAGYFI, Richard, “The differences between Artificial and neuronas de la capa siguiente. namiento de la RNA, sea adecuadamente
Biological Neural Networks”. https://towardsdatascience.com/the-differences-between-artificial-and- representativo del “universo de datos” que
biological-neural-networks-a8b46db828b7 Si bien al momento inicial los pesos son deberá analizar la RNA cuando se encuentre
fijados arbitrariamente, los mismos se irán operando “en la vida real”. Asimismo, si los
modificando automáticamente durante el datos fueron seleccionados o etiquetados de
entrenamiento, determinando la relevancia manera sesgada por una persona con deter-
de las distintas señales a los efectos de que la minados prejuicios, tales prejuicios se tras-
RNA pueda predecir, lo más acertadamente ladarán al sistema.
posible, si la imagen presentada es un gato
o un perro. Para decirlo más claro, si en nuestro ejem-
plo el sistema es entrenado únicamente con
Todos los pesos de la RNA se irán modifi- imágenes de gatos negros y de perros blan-
cando automáticamente durante el proce- cos, seguramente al analizar la imagen de un
so de entrenamiento. A modo de analogía, gato blanco, concluirá que es un perro. Una
podemos imaginar este mecanismo como muestra representativa debiera estar inte-
el ecualizador que usan los audiófilos y téc- grada por gatos y perros de todos los pelajes
nicos de sonido: con distintos controles le y orígenes, en distintas posiciones, de distin-
dan más o menos relevancia a los graves, a tos tamaños, etcétera.
los agudos, a los tonos medios, para lograr la
reproducción más fiel posible de la música. III.2 Sesgos discriminatorios
neuronas
Las de
Las neuronas de una
una RNA estánRNA están básica-
básicamente ocultasen
organizadas detres
la RNA,
tipos es
delocapas
que sucesivas:
determina la
mente organizadas en tres tipos de capas gran precisión y capacidad de predicción de La capa siguiente de neuronas (recor- Podemos decir que a estos algoritmos de
1) Capasucesivas:
de entrada (INPUT) estos sistemas de DL. demos que cada capa analiza un aspecto ML se les aplica el dicho “somos lo que co-
distinto de la imagen, de los más específi- memos”; si somos alimentados con datos
2) Capas1)ocultas
Capa de (1entrada
o varias)(INPUT) Existen tres elementos esenciales que per- cos —v.gr., bordes— a lo más general —v.gr., sesgados —o no suficientemente representa-
miten que una RNA procese los datos que forma final del gato o el perro—) recibe las tivos— razonablemente emitiremos juicios
3) Capa de salidaocultas
2) Capas (OUTPUT) (1 o varias) recibe y aprenda de ellos: distintas señales de la capa de input, las sesgados (lo mismo podríamos decir de los
suma y las procesa con su función de acti- seres humanos...).
Todas las 3) neuronas
Capa de salidade una capa oculta están normalmente
(OUTPUT) 1) Pesos.conectadas con las neuronas de lavación. Si el valor numérico recibido supera
cierto umbral (v.gr., + de 0,8) la neurona lo Veamos el efecto del sesgo en la etapa de
capa queTodaslas precede y la capa
las neuronas quecapa
de una las sigue.
oculta es- 2) Función de activación. retransmite potenciado (le agrega valor) y, entrenamiento con estos ejemplos: (6)
tán normalmente conectadas con las neuro- antes de ser recibido por la otra capa de neu-
Contrariamente
nas de la capa a las
que neuronas
las precede y la capalas
humanas, queneuronas artificiales
3) Función de sólo procesan
pérdida valores numéricos yronas, se lo multiplicará —una vez más—
o error. a) Un algoritmo es entrenado para dar
sigue. matemáticos relativamente simples con ellos. Recordemos aquí que toda informaciónpor un peso determinado.
realizanlascálculos recomendaciones de salud a la población y,
Los pesos actúan en el vínculo entre una para recopilar datos para entrenarlo se envía
Contrariamente
que ingresamos a las neuronas (sean
en una computadora humanas, neurona
imágenes, sonidoy las neuronas
o textos) de digitalizada,
está la capa siguien-
esto es, Vemos aquí que, nuevamente, el sistema una encuesta muy detallada a un grupo de
las neuronas artificiales solo procesan valores te, y básicamente determinan la relevancia va ajustando la relevancia de cada señal a personas. Si la encuesta solo está disponible
expresada en unay inmensa
numéricos cantidadmatemáticos
realizan cálculos de números/dígitos (más
del dato precisamente
o señal unos y Son
que transmiten. ceros).
mo-Por los efectos de realizar la predicción. Este en un determinado idioma, las personas del
relativamente simples con ellos. Recordemos dificados permanentemente en la etapa de proceso se repite hasta que las distintas grupo encuestado que no lo hablan no po-
ej.: en aquí
nuestroque gráfico, la imagenque
toda información del ingresamos
gato está compuesta pordemillones
aprendizaje la RNA, de
comopixeles (el pixel
veremos máses la señales llegan a la capa de output, donde drán participar y, de tal forma, el algoritmo
en una computadora (sean imágenes, soni- adelante. Cada vínculo existente entre las se les aplica a los resultados la llamada será entrenado sin contemplar las caracte-
unidaddo mínima
o textos)deestá
unadigitalizada,
imagen digital). Cada
esto es, uno de
expre- esos pixeles
neuronas de la pueden
RNA (lasexpresarse
innumerables en líneas
un valor función de pérdida destinada, como ya rísticas de una parte de la población con la
sada en una inmensa cantidad de números/ rectas que muestra el gráfico 2) tiene un peso vimos, a medir el grado de error en la pre- que operará en el futuro.
numérico y - (más
dígitos por lo tanto- formar
precisamente unosparte de una
y ceros). Por ecuación matemática.
expresado en un valorLa numérico
distribución (deljerárquica
0 al dicción realizada por el sistema en esta
ej., en nuestro gráfico, la imagen del gato está 1)  que es modificado (en más o en menos) primera “propagación hacia delante” o b) Se entrena a un algoritmo para la ta-
del análisis de los distintos aspectos de la imagen (pixeles, bordes,
compuesta por millones de pixeles (el pixel para darle más o menos relevancia a cada rasgos, etc.) entre las rea de aprobación de reclamos siniestrales
forward propagation (el recorrido de las se-
es lacapas
distintas unidad mínima
ocultas de dela una
RNA,imagen digital).
es lo vínculo e ir
que determina la “tuneando” la precisión
gran precisión predic- de ñales desde la capa de input hasta la capa
y capacidad de una aseguradora, tomando como base
Cada uno de esos pixeles pueden expresar- tiva de la RNA. de output). los reclamos manejados por un determina-
se ende
predicción unestos
valorsistemas
numéricodey DL.—por lo tanto— do ajustador humano de siniestros. Si este
formar parte de una ecuación matemática. 2) La función de activación es un cálculo ajustador tomó decisiones (rechazo de si-
La distribución jerárquica del análisis de matemático que realiza cada neurona, luego En nuestro ejemplo, el sistema predijo que niestros) basadas en prejuicios contra deter-
los distintos aspectos de la imagen (pixeles, de sumar los valores de cada señal recibida, la imagen que le fue presentada tenía una minado grupo de personas, el sistema luego
bordes, rasgos, etc.) entre las distintas capas para medir su relevancia. Si el valor numéri- determinada probabilidad de corresponder replicará este sesgo en sus decisiones.

(4) En realidad la neurona artificial siempre retransmi- un valor numérico (llamado sesgo o bias, que nada tiene estos datos en el texto principal para simplificar la expli- pesos más apropiadas para ir reduciendo el error hasta
te la señal recibida, pero si esta supera el umbral, la re- que ver con el “sesgo discriminatorio”), que también se cación. su mínimo posible.
transmite “repotenciada”, otorgándole un valor numéri- modifica durante el aprendizaje (como los pesos) y sirve (5) A tal efecto se utiliza el algoritmo de optimización (6) https://axa-rev-research.github.io/static/AXA_
co mayor. También a nivel de la neurona artificial se suma para optimizar la performance de la RNA. Hemos omitido gradient descent, que determina las modificaciones de WhitePaper_RegulatingML.pdf (25/02/2021).
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La cuestión del sesgo del algoritmo tiene rales es mucho más usual que sean denun- tput), pero ignora lo que ocurre en su inte- resulta hoy muy eficiente en analizar docu-
claras implicancias jurídicas, porque, lle- ciados afroamericanos, en actitudes que el rior (capas ocultas). mentos, imágenes y voz, en hacer certeras
vada a predicciones o decisiones que pue- denunciante considera sospechosas, inde- predicciones con base en tales datos y ges-
den afectar a seres humanos, los sistemas pendientemente de que luego se concrete o Si bien las RNA permiten alcanzar un gran tionarlos con gran velocidad, lo cual implica
de ML podrían tener efectos discriminato- no un delito y ii) la realización de denuncias nivel de precisión y constituyen hoy la tec- una posibilidad muy interesante para su uso
rios prohibidos por la ley. depende de la confianza de los vecinos en el nología más poderosa, la imposibilidad de en la actividad aseguradora.
accionar policial: la inexistencia de denun- explicarse —para que podamos conocer la
cias no implica que no se cometan delitos. forma en que deciden— condiciona nega- No obstante, ello, la eficacia de los siste-
Muchos podrían preguntarse por qué tivamente su uso en áreas críticas para los mas de IA depende en gran medida de la
debe preocuparnos especialmente la discri- — Similares críticas, recibió el sistema derechos de las personas. calidad de los datos que analizan (que estos
minación con sistemas de IA, si la discrimi- COMPAS, utilizado por muchos tribunales sean veraces y completos) y su accesibilidad
nación ya se manifiesta en múltiples formas penales estadounidenses para evaluar la Los especialistas señalan que es necesa- desde el punto de vista operativo. Nueva-
en la actividad humana, y existen normas posibilidad de reincidencia de un procesa- rio un alto grado de explicabilidad en las si- mente, estos no son puntos fuertes en el ne-
legales que la combaten y sancionan. La do (9). guientes áreas (11): gocio del seguro.
respuesta es que el uso de sistemas de IA
es fácilmente “escalable”, o generalizable, y III.3 El problema de la explicabilidad en los — Asuntos judiciales y de la administra- Los propios aseguradores reportan que
si un algoritmo con sesgos discriminatorios algoritmos de caja negra ción pública. deben lidiar con datos de baja calidad: la
comienza a utilizarse en forma generalizada, mayoría de ellos proviene de lo que infor-
puede afectar rápidamente los derechos de La explicabilidad de un sistema de IA con- — Diagnóstico médico y cuidado de la sa- man los propios asegurados y estos pueden
una enorme cantidad de personas. Por otra siste en su capacidad de exteriorizar —o ex- lud. verse inclinados a soslayar datos relevantes,
parte, la ventaja de los sistemas de IA es que plicar— qué información y que lógica utilizó describirlos en forma sesgada o incomple-
ponen en evidencia las distintas formas de para arribar a una decisión determinada, de — Servicios financieros y de seguros. ta o inexacta (12) (preocupados por el costo
discriminación de los humanos y, una vez una forma entendible para un ser humano. del seguro o por el eventual rechazo de un
detectados, pueden ser corregidos en forma — Vehículos autónomos. siniestro). También pueden resultar ilegi-
efectiva y “sistémica”. bles cuando se aportan en forma manuscrita
Cuando un sistema de IA interactúa en — Sistemas bélicos. (algo todavía usual en la actividad).
Ya han ocurrido, en la vida real, distintos forma autónoma con personas y emite pre-
casos de discriminación mediante IA: dicciones o decisiones que pueden afectar En las áreas judicial y administrativa, En cuanto a la accesibilidad, las asegura-
sus derechos, resulta esencial que pueda donde se definen derechos sustanciales de doras padecen el mismo problema que otras
— En el año 2019 se descubrió que un explicar las bases de su decisión, para que las personas y no se requieren sistemas de organizaciones, el de los silos de datos. Es co-
algoritmo utilizado por hospitales estadou- los sujetos involucrados puedan accionar alta performance, resulta aconsejable utili- mún que los distintos sectores de la organi-
nidenses a los efectos de predecir qué pa- en consecuencia. Por ej., si un sistema au- zar técnicas de ML menos complejas y que zación resguarden los datos que utilizan en
cientes necesitarían cuidados médicos ex- tónomo de IA le deniega un préstamo a un utilizan menos datos (Small Data), y son su gestión en medios muy específicos (v.gr.,
traordinarios (para preparar su logística a tal solicitante, tendría que poder explicarle por capaces de explicar su proceso lógico (v.gr., planillas de cálculo), para resguardarlos (13)
efecto), claramente desfavorecía a pacientes qué fue denegado, ¿sus ingresos mensuales árboles de decisión). de filtraciones a terceros o por razones cultu-
afroamericanos (el sistema se utilizaba so- no llegan a determinado monto?, ¿tiene de- rales muy arraigadas (el viejo axioma de que
bre un universo de 200 millones de perso- masiados créditos ya otorgados?, etc. Existe en la actualidad un movimiento im- “la información es poder”) y ello dificulta su
nas). El sesgo obedecía a que el sistema era portante hacia el desarrollo de una Inteligen- disponibilidad a más gran escala.
alimentado —básicamente— con el historial Entre las distintas razones que determi- cia Artificial Explicable (XAI, o Explainable
del costo de económico de atenciones pa- nan la importancia de la explicabilidad en Artificial Intelligence) que permita aportar Sin perjuicio de las dificultades y desa-
sadas de los pacientes, y los afroamerica- los sistemas de IA pueden destacarse las si- explicabilidad a los sistemas de DL (ya sea fíos antes señalados, la industria asegura-
nos utilizaban menores recursos médicos guientes (10): mediante mecanismos incorporados al pro- dora ya está adoptando la IA en distintas
ante las mismas dolencias que los pacien- pio sistema o mediante mecanismos o algo- áreas de la actividad, en forma constante y
tes no-afroamericanos (quizás por razones 1) Generar confianza en los usuarios del ritmos externos o paralelos). creciente (14).
culturales vinculadas —precisamente— al sistema.
temor al costo de tales recursos). De esta IV. Las aplicaciones de IA en la actividad A continuación, describiremos aplicacio-
manera, el sistema de IA reforzaba el sesgo 2) Detectar posibles sesgos del algoritmo. aseguradora nes que ya son una realidad, focalizándonos
discriminatorio; como los pacientes habían en las áreas donde están demostrando su
utilizado pocos recursos en el pasado, cada 3) Controlar el cumplimiento de las nor- Desde hace más de una década la IA está mayor potencial operativo.
vez se les asignaban menos recursos (el sis- mas regulatorias y dilucidar cuestiones de revolucionando las distintas actividades del
tema fue posteriormente corregido) (7). responsabilidad legal. ser humano, sean estas personales, comer- IV.1. Suscripción y análisis de riesgo
ciales, industriales, científicas, militares,
— Para facilitar la tarea de seleccionar 4) Mejorar el diseño de los sistemas, al po- gubernamentales u otras. Ciertamente la Podemos decir que las compañías asegu-
nuevos empleados, la empresa Amazon der entenderlos mejor y ajustar sus procesos. actividad aseguradora no será la excepción radoras se dedican al negocio del riesgo y,
desarrolló un sistema de IA que analizaba y, muy probablemente, será un campo pro- más precisamente, a cubrir financieramente
automáticamente todas las solicitudes de La explicabilidad de un sistema es también picio para profundas mejoras y beneficios. los riesgos de sus clientes a cambio del pago
empleo. Pero, en el año 2015, descubrieron esencial para la entidad que lo utiliza o lo de una prima.
que el sistema penalizaba inexplicablemen- explota, porque la necesitará para demos- Sin embargo, la relación actual de la acti-
te las solicitudes presentadas por mujeres. trar su eventual ausencia de responsabili- vidad aseguradora con la IA es, de algún Resulta esencial para ellas analizar —de
El sistema se basaba en las solicitudes y dad en caso de recibir un reclamo. modo, paradojal. Por un lado, el seguro manera técnica e idónea— los riesgos que
currículums presentados en los últimos 10 gestiona enormes cantidades de datos sus clientes pretenden asegurar y, si deciden
años —y si finalmente los postulantes ha- provistos por sus asegurados y por terce- hacerlo, determinar bajo qué condiciones y
bían sido contratados— en una época en La tecnología de Deep Learning utiliza Re- ros, y ese es justamente el alimento esen- a qué precio (prima) otorgarán la cobertura.
que la industria tecnológica favorecía mar- des Neuronales Artificiales compuestas por cial de la IA y, en particular, de las Redes Finalmente, procederán a emitir —suscri-
cadamente la contratación de hombres. De una gran cantidad de unidades de procesa- Neuronales: la masividad de datos es lo bir— la póliza pertinente.
esta forma el sistema penalizaba todo dato miento simple (neuronas) interconectadas que le permite a la IA obtener sus resulta-
que evidenciara el género femenino de las entre sí y organizadas en múltiples capas dos más destacables. El análisis de riesgos y la suscripción (la
postulantes (proveniencia de secundarias (input, capas ocultas y output). En el proce- decisión de cubrir un riesgo) son procesos
de mujeres, “capitana del club femenino de so de entrenamiento, se va modificando en esenciales de la actividad aseguradora por
ajedrez”, etc.) (8). forma automática la relevancia de las dis- Por otra parte, la actividad aseguradora ya cuanto, a diferencia de otras empresas de
tintas conexiones que unen a las neuronas, lleva varios siglos de evolución: sus métodos servicios, las aseguradoras deben deci-
— Existen varios casos de discrimina- de manera de reducir al máximo en error son conservadores, artesanales y se caracte- dir, en cada oportunidad, si venden o no el
ción que fueron denunciados en sistemas en sus predicciones. De tal forma, cuando rizan por una natural aversión al riesgo; todo seguro solicitado. El éxito y la rentabilidad
de prevención utilizados por la policía, y en comienza a operar, es muy difícil —si no im- esto hace que no sea propicia a abrazar nue- de una aseguradora dependen sustancial-
“predicción” de reincidencias en el sistema posible—, determinar la forma en que arriba vas tecnologías con temprano entusiasmo. mente de la habilidad técnica con la que
de justicia penal. El sistema PredPol (el más a una conclusión determinada. El sistema ya analizan y suscriben sus riesgos, lo cual
utilizado por las fuerzas policiales de los entrenado, se convierte en un algoritmo dis- Continuando con los contrastes: las ase- surge del llamado coeficiente siniestral,
EE.UU.) elabora un “mapa del delito” donde tinto al que diseñaron sus creadores al inicio: guradoras reciben datos en las formas más que refleja la proporción entre el valor de
resalta las zonas más “calientes” en materia es muy difícil conocer lo que sucede en sus variadas, como documentos escritos, imá- los siniestros sufridos por los asegurados
delictiva. Según señalan los expertos, el pro- capas ocultas de neuronas y qué elemen- genes, grabaciones de voz (y, en el futuro, durante el período del seguro y el valor de
blema es que el algoritmo toma en cuenta tos relevantes de los datos que le presentan toneladas de datos no estructurados prove- la prima que han pagado por su cobertura
las denuncias por posibles delitos, en lugar toma en cuenta para arribar a una decisión. nientes de dispositivos y sensores utilizados (cuando más bajo es el coeficiente más
de los delitos efectivamente ocurridos y ello Por eso se los denomina algoritmos de caja por los asegurados) y la gestión de tales da- rentabilidad obtendrá la aseguradora, y
arroja resultados inexactos y discriminato- negra: uno sabe lo que ingresa a la caja (capa tos insume muchísimo tiempo y energía a viceversa).
rios, por dos motivos: i)  por razones cultu- de input) y lo que sale de ella (capa de ou- los agentes humanos que la realizan. La IA

(7) Ver https://www.washingtonpost.com/heal- (25/02/2021). org/-/media/policy/projects/explainable-ai/AI-and-in- (13) De ahí la expresión “silo”, que refiere al lugar se-
th/2019/10/24/racial-bias-medical-algorithm-fa- (9) Ver https://www.theatlantic.com/technology/ar- terpretability-policy-briefing.pdf guro y poco accesible donde se resguardan los granos.
vors-white-patients-over-sicker-black-patients/ chive/2018/01/equivant-compas-algorithm/550646/ (11) Ver informe citado en nota 1, p. 37. (14) https://www.scor.com/sites/default/files/focus_
(25/02/2021). (25/02/2012). (12) SPINDLER, Christian - HOFFMAN, Christian scor-artificial_intelligence.pdf (25/02/2021).
(8) Ver https://www.reuters.com/article/us-ama- (10) “Explainable AI: the basics. Policy briefing”, The Hugo, “Data Logistics and AI in Insurance Risk Manage-
zon-com-jobs-automation-insight-idUSKCN1MK08G Royal Society, noviembre 2019. https://royalsociety. ment”, agosto 2019.
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La complejidad técnica de este proceso es — La aseguradora estadounidense Lemo- forma electrónica, como, por ej., registros condiciones de sus pólizas teniendo en
distinta si se trata de las llamadas líneas per- nade (15), que provee coberturas de seguro públicos, informes meteorológicos, imáge- cuenta el contexto legal de la jurisdicción
sonales, o de líneas comerciales: del hogar, utiliza Big Data y ML para lograr nes satelitales y, en especial, los múltiples en la cual se emiten (22).
una mayor precisión en la suscripción de datos que pueden aportar los sensores y
a) Las líneas personales se refieren a se- riesgos, especialmente en lo que respecta dispositivos móviles utilizados por los ase- IV.2. Gestión de siniestros
guros masivos vinculados con la vida dia- al pricing (fijación de la prima). El sistema gurados (dispositivos de geolocalización,
ria de las personas (v.gr., seguro automotor, de ML ubica a cada asegurado en “grupos temperatura de mercaderías transporta- Contrariamente a lo que ocurre en otras
seguro del hogar o de dispositivos electró- uniformes” integrado por personas con si- das, videos obtenidos con drones, etc.). industrias, quien adquiere una cobertura
nicos, accidentes personales, vida indivi- milar actitud frente al riesgo (más o menos Como veremos más adelante con aplica- de seguros solo puede comprobar la cali-
dual, etc.). prudentes). El sistema registra cada vez más ciones concretas, la posibilidad de proce- dad del “producto” tiempo después de su
datos y monitorea el coeficiente siniestral de sar datos relevantes en tiempo real puede adquisición (o quizás nunca, si es un ase-
a1) En las líneas personales la actividad cada asegurado, mejorando así su precisión ayudar a prevenir la ocurrencia de sinies- gurado muy afortunado). Es una vez que
de suscripción está bastante simplificada en la determinación de la prima (16). Asimis- tros, lo cual beneficia tanto al asegurado ocurre el siniestro cuando el asegurado
en términos del análisis de riesgo, porque mo, la aseguradora utiliza una asistente digi- como a la aseguradora. puede constatar si acertó en la elección de
se limita a verificar que este se encuentre tal (llamada “Maya”) y recurre a algoritmos la cobertura de seguros y de la compañía
dentro de los parámetros previamente fija- de ML para agilizar al máximo el proceso de — Las técnicas de ML y DL resultan muy que la otorga.
dos en las normas de suscripción (por ej., en contratación de la póliza (afirman que todo relevantes en el caso de los seguros para-
el seguro automotor se controlará la edad el proceso demora 90 segundos). metrizados, donde se pauta el pago de una La gestión del siniestro es la “prueba de
del tomador del seguro, marca y modelo del indemnización si se alcanzan ciertos pa- fuego” para cualquier aseguradora, y de
vehículo, uso particular o comercial y, nor- — Trov es una empresa de servicios tec- rámetros —que permiten asumir un daño su celeridad y eficiencia depende la reten-
malmente, se realizará la inspección física nológicos para aseguradoras que provee para los bienes asegurados—, los cuales ción del cliente (quien se encuentra en un
del automóvil). un sistema para asegurar vehículos de todo deben constatarse con base en datos exter- momento “sensible”, por cuanto segura-
tipo y, mediante algoritmos de IA analiza nos provenientes de diversas fuentes (imá- mente ha sufrido un episodio traumático
Resulta sí más crítica la dinámica de la datos de geolocalización, condiciones via- genes satelitales, registros meteorológicos, y el consecuente impacto económico) y la
contratación del seguro (la suscripción pro- les y comportamiento del conductor, para etc.) (17). generación de nueva clientela.
piamente dicha), por cuanto los asegurables evaluar en tiempo real las condiciones de
se comportan como cualquier consumidor y riesgo de un vehículo asegurado. Sus siste- — La IA puede procesar velozmente in-
requieren la mayor celeridad y simplicidad mas son también utilizados por empresas de finidad de documentos escritos, mediante Sin embargo, existen distintos factores que
posibles en el proceso de adquisición. Al car sharing para evaluar en tiempo real las la técnica de NLP (Natural Language Pro- conspiran contra la celeridad del proceso:
igual que en otras actividades comerciales condiciones de aseguramiento requeridas cessing o “Procesamiento de Lenguaje Na-
dirigidas al consumidor, actualmente existe por los vehículos de su flota y prevenir situa- tural”), ahorrando mucho tiempo a los sus- — Constatar la ocurrencia del siniestro y
en seguros una fuerte tendencia a contratar ciones riesgosas. La empresa también utiliza criptores, que pueden utilizarlo en tareas en evaluar el daño producido depende de mu-
mediante dispositivos digitales, en cualquier IA para proveer soluciones de seguros usage las que su know-how es indispensable. chos datos fácticos externos, que normal-
momento del día o la semana, y sin tener based (también denominados on demand) mente requieren una inspección física de los
que trasladarse a ningún local comercial. que permiten a los asegurados activar o des- b2) Citamos aquí algunos ejemplos: bienes siniestrados y la investigación de la
activar la cobertura de bienes determinados, forma en que ocurrió el evento.
La IA ofrece claras ventajas en esta opera- con especial flexibilidad. — La empresa tecnológica Parsyl trabaja
toria: con varias aseguradoras que cubren el riesgo — Si bien es clave la agilidad del proceso,
b) Las líneas comerciales se refieren a se- de transporte de mercaderías sensibles, que la aseguradora debe cerciorarse de que no
— La interacción con el potencial clien- guros más específicos contratados por las requieren sistemas de traslado y depósito existen posibles situaciones de fraude (he-
te puede agilizarse enormemente me- empresas para cubrir el riesgo de su activi- especializado (alimentos con condiciones chos inexistentes o daños exagerados frau-
diante la utilización de asistentes digitales dad comercial o industrial (seguro de Res- críticas de temperatura, bio-medicamen- dulentamente) (23).
(robo-advisors), que se basan en técni- ponsabilidad Civil Comprensiva —de ope- tos, y productos científicos delicados). Par-
cas de Machine Learning y NLP (Natural raciones y productos—, seguro contra todo syl utiliza sensores IoT —que el asegurado La IA puede ser de gran ayuda con res-
Language Processing o “Procesamiento del riesgo operativo, seguros agrícolas, de trans- acepta ubicar en sus cargamentos— y proce- pecto a las dificultades operativas señaladas
Lenguaje Natural”). porte marítimo, etc.). sa información crítica, en tiempo real, me- precedentemente:
diante sistemas de IA que recogen datos de
— Las técnicas de reconocimiento de imá- b1) En las líneas comerciales, la actividad los sensores (18). Esta información permite — Los asistentes digitales respaldados
genes de la IA permiten reemplazar la ins- de suscripción es de mayor complejidad a las aseguradoras evaluar adecuadamen- con tecnologías de ML y NLP pueden agi-
pección física del bien a asegurar, por fotos técnica y requiere de la mayor informa- te los riesgos en la etapa de suscripción y, lizar el proceso de denuncia del siniestro,
o videos enviados por el cliente con su dis- ción posible sobre el riesgo que se pretende asimismo, agilizar el proceso de gestión de permitiendo que los asegurados informen el
positivo móvil. asegurar. Normalmente esta información eventuales siniestros. Con base en esa tec- siniestro desde dispositivos móviles —y sin
proviene del asegurado (que la provee al nología se ha formado un “pool de asegura- intervención humana—, para después deri-
— La IA resulta muy efectiva en la detec- momento de contratar el seguro o luego dores” que permitirá asegurar el complejo var la gestión hacia sistemas automatizados,
ción de posibles fraudes, mediante técnicas de la ocurrencia de un siniestro), y de ins- operativo de transporte de las vacunas con- si se trata de siniestros simples, o a agentes
de análisis de voz y expresiones faciales, así pecciones físicas del establecimiento que tra el COVID-19, en especial en cuanto a los humanos si se trata de casos complejos. Las
como la revisación automática de check-lists es objeto del seguro, para detectar posibles traslados a países con mayores dificultades más modernas tecnologías de NLP permi-
anti-fraude con los datos recibidos. riesgos extraordinarios, distintos a los que logísticas (19). ten incluso detectar si un cliente se mues-
caracterizan al promedio de la actividad en tra ofuscado o molesto durante el proceso
— La capacidad de procesar una gran cuestión. — Geollect es una empresa que se espe- (sentiment analysis) y, consecuentemente,
cantidad de datos provenientes de disposi- cializa en análisis geo-espacial predictivo derivar el reclamo a un agente humano más
tivos IoT (sensores de manejo en automó- Tal tarea es realizada por los suscriptores, utilizando tecnologías de IA. El sistema empático.
viles, relojes inteligentes, sensores de segu- quienes recurren —en forma bastante ar- se alimenta con datos de distintas fuentes
ridad en los hogares), les permite a las ase- tesanal— a modelos estadísticos de cada (imágenes satelitales, redes sociales y otras — Existen sistemas de IA que permiten
guradoras ajustar dinámicamente la prima riesgo, datos internos con los que cuentan fuentes) para detectar relaciones, patrones y analizar fotos y videos enviados por el ase-
de la cobertura a la conducta del asegurado (recabados previamente del asegurado o de riesgos previamente desconocidos. El siste- gurado y estimar los daños causados por el
(estilo de conducción del automóvil, hábi- inspecciones técnicas) y, en gran medida, ma es utilizado por el club P&I UK (20) para siniestro.
tos saludables, actitudes de prevención en confiando en su know-how y olfato profesio- obtener información sobre riesgos vincula-
el hogar, etc.). nal. dos con la actividad portuaria y su infraes- — Las técnicas de DL, vinculadas con el
tructura, que son críticos para el transporte reconocimiento facial y de voz, permiten de-
— Las técnicas de IA y la disponibilidad En este sentido, los sistemas de IA pueden marítimo (21). tectar expresiones que denoten una actitud
inmediata de datos provenientes de dispo- aportar grandes beneficios a la actividad, en mendaz en el denunciante y, asimismo, la IA
sitivos IoT permiten el diseño de coberturas los siguientes aspectos: — Lloyd’s brinda a las aseguradoras in- permite correr check-lists anti-fraude y com-
de seguro Usage Based (“basadas en el uso”) formación regulatoria sobre numerosos parar los datos presentados con información
en las cuales el asegurado habilita o desha- — La IA permite procesar enormes can- países del mundo donde opera. A tal efec- obrante en registros públicos o bases inter-
bilita la cobertura de cada bien, según sus tidades de datos en tiempo real, lo cual re- to utiliza la tecnología NLP para analizar nas de casos rechazados.
necesidades. sulta imposible para un especialista huma- en forma automática cientos de miles de
no. Gracias a la agilidad en el procesamien- documentos que contienen regulaciones — Independientemente de las capacida-
a2) Existen en el mercado los siguientes to de datos, la IA puede sumar el análisis legales. Con esta información las asegura- des señaladas, los sistemas de IA permiten
ejemplos, entre otros, de aplicación de IA: de datos externos que puedan accederse en doras pueden ajustar adecuadamente las incorporar mecanismos de prevención de si-

(15) Ver https://lemonade.com. metro), en una zona determinada (parámetro), en la que at its best”. https://www.google.com/url?sa=t&rct=- (21) Informe de Lloyd’s y Surrey University, “Taking
(16) “Lemonade reinvents the insurance industry with existen asegurados con bienes cuyo valor es conocido o j&q=&esrc=s&source=web&cd=&cad=rja&uact=8&- control-Artificial Intelligence and Insurance”. https://
Machine Learning”. https://digital.hbs.edu/platform-rc- ha sido acordado (parámetro). https://www.fundacion- ved=2ahUKEwiCv7Tf7bzuAhWNILkGHZNGBBMQF- cortexonelolbeta.azureedge.net/assets/pdf-taking-con-
tom/submission/lemonade-reinvents-the-insurance-in- mapfre.org/fundacion/es_es/publicaciones/dicciona- jAAegQIBRAC&url=https%3A%2F%2Finsurancein- trol-aireport-2019-final/1/pdf-taking-control-aire-
dustry-with-machine-learning/ (25/02/2021). rio-mapfre-seguros/s/seguros-parametrizados-o-para- sider.com%2Farticles%2F137346%2Fcovid-19-vac- port-2019-final.PDF (25/02/2021).
(17) Los seguros paramétricos o parametrizados son metricos.jsp (25/02/2021). cine-facility-represents-lloyds-at-its-best-axa-xls (22) https://thenextweb.com/growth-quarter-
contratos de seguros en los que se realizan pagos indem- (18) “Lloyd’s syndicates partner with Lab´s insurtech -mcgovern&usg=AOvVaw1gLrblx9YYF2y6H5MJg7Zl s/2020/02/24/3-ways-ai-is-transforming-the-insuran-
nizatorios basados en la intensidad de un evento y el va- Parsyl for marine cargo” https://www.intelligentinsurer. (25/02/2021). ce-industry/ (25/02/2021).
lor del daño previamente pactado. Se utilizan típicamen- com/news/lloyd-s-syndicates-partner-with-lab-s-insur- (20) Grupo que asegura de manera mutual (asociada (23) https://www.iii.org/article/background-on-insu-
te en seguros agrícolas, o de huracanes o terremotos. Por tech-parsyl-for-marine-cargo-17315. con sus asegurados) riesgos del transporte marítimo no rance-fraud.
ej.: los daños causados por un huracán de fuerza 3 (pará- (19) “COVID-19 vaccine facility represents Lloyd´s cubiertos por aseguradoras tradicionales.
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niestros, dada la posibilidad de procesar —en A tal efecto detallaremos las normas lega- destinatarios o clase de destinatarios (art. 6º, realización y a reparar el daño moral y mate-
tiempo real— miles de datos de conducta les vigentes en la Argentina que pueden inc. a). rial ocasionados”.
del asegurado o contextos de riesgo, alertan- impactar en las principales problemáticas
do oportunamente al cliente. Estos sistemas que avizoramos: i) tratamiento masivo de 2. En cuanto al tiempo de conservación de — “A los efectos del presente artículo se
marcan una tendencia importante hacia un datos personales, ii) sesgos discriminato- los datos se establece que: los datos deben considerarán particularmente los actos u
nuevo rol de las aseguradoras, más focaliza- rios y iii) responsabilidad civil por daños a ser destruidos cuando hayan dejado de ser omisiones discriminatorios determinados
do en prevenir el siniestro que en reparar sus los asegurados y a terceros. necesarios o pertinentes a los fines para los por motivos tales como raza, religión, na-
consecuencias (“el mejor siniestro es el que cuales hubiesen sido recolectados (art. 4º, cionalidad, ideología, opinión política o gre-
no ocurre”) (24). apart. 7º). mial, sexo, posición económica, condición
Por último, utilizando los ejemplos apor- social o caracteres físicos”. Los motivos aquí
Existen promisorios ejemplos de los bene- tados y la normativa vigente, intentaremos 3. La LPP establece que el tratamiento de enumerados por la ley son los denominados
ficios antes señalados: explorar con más detalle las posibles con- datos personales es ilícito cuando el titular sospechosos o prohibidos.
tingencias legales. no hubiera prestado su consentimiento li-
— La aseguradora Liberty Mutual ofrece a bre, expreso, informado y por escrito. Y, con Es importante destacar que no toda dis-
sus asegurados un sistema de evaluación rá- respecto al tema que analizamos, establece tinción o diferencia implica una discrimina-
pida de daños al vehículo y su pago, basado V.1. Tratamiento de datos personales. Pri- como únicas excepciones para tal consen- ción antijurídica, y así lo ha aclarado nuestra
en el reconocimiento de imágenes (utiliza vacidad timiento: i) cuando los datos se obtengan de Corte Suprema al referirse a los alcances de
redes neuronales convolucionales, particu- fuentes de acceso público irrestricto (art. 5º, la Ley 23.592: “... esta no sanciona toda dis-
larmente eficientes en esta tarea). Los usua- Las normas legales de protección de los inc. a), o ii) deriven de una relación contrac- criminación, sino exclusivamente aquella
rios sacan una foto del vehículo dañado con datos personales resultan esenciales en tual, científica o profesional del titular de los que en forma arbitraria restrinja de algún
su dispositivo móvil y lo suben al AI Auto nuestra sociedad actual, dado que la digita- datos, y resulten necesarios para su desarro- modo o menoscabe el pleno ejercicio sobre
Damage Estimator, el cual, mediante un al- lización de muchas de nuestras actividades e llo o cumplimiento (art. 5º, inc. d). bases igualitarias de los derechos y garantías
goritmo de ML entrenado con miles de fotos interacciones implica un riesgo importante fundamentales reconocidos en la Constitu-
de autos accidentados, procede a estimar el de que se violen nuestra identidad y nuestra Teniendo en cuenta que los sistemas de ción Nacional” (35).
daño y su costo de reparación (25). Un sis- privacidad; y, con ellas, muchos otros dere- IA pueden procesar enormes cantidades de
tema similar provee la empresa Tractable a chos elementales. Sin embargo, con la gene- datos pertenecientes a un solo asegurado o La Corte Interamericana de Derechos Hu-
distintas aseguradoras (26). ralización del uso de sistemas de IA, alimen- asegurable (provenientes de su móvil o de manos ha dicho a este respecto: “... no todo
tados por volúmenes impensados de datos dispositivos o sensores IoT ubicados en el tratamiento jurídico diferente es propia-
— La aseguradora Lemonade utiliza un personales de todo tipo, esta protección le- automóvil, el hogar o el propio cuerpo del mente discriminatorio porque no toda dis-
asistente digital (“AI Jim”, basado en ML) gal resulta mucho más crítica. asegurado), entendemos que es muy impor- tinción de trato puede considerarse ofensiva
para evaluar siniestros de Seguros del Hogar. tante que las aseguradoras hagan constar en de la dignidad humana. Existen ciertas des-
El sistema cruza información sobre el sinies- A nivel internacional existen ejemplos de los contratos de seguros —y en su comunica- igualdades de hecho que pueden traducirse
tro con la póliza del asegurado, corre varios esta problemática, en casos que ya han sido ción con los asegurables— qué tipo de datos en desigualdades justificadas de tratamiento
algoritmos anti-fraude y, finalmente, aprue- llevados a la justicia (31). que recabarán (imagen, voz, video o datos jurídico, que expresen una proporcionada
ba o rechaza el siniestro (27). crudos) y con qué finalidad los utilizarán. relación entre las diferencias objetivas y los
Tanto el derecho a la privacidad como el fines de la norma” (36).
— La aseguradora Allstate utiliza sistemas derecho a la protección de los datos perso- Con respecto a los registros personales de
de IA para analizar imágenes obtenidas por nales están contemplados en nuestra Cons- voz e imagen entendemos que debe hacer- Se ha dicho que para evaluar la juridici-
drones y así evaluar grandes daños (28). titución Nacional, en sus arts. 19 y 43 respec- se una mención expresa, dado que el propio dad de cualquier diferenciación o discrimi-
tivamente. Código Civil y Comercial exige el consenti- nación debe analizarse la relación medio/
— La aseguradora Tokio Marine utiliza un miento del interesado en tales casos (32). fin que en ella subyace. Intentando aquí un
sistema de reconocimiento de documentos Asimismo, en el año 2000 se dictó la Ley de ejemplo práctico, podemos plantear lo si-
asistido con IA para gestionar denuncias de Protección de los Datos Personales (25.326, V.2. Discriminación. Sesgos guiente: si a un aspirante a ser profesor de
siniestro manuscritas. El sistema permite re- en adelante “LPDP”), la cual regula en forma matemáticas se le impide seguir tales estu-
ducir en un 80% el error humano. La IA es detallada la protección de tales derechos. Los principios de igualdad y no discrimi- dios en razón de su baja estatura, podríamos
utilizada para interpretar complejos carac- nación se encuentran expresamente con- decir claramente que ello constituye un acto
teres chinos utilizados en la escritura japo- Sin perjuicio de que las normas de la ley templados en nuestra Constitución Nacional discriminatorio (37). Por otra parte, si en un
nesa (Kanji) y cuenta con un mecanismo de mencionada son conocidas y aplicadas re- (arts. 16, 37 y 75) y, asimismo, en distintos parque de diversiones le niegan a un niño la
transferencia de datos por paquete que pre- gularmente por las aseguradoras (dado que tratados internacionales que tienen jerar- posibilidad de subirse a una “montaña rusa”,
serva la privacidad del cliente (29). son sus sujetos pasivos), señalaremos aquí quía constitucional (33). por no alcanzar una estatura mínima —con
las disposiciones que consideramos más re- fundamento en su propia seguridad física—,
— En cuanto al uso de IA para prevenir la levantes en cuanto a la utilización de siste- Con respecto al principio de igualdad me atrevo a decir que dicha acción no po-
ocurrencia de siniestros, resulta interesante mas de IA: ante la ley, que es el fundamento último de dría calificarse como discriminatoria en los
el caso de la reaseguradora Munich Re, la la prohibición de discriminar, nuestra Corte términos de la ley.
cual utiliza la tecnología de la empresa Cli- 1. La LPDP establece lo siguiente con res- Suprema de Justicia ha establecido que: “no
macell a los efectos de mantener informados pecto a la finalidad de los datos recolecta- es otra cosa que el derecho a que no se esta- Esta diferenciación entre la discrimina-
a sus clientes sobre riesgos vinculados con dos: blezcan excepciones o privilegios que exclu- ción que podríamos considerar legítima
fenómenos climatológicos (huracanes, tor- yan a unos de lo que en iguales condiciones se o la que podríamos considerar ilegítima o
nados, lluvias torrenciales, sequías, incen- — Los datos personales que se recojan a concede a otros” (34). arbitraria es muy importante al analizar la
dios, etc.) que puedan afectar sus bienes y los efectos de su tratamiento deben ser cier- cuestión en el marco de la actividad ase-
operaciones (30). tos, adecuados, pertinentes y no excesivos con Sin perjuicio de la existencia de numero- guradora, dado que la discriminación —en
relación al ámbito y finalidad para los que se sas normas que sancionan formas especí- el buen sentido— es esencial y habitual al
V. Posibles contingencias jurídicas hubieren obtenido (art. 4º, apart. 1º). ficas de discriminación, la Ley 23.592 es la momento de clasificar y tarificar los riesgos
principal norma legal a este respecto. En su que pueden ser asegurados y fijar las pri-
Creo que los ejemplos de aplicaciones — Los datos objeto de tratamiento no pue- art. 1º, dispone lo siguiente: mas adecuadas a tal fin (38).
de la IA que hemos reseñado nos muestran den ser utilizados para finalidades distintas o
los enormes beneficios que estas tecnolo- incompatibles con aquellas que motivaron su — “Quien arbitrariamente impida, obs-
gías pueden reportar a la actividad asegu- obtención (art. 4º, apart. 3º). truya, restrinja o de algún modo menoscabe Es así que la Ley de Entidades Asegurado-
radora en general, pero resulta necesario el pleno ejercicio sobre bases igualitarias de ras (20.091) establece claramente que: “las
también tener en cuenta las contingencias — Cuando se recaben datos personales se los derechos y garantías fundamentales re- primas deben ser resultar suficientes para el
jurídicas que pueden enfrentar las asegu- deberá informar previamente a sus titulares, conocidos en la Constitución Nacional, será cumplimiento de las obligaciones del ase-
radoras al implementar estas mejoras tec- en forma expresa y clara, la finalidad para la obligado, a pedido del damnificado, a dejar gurador” y “la autoridad de contralor obser-
nológicas. que serán tratados y quiénes pueden ser sus sin efecto el acto discriminatorio o cesar en su vará las primas que resulten insuficientes,

(24) McKINSEY, “Insurance 2030 - The impact of AI on (27) “Lemonade reinvents the insurance industry with dounidense Clearview AI, Inc. por violación de privacidad. (33) Declaración Americana de los Derechos y Deberes
the future of insurance”. https://www.mckinsey.com/~/ Machine Learning”. https://digital.hbs.edu/platform-rc- La empresa demandada formó una base de datos com- del Hombre (art. II), Declaración Universal de Derechos
media/McKinsey/Industries/Financial%20Services/ tom/submission/lemonade-reinvents-the-insurance-in- puesta de más de 3000 millones de imágenes de rostros Humanos (arts. 1º, 2º y 7º), Convención Americana sobre
Our%20Insights/Insurance%202030%20The%20im- dustry-with-machine-learning/ (25/02/2021). (faceprints), capturadas de redes sociales y otros registros. Derechos Humanos (art. 1º).
pact%20of%20AI%20on%20the%20future%20of%20in- (28) KUMAR, Naman y otros, “Artificial Intelligence Con esta base se ofrece a las fuerzas de seguridad y a clien- (34) Fallos 153:67.
surance/Insurance-2030-The-impact-of-AI-on-the-future- in Insurance”. https://gujaratresearchsociety.in/index. tes privados la posibilidad de reconocer la identidad de (35) Fallos 314:1531.
of-insurance-final.pdf?shouldIndex=false (25/02/2021). php/JGRS/article/view/405/331 (25/02/2021). cualquier persona cuya imagen “suban” a su sistema de IA, (36) Ver la publicación del Ministerio Público Fiscal,
(25) DICKSON, Ben, “Three ways AI is transform- (29) MALHOTRA, Ravi - SHARMA, Swati, “Machine destinado al reconocimiento de imágenes. Obviamente, la “Igualdad y No Discriminación”. https://www.mpf.gob.
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growth-quarters/2020/02/24/3-ways-ai-is-transform- acnmedia/pdf-84/accenture-machine-leaning-insur- to de las personas involucradas. Ver https://www.nytimes. (37) De hecho, así lo determinó la Corte en el caso
ing-the-insurance-industry/ (25/02/2021). ance.pdf (25/02/2021). com/2020/05/28/technology/clearview-ai-privacy-law- “Arenzon”, declarando la inconstitucionalidad de una
(26) “Tractable-Automating expert tasks with Ar- (30) “ClimaCell Partners with Munich Re Syndicate suit.html, y se puede leer la demanda en https://www. norma que le impedía al actor (de 1,48 mts. de esta-
tificial Intelligence”. https://www.the-digital-insurer. on Event Contingency Clients”, https://www.climacell. aclu.org/legal-document/aclu-v-clearview-ai-complaint tura) cursar el profesorado de Matemáticas y Astro-
com/dia/tractable-automating-expert-tasks-with-ar- co/blog/climacell-partners-with-munich-re-syndi- (25/02/2021). nomía. http://www.saij.gob.ar/descarga-archivo?-
tificial-intelligence-2/ https://www.google.com/ cate-on-event-contingency-clients/ (25/02/2021). (32) El art. 53, Cód. Civ. y Com. dispone que: “Para guid=rstuvwfa-llos-comp-uest-o84000170pdf&na-
url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=&cad=r- (31) Además, del ya célebre caso de Cambridge Analyt- captar o reproducir la imagen o la voz de una persona, me=84000170.pdf (25/02/2021).
ja&uact=8&ved=2ahUKEwjQoO7ilo7vAhXaK7kGHY- ica, podemos citar la acción iniciada por ACLU (American de cualquier modo, que se haga, es necesario su consen- (38) Ver “Discrimination lawsuits against insurers
0FB9kQFjABegQIBhAD&url=https%3A (25/02/2021). Civil Liberties Union) y otras ONG contra la empresa esta- timiento...”. may be on the rise”, https://ccbjournal.com/articles/
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abusivas o arbitrariamente discriminatorias” Según lo disponen los arts. 1716 y 1717 del para el uso de la cosa o la realización de la y, por supuesto, obtener su consentimiento
(art. 26). Vemos entonces que, en seguros, la Cód. Civ. y Com., el presupuesto esencial actividad, ni el cumplimiento de las nor- a tal fin.
clave es que la natural discriminación técnica que hace nacer la responsabilidad civil de mas de prevención.
al fijar las primas no resulte arbitraria (39). una persona es la causación de un daño no V.4.b. Análisis de riesgo y suscripción.
justificado a otro y la atribución de responsa- Sin embargo, creo que es importante dis-
Continuando con la legislación aplicable bilidad puede basarse en factores subjetivos tinguir cuando el sistema de IA causa un V.4.b.1 Cuando analizamos la utilización
destacamos que, en los casos de asegura- u objetivos. daño por sí mismo, esto es, interactuando de sistemas de IA para procesar en forma
dos/asegurables que actúan como consumi- autónomamente con la víctima del daño, o automatizada las solicitudes de contrata-
dores, también existen normas aplicables de Únicamente son reparables las consecuen- cuando simplemente es usado como he- ción, la primera contingencia que salta a la
la Ley de Defensa del Consumidor y el Cód. cias dañosas que tengan un nexo adecuado rramienta de consulta por un agente hu- vista es la posibilidad de discriminación o
Civ. y Com. de causalidad con el hecho productor del mano (por ej. cuando dicho humano recu- trato inequitativo en la fijación de la prima a
daño (art. 1726, Cód. Civ. y Com.). Pensamos rre a los datos provistos por dicho sistema, cobrar, o el eventual rechazo de la cobertura
La Ley de Defensa del Consumidor esta- que esta norma es fundamental en el análisis entre otras fuentes). Entendemos que, en solicitada, por las siguientes razones:
blece que: “Trato digno. Prácticas abusivas. de toda posible responsabilidad generada esta última hipótesis, el sistema de IA no
Los proveedores deberán garantizar condi- por el uso de sistemas de IA: debe acreditar- podría —sin más— considerarse como un — El grado de detalle y granularidad en el
ciones de atención y trato digno y equitati- se que el daño fue efectivamente causado por factor de atribución objetiva de responsa- análisis del riesgo que implica cada asegura-
vo a los consumidores y usuarios. Deberán un hecho generado en forma autónoma por bilidad y la víctima debería acreditar la cul- do, que permiten los sistemas de IA (como
abstenerse de desplegar conductas que co- el sistema informático (como veremos más pa o negligencia del agente humano. vimos en el caso de Lemonade), puede de-
loquen a los consumidores en situaciones adelante, ello puede tener incidencia en la terminar que solo se acepten asegurados de
vergonzantes, vejatorias o intimidatorias. naturaleza objetiva o subjetiva de la respon- muy bajo riesgo o se fijen primas exagera-
No podrán ejercer sobre los consumidores ex- sabilidad). La carga de la prueba de la rela- Esta disquisición surge de la disposición damente altas para quienes representan un
tranjeros diferenciación alguna sobre precios, ción de causalidad corresponde a quien la del art. 1726, Cód. Civ. y Com., en cuanto riesgo más significativo. Esto puede llevar,
calidades técnicas o comerciales o cualquier alega (art. 1736, Cód. Civ. y Com.). presupone un nexo adecuado de causalidad en la práctica, a que una importante canti-
otro aspecto relevante sobre los bienes y servi- entre el hecho productor del daño y las con- dad de personas se vean imposibilitadas de
cios que comercialice. Cualquier excepción a Si bien a nivel internacional hay voces que secuencias dañosas: creo que es relevante acceder al seguro.
lo señalado deberá ser autorizada por la au- discuten si la responsabilidad derivada del determinar si el hecho ocurre en la interac-
toridad de aplicación en razones de interés uso de IA debe ser objetiva o subjetiva, en el ción de la víctima con el propio sistema de Uno de los principios que sustentan la
general debidamente fundadas” (art. 8º bis). derecho argentino la cuestión parece salda- IA o con un agente humano que lo consulta técnica del seguro es el de “solidaridad” o
da en favor de la responsabilidad objetiva. como una fuente de información adicional, “mutualidad”, con base en el cual se forman
En igual sentido, el Cód. Civ. y Com. es- para luego adoptar una decisión. amplios grupos de personas expuestas a un
tablece que: “Trato equitativo y no discri- Al respecto, el art. 1757, Cód. Civ. y Com. riesgo razonablemente homogéneo, donde
minatorio. Los proveedores deben dar a los dispone que: “Toda persona responde por Por último, cabe destacar que cuando el cada miembro del grupo aporta a un fondo
consumidores un trato equitativo y no discri- el daño causado por el riesgo y vicio de las daño causado por un sistema de IA se pro- de primas que permite afrontar los sinies-
minatorio. No pueden establecer diferencias cosas, o de las actividades que sean riesgosas dujera en el marco de la relación contrac- tros que ocurran (45). En dicho esquema, los
basadas en pautas contrarias a la garan- peligrosas, por los medios empleados o por tual y esté vinculado al incumplimiento de miembros del grupo que no sufren sinies-
tía constitucional de igualdad, en especial, las circunstancias de su realización”. una obligación (por ej. de proveer alertas de tros —de alguna manera— “subsidian” a los
la de la nacionalidad de los consumidores prevención de siniestros generadas por IA), menos afortunados (o menos prudentes). Si
(art. 1098). Entendemos que un sistema de IA no es, el art. 1728, Cód. Civ. y Com. limita las con- las aseguradoras realizan una “segmenta-
en principio, una cosa sino un bien inmate- secuencias por las que debe responder el in- ción” excesiva, formando grupos chicos de
La principal consecuencia de la aplicación rial, un programa de computación (software) cumplidor a las previeron o pudieron haber asegurados de bajo riesgo —gracias a la “gra-
de la Ley de Defensa del Consumidor al caso que puede ser objeto de derechos y de obli- previsto en el contrato (43). nularidad” de análisis que permite la IA— es
en cuestión, es que la empresa responsable gaciones. Sin perjuicio de ello, resulta claro posible que el organismo de contralor (la
puede ser condenada, también, al pago de que la utilización de un sistema de IA puede Hasta aquí reseñamos las disposiciones Superintendencia de Seguros de la Nación)
una suma relevante en concepto de daño considerarse una actividad riesgosa o peli- del Código Civil y Comercial que conside- objete tal esquema por razones de política
punitivo (art. 52 bis). grosa en los términos de la ley (41). ramos más relevantes para analizar la res- regulatoria (46).
ponsabilidad por el uso de IA, pero es im-
Finalmente, debe destacarse que en los No obstante, ello, si dicho software estu- portante destacar que si el asegurado o ase- — Las aseguradoras están también ex-
casos de actos discriminatorios que afecten viera integrado a un dispositivo físico (por gurable revistiera la calidad de consumidor puestas a otros planteos por discriminación
a uno o más damnificados, la Constitución ej., un dispositivo móvil IoT, o un vehículo también resultarían aplicables las disposi- arbitraria en la fijación de sus primas, pero
dispone que se podrá iniciar acción de am- autónomo) claramente podría ser conside- ciones de la Ley de Defensa del Consumidor aquellos no están necesariamente relacio-
paro colectivo contra la entidad responsable. rado cosa riesgosa en los términos de la nor- (24.240) (44). nados con el uso de IA. Un tema que ha
Podrán iniciarla el afectado, el defensor del ma citada. generado controversias en otros países es
pueblo y las asociaciones que propendan a V.4. Análisis específico de posibles contin- el uso de calificaciones crediticias del ase-
esos fines (art. 43) (40). De todas formas, ya sea como actividad o gencias gurable (“credit scoring”) como criterio de
cosa riesgosa, la utilización de la IA puede evaluación y tarificación del riesgo: dada la
V.3. Responsabilidad civil por daños considerarse comprendida en las hipótesis V.4.a. No resulta fácil el ejercicio de prever facilidad de los sistemas de IA para proce-
de responsabilidad objetiva que prevé el posibles contingencias legales de innova- sar datos provenientes de distintos registros
Sin perjuicio de las problemáticas más ge- art. 1757, Cód. Civ. y Com. En cuanto a quién ciones tecnológicas que recién comienzan externos, es posible que estas situaciones se
nerales vinculadas con el tratamiento de debe responder por el daño causado por la a adoptarse en la actividad aseguradora, y vuelvan más comunes (47).
datos personales y los posibles sesgos al- cosa o la actividad riesgosa, el art. 1758, Cód. sobre las cuales todavía no existe experien-
gorítmicos que impliquen discriminación a Civ. y Com. establece que en el primer caso cia judicial en nuestro país. Aun así, enten- En el caso de que se acreditase la existencia
los asegurables y asegurados, los sistemas responde el dueño o guardián de la cosa que demos que resulta útil intentar un ejercicio de discriminación arbitraria, la aseguradora
de IA —sea por defectos de diseño, entre- causó el daño, y en el segundo caso quien de “derecho-ficción”, utilizando a tal fin los deberá dejar sin efecto el acto discriminato-
namiento o implementación— pueden ge- realiza la actividad, se sirve u obtiene prove- ejemplos de IA que detallamos en párrafos rio e indemnizar los daños causados (art. 1º,
nerar daños a los asegurados y a terceros cho de ella, por sí o por terceros. precedentes. Ley 25.392). Si resultara también aplicable la
por los cuales podría responsabilizarse a la Ley de Defensa del Consumidor, y se acre-
aseguradora que utiliza tales sistemas. En los casos de responsabilidad objetiva, Con respecto a las contingencias deriva- ditara que la discriminación obedecía a una
según lo dispone el art. 1722, Cód. Civ. y das del uso masivo de datos no haremos un política establecida de la aseguradora (y no
Com., el responsable solo pueda liberarse análisis puntual, porque entendemos que un hecho accidental), la responsable podrá
A los efectos de prever la eventual res- acreditando que el hecho dañoso ocurrió tal problemática se extiende a todas las po- ser condenada al pago de una multa civil
ponsabilidad civil que podría alcanzar a las por causa ajena, esto es, por caso fortuito sibles aplicaciones de IA en la actividad ase- (daño punitivo), en los términos del art. 52
aseguradoras en la Argentina, consideramos o fuerza mayor (42), por el hecho de un ter- guradora. Al respecto, reiteramos que es im- bis de la norma mencionada.
básicamente aplicables las normas del Cód. cero por el cual no debe responder, o por portante informar claramente al interesado
Civ. y Com. y, en su caso, las de la Ley de De- el hecho de la propia víctima. No son exi- sobre qué tipo de datos serán recolectados V.4.b.2 Otra posible contingencia en el
fensa del Consumidor. mentes ni la autorización administrativa y cuáles son los objetivos de su recolección proceso de contratación automatizada del

discrimination-lawsuits-against-insurers-may-be-rise consideración la naturaleza del asegurable o la relación Ley, Sup. Esp. Legal Tech 2018, 05/11/2018. (v.gr., seguro del automotor, seguro del hogar, seguro
(25/02/2021). económica o jurídica que lo vincula con el asegurador.... (42) Según el art. 1730, Cód. Civ. y Com., “Se consi- individual de vida y accidentes personales, etc.).
(39) A su vez, la reglamentación de la norma men- ( Reglamento General de la Actividad Aseguradora, dera caso fortuito o fuerza mayor al hecho que no ha (45) Ver ZAPIOLA GUERRICO, Martín, “Insurtech. El
cionada establece que: “Las tarifas aprobadas con- 26.1.2). podido ser previsto o que, habiendo sido previsto, no impacto de las nuevas tecnologías en la actividad ase-
forme con lo dispuesto en el punto 26.1.1. darán por (40) Este tipo de acción es de uso bastante común ha podido ser evitado”. guradora”, ap. V.5. LA LEY, 15/10/2019.
cumplidos los requisitos de autorización previstos en en nuestro país, con relación a bancos, aseguradoras (43) Salvo en el caso de que el asegurado revista el (46) Esta preocupación es compartida por orga-
la Ley 20.091, en la medida que contemplen los si- u otro tipo de empresas de comercialización masiva carácter de consumidor, dado que la Ley 24.240 tiene nismos de control de distintos países. Geneva Asso-
guientes aspectos: a) Estén elaboradas sobre bases de bienes o servicios, ya que también ampara los de- por no convenidas las cláusulas de limitación de res- ciation, “Promoting Responsible Artificial Intelligen-
técnicas, en función de principios básicos en materia rechos de usuarios y consumidores y su sentencia tiene ponsabilidad por daños (art. 37, inc. a). ce in Insurance”, p. 13. https://www.genevaassocia-
de equidad, suficiencia, homogeneidad y representati- efectos con relación a toda la “clase” o “colectivo” de- (44) La ley 24.240, en su art. 1º, define como con- tion.org/sites/default/files/research-topics-docu-
vidad, que permitan presumir razonablemente un re- finido en forma inicial en el proceso. sumidor a: “la persona física o jurídica que adquiere o ment-type/pdf_public/ai_in_insurance_web_0.pdf
sultado técnico positivo y que no resulten abusivas ni (41) Ver el detallado análisis de COLOMBO, Celes- utiliza, en forma gratuita u onerosa, bienes o servicios (25/02/2021).
discriminatorias; b) En la elaboración, se haya tenido te, “¿La utilización de algoritmos es una actividad ries- como destinatario final, en beneficio propio o de su (47) Idem 33.
en cuenta la experiencia siniestral, nivel de gastos y gosa?” en LA LEY, 08/11/2019; y, también, DANESI, grupo familiar o social. Los seguros donde típicamente
demás elementos que avalen su integración y que, en Cecilia, “Inteligencia Artificial y responsabilidad civil: el asegurado actúa como consumidor son los de líneas
ningún caso, hayan sido confeccionadas tomando en un enfoque en materia de vehículos autónomos” en La personales, a los que ya nos referimos en este trabajo”
Martes 15 de junio de 2021 | 7

seguro, es que ocurra un error en el fun- acreditar que medió un error del cliente rando así una responsabilidad significativa a de incumplimiento (art. 1728, Cód. Civ. y
cionamiento del sistema de IA, por el cual, en la carga de los datos o que el problema la aseguradora. Com.).
por ej., se asegure el inmueble equivocado, fue generado por el “hackeo” del sistema
quedando sin cobertura el inmueble que por parte de un tercero, que no pudo ser Un área que sí merece mayor atención son
intentaba asegurar el cliente. Para com- evitado a pesar de las estrictas medidas de los sistemas de IA que permitirán que las Cita on line: TR LALEY AR/DOC/1447/2021
plicar las cosas, podemos imaginar que seguridad informática adoptadas por la aseguradoras cumplan un rol más activo en
el inmueble del cliente estaba alquilado aseguradora. la prevención de siniestros de sus asegura- Más información
a terceros y sufrió un incendio. A su vez, dos (48).
el incendio generó una situación litigiosa En el caso de que la aseguradora fuera de- Colombo, María Celeste, “La mora del ase-
con el inquilino, dado que el propietario clarada responsable por el hecho, debería Como vimos en el ejemplo de Munich Re gurador y la extensión de la obligación re-
no pudo reconstruir el bien alquilado al no indemnizar al cliente por todas las conse- y Climacell, mediante el uso de IA una ase- sarcitoria a su cargo”, LA LEY 11/12/2020, 4,
contar la ayuda financiera de la cobertura cuencias inmediatas y mediatas previsibles guradora puede alertar a sus asegurados AR/DOC/3801/2020
asegurativa. del hecho en cuestión (arts. 1726 y 1727, sobre fenómenos climatológicos inminen- Fossaceca (h.), Carlos A. - Moreyra, Pilar,
Cód. Civ. y Com.). tes que pueden afectar el riesgo asegurado “Aproximaciones a la responsabilidad civil
De acuerdo con la normativa civil que he- (tormentas y huracanes, inundaciones, se- por la utilización de inteligencia artificial y
mos analizado, la responsabilidad del asegu- V.4.c Gestión de siniestros y acciones de quías, etc.), como parte de los servicios com- derecho de los robots. Una mirada jurídica”,
rador sería objetiva y solo podría eximirse de prevención prometidos en la póliza. Podemos imaginar RCyS 2020-VIII, 20, AR/DOC/2254/2020
ella acreditando el hecho del damnificado, o entonces que, en el caso de que el sistema
de un tercero por el que no debe responder, En cuanto a la utilización de IA en la ges- fallara en enviar la alerta pertinente, y ello
o un caso fortuito o de fuerza mayor. tión habitual de siniestros no imaginamos generara daños al asegurado, la aseguradora
contingencias jurídicas relevantes. Sí pode- sería responsable frente a este por los perjui- Libro recomendado:
Si el sistema de IA utilizado fuera razo- mos señalar que todo proceso de automati- cios causados (art. 1716, Cód. Civ. y Com.).
nablemente explicable, y tuviera un regis- zación de decisiones (en este caso, pagar o Entendemos que en el caso de que la asegu- Ley de Seguros Comentada
tro adecuado de los datos ingresados por no pagar un siniestro), si no tiene adecuados radora asuma obligaciones de prevención Autores: Sobrino, Waldo - Gava, Adriel -
el cliente, quizás la aseguradora podría mecanismos de supervisión humana, puede de siniestros, como un servicio adicional a Cerda, Sebástian
llevar a que un determinado error se genera- la cobertura asegurativa, es importante que Edición: 2021
lice y perjudique a una importante cantidad defina su contenido con precisión, así como Editorial: La Ley, Buenos Aires
(48) Idem nota 19. de asegurados antes de ser detectado, gene- el alcance de su responsabilidad en el caso

Nota a fallo
Competencia ocasionados por los codemandados,
como consecuencia del trámite de
cabe concluir que el criterio adoptado
por el magistrado para rechazar la ex-
[Cita on line: TR LALEY AR/JUR/53314/2020]

Acciones personales. Incumplimiento de una causa penal a la que estuvo su- cepción de incompetencia ha sido el
contrato. Demandado con casa matriz en los jeto el actor, y ponderando que los correcto. Costas
Estados Unidos. arts. 2608, 2650 y 2601 del Cód. Civ. y
Com. conducen a la apertura de la ju- CNFed. Civ. y Com., sala I, 20/10/2020. - D., Se imponen a la recurrente vencida.
Debido a la naturaleza de la preten- risdicción de los jueces argentinos, en A. L. - Herederos de - y otros y otros c. Citi-
sión deducida, consistente en el re- virtud del domicilio la entidad banca- bank N.A. (NY) y otro s/ Incumplimiento de Véase el texto completo en p. 11
sarcimiento por los daños y perjuicios ria demandada (sucursal Argentina), contrato.

La calificación de la controversia, la pluralidad


de demandados y su proyección en la determinación
del juez competente en el DIPr.
Carolina D. Iud
Profesora de Derecho Internacional Privado en la Facultad de Derecho de la UBA y en la Universidad de Palermo.
SUMARIO: I. Introducción.— II. Antecedentes.— III. La sentencia de primera instancia.— IV. La sentencia de segunda instancia.— V. Las normas de jurisdicción
internacional en juego.— VI. ¿Qué norma de jurisdicción internacional aplicar cuando se reclama la indemnización de daños de naturaleza contractual y extra-
contractual?

I. Introducción siciones de este cuerpo legal a un proceso terrogantes y desafíos que plantea el caso. ciado en lo que se refiere a ambos sectores,
promovido con anterioridad a su entrada en Y es que en la sentencia se ponen de ma- cada uno con sus propias normas, tanto en
La sentencia dictada por la Sala I de la vigencia. Si bien existe consenso en torno nifiesto ciertas dificultades que pueden el sector de la jurisdicción internacional
Cámara Nacional en lo Civil y Comercial Fe- a la aplicación inmediata de las normas de presentarse en un proceso con pluralidad como del derecho aplicable.
deral el 20/10/2020 en “D., A. L. -Herederos jurisdicción internacional en él consagradas de demandados cuyos domicilios se en-
de- y otros c/Citibank NA (NY) y otros s/in- a los procesos iniciados con posterioridad a cuentran en diversos Estados como tam- A ellos se agrega que los criterios atribu-
cumplimiento de contrato” en la oportuni- esta —aunque los hechos litigiosos se hubie- bién las emergentes en aquellos casos en tivos de jurisdicción en uno y otro caso no
dad de tener que pronunciarse respecto de sen producido con anterioridad—, resulta los cuales, si bien se persigue el pago de son totalmente coincidentes, ingredientes
la oposición de una excepción de incompe- opinable su aplicación en supuestos como el una indemnización por daños y perjuicios, de complejidad adicional a los que de por
tencia planteada por uno de los codeman- que nos ocupa, en el que el proceso fue ini- el fundamento de la pretensión reparatoria sí presentan algunos de ellos, tal como la
dados, nos sirve de excusa para reflexionar ciado antes aunque la sentencia de resuelve respecto de algunos se vincula a un incum- doctrina especializada ha destacado a ni-
acerca de algunas cuestiones que pueden la cuestión fuese dictada después, especial- plimiento contractual mientras que res- vel teórico, y que en el caso que nos ocupa,
plantearse con relación a la aplicación de al- mente cuando las nuevas normas consagran pecto de otro es colocada en el ámbito de pueden apreciarse en la faz práctica.
gunas normas de jurisdicción internacional criterios atributivos de jurisdicción nuevos o la responsabilidad extracontractual. Esta
contenidas en el Código Civil y Comercial de diferentes (1). dicotomía proyecta sus efectos en orden a El análisis de estas cuestiones requiere
la Nación. la determinación del juez competente en que, en forma previa, efectuemos una breve
No obstante, y en atención al propósito un sistema que, como el nuestro, en el ám- referencia a sus antecedentes y tratamiento
En primer lugar, es preciso señalar que la de este aporte, transitaremos el camino bito del derecho internacional privado, ha judicial para luego formular algunas obser-
sentencia en comentario aplica las dispo- elegido por el tribunal en atención a los in- optado por mantener un régimen diferen- vaciones.

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) sos, es claro que esas nuevas normas, que determi- la entrada en vigencia, pues su aplicación a procesos nuestro ordenamiento (UZAL, María E., “ Nuevo Códi-
(1) Uzal destaca que “En la medida en que esas nan cuándo será el juez argentino competente para en curso, solo importaría una retroacción condenable, go Civil y Comercial: la vigencia temporal, con espe-
normas modifiquen los criterios atributivos de juris- resolver el caso, serán inmediatamente aplicables en la medida en que resultaría violatoria de la garan- cial referencia al Derecho Internacional Privado”, AR/
dicción internacional aplicables en determinados ca- solo para los nuevos casos que se inicien a partir de tía del “juez natural”, principio de orden público de DOC/2005/2015).
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II. Antecedentes cual no habría tenido ninguna participación. solo efecto de fijar la competencia de los tribu- de Justicia de la Nación que, sin desconocer
Destaca también que aun cuando se analiza- nales argentinos. Alegó también la inexisten- la naturaleza eminentemente procesal que
El proceso fue iniciado en el año 2007, bajo ra la cuestión desde la óptica de las previsio- cia de solidaridad o de indivisibilidad de las pudieren tener dichas normas, predica su
la vigencia del Código Civil (Cód. Civil) por el nes del Código Civil en materia contractual obligaciones. naturaleza federal autónoma sin perjuicio
Sr. A. D., por sí y en su carácter de cesionario (arts. 1215/1216), tampoco serían competentes de la fuente en la que estuvieran contenidas,
de su esposa e hijos, contra el Citibank NA los tribunales argentinos ya que el contrato no A su turno, el actor señaló especialmente habida cuenta de su rol delimitador de la so-
(Nueva York), el Citibank NA (Sucursal Argen- tenía lugar de cumplimiento en nuestro país. que ni las disposiciones del Código Civil ni las beranía jurisdiccional argentina respecto de
tina) y el Estado de México, con el objeto de del Código Procesal Civil y Comercial ni las la extranjera, ha introducido ciertas normas
obtener un resarcimiento por los daños y per- En la oportunidad de contestar el traslado del Código Civil y Comercial exigen vincula- generales y algunas especiales en materia de
juicios sufridos por el actor y su familia a raíz de la excepción, el actor sostuvo que, existien- ción alguna entre las demandadas bastando jurisdicción internacional (3).
de un proceso penal tramitado en la Repúbli- do varios codemandados, el domicilio de uno que una de ellas lo tenga en la República Ar-
ca Argentina, en el cual fue sobreseído. de ellos en la República Argentina, le confería gentina para que el actor tenga derecho a de- Así, en cuanto aquí interesa, merece des-
la opción de demandar ante nuestros tribuna- mandar en nuestro país. tacarse que las normas del Código Procesal
El actor se vio afectado por el proceso penal les, al margen de que la causa penal se había Civil y Comercial mencionadas en los pro-
en cuestión en atención que el grupo “Merca- sustanciado también en nuestro país. IV. La sentencia de segunda instancia nunciamientos a que diera lugar el caso que
do Abierto” de cuya tercera parte manifiesta nos ocupa, deben ser caracterizadas como
ser titular, fue investigado en nuestro país a Citibank N.A. (Sucursal Argentina), por su La Sala I de la Cámara Nacional en lo Civil normas de competencia territorial interna
raíz de que se lo acusaba de una serie de ope- parte, opuso excepción de falta de legitimación. y Comercial, el 20/10/ 2020, rechazó el recur- que cumplen su rol una vez afirmada la ju-
raciones sospechosas de constituir mecanis- so de apelación deducido por el Citibank NA risdicción internacional de los tribunales
mos de lavado de activos. III. La sentencia de primera instancia y sostuvo que, de conformidad con lo esta- argentinos conforme las disposiciones del
blecido por el art. 2601 del Cód. Civ. y Com., Código Civil y Comercial, sin perjuicio de su
La investigación penal se vinculaba a ciertas El juez de primera instancia destacó que, el caso debía ser resuelto por aplicación de utilidad para colmar eventuales lagunas que
irregularidades en catorce transferencias reci- de conformidad con lo dispuesto por el art. 4 lo dispuesto por sus arts. 2650 y 2608 (2), sin pudieren existir en las disposiciones de DIPr.
bidas en cuentas radicadas en el Citibank NA del Código Procesal Civil y Comercial, la com- perjuicio de lo cual destaca que a idéntica so- o para resolver cuestiones estrictamente pro-
(NY) de titularidad de “MA Bank Limitada”, petencia se determina principalmente por la lución se habría llegado por aplicación de los cedimentales.
con sede en Islas Caimán, y de “MA Casa de exposición de los hechos efectuada en la de- arts. 1215/1216, teniendo en cuenta el domi-
Cambio S.A”, con sede en la República Argen- manda, y después, y en tanto se adecue a ellos, cilio del demandado. El Código Civil y Comercial ha introduci-
tina, ambas empresas vinculadas al grupo de- por el derecho invocado como fundamento do una regla general en materia de acciones
nominado “Mercado Abierto”. Se investigó en de la pretensión. El tribunal consideró especialmente que el personales en el art. 2608, en virtud de la cual,
dicha causa si se podrían haber estado trans- Citibank NA tenía una sucursal en la Argenti- estas, excepto disposición particular, deben
firiendo activos de origen ilícito provenientes A partir de ello sostuvo que “la demanda na que había participado en la negociación o interponerse ante el juez del domicilio del de-
de México cuyo destino final podría haber aquí interpuesta fue deducida por el Sr. D. por celebración del contrato (conf. art. 2650 inc. c) mandado.
sido concretar diversas inversiones en nuestro los daños y perjuicios que le produjo personal- del Cód. Civ. y Com.).
país. Las cuentas de marras se encontraban mente y a sus empresas su vinculación con una Repárese en que la norma citada no con-
radicadas en el Citibank NA (NY), pero habían causa penal sustanciada en la Ciudad de Bue- El tribunal también señaló que, de confor- templa el supuesto de pluralidad de deman-
sido abiertas a través del Citibank NA-Sucursal nos Aires, cuyos efectos antijurídicos se confi- midad con lo dispuesto por el art. 5 del Cód. dados, solo se refiere al domicilio del deman-
Argentina. A tenor del relato efectuado por el guraron en la misma ciudad, no cabe duda de Proc. Civ. y Com., la competencia ha de deter- dado como criterio atributivo y muy especial-
actor, el banco habría incurrido en un incum- que el lugar del hecho se ubica en esta juris- minarse por la naturaleza de las pretensiones mente que resulta operativa, cuando no exista
plimiento de las obligaciones a su cargo toda dicción, por lo que la opción efectuada por el deducidas en la demanda y no por las defen- una disposición particular.
vez que, por una parte, habría aceptado trans- accionante se ajusta a la normativa señalada”. sas opuestas por el demandado y que tratán-
ferencias con irregularidades sin efectuar los dose de acciones personales derivadas de de- Ahora bien, en el caso que nos ocupa, exis-
controles correspondientes y por otra, no ha- El magistrado fundó su decisión en lo dis- litos o cuasidelitos (conf. art. 5 inc. 4º del Cód. ten dos disposiciones particulares que apa-
bría informado al actor acerca de la existencia puesto por el art. 5 inc. 4) del Cód. Proc. Civ. Proc. Civ. y Com.), resultan gravitantes tanto rentemente tendrían vocación de aplicación
de esas irregularidades, pero sí elaborado un y Com., lo cual importó subsumir la contro- el domicilio del demandado como el lugar del al caso, motivo por el cual lo dispuesto por el
“informe de actividad sospechosa”. versia a los efectos jurisdiccionales dentro hecho que, en este caso, parece localizar en la art. 2608 del Cód. Civ. y Com. carece de impor-
del ámbito de la responsabilidad extracon- República Argentina por cuanto la pretensión tancia. Se trata de los arts. 2650 (si el caso se
Según la parte actora, si el Citibank NA (NY) tractual. Sin embargo, destacó que al mis- resarcitoria se fundaría en el trámite de la cau- califica como un supuesto de responsabilidad
hubiese dado aviso de esas irregularidades al mo resultado se arribaría si se lo encuadrara sa penal antes mencionada. contractual) y 2656 (si se lo califica como de
grupo “Mercado Abierto”, la presunta manio- como un caso de responsabilidad contrac- responsabilidad extracontractual) (4) del Cód.
bra de lavado podría haber sido evitada y por tual puesto que “en caso de ser varios de- Lo cierto es que, si se deseaba efectuar el aná- Civ. y Com., por lo que nos referiremos a ellas
ende no habría habido lugar para el proceso mandados, se podrá recurrir al domicilio de lisis desde la responsabilidad extracontractual en los acápites siguientes.
penal en cuestión; destacó también que las cualquiera de ellos (arts. 2608 y 2650 inc. a, para resultar coherente con la idea de la aplica-
cuentas habían sido utilizadas sin su cono- del Cód. Civ. y Com., citados)”. Trajo también ción inmediata de las disposiciones en materia Ambos decisorios hicieron referencia a las
cimiento. El actor sostuvo que esta entidad a colación lo dispuesto por el art. 5 inc. 5) del jurisdiccional del Cód. Civ. y Com. a este pro- disposiciones contenidas en el Código Civil y
bancaria resultaría responsable por los daños Cód. Proc. Civ. y Com. en cuanto este prevé ceso, aun cuando hubiese sido promovido con Comercial.
y perjuicios sufridos como consecuencia del que en el caso de acciones personales en los anterioridad, debería haberse subsumido en el
proceso penal, los cuales reconocen su causa que sean varios los demandados y se trate art. 2656 del Cód. Civ. y Com. que, de todos mo- V.1. La norma de jurisdicción internacional
en un incumplimiento contractual. de obligaciones indivisibles o solidarias se- dos, hubiese conducido a la misma solución. en materia contractual
rán competentes los jueces del domicilio de
Asimismo, demandó al Estado mexicano, cualquiera de ellos a elección del actor. Sos- V. Las normas de jurisdicción internacional El art. 2650 del Cód. Civ. y Com., luego de
con fundamento en que este Estado, a través tuvo que, teniendo en cuenta que el actor ha- en juego ratificar que la regla de base es la autonomía
de su Embajador en la República Argentina, bía demandado a “Citibank NA Buenos Aires, de la voluntad, consagra diversos criterios
había actuado como denunciante y acusado que tiene su domicilio legal en esta ciudad, De conformidad con lo dispuesto por el atributivos de jurisdicción, de modo tal que
al actor de la comisión de delitos relacionados sucursal en la que se llevó a cabo la negocia- art. 75 inc. 22) de la Constitución de la Nación localizándose cualquiera de ellos en nuestro
con el narcotráfico, aportando como pruebas ción y celebración del contrato resulta claro Argentina (CN), el art. 2594 del Cód. Civ. y territorio resulta suficiente para que los jueces
simples informaciones periodísticas. que, en virtud de la normativa reseñada, la Com. ha dispuesto que, tratándose de situa- de nuestra estructura jurisdiccional asuman
opción ejercida se ajusta tanto a las normas ciones vinculadas con varios ordenamientos competencia para entender en controver-
En apretada síntesis, nos hallamos ante un de procedimiento como a las disposiciones jurídicos nacionales y en defecto de tratados sias contractuales con elementos extranjeros.
reclamo de una indemnización de daños y del código de fondo en materia de jurisdic- internacionales vigentes que pudieren resul- Ellos son: el domicilio o residencia habitual
perjuicios que, a la luz de lo expuesto en la de- ción internacional contractual”. tar aplicables, devienen aplicables las normas del demandado, el lugar de cumplimiento
manda y sus ampliaciones, tendría su fuente de Derecho Internacional Privado (DIPr.) ar- y la localización de una sucursal, agencia o
en un incumplimiento contractual respecto El Citibank NA (NY) apeló la sentencia. Se gentino. En lo que se refiere específicamente a representación permanente en la República
de la entidad bancaria y en un ilícito extracon- agravió de que se hubiese considerado al pro- la jurisdicción internacional de los tribunales Argentina.
tractual respecto del otro demandado. ceso penal que tramitara en Argentina como argentinos, el art. 2601 del Cód. Civ. y Com.,
relevante a los fines de la determinación de conforme los mismos principios, establece V.1.a. El domicilio o residencia habitual del
El Citibank NA (NY) opuso excepción de in- la competencia, ya que no había sido parte que, no mediando tratados internacionales y demandado
competencia fundado en que, por una parte, del mismo, que su relación había sido con en ausencia de acuerdo de partes en materias
su domicilio se encontraba en Nueva York y las firmas que integraban el grupo “Mercado disponibles para la prórroga de jurisdicción, Tal como puede apreciarse, se incluye aquí
por otro, que los hechos que supuestamente se Abierto” y no con el Sr. D., como también que se atribuye conforme las normas del Código el mismo criterio atributivo establecido en el
le atribuían habían tenido lugar en los EE.UU. la sucursal argentina del Citibank no había y leyes especiales que resulten de aplicación. art. 2608 del Cód. Civ. y Com.: el domicilio del
(las transferencias tuvieron por destino cuen- tenido ningún rol real en las transferencias en demandado con el agregado de la residencia
tas radicadas en los EE.UU.) como también cuestión. Destacó muy especialmente que ha- El Código Civil y Comercial, en línea con habitual (5) y de una regla especial aplicable
su ajenidad respecto de la causa penal en la bía sido incluida dentro de los demandados al el criterio sostenido por la Corte Suprema para los casos en los cuales existiera plurali-

(2) Adviértase que, si bien los hechos litigiosos y la tra- (3) Sin perjuicio de las que pudieren estar establecidas tratos” y a “relaciones de consumo” lo cual confirmaría el Estado en el que vive y establece vínculos durables por
ba de la litis habían ocurrido durante la vigencia del CC, en leyes especiales como, por ejemplo, la ley 20.094. que la unificación del régimen de responsabilidad civil no un tiempo prolongado (residencia habitual); si no se pu-
el tribunal ha considerado implícitamente a las normas (4) El art. 2656 inserto en la Sección 13º del Capítulo 3 se ha producido en el sector del DIPr. dieren determinar, deberá estarse a su simple residencia
de jurisdicción internacional consagradas por el Cód. Civ. del Título IV dedicada a “Responsabilidad civil”, comien- (5) Tratándose de normas de DIPr. y existiendo califi- (conf. arts. 2613, 2614 y 2615 del Cód. Civ. y Com.). Pero si
y Com. también como de aplicación a los procesos ya en za con la expresión “Excepto lo dispuesto en los artícu- caciones autónomas en el Título IV, en cuanto a la califi- el demandado fuera persona jurídica privada, a falta de
trámite bajo el régimen anterior, no sin destacar la con- los anteriores, con competentes....”, lo cual ha llevado a cación de domicilio o residencia habitual, si fuera perso- calificación especial en el título de DIPr., cabe recurrir al
cordancia con la solución emergente de lo dispuesto por la doctrina a considerar que esa referencia los artículos na humana, deberá considerarse como tal el Estado en art. 152 del Cód. Civ. y Com. y por tanto habrá de estarse
los arts. 1215/1216 del Cód. Civil. anteriores ha de ser entendida como las relativas a “con- el que reside con intención de establecerse (domicilio) o al fijado en los estatutos o en la autorización que se le hu-
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dad de demandados con domicilios en dife- de certeza y evidencia, frente a lo que podría En una postura que podríamos conside- la demanda propio del ámbito europeo (20) y
rentes Estados. ser la equidad en este ámbito. rar restringida, este autor, si bien afirmaba también, aunque en una regulación sui gene-
que debía entenderse por tal “cualquier lu- ris en el propio Protocolo de Buenos Aires so-
En efecto, si existiera pluralidad de deman- No obstante, llama la atención acerca de gar de cumplimiento”, efectuaba otras pre- bre jurisdicción internacional en materia con-
dados, como en el caso que nos ocupa, si el la necesidad de reflexionar respecto de esta cisiones que conducían a negar la jurisdic- tractual como consecuencia de lo dispuesto
domicilio o residencia habitual de cualquiera solución en caso de que se encararse una vir- ción de los jueces del lugar donde el actor por sus arts. 7, 8 y concs.
de ellos se hallara en la República Argentina, tual reforma del sistema, con miras a la cual debió cumplir y cumplió con las obligacio-
resultaría suficiente para que el juez argenti- podrían tomarse en consideración algunas nes a su cargo (13). V.1.c. El lugar de ubicación de la agencia,
no asumiera jurisdicción. No se trata de una soluciones adoptadas en el Derecho compa- sucursal o representación del demandado
solución novedosa para el sistema argenti- rado. Así, por ejemplo, puede advertirse que En tanto, Boggiano, sin perjuicio de reco-
no de DIPr., puesto que se halla prevista en el art. 8.1.) del Reglamento (UE) Nº 1215/2012 nocer los méritos de la opinión precedente, El Código Civil y Comercial ha consagrado
la fuente internacional (6). Por otra parte, se del Parlamento Europeo y del Consejo de 12 estimaba que existía una razón superior de- en el art. 2650 inc. c) como criterio atributivo
destaca que aparece como similar —no idén- de diciembre de 2012 (Bruselas I bis), abre la rivada la propia finalidad del art. 1215 del la ubicación en la Argentina de una agencia,
tica— a la solución prevista para casos inter- posibilidad, en caso de pluralidad de deman- Código Civil, consistente en “hacer evidente, sucursal o representación del demandado en
nos por el art. 5 inc. 5) del Cód. Proc. Civ. y dados, de que personas domiciliadas en los Es- a las partes y a los jueces, los lugares en que tanto esta hubiera participado en la negocia-
Com.), disposición que fue aplicada incluso tados miembros puedan ser demandadas en el se pueden entablar las pretensiones, y esto, ción o celebración del contrato, facilitando así
analógicamente en un caso internacional Estado miembro correspondiente al domicilio antes de entablarlas” (14). A tales efectos, sos- el acceso a la jurisdicción.
con anterioridad a la vigencia del Código Ci- de una de ellos “siempre que las demandas tuvo “la necesidad de no embarazar el con-
vil y Comercial (7). estén vinculadas entre sí por una relación tan cepto procesal “lugar de cumplimiento” que La disposición evoca por su redacción lo
estrecha que resulte oportuno tramitarlas y requiere evidencia con el mismo concepto dispuesto por el art. 122 inc. b) de la LGS y la
Decimos que es similar, pero no idénti- juzgarlas al mismo tiempo a fin de evitar reso- sustancial lugar de cumplimiento que re- doctrina jurisprudencial que se desarrollara
ca, porque el art. 5 inc. 5) del Cód. Proc. Civ. luciones que podrían ser contradictorias si se quiere proceso de conocimiento” (15). Luego a su amparo pero con objetivos diferentes
y Com., norma de competencia interna, si juzgasen los asuntos separadamente” (11). de lo cual este autor, en cierta forma, a modo ya que mientras a través de dicha norma se
bien establece que en las acciones personales de respuesta a Goldschmidt sostuvo que “no trata de determinar en qué casos una so-
cuando sean varios los demandados, serán La exigencia de conexidad procesal con hallo razón para negarle al actor la posibili- ciedad constituida en el extranjero con su-
competentes los jueces del domicilio de cual- cierto margen de apreciación en ese ámbi- dad de entablar la demanda en el país en el cursal, agencia o representación en nuestro
quiera de ellos, a elección del actor, ello es en to permite impedir el uso abusivo y muchas que él debió cumplir y cumplió” de modo tal país puede ser notificada en la República
tanto se trate de “obligaciones indivisibles o veces hasta artificioso que podría hacer el que “es suficiente determinar cualquier lugar Argentina, en la norma que nos ocupa, la lo-
solidarias” no apareciendo idéntico requisi- actor para “atraer” a algún demandado ha- de ejecución del contrato para que se consi- calización de una agencia, sucursal o repre-
to en el art. 2650 inc. a) del Cód. Civ. y Com. cia un determinado foro aprovechando la deren a los jueces de tal sitio revestidos de sentación del demandado en la Argentina,
Ello parece indicar que no sería exigible este circunstancia de que otro se domicilia allí. jurisdicción internacional” (16). derechamente conduce a atribuir jurisdic-
recaudo, a los fines de la determinación de la De hecho, uno de los argumentos de Citi- ción a los tribunales de nuestra estructura
jurisdicción internacional de los tribunales ar- bank NY fue precisamente aludir a que el Si bien esta última posición fue recogida jurisdiccional.
gentinos en materia contractual. actor habría manipulado los criterios atribu- en algunos precedentes jurisprudenciales,
tivos de jurisdicción para que se produjera la tales como la sentencia pronunciada por la Este criterio atributivo de jurisdicción es
Pese, pues, a no resultar una innovación en apertura de la competencia de los tribunales Sala E de la Cámara Nac. de Apel. en lo Co- considerado razonable por la doctrina es-
el sistema genera cierta inquietud por cuanto locales utilizando en forma combinada la mercial el 10/10/85 en “Antonio Espósito pecializada (21) y tampoco resulta novedoso
podría dar lugar a ciertas manipulaciones por regla de pluralidad de demandados y la que e hijos SRL c/ Jocqueviel De Vieu” (17) o en para el sistema argentino de derecho inter-
parte del actor. De ahí que se haya sostenido permite abrir la jurisdicción por la localiza- la sentencia pronunciada el 17/7/98 por la nacional privado de fuente internacional
que, en tales supuestos, “el juez deberá ser ción de la sucursal. Sala E de la misma Cámara, en “Trigo Cor- habida cuenta de lo dispuesto por los arts. 7.
muy exigente en el escrutinio de la vincula- poration c/Cristalerías Cuyo SA s/ ejecutivo”, b y 9 b) del Protocolo de Buenos Aires sobre
ción entre los distintos demandados y la causa V.1.b. El lugar de cumplimiento compartiendo el Dictamen 79386 de la Fis- jurisdicción internacional en materia con-
a efectos de evitar el despliegue exorbitante de calía de Cámara (18), lo cierto es que es la tractual.
la jurisdicción argentina en vulneración de los En el inc. b) del art. 2650 el Cód. Civ. y Com. sentencia de la Corte Suprema pronunciada
derechos de defensa” (8). se ha consagrado como criterio atributivo al el 20/10/98 en “Exportadora Buenos Aires c/ V.2. La norma de jurisdicción internacional
lugar de cumplimiento de cualquiera de las Holiday Inn’s Worlwide Inc. “, la que termi- en materia de responsabilidad civil
Se trata de una posición claramente atendi- obligaciones contractuales. na por zanjar la cuestión, constituyéndose
ble, máxime cuando el “domicilio o residencia en una suerte de leading case (19). En dicha La doctrina ha sostenido que por la forma
habitual del demandado” podría, incluso, ha- La disposición denota un avance respecto oportunidad, el máximo tribunal destacó en la que comienza el art. 2654 del Cód. Civ.
berse “adquirido” con posterioridad a la ce- de la regulación contenida en el Cód. Civil ya que “Como regla general, cuando se trata y Com.: “Excepto lo dispuesto en los artículos
lebración del contrato (9) y la disposición no que este hacía referencia al “lugar de cum- de normas de jurisdicción internacional en anteriores, son competentes para conocer en
exige que las obligaciones resulten solidarias plimiento del contrato” sin proporcionar una materia contractual, esa voluntad consiste las acciones fundadas en la existencia de res-
ni indivisibles. Incluso puede advertirse una calificación autárquica de tal concepto a los en dar certeza a una pluralidad de foros con- ponsabilidad civil...”-, se refiere a la responsa-
mayor “generosidad” en la solución prevista fines procesales. currentes, a fin de asegurar el derecho de las bilidad extracontractual, excluyendo los casos
para los casos con elementos extranjeros que, partes a acceder a la justicia. Por ello, en au- de responsabilidad civil de origen contractual
para los internos, lo cual podría estar guiada Dicha circunstancia condujo en su momen- sencia de solución convencional específica, general o emergente de contratos de consu-
por el propósito de brindar mayores posibili- to a que tanto la doctrina como la jurispru- cualquier lugar de cumplimiento de las obli- mo (22).
dades de acceso a los tribunales argentinos. dencia trataran de precisarlo. Si bien existía gaciones contractuales en la República justi-
un amplio consenso en torno a la necesidad fica la apertura de la jurisdicción internacio- Se ha destacado que “aunque el Código
Sin embargo, una interpretación y aplica- de distinguir entre el alcance que cabía darle nal de los jueces argentinos (conf. art. 1215, elude cuidadosamente la referencia al clásico
ción en el sentido propuesto por la doctrina en tales casos y el que correspondía cuando se Cód. Civil)”. término, responsabilidad civil extracontrac-
mencionada no parece contar un fundamento trataba de determinar el derecho aplicable, a tual (...) sigue ajustándose al vasto horizonte
normativo sólido en el marco del Código Civil punto tal que Goldschmidt sostuvo que “En- El Código Civil y Comercial ha receptado, captado por los supuestos que examinamos,
y Comercial, habida cuenta de que este cuer- tre los problemas de jurisdicción internacio- pues, esta interpretación amplia y superadora aunque el concepto debe ser delineado aho-
po legal no ha adoptado posiciones flexibles nal y el Derecho aplicable existe una relación de los inconvenientes derivados de la ausen- ra con un ensanchamiento abarcador de los
ni concedido demasiado espacio para la apre- íntima, pero también un divorcio” (12), las di- cia de calificación como también de los incon- modernos desarrollos en materia de respon-
ciación judicial en el sector de la jurisdicción vergencias se perfilaron al momento de darle venientes que plantean otros criterios tales sabilidad civil y derecho de daños”, lo cual lle-
internacional (10), privilegiando los principios contenido concreto. como el de la obligación que sirve de base a va a “concluir en que la responsabilidad civil

biera dado para funcionar. relativo a la competencia judicial y a la ejecución de re- (14) BOGGIANO, “Tratado de Derecho Internacional demanda; b) a efectos de la presente disposición, y sal-
(6) Se trata del art. 12 del Protocolo de Buenos Aires soluciones judiciales en materia civil y mercantil (Bruse- Privado”, La Ley, Buenos Aires, 2017, 2ª ed., t. I., p. 273. vo pacto en contrario, dicho lugar será: cuando se trata
sobre Jurisdicción Internacional en materia contractual las I). Respecto de dicha norma se ha expresado que no (15) Ibídem, p. 274. de una compraventa de mercaderías, el lugar del Estado
(MERCOSUR/CMC/DEC Nº 1/94) que en su parte perti- puede inferirse de ella que solo alcance los supuestos de (16) Ibídem, p. 274. miembro en el que, según el contrato, hayan sido o de-
nente dispone: “Si hubiere varios demandados, tendrá litisconsorcio pasivo necesario sino que también abar- (17) Disponible en www.diprargentina.com ban ser entregadas las mercaderías; -cuando se trate de
jurisdicción el Estado Parte del domicilio de cualquiera caría a los de litisconsorcio pasivo voluntario operando (18) En este caso, el tribunal, compartiendo el Dicta- una prestación de servicios, el lugar del Estado miembro
de ellos”. la exigencia de conexidad como un recaudo tendiente men 79386 de la Fiscalía de Cámara, acudió a esa inter- en el que, según el contrato, hayan sido o deban ser pres-
(7) Véase CNCom., sala B, “A.G. Cordero y C.A. Cordero a evitar que se acumulen “acciones contra distintos de- pretación a los efectos del control de la competencia del tados los servicios; c) cuando la letra b) no sea aplicable;
c/Cirlafin S.A.C.I.”, 22/2/90. mandados cuando la vinculación entre ambas no es sus- juez de origen en el marco del exequatur de una senten- se aplicará la letra a).” De modo tal que más allá de la
(8) FERNÁNDEZ ARROYO, Diego P., “Comentario al ceptible de producir incongruencias ni lógicas (propias cia dictada en el extranjero. forma en que comienza la disposición, lo cierto es que el
art. 2650 del Código Civil y Comercial de la Nación”, en del litisconsorcio pasivo necesario) ni teleológicas (pro- (19) Disponible en www.diprargentina.com. foro especial en materia de contratos de compraventa de
RIVERA, Julio C. y MEDINA, Graciela (dirs.), Código Civil y pias del litisconsorcio pasivo voluntario)” (SÁNCHEZ (20) En tal sentido pueden verse las dificultades evi- mercaderías es el lugar donde hayan sido o deban ser en-
Comercial de la Nación Comentado, La Ley, Buenos Aires, LORENZO, Sixto, “Las nuevas normas de competencia denciadas y la evolución interpretativa en los casos re- tregadas las mercaderías y en los de prestación de ser-
t. VI, p. 940. judicial internacional del Reglamento “Bruselas I”, Ana- sueltos por el TJCE el 06/10/1976 en el Asunto 12/76 Tes- vicios, el del lugar de donde estos deban ser prestados,
(9) El domicilio o residencia habitual del demandado les de la Facultad de Derecho, 18/11/2001, ps. 196/197). sili con relación a la interpretación del art. 5.1. del CB y las nociones prácticamente equivalentes a las de “lugar de
en la Argentina debe apreciarse al momento de la inter- Véanse las sentencias del TJUE del 1/12/2011 en Painer sentencias pronunciadas por el TJUE recaídas en el Asun- cumplimiento de la prestación característica”.
posición de la demanda. (C-145/10), del 11/10/2007 en Freeport plc c/ Olle Ar- to C 381/98 Car Trim del 25/2/10 y C-87/10 de 9 /6/11 (21) VIRGÓS SORIANO, Miguel - GARCIMARTÍN AL-
(10) Así puede inferirse de la no admisión del forum noldsson (C-98/06), del 13/7/06 en Roche Nederland BV Electrosteel. El Reglamento Nº 1215/12 intenta resolver la FÉREZ, Francisco, “Derecho Procesal Civil Internacional.
non conveniens y de los numerosos recaudos que rodean y otros (C-539/03). cuestión en el art. 7, estableciendo que “Una persona do- Litigación internacional”, Civitas, Madrid, 2000, 1ª ed.,
al foro de necesidad. (12) GOLDSCHMIDT, Werner, “Derecho Internacional miciliada en un Estado miembro podrá ser demandada ps. 97/98
(11) La norma en cuestión, más allá de ciertos mati- Privado”, Depalma, Buenos Aires, 7ª ed., p. 459. en otro Estado miembro: 1 a) en materia contractual, ante (22) GERBAUDO, Germán E., “El régimen internacio-
ces, reproduce en esencia la previsión del art. 6.1. del Re- (13) GOLDSCHMIDT, ob. cit., p. 396 y en “Jurisdicción el órgano jurisdiccional del lugar el que se haya cumpli- nal de la responsabilidad civil en el Código Civil y Comer-
glamento (CE) Nº 44/2001 del Consejo de 22/12/2000, internacional y representación procesal”, ED-108-604. do o deba cumplirse la obligación que sirva de base a la cial de la Nación”, disponible en www.dpicuantico.com.
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aparece omnicomprensiva de un complejo les judiciales pero que podría ser utilizada internacional aplicable un desafío a los tri- vino, pero en cuyo origen se habría encon-
núcleo obligacional construido o integrado en forma abusiva e incluso a tornar “exorbi- bunales intervinientes habida cuenta de que trado un alegado incumplimiento contrac-
por componentes conceptualmente, muy di- tante” un foro en principio “razonable”. De requeriría una calificación de la controver- tual (30). En este caso, si el análisis princi-
versos, que solo tienen como rango común modo tal que, tratándose de supuestos de sia a los efectos de su correcto encuadre. piara por una calificación provisional como
carecer de un origen de fuente convencional responsabilidad civil no contractual —aje- En efecto, siguiendo el camino elegido por un caso de “responsabilidad civil extracon-
o acordado por las partes” (23). nos al ámbito de aplicación del art. 2650 del el tribunal, de calificarse como contractual, tractual” puede advertirse que los tribunales
Cód. Civ. y Com. (26)— parece más apropia- serían competentes los tribunales argenti- argentinos serían competentes, ya que es en
La citada disposición opta por criterios da la aplicación analógica del art. 5 inc. 5) nos si se localizara en nuestro territorio al- la República Argentina donde se producen
atributivos concurrentes, de resultas de lo del Cód. Proc. Civ. y Com. para los casos guno de los criterios atributivos de jurisdic- los efectos directos del daño; el argumento
cual, los tribunales argentinos serán com- ción previstos por el art. 2650 y de calificarla de la excepcionante de que el “hecho gene-
petentes para entender en este tipo de casos V.2.b. El lugar de producción del hecho como extracontractual, si se localizaran en rador del daño” en todo caso debía localizar-
si el domicilio del demandado se localiza en generador y el lugar donde se producen sus nuestro país, los previstos por el art. 2656 del se en los EE. UU. por ser el lugar donde se
nuestro país o si en nuestro territorio se ha efectos dañosos directos Cód. Civ. y Com. Ahora bien, tal como he- radicaban las cuentas, al margen de que es
producido el hecho generador del daño o mos visto, al no ser totalmente coincidentes un argumento débil, se ve superado por esta
bien si fuera aquí donde se produjeren sus Si bien se trata de dos criterios atributivos podrían, en abstracto conducir a soluciones otra circunstancia. De modo tal que, aun
efectos dañosos directos. diferentes, consideramos apropiado su tra- diferentes. ¿Cuáles serían entonces las vías cuando se lo considerara como un supuesto
tamiento conjunto habida cuenta de la ínti- posibles? de responsabilidad extracontractual, los tri-
V.2.a. El domicilio del demandado ma relación existente entre sí. bunales argentinos serían competentes.
Una primera posibilidad sería provocar
Se trata del mismo criterio atributivo re- Es dable advertir que, en los supuestos de un “corte” en el caso teniendo en conside- Vale decir, en el caso, en lo que se refiere
ceptado por los arts. 2608 y 2650 inc. a) del responsabilidad civil internacional, aunque ración quien ha opuesto la excepción es la a la jurisdicción internacional en el planteo
Cód. Civ. y Com. pero no incluye la residen- puede ocurrir que ambos factores se locali- parte respecto de la cual su responsabilidad del título de este apartado podría incluso
cia habitual del demandado. Si bien una cen en un mismo Estado, la realidad muestra pretende fundarse en un incumplimiento verse como una suerte de “falso conflicto”,
gran parte de las normas de jurisdicción in- la posibilidad de la existencia de daños plu- contractual mientras que la otra la ha con- pero ello no necesariamente podría ser así
ternacional contenidas en el Código Civil y rilocalizados como también de disociación sentido. En abstracto, ello puede importar en todos los casos.
Comercial aluden a “domicilio o residencia entre los lugares donde se produce el hecho una fragmentación del caso ante la posibili-
habitual del demandado”, pueden detectarse generador y donde se producen los efectos. dad de que las pretensiones contractuales y En un escenario hipotético en el cual no
algunas en las que solo se ha aludido a “do- En efecto, pueden hallarse casos en los que las extracontractuales fuesen resueltas por se planteara una situación como la de ma-
micilio del demandado” (24) sin que la au- el o los hechos que causa/n el daño se origi- los jueces de distintos Estados con el consi- rras, sería posible, por ejemplo, optar por la
sencia de referencia aparezca justificada en na/n en un Estado o en varios y/o los efectos guiente aumento de los costos de litigación primera de las sugerencias (separar el caso).
esta materia, por lo que estimamos que se que ese/esos hecho/s producen/n, o sea el y por ende una disminución de la eficien- El proceso podría tramitar en la República
trata de un supuesto de omisión legislativa daño mismo, se producen en otro. cia en la administración de justicia (29). En Argentina respecto de uno algún/os deman-
involuntaria. este sentido, cabe tener presente que no se dado/s, pero no de los otros. Ello resultaría
Este tipo de situaciones han dado lugar a trata de una “acción” con varios demanda- admisible si además de la diferente funda-
Por otra parte, la disposición, en forma si- que, tanto a nivel doctrinal como jurispru- dos sino de diferentes acciones ejercitadas mentación de la pretensión indemnizatoria
milar al art. 2608 y a diferencia del art. 2650 del dencial, se hayan planteado ciertos desafíos, frente a distintos demandados vinculados no existiera una vinculación entre las pre-
Cód. Civ. y Com. y de lo que preveía el art. 22 entre los cuales cabe mencionar, por ejem- por el hecho que provoca el daño, con fun- tensiones que requiriera su tratamiento en
del Proyecto de Código de Derecho Interna- plo, en el caso de que los efectos se produje- damentos jurídicos distintos (acumulación forma conjunta en atención al riesgo de que,
cional Privado de 2003 (25), no contempla el ran en diversos Estados, si la decisión debe- de acciones de responsabilidad contractual por ejemplo, se adoptaran en nuestro país y
supuesto de pluralidad de demandados. ría atribuirse a un único tribunal con la posi- y extracontractual). En la especie puede en el extranjero sentencias contradictorias,
bilidad de que entienda en relación a todos advertirse que la excepción no podría pros- en tanto ello podría conspirar contra cier-
El silencio guardado al respecto unido al los daños producidos en todos los Estados, perar toda vez que, más allá de la forma en tos principios básicos del DIPr., como los
hecho de que nuestro legislador no ha pre- opción que solo aparecería en principio jus- la que el actor haya individualizado a los de efectividad y en cierto sentido hasta el
visto el denominado “foro de conexidad” ni tificada, si dicha competencia se atribuyera demandados, lo cierto es que el demanda- de uniformidad, en caso de que alguna de
adoptado una solución expresa para los res- a los tribunales del Estado en el que se ha do es en realidad el Citibank N.A. ya que las sentencias que eventualmente se dictara
tantes casos —a diferencia de lo que ha ocu- producido el hecho generador del daño; asi- la “Sucursal Argentina” no es una persona en un Estado debiera desplegar efectos en
rrido con relación a la materia contractual— mismo se ha considerado que corresponde- jurídica diferente. Es cierto que el domici- otros (31) con la consiguiente frustración de
plantea la necesidad de una reflexión acerca ría admitir como razonable la competencia lio del demandado se encuentra en Nueva derechos fundamentales (32).
de la forma de colmar la laguna cuando la de los tribunales del o de los Estados en los York, pero no debe perderse de vista que
competencia de los tribunales locales solo cuales se produjeron sus efectos, bien que precisamente el art. 2650 inc. c) permite De lo contrario, cabría preguntarse si en
se fundara en el domicilio de uno de los de- limitada su jurisdicción solo a los reclamos abrir la competencia de los tribunales ar- el sistema de Derecho Internacional Priva-
mandados, pero no se verificaran en nuestro indemnizatorios de los daños producidos en gentinos en materia contractual, cuando en do argentino puede hacerse prevalecer una
país ninguna de las conexiones previstas su/s territorios sin pretensión de extenderla nuestro país se localizara, entre otros casos, u otra norma de jurisdicción internacional
como criterios atributivos de jurisdicción. a los producidos en otros Estados (27). una sucursal, en tanto hubiera participado con efecto expansivo hacia la otra y, en tal
en la negociación o celebración del con- caso, cuál sería la que habría de prevalecer
¿Debería aplicarse analógicamente la so- En otro orden, es importante señalar que trato. De los hechos del caso surge que la (si la contenida en el art. 2650 o la conte-
lución prevista por el art. 2650 inc. a y consi- en el caso de la jurisdicción se fundara en la “Sucursal Argentina” habría intervenido en nida en el art. 2656 del Cód. Civ. y Com.,
derar satisfecho el recaudo solo cuando uno localización de los efectos en el territorio ar- la negociación del contrato habida cuenta en cualquiera de los casos prudentemente
de los demandados se domiciliara en la Re- gentino deberán tratarse de daños directos. que, si bien las cuentas en las que habrían combinada con alguna solución en el caso
pública Argentina o más bien debería apli- La falta de mención de la autonomía de la sido recibidos los fondos cuyo origen ilí- de pluralidad de demandados). Nada en el
carse analógicamente el art. 5 inc. 5 del Cód. voluntad como criterio atributivo de juris- cito generara la investigación penal se ha- sistema indica la existencia de una jerar-
Proc. Civ. y Com. y exigir por tanto que se tra- dicción en la materia ha sido interpretado llaban radicadas en Nueva York, habrían quía entre ambas, pero que sería apropiado
te de obligaciones indivisibles y solidarias? como permisivo habida cuenta de lo dis- sido abiertas desde la República Argentina pronunciarse en favor de aquella que más
puesto por el art. 2605 del Cód. Civ. y Com. como consecuencia de la intervención de la favoreciere la apertura de la jurisdicción
Si bien la primera opción parecería guar- en tanto se cumplieran los recaudos estable- sucursal local del banco demandado. De re- internacional argentina como consecuen-
dar mayor proximidad por haber sido pre- cidos por dicha norma (28). sultas de ellos, los tribunales locales resul- cia derivada del derecho fundamental de
vista para casos internacionales, lo cierto tarían competentes conforme lo dispuesto acceso a la justicia, ello sin perjuicio de no
es que ha sido prevista solamente para los VI. ¿Qué norma de jurisdicción internacio- por dicha norma. soslayar un análisis de la eventual efectivi-
casos contractuales y no para los restantes nal aplicar cuando se reclama la indemni- dad de la sentencia, análisis que, en nuestra
casos en los cuales podría haber, sin duda, zación de daños de naturaleza contractual y Otra posibilidad sería detenerse en la opinión, debería ser efectuado fundamen-
pluralidad de demandados. Por otra parte, extracontractual? “causa” que ha servido de base a la preten- talmente por la parte actora.
es una solución que conduce a ampliar las sión resarcitoria y en esta línea, se trata de
posibilidades de asunción de jurisdicción El caso presenta desde la óptica de la in- una denuncia penal aparentemente infun-
internacional por parte de nuestros tribuna- dividualización de la norma de jurisdicción dada en la cual el excepcionante no inter- Cita on line: TR LALEY AR/DOC/1673/2021

(23) UZAL, María Elsa, “Derecho Internacional Priva- bas normas pero previniendo que no debe ser automá- 2016 (disponibles en www.aadi.org.ar). Véase VILLA, en alguna de las fases del análisis de la responsabilidad
do”, La Ley, Bs. As., 2016, ps. 641/644. tica ni irrestricta y que se presenta como un poco más Adriana V., “Algunas reflexiones sobre la jurisdicción in- extracontractual no significa que la obligación que se im-
(24) Así, por ejemplo, en materia de títulos valores flexible que la aplicación analógica del art. 5 inc. 5 ya que ternacional en materia de responsabilidad civil no con- puta al demandado tenga que calificarse como contrac-
(art. 2658 del Cód. Civ. y Com.) o relaciones de consumo luego de afirmar su excepcionalidad sostiene que debe- tractual y los acuerdos de elección de foro en el Código tual” (ANTÓN JUÁREZ, ob. cit.).
(art. 2654 del Cód. Civ. y Com.). ría “presentarse un vínculo o conexión estrecho entre las Civil y Comercial de la Nación” - MENICOCCI, Alejandro (31) En el ámbito europeo esto podría conllevar una
(25) En el Título II, Capítulo II, luego de consagrar en pretensiones que justifique su tratamiento en conjunto” A.,” Jurisdicción y derecho aplicable en materia de res- frustración del “derecho a una tutela judicial uniforme”
el art. 21 la regla general en virtud de la cual, a falta de unido a “un test de razonabilidad, es decir que se verifi- ponsabilidad extracontractual. Responsabilidad civil en dado que “los sujetos ven frustrado su interés en una sa-
disposición especial, las acciones personales debían in- que proximidad entre el caso y el foro” y “asegurarse que materia nuclear”, ambas ponencias presentadas en el tisfacción adecuada de las pretensiones en el ámbito in-
terponerse ante los tribunales del domicilio del deman- la sentencia sería susceptible de extraterritorialización” mencionado Congreso (inéditas). ternacional si en un Estado han obtenido una declaración
dado, el art. 22 abordaba el supuesto de pluralidad de (TUCULET, María Victoria, “El foro de pluralidad de de- (29) ANTÓN JUÁREZ, Isabel, “Plataformas digitales de derechos subjetivos que resulta incompatible con una
demandados prescribiendo que “Cuando el reclamo se mandados en el sistema de derecho internacional priva- de reservas hoteleras, acciones acumulativas y su im- decisión dictada en otro Estado distinto” (VIRGÓS SO-
dirija a contra varios demandados domiciliados en distin- do argentino”, AR/DOC/4060/2017). pacto en la estrategia de litigación internacional. Co- RIANO - GARCIMARTÍN ALFÉREZ, ob. cit., p. 143)
tos países cada uno de ellos debe ser demandado ante (27) UZAL, ob. cit., ps. 648/653. mentario a la sentencia del TJUE de 24 de noviembre de (32) De no existir tal riesgo, ello sería perfectamente
los tribunales ante los tribunales de su domicilio”. En ma- (28) Así fue aprobado como una de las conclusiones 2020, C-59/19, Wikingerhof vs. Booking”, https://doi. admisible.
teria contractual sí había una prescripción especial que por el XXXVIII Congreso Anual Ordinario de la Asociación org/10.2318/ cdt.2021.5983.
resultaba coincidente con el actual art. 2650 inc. a). Argentina de Derecho Internacional, realizado en la Uni- (30) Se ha destacado con referencia al derecho euro-
(26) Tuculet propone la aplicación analógica de am- versidad de La Matanza, del 8 al 10 de septiembre de peo que “El hecho de que el contrato deba interpretarse
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2ª Instancia.- Buenos Aires, octubre 20 de la ciudad de New York, en las que se efectua- ricanos y a la que se le añadiera una posterior mandado, si existen varios demandados, los
2020. ron transferencias en la misma jurisdicción y, intervención de agentes mexicanos. jueces del domicilio o residencia habitual de
al ser ese el lugar del domicilio del demanda- cualquiera de ellos, b) los jueces del lugar de
Considerando: 1. El Sr. Juez —en lo que aquí do, corresponde ubicar la competencia de los Más adelante, amplió la demanda exten- cumplimiento de cualquiera de las obligacio-
interesa— rechazó la excepción de incompe- tribunales en territorio estadounidense (conf. diéndola a los Estados Unidos Mexicanos nes contractuales y c) los jueces del lugar don-
tencia opuesta por la codemandada Citibank fs. 1614/1633). (conf. fs. 51/52). de se ubica una agencia, sucursal o represen-
NA (NY) —Casa Matriz—. Para así resolver, tación del demandado, siempre que esta haya
consideró “...toda vez que la demanda aquí 3. En primer lugar, corresponde recordar En suma, la pretensión consistió en obtener participado en la negociación o celebración
interpuesta fue deducida por el Sr. D. por los que los jueces no están obligados a tratar el resarcimiento por los daños y perjuicios oca- del contrato.
daños y perjuicios que le produjo personal- cada una de las argumentaciones que desa- sionados por los codemandados, como conse-
mente y a sus empresas su vinculación con rrollan las partes en sus agravios, sino solo cuencia del trámite de la causa penal a la que Por su parte, el art. 2608 (ubicado en el capí-
una causa penal sustanciada en la Ciudad aquellas que son conducentes para la solu- estuvo sujeto el Sr. D., en la que el Estado ex- tulo 2, del Título IV del Cód. Civ. y Com. de la
de Buenos Aires, cuyos efectos antijurídicos ción del caso (CSJN, Fallos: 262:222; 278:271; tranjero demandado actuó como denunciante Nación, relativo la jurisdicción internacional)
se configuraron en la misma ciudad, no cabe 291:390; 308:584, entre otros). ante las autoridades policiales argentinas. Al dispone: “Excepto disposición particular, las
duda que el lugar del hecho se ubica en esta respecto, obra agregada a fs. 15/39 una copia acciones personales deben interponerse ante
jurisdicción, por lo que la opción efectuada 4. Ello sentado, se debe señalar que la Corte de la sentencia recaída en la causa penal refe- el juez del domicilio o residencia habitual del
por el accionante se ajusta la normativa seña- Suprema de Justicia de la Nación ha dicho re- rida, de la que resulta que un representante del demandado”.
lada” (conf. fs. 1606, tercer párrafo). iteradamente que para determinar la compe- Gobierno mexicano, don Jorge Luis Olivares
tencia de los tribunales corresponde atender Novales, puso en conocimiento de las auto- A ello corresponde agregar que el art. 5º del
Asimismo, el magistrado precisó que en el de modo principal a la exposición de los he- ridades policiales argentinas la existencia de Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación dispone
supuesto de acciones personales en general el chos que el actor hace en su demanda, y des- maniobras de lavado de dinero proveniente expresamente que la competencia se deter-
accionante puede elegir la jurisdicción corres- pués, y solo en la medida en que se adecue a del comercio de sustancias de estupefacientes, mina por la naturaleza de las pretensiones
pondiente al lugar del domicilio o residencia ellos, al derecho que invoca como fundamento dinero este que fuera trasladado desde México deducidas en la demanda y no por las defen-
habitual del demandado y que, en caso de de su pretensión, pues los primeros animan al a la República Argentina vía los Estados Uni- sas opuestas por el demandado. Así, estable-
ser varios demandados, se podrá recurrir al segundo y, por ello, son el único sustento de los dos. Según el denunciante, dichos hechos se ce “...será juez competente... En las acciones
domicilio de cualquiera de ellos (arts. 2608 y sentidos jurídicos particulares que les fuesen encontraban directamente relacionados con personales derivadas de delitos o cuasidelitos,
2650, inc. a, del Cód. Civ. y Comercial). atribuibles (conf. Corte Suprema de Justicia de una investigación realizada por el Gobierno el del lugar del hecho o el del domicilio del de-
la Nación, Fallos: 340:400, 620, 815, 819; esta de Estados Unidos: “Operación Casablanca”, mandado, a elección del actor” (inciso 4º, de
Específicamente señaló que el Sr. D. demandó Sala, causas 6741/15 del 09/04/2016, 55/15 del mediante la cual se logró obtener una lista la norma citada).
a Citibank NA Buenos Aires, cuyo domicilio legal 01/12/2016, 43/16 del 14/02/2017, 8026/16 del de transferencias de fondos provenientes del
se encuentra en esta Ciudad, sucursal en la que 14/03/2017, 2635/16 del 28/03/2017, 9943/19 narcotráfico, a cuentas de bancos norteame- Asimismo, el inc. 5º refiere que, en las ac-
llevó a cabo la negociación y celebración del con- del 21/11/2019; entre otras). ricanos —entre las que se encontraban dos ciones personales, cuando sean varios los
trato, por lo que “resulta claro que, en virtud de la cuentas registradas a nombre de sociedades demandados y se trate de obligaciones indi-
normativa reseñada, la opción ejercida se ajusta 5. Desde esta perspectiva, es oportuno pre- controladas por el señor D.—; posteriormen- visibles o solidarias, “el del domicilio de cual-
tanto a las normas de procedimiento como a las cisar que la parte actora interpuso acción te, el dinero era ingresado a nuestro país con quiera de ellos, a elección del actor”.
disposiciones del Código de fondo en materia de contra el Citibank NA —Sucursal Argentina y el objetivo de concretar diversas inversiones
jurisdicción internacional contractual”. “En tales casa matriz con sede en Nueva York, EE.UU.— (conf. fs. 11, 12 y 28 vta.). En consecuencia, habiendo examina-
condiciones, teniendo en cuenta los hechos en (conf. fs. 2), a fin de obtener una indemniza- do la naturaleza de la pretensión deducida,
que el actor funda la demanda y la documenta- ción por los daños y perjuicios derivados del 6. En función de lo expuesto, se debe tener así como su origen y la relación de derecho
ción acompañada, de conformidad con lo dic- trámite de la causa penal Nº 14.032/99 “D., A. y en cuenta que, siguiendo razonamientos pro- existente entre las partes (Fallos: 321:2917,
taminado por el Sr. Fiscal Federal, corresponde otros s/ infracción Ley 23.737”, en la que se in- pios de una relación internacional, a falta de 322:617) y ponderando que las disposicio-
rechazar el planteo de incompetencia...” (conf. vestigó al actor y al denominado “Grupo Mer- convención internacional que vincule a nues- nes citadas en el presente considerando —en
fs. 1606 vta., último párrafo). cado Abierto” por supuestas vinculaciones con tro país con los Estados Unidos de América, concordancia con los arts. 1215 y 1216 del en-
operaciones por lavado de dinero proveniente debe recurrirse a las normas de fuente interna. tonces Cód. Civil (Ley 17.711)—, conducen
2. La coaccionada Citibank NA (NY) se agra- del narcotráfico y/o de otras fuentes ilícitas. a la apertura de la jurisdicción de los jueces
via de la decisión y manifiesta que exhibe una Al respecto, el art. 2601 del Cód. Civ. y Com. argentinos, en virtud del domicilio del code-
clara desconexión con los hechos del caso, lo Refirió la parte actora que hubo un incum- de la Nación dispone: “La jurisdicción inter- mandado Citibank NA Sucursal Argentina,
cual la torna dogmática y arbitraria. Afirma plimiento o irregular cumplimiento de las de- nacional de los jueces argentinos, no median- cabe concluir que el criterio adoptado por el
que la causa penal que tramitó en la Repú- mandadas en sus deberes contractuales con do tratados internacionales y en ausencia de magistrado para rechazar la excepción de in-
blica Argentina no constituyó un hecho rele- relación a las cuentas bancarias de titularidad acuerdo de partes en materias disponibles competencia, ha sido el correcto.
vante para definir la competencia por cuanto de dos de las empresas integrantes del “Grupo para la prórroga de jurisdicción, se atribuye
su mandante no tomó en ese trámite ningún Mercado Abierto”: MA Bank Ltd. y MA Casa de conforme a las reglas del presente Código y En virtud de los fundamentos expuestos,
rol procesal. Agrega —además— que no hubo Cambio SA. a las leyes especiales que sean de aplicación”. y oído el Sr. Fiscal Federal Coadyuvante a
una relación contractual entre su parte y el ac- fs. 1664/1668, se resuelve: Confirmar la reso-
tor y que su vínculo era con las firmas del de- Destacó que “Se trataba de cuentas radica- En concordancia con esta norma, el lución de fs. 1604/1609, con costas de Alzada
nominado “Grupo Mercado Abierto”. Sostiene das en el Citibank NA Casa Central de Nueva art. 2650 del Cód. Civ. y Com. de la Nación a la recurrente vencida (arts. 68 y 69 del Cód.
no se ha podido acreditar la concurrencia de York cuya apertura se realizó en el Citibank (Ley 26.994 —BO 08/10/2014—, modificada Proc. Civ. y Comercial). Se difiere la regulación
una obligación solidaria entre su mandan- NA Sucursal Buenos Aires —responsable, a su por la Ley 27.077 —BO 19/12/2014—), referi- de honorarios para el momento del dictado de
te y el Citibank Argentina, por lo que no co- vez, de su seguimiento y control—” (conf. fs. 3, do a la jurisdicción en materia contractual, es- la sentencia definitiva. El Sr. Juez Fernando A.
rresponde aplicar el art. 5, inc. 5º del Código tercer párrafo) y que fueron utilizadas sin su tablece “Jurisdicción. No existiendo acuerdo Uriarte no suscribe la presente en atención a
Procesal. Afirma que la sucursal de nuestro consentimiento y conocimiento, en una ope- válido de elección de foro, son competentes la excusación formulada a fs. 1670. Regístrese,
país no tuvo ningún rol en las transferencias ración encubierta de lavado de dinero prove- para conocer en las acciones resultantes en notifíquese —al señor Sr. Fiscal General ante
bancarias realizadas en EE. UU. Finalmente, niente del narcotráfico y/o de otras fuentes ilí- un contrato, a opción del actor: a) los jueces esta Cámara— y devuélvase. — Alfredo S. Gus-
aduce que, al tratarse de cuentas abiertas en citas, llevada adelante por agentes norteame- del domicilio o residencia habitual del de- man. — Guillermo A. Antelo.

Jurisprudencia
Impuesto a va que el actor requirió el reintegro de
los montos por los períodos no prescrip-
cionalidad del régimen que establece
la aplicación del Impuesto a las Ga-
Costas

las Ganancias tos —cinco años previos a la interposi-


ción de la demanda (art. 2560 Cód. Civ. y
nancias sobre los haberes previsiona-
les y por resultar vencida la deman-
A la vencida.

Prestación previsional. Supuesto excluido de la Com.)— y que el juez de primera instancia dada en el presente caso, devendría
imposición tributaria. Aplicación del precedente dispuso que se restituyan los montos des- injustificada la imposición de costas 2ª Instancia.- Paraná, mayo 18 de 2021.
“Cuesta, Jorge Antonio”. Reintegro de los mon- de que la parte actora accedió a su bene- en el orden causado, de conformidad
tos desde la adquisición del beneficio previsio- ficio jubilatorio, por los períodos no pres- a las pautas sentadas por el art. 68 Considerando: I. Que llegan estos actua-
nal. Períodos no prescriptos. Costas a la vencida. criptos. De las constancias digitales agre- del Cód. Proc. Civ. y Com. [2] dos a conocimiento del Tribunal en virtud
gadas a la causa surge que el actor acce- del recurso de apelación deducido en fecha
1. - La prestación de naturaleza previsional dió a su jubilación el 11/12/2015 e interpu- CFed. Paraná, 18/05/2021. - Vittulo, Hernán 08/02/2021 por la parte demandada, contra
no puede ser pasible de tipo alguno de so la presente acción el 03/07/2020, sin Darío c. AFIP s/ Acción meramente declarati- la resolución del 04/02/2021, que hizo lugar a
imposición tributaria, ya que la jubilación que hayan transcurrido cinco años desde va de inconstitucionalidad. la demanda interpuesta y declaró, para el caso
no es una ganancia, sino el cumplimien- la adquisición de su beneficio previsional. concreto, la inconstitucionalidad e inaplicabi-
to del débito que tiene la sociedad hacia En consecuencia, lo resuelto por el juez lidad del régimen de impuesto a las ganancias
el jubilado, conforme a los parámetros de grado resulta adecuado con relación a [Cita on line: TR LALEY AR/JUR/35468/2021] contemplado en los arts. 1, 2, 79 inc. c) y cctes.
constitucionales de integridad (según la lo solicitado por el actor y las circunstan- de la ley 20.628 y su modificatoria dispuesta
doctrina sentada por la Cámara en “Cues- cias del caso, correspondiendo confirmar Jurisprudencia vinculada por la ley 27.346 y de las Resoluciones regla-
ta, Jorge Antonio” —29/04/2015, AR/ la sentencia de primera instancia. mentarias dictadas por AFIP al respecto.
JUR/32112/2015—, a la cual remite). [1] [1 y 2] Cámara Federal de Apelaciones de Pa-
3. - Teniendo en cuenta que desde el dic- raná, “Bizai, Ricardo Juan c. AFIP s/ Acción Dispuso que la accionada proceda a rein-
2. - Respecto del reintegro de los montos re- tado del fallo “Cuesta” —29/04/2015, meramente declarativa de inconstitucionali- tegrar al actor, en el término de diez (10) días
tenidos por los períodos anteriores a la AR/JUR/32112/2015— se ha sosteni- dad”, 02/03/2021, AR/JUR/1360/2021 de notificada la presente, los montos que se le
interposición de la demanda, se obser- do el criterio relativo a la inconstitu- hubiere retenido en tal concepto, desde que la
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parte actora accedió a su beneficio jubilatorio, arts. 1, 2, 79 inc. d) y cctes. de la ley 20.628 y dos anteriores a la interposición de la deman- dase a través de la Dirección de Comunicación
por los períodos no prescriptos y según lo que concordantes y la Resolución Nº 2347/2000; da, se observa que el actor requirió el reintegro Pública de la Corte Suprema de Justicia de la
resulte de las retenciones efectivamente prac- solicita el cese del gravamen del impuesto a de los montos por los períodos no prescrip- Nación, y bajen. — Cintia G. Gómez. — Beatriz
ticadas y recibidas por AFIP, y hasta su efectivo las Ganancias sobre sus haberes jubilatorios, tos —cinco años previos a la interposición de E. Aranguren (en disidencia parcial). — Mateo
pago, más tasa pasiva promedio del BCRA (se- y que se ordene la devolución de los montos la demanda (art. 2560 CCyCN)— y que el juez J. Busaniche.
gún causa Spitale de la CSJN). retenidos indebidamente sobre su jubilación, de primera instancia dispuso que se restituyan
por los años no prescriptos, siendo cinco los montos desde que la parte actora accedió Disidencia parcial de la doctora Aranguren:
Ordenó se notifique, mediante oficio, al or- años previos a la interposición de la deman- a su beneficio jubilatorio, por los períodos no
ganismo liquidador de los haberes previsiona- da (art. 2560 CCyCN), con más sus intereses prescriptos. Considerando: I..., II..., III..., IV. a)... b)... c)...
les a fin de que se abstenga de realizar la reten- legales y con expresa imposición de costas a d) Que, la parte demandada se agravia por la
ción en concepto de impuesto a las ganancias la demandada. De las constancias digitales agregadas a la condena impuesta a su parte vinculada al rein-
en relación al actor. causa, surge que el actor accedió a su jubilación tegro de todas las sumas retenidas en concepto
El a quo hizo lugar a la acción promovida, el 11/12/2015 e interpuso la presente acción el de impuesto a las ganancias por los períodos
Impuso las costas a la demandada; reguló los con costas a la demandada y contra dicha de- 03/07/2020, sin que hayan transcurrido cin- anteriores a la interposición de la demanda y
honorarios y tuvo presente las reservas del caso cisión se alza la apelante. co  (5) años desde la adquisición de su benefi- no desde la interposición de esta.
federal planteadas. cio previsional.
IV. a)  Que, en atención a los agravios verti- Que, conforme el criterio de la suscripta en
El recurso se concede en fecha 17/02/2021, dos, resulta adecuado recordar que la Corte En consecuencia, lo resuelto por el juez de la materia, adelanto que asiste razón a la ape-
expresa agravios la parte demandada el Suprema de Justicia de la Nación ha decidido grado resulta adecuado en relación a lo solici- lante en este punto, toda vez que resulta ajusta-
22/02/2021, efectúa la actora el respectivo res- en repetidas oportunidades que los jueces no tado por el actor y las circunstancias del caso, do a derecho que la devolución de los montos
ponde el 17/03/2021 y quedan los presentes en están obligados a analizar todos los argumen- por lo que corresponde rechazar el recurso in- retenidos lo sea a partir del momento de la in-
estado de resolver el día 09/04/2021. tos articulados por las partes, sino únicamente terpuesto y confirmar la sentencia de primera terposición de la demanda, atento a la natura-
aquellos que a su juicio resulten decisivos para instancia. leza excepcional que debe primar en relación
II. a) Que la demandada apelante relata los la resolución de la contienda (Fallos: 276:132, a cuestiones de índole tributaria y de reintegro
antecedentes de la causa, cita precedentes, de 280:320, 303:2088, 304:819, 305:537, 307:1121). e) Que, en relación a los agravios esgrimi- de sumas oportunamente percibidas confor-
la Procuración General de la Nación, y plantea dos por las costas impuestas, debe tenerse me a las normas vigentes, así lo he sostenido
que el a quo funda su decisión en antecedentes b) Que, de las constancias de autos surge que presente que esta Alzada, desde el dictado en causas de similar tenor (autos: “Redondo,
que no resultan aplicables al presente caso por- el actor en el período mayo de 2020 percibió del fallo “Cuesta” (29/04/2015), ha sostenido Lucio c. AFIP s/ acción meramente declara-
que las circunstancias fácticas y jurídicas son un haber bruto de Pesos trescientos treinta y el criterio relativo a la inconstitucionalidad tiva de inconstitucionalidad”, Expte. Nº FPA
diversas. tres mil cuatrocientos sesenta con cincuenta y del régimen que establece la aplicación del 11.352/2016/CA1, sentencia del 20/09/2018;
cinco centavos ($333.460,55; cfr. documental impuesto a las ganancias sobre los haberes “Farias, Graciela I. c. AFIP s/ acción meramen-
Asimismo, considera que ha habido una digital), sobre el que se le descontó un 29%, previsionales. te declarativa de inconstitucionalidad”, Expte.
errónea interpretación de las normas cuestio- aproximadamente, en concepto de Impuesto a Nº FPA 9627/2016/CA1, fallo del 24/05/2018);
nadas y de la jurisprudencia aplicable. En tal las Ganancias. En función de ello y al resultar vencida la entre otros), razón por la cual corresponde ad-
sentido, afirma que le agravia que el fallo en cri- demandada en el presente caso, devendría in- mitir el presente agravio.
sis sostenga que el haber jubilatorio no consti- c) Que, sentado lo anterior, cabe decir que los justificada la imposición de costas en el orden
tuye ganancia, cuando responde a la definición agravios expresados encuentran adecuada res- causado, por lo que corresponde rechazar el Por todo ello, se admite parcialmente el re-
del art. 2 y es aplicación del art. 79 inc. c) de la puesta en la sentencia dictada por este Tribunal, agravio sustentado al efecto. curso de apelación interpuesto por la parte de-
Ley de Impuesto a las Ganancias. con diferente integración, en los autos “Cuesta, mandada y, en consecuencia, se revoca el pun-
Jorge A. c. AFIP s/ acción de inconst. (sumarísi- Este criterio ha sido sustentado por este Tri- to 2) de la resolución atacada, con los alcances
Sostiene que existe doble imposición cuan- mo)” (Expte. Nº FPA 21005389/2013, sentencia bunal in re: “Deganutti, Antonio R. c. AFIP s/ expresados en el presente considerando, con-
do el mismo destinatario es gravado dos o más del 29/04/2015), a cuyos fundamentos —muta- acción meramente declarativa de inconstitu- firmándola en todo lo demás.
veces, por el mismo hecho imponible, en el tis mutandi— corresponde remitirse en honor cionalidad”, Expte. Nº FPA 17512/2017/CA1,
mismo período de tiempo y por parte de dos o a la brevedad (Fallo: que podrá ser consultado del 12/11/2019, entre otros e)...
más sujetos; extremos que no se presentan en en https://www.cij.gov.ar/sentencias.html).
autos. V. Que, corresponde imponer las costas de V. Que, corresponde imponer las costas de
Asimismo, se impone considerar que la Cor- esta instancia en su totalidad a la demandada esta instancia en un 80% a la parte demandada
Invoca doctrina que abona su postura, alega te Suprema de Justicia de la Nación dictó sen- vencida (art. 68, primer párrafo del Cód. Proc. y en un 20% a la parte actora, ello conforme al
que se ha efectuado un análisis fragmentario de tencia en fecha 26/03/2019 en los autos “Gar- Civ. y Com. de la Nación). principio objetivo de la derrota y pautas proce-
la normativa aplicable, expone que la sentencia cía, María I. c. AFIP s/ acción meramente decla- dimentales (arts. 68, 71 y conc. del Cód. Proc.
declara la inconstitucionalidad de normas sin rativa de inconstitucionalidad” (Expte. Nº FPA VI. Que cabe regular honorarios a la Dra. Vic- Civ. y Com. de la Nación).
explicar de qué modo se encuentran afectadas 7789/2015/CA1-CA1 y FPA 7789/2015/1/RH1) toria Halle, la cantidad de 7,26 UMA equiva-
las garantías constitucionales invocadas. y, posteriormente, el 07/05/2019 en autos lente a la suma de Pesos Treinta Mil Ciento VI...
FPA 2138/2017/CS1-CA1 “Godoy, Ramón E. Cuarenta y Tres con Cincuenta y Dos Centa-
Manifiesta que le agravia lo dispuesto res- c. AFIP s/ acción meramente declarativa de vos ($30.143,52) conforme lo dispuesto por los Por todo lo expuesto, se resuelve: Admitir
pecto de la devolución de los montos retenidos inconstitucionalidad y, el 28/05/2019, en FPA arts. 30 y 51 de la ley 27.423 y Ac. 07/2021; sin parcialmente el recurso de apelación inter-
por los períodos anteriores a la interposición 1953/2016/CA1-CS1 y otros “Kloster, María G. regularse honorarios a los representantes de la puesto por la parte demandada y, en conse-
de la demanda y, finalmente, señala que la sen- c. AFIP s/ acción meramente declarativa de in- parte demandada conforme lo previsto en el cuencia, se revoca el punto 2) de la resolución
tencia es arbitraria por graves vicios de funda- constitucionalidad”, FPA 3588/2016/CA1-CS1 art. 2 de la ley citada. atacada, con los alcances vertidos en el consi-
mentación. Impugna la imposición de costas y otros FPA 3588/2016/2/RH1 “Rossi, María derando, confirmándola en todo lo demás. Im-
y entiende inaplicable al supuesto de autos el L. c. AFIP s/ acción meramente declarativa de Por todo lo expresado, se resuelve: Rechazar poner las costas de esta instancia en un 80% a la
fallo “García” de la CSJN y mantiene reserva del derecho”, FPA 5200/2017/CS1-CA1 y otros FPA el recurso de apelación interpuesto por la parte parte demandada y en un 20% a la parte actora,
caso federal. 5200/2017/2/RH1 “Ortiz de Pierola, Emilia c. demandada y, en consecuencia, confirmar en ello conforme al principio objetivo de la derro-
AFIP s/ acción meramente declarativa de in- todas sus partes la sentencia apelada, confor- ta y pautas procedimentales (arts. 68, 71 y conc.
b) Que la parte actora contesta los agravios constitucionalidad” y “Ramos, Estela E. c. AFIP me los argumentos aquí vertidos. Imponer las del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación). Regu-
y por los argumentos que expone, solicita se s/ acción meramente declarativa de incons- costas de la presente instancia a la demanda- lar honorarios a la Dra. Victoria Halle, la canti-
rechace el recurso y se confirme la sentencia titucionalidad” (Expte. Nº FPA 12174/2015/ da apelante, por resultar vencida (art. 68 del dad de ...uma equivalente a la suma de pesos
recurrida, con costas. CA1); en los que, ante circunstancias simila- Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación). Regular ... ($...) conforme lo dispuesto por los arts. 30 y
res, declaró la inconstitucionalidad del art. 79 honorarios a la Dra. Victoria Halle, la canti- 51 de la ley 27.423 y Ac. 07/2021; sin regularse
III. Que el actor, que percibe su haber jubi- inc. c) de la ley 20.628 y confirmó la sentencia dad de ...uma equivalente a la suma de ... ($...) honorarios a los representantes de la parte de-
latorio de la Caja de Jubilaciones y Pensiones que ordenó la devolución de los montos rete- conforme lo dispuesto por los arts. 30 y 51 de mandada conforme lo previsto en el art. 2 de la
de la provincia Entre Ríos, ocurre a la juris- nidos en concepto de impuesto a las ganan- la ley 27.423 y Ac. 07/2021; sin regularse hono- ley citada. Tener presente la reserva del caso fe-
dicción y deduce acción declarativa de in- cias. rarios a los representantes de la parte deman- deral efectuada. Regístrese, notifíquese, difún-
constitucionalidad contra la Administración dada conforme lo previsto en el art. 2 de la ley dase a través de la Dirección de Comunicación
Federal de Ingresos Públicos (AFIP) a fin de d) Que, al analizar el agravio respecto del re- citada. Tener presente las reservas del caso fe- Pública de la Corte Suprema de Justicia de la
que se declare la inconstitucionalidad de los integro de los montos retenidos por los perío- deral efectuadas. Regístrese, notifíquese, difún- Nación, y bajen. — Beatriz E. Aranguren.

Edictos
El Juzgado Nacional de Primera se con DNI 95.887.072 ha iniciado concesión, deberá hacerlo saber a El Juzgado Nacional de Primera Ins- BARBOZA SÁNCHEZ de nacionali- obstar a dicho pedido. Publíquese
Instancia en lo Civil y Comercial Fe- los trámites tendientes a obtener este Juzgado. Publíquese por dos tancia en lo Civil y Comercial Federal dad venezolana con DNI 95.886.745 por dos días.
deral Nº 8, secretaría Nº 15, sito en la ciudadanía argentina. Por ello días. Nº 8 a cargo del Dr. Marcelo Gota, ha peticionado la concesión de la Buenos Aires, 21 de mayo de 2021
Libertad 731 7º piso de esta ciudad, cualquier persona que tuviere cono- Buenos Aires, de abril de 2021 secretaría Nº 16 a mi cargo, sito en ciudadanía argentina, a fin de que los Sebastián A. Ferrero, sec.
informa que ALVARO GUEVARA SO- cimiento de algún acontecimiento Felipe J. Cortés Funes, sec. Libertad 731 7º piso de Capital Fede- interesados hagan saber a este Juz- LA LEY: I. 15/06/21 V. 15/06/21
LANO de nacionalidad costarricen- que estimara podría obstar a dicha LA LEY: I. 14/06/21 V. 15/06/21 ral, hace saber que MARCONI DAVID gado las circunstancias que pudiesen

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Suplemento Innovación & Derecho
Director: Demetrio Alejandro Chamatropulos
Junio de 2021 - Nº 3 ISSN: En trámite - RNPI: En trámite

¿Por qué lo publicamos?


Presentación de la edición
Demetrio Alejandro Chamatropulos
Director del suplemento periódico Innovación & Derecho de la Revista Jurídica Argentina La Ley. Profesor (Universidad Nacional de Tucumán). Director de la Diplomatura en Derecho &
Innovación (Universidad Nacional de Tucumán). Relator de la Corte Suprema de Justicia de la Provincia de Tucumán.

Les damos la bienvenida a esta cuarta edi- En la sección “Página 1”, Tomás Sande pro- personal capacitado en la medida de sus posi- de liderazgo mixtas, legal project managers, le-
ción (tercera del año 2021) del suplemento pe- fundiza sobre la asistencia que la tecnología bilidades o, como alternativa, afianzar alianzas gal product owners, legal designers, y semejan-
riódico Innovación & Derecho que acompaña al puede prestar al mundo de la abogacía. Así estratégicas con proveedores de servicios que tes”.
Diario La Ley. señala que “para las firmas de tamaño peque- no pongan en riesgo su cartera de clientes (ej.
ño a medio, la posibilidad de integrar equipos proveedores netamente tecnológicos). Para las Dentro de la misma sección, Florencia Mit-
Siempre con la idea de mantenernos fieles enteros de tecnología, desarrollo e innovación grandes firmas legales o compañías de consul- chell, Lucía Bruno Quijano y Enrique Díaz Can-
a la idea que motivó esta heterodoxa publica- parece inasequible. Algo más acorde a sus po- toría, la integración de personal o equipos en- tón, provenientes todos ellos del campo de la
ción paso a presentar los contenidos de esta sibilidades será adoptar soluciones digitales teros representa una gran posibilidad, pero ello
edición. que complementen sus servicios, contratar también requiere de personal con capacidades Continúa en p. 2

Página 1
Inteligencia legal: hacia nuevos modelos de negocios
Tomás Sande
Abogado UBA, miembro investigador del Legal Technologies Lab en la Carrera de Abogacía de la Universidad del CEMA (UCEMA).

SUMARIO: I. Introducción.— II. Impacto tecnológico.— III. Datos y procesos.— IV. Modelo clásico.— V. Modelos potenciados por IA.— VI. Legal operations.— VII. Legal
technologies.— VIII. Transformación.— IX. Conclusiones.

I. Introducción facultad de definir quienes podían reali- Lógicamente, la mayoría de los abogados no Por una parte, podríamos entender que
zar tareas legales, entendiendo que estas ha prestado atención a esta cuestión en tanto la desatención a esta cuestión puede ser se-
En el mes de julio del año 2015, una solo podían ser desarrolladas por huma- sus tareas son aquello que materializa la idea
sentencia estadounidense se arrogó la nos (1). de trabajo legal. Continúa en p. 2

Inteligencia artificial en medicina: oportunidades y desafíos


de una IA al servicio de la salud pública
Florencia Mitchell Lucía Bruno Quijano Enrique Díaz Cantón
Estudiante avanzada de Medicina (CEMIC). Estudiante avanzada de Medicina (CEMIC). Ayudante Ex Residente de Oncología y Hematología (The
Ayudante alumna de la cátedra de Farmacología alumna de la cátedra de Biología Molecular (CEMIC). University of Texas MD Anderson Cancer Center).
(CEMIC). Ex Ayudante alumna de la cátedra de Ayudante alumna de la cátedra de Aprendizaje Master en Oncología Molecular (European School
Aprendizaje Basado en Problemas (CEMIC). Basado en Problemas (CEMIC). of Oncology). Médico (UBA, Diploma de Honor).
Profesor asociado de Medicina 1 y 2 y Profesor Titular
de Inteligencia Artificial y Ciencia de Datos
en Medicina (CEMIC).
SUMARIO: I. Introducción.— II. Beneficios.— III. Desafíos.— IV. Conclusión.

I. Introducción (1) adaptar el entorno a nosotros. Implica la simu- y específicamente deep learning, que supone basados en redes neuronales complejas, aná-
lación de procesos de inteligencia humana por el aprendizaje de los sistemas informáticos a logas a las humanas, con mayor capacidad y
La inteligencia puede ser definida como la parte de máquinas, específicamente sistemas partir del ingreso de data, mediante “prueba
capacidad de aprender y resolver problemas, o informáticos. Una rama fundamental de la in- y error”, de forma análoga a la que aprenden Continúa en p. 4
como la capacidad de adaptarnos al entorno y teligencia artificial es la de machine learning, los niños. Estos sistemas de aprendizaje están

Puntos de vista Oficios digitales: impacto en los registros de la propiedad Ficción & Derecho
En defensa de la neuroprevención delictiva (es decir, inmueble
contra la predicción) María Gabriela Rolandi 7 La literatura en el derecho: a propósito de la saga Pey
José M. Muñoz - Aura I. Ruiz 5 Casado
Mano a mano Juan Jorge - Francisco da Silva Esteves 10
Psicoética y equilibrio reflexivo en la historia
Una nota para académicos y políticos Desafíos de adopción de inteligencia artificial y machine Fracasos exitosos
Fernando Lolas Stepke 6 learning en las organizaciones
El impacto del GDPR en la gestión de talento Fredi Vivas 9 No todo está perdido cuando se pierde un caso
Toon Devloo 6 María Angélica Gelli 11
2 | Junio de 2021 Suplemento Innovación & Derecho

Demetrio Alejandro Chamatropulos políticas de prevención de fenómenos como el invasiva que implica una carga laboral impor- los negocios, pero no a la velocidad desenfrena-
Viene de p. 1 terrorismo o la violencia contra la mujer, con- tante adicional a las responsabilidades que los da que muchos imaginan. Para poder hacer ese
sideramos que debería resultar igualmente na- gestores de RR.HH. actualmente ya tienen”. camino hay que entender los factores de riesgo
tural, en los ámbitos públicos de toma de deci- a la hora de implementar proyectos, algunos de
medicina, exploran las distintas posibilidades siones, asumir una visión de la prevención de la Gabriela Rolandi, con motivo del análisis de los más comunes son: sesgos en el desarrollo
que la inteligencia artificial abre en el campo violencia en general haciendo un uso adecuado algo tan complejo pero necesario como lo son del modelo, datos faltantes o de mala calidad,
específico de la salud. Resaltan, por ejemplo, de las herramientas que la neurociencia pone a los oficios digitales advierte que “hay oficios barreras culturales, falta de involucramiento de
que “un médico debería pasar 160 horas por se- nuestra disposición”. que afectan derechos. El caso de las medidas las áreas y otros que pueden demorar la con-
mana leyendo para estar actualizado con la in- cautelares evidencia la importancia de un ofi- fianza en la puesta en producción de la IA”.
formación que se genera continuamente relati- El profesor chileno Fernando Lolas Stepke, cio que limita la libre disposición de una per-
va a su especialidad, un promedio de casi 23 ho- buscando aportar explicaciones adicionales sona, ordena un embargo sobre una propie- En “Ficción & Derecho”, Juan Jorge y Francis-
ras diarias, dejándolo solamente con una hora respecto al comportamiento humano, al cum- dad, por ejemplo, como así también del oficio co da Silva Esteves analizan la saga Pey Casado
libre por día, algo por demás utópico siquiera plimiento de las normas y a las dificultades fre- que ordena el levantamiento de cualquiera de para vincularlas con el mundo del arbitraje de
de pensar; esa misma cantidad de información cuentes en su implementación, sostiene que “la las medidas cautelares. Aquí sí se dimensiona inversión.
en cambio, puede ser analizada por sistemas de tensión entre lo predicho, lo dicho y lo actuado, la importancia de un oficio judicial con todas
inteligencia artificial en tiempo real, de forma siempre provocará perplejidades y es una de las formalidades legales, por lo que sus efectos Por último, en “Fracasos exitosos”, la profeso-
instantánea, produciendo resultados análogos las razones para estudiar la historia de aquellos implican, y las terribles consecuencias que aca- ra María Angélica Gelli pone de resalto lo bueno
y hasta posiblemente más eficaces en términos conceptos que definieron y definen lo que sig- rrearía tomar un oficio válido que no lo sea”. que puede surgir cuando se pierde un caso.
de análisis de su contenido”. nifica ser humano”.
En la sección “Mano a mano”, Fredi Vivas nos Esperamos sinceramente que puedan dis-
En “Puntos de vista”, José María Muñoz (de Con particular foco en las implicancias de entrega distintas respuestas sobre qué impli- frutar de esta edición tanto como nosotros al
España) y Aura I. Ruiz (desde México) analizan la regulación europea de protección de datos cancias y desafíos trae al mundo organizacional idearla. ¡Hasta la próxima!
lo que se ha denominado “neuroprevención”, personales en el mundo de las relaciones labo- la utilización de la inteligencia artificial, con es-
con particular impacto en materia penal. Di- rales, Toon Devloo resalta que “la gobernanza pecial foco en Latinoamérica. Fredi expresa, por
cen al respecto que “si resulta lógico pensar en de datos es percibida como una práctica muy ejemplo, que “sin dudas la IA está rediseñando Cita on line: AR/DOC/1421/2021

Tomás Sande II. Impacto tecnológico En el campo legal esto es bastante considera- una red interconectada, ya sea para depositar,
Viene de p. 1 ble en tanto tenemos una aprehensión devota a borrar, leer o extraer información (13).
Como observamos en la actualidad, la indus- realizar tareas manuales que, en muchos casos,
tria en general está siendo alterada desde su resultan ser una total pérdida de tiempo; estas Abocándonos a la primera cuestión, vemos
mejante al motivo por el cual la innovación axioma por componentes tecnológicos (fintech, son generalmente llevadas a cabo por paralegals. que la inteligencia artificial ya ha supuesto un
legal es tan particular y puntual a lo largo de legaltech, agrotech, etc.). cambio sustancial en las propuestas de nego-
nuestro campo, los profesionales del derecho Retomando “Skadden”, el sesgo de interpretar cios que los prestadores de servicios legales
operamos en células sumamente fragmenta- La falta de predictibilidad suscitada por es- que las tareas legales solo pueden ser realizadas pueden ofrecer a sus clientes.
das (2). tos eventos lleva a que muchos pregonen con- por humanos impone una seria limitación, más
secuencias catastróficas como el desempleo aún si tenemos en cuenta el hecho de que la La capacidad de los sistemas mencionados
Siendo realistas, se debe más al hecho de que masivo, carente de sustento fáctico (4), o la des- evolución de las máquinas absorbe acelerada- de replicar conocimiento técnico permite a
esta sentencia de la Cámara de Apelaciones del trucción de la sociedad por singularidades tec- mente la cantidad de tareas disponibles. quienes no lo poseen, por ejemplo, desarrolla-
Segundo Circuito de Nueva York no parece de- nológicas (5), cuestión que no parece del todo dores, apoyarse en estos para introducirse en el
cir, a primera vista, nada nuevo. improbable a largo plazo (6). Otra cuestión principal de esta determina- mercado legal.
ción es que aquellas que sean asumidas por las
Observamos en este caso cómo la Corte se Dejando la cuestión de la singularidad a los máquinas pasarán a estar por fuera del marco Para las firmas actuales, el conocimiento téc-
explaya sobre qué es o en qué consiste realizar campos de ciencia computacional y filosofía, profesional legal, en tanto serán solo tareas ge- nico legal es su capital principal, por lo que no
tareas legales y, puntualmente, qué entidades vale observar que la automatización efectiva- néricas (9). requieren de sistemas externos para asesorar o
pueden realizarlas. mente sustituye labores y tareas; está diseñada decidir en su campo de acción.
para eso, lo que no suele suceder es que traba- La última gran cuestión suscitada es el hecho
En síntesis, la Corte en “Lola v. Skadden” dis- jos enteros sean desplazados. de que los profesionales de la ley tendremos que IV. Modelo clásico
pone explícitamente que aquellas tareas que asumir la nueva práctica legal como innovado-
pueden ser realizadas por una máquina no Ante las innovaciones tecnológicas, no debe res (10), con la obligación de resquebrajar nues- El modelo clásico de las firmas legales ha sido
constituyen prácticas legales. adoptarse el preconcepto dogmático de que tros prejuicios de lo que implica ser abogado (11). aquel de la consultoría y asesoramiento legal,
toda máquina es alienante. pudiendo asumir las tareas de documentación,
Explícitamente, se estipula que las tareas le- Si la cantidad de tareas clásicas disminuye, gestión, litigio y representación legal de sus
gales solo pueden ser realizadas por humanos Es necesario ponderar la contracara de esta entonces es momento de crear nuevas oportu- clientes, entre otras.
y, en un segundo orden, que estas involucran cuestión, la complementariedad que automa- nidades.
razonamiento legal en cierta medida (3). tizar tareas supone para los trabajadores y el Este modelo se denomina asesoramiento le-
mercado laboral en general. III. Datos y procesos gal o legal advisory y consiste en el esquema
Según Lola, actor en el juicio, su tarea de tra- clásico de asesorar las consultas puramente
bajo consistía únicamente en revisar documen- Una observación clave es que, si bien la au- La innovación global de la profesión depende legales de clientes, en mayor o menor grado de
tación sin siquiera emitir una recomendación u tomatización asume tareas, el incremento en la de factores que exceden tecnologías puntuales, escala y complejidad (14).
observación legal. producción y eficiencia suelen expandir la de- aunque existen dos componentes clave en la
manda laboral de aquellas tareas que comple- revolución, la inteligencia artificial y la imple- Su estructura típica se asienta mayoritaria-
Su trabajo era la mera administración y menta, no asfixiarla (7). mentación de blockchains a escala comercial. mente en el modelo del socio-director con
escaneo de documentos, extrayendo infor- amplia trayectoria profesional, limitando
mación sin agregar ninguna capa de criterio Esto no es correcto para aquellas tareas directa- Si bien estas pueden ser usadas complemen- la capacidad de profesionales talentosos de
analítico. mente reemplazadas por la automatización, como tariamente, su arquitectura y requerimientos menor rango de tomar decisiones operativas
tampoco para aquellos trabajos dependientes de son extremadamente diferentes, no debiendo trascendentes.
Ante esto, la Corte entiende que la tarea de tareas completamente automatizables. ser postuladas como una herramienta única u
Lola podría ser llevada adelante por máquinas homogénea. Las tareas típicas de estas firmas como la re-
semejantes a las que automatizan el procesa- La mayor parte de los trabajos tiene un com- visión, confección, sumarización e interpreta-
miento de texto, siendo indiferente la capaci- ponente humano inmanente, por lo que la can- La inteligencia artificial, en la cual haremos ción de textos legales, entre otras, están siendo
dad de discernimiento legal. tidad de estos que pueden ser automatizados es principal foco, depende principalmente de llevadas a cabo integralmente por sistemas co-
bastante reducida. datos para poder modelar sus conclusiones, a merciales basados en inteligencia artificial.
La clave del fallo es la argumentación por través de la información brindada a un modelo
la cual se ha pretendido emitir un criterio Contrariamente, la cantidad de tareas auto- específico (12). Es imperativo destacar que, como mencio-
universal que postula la incapacidad de las matizables, procesos específicos y metodolo- namos anteriormente, esto no implica que
máquinas para realizar trabajos legales, con gías con bajo nivel de análisis crítico (análisis Por otra parte, la blockchain se compone, sin- quienes mantengan el modelo de negocios pu-
las consecuencias asociadas a tal conclu- de texto, procesamiento de información, nave- téticamente, de una arquitectura criptográfica ramente legal vayan a desaparecer del mercado
sión. gación documental), es elevada (8). que permite acceder a bloques específicos en en el corto a mediano plazo.

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) The History and Future of Workplace Automation”, Journal of (8) Ibidem, p. 11. ual”, Texts in Computer Science, Springer, Nueva York NY,
(1) 2d Cir., Nueva York, 2015, Lola v. Skadden, Arps, Slate, Economic Perspectives, Berkeley CA, 2015, p. 5. (9) SIMON, M. - LINDSAY, A. F. - SOSA, L., ob. cit., p. 234. 2017, p. 15.
Meagher & Flom LLP, Docket No. 14-3845. (5) GOERTZEL, Ben, “Human-level artificial general in- (10) Ídem. (13) SWAN, Melanie, “Blockchain: Blueprint for a new
(2) SIMON, M. - LINDSAY, A. F. - SOSA, L., “Lola v. Skad- telligence...”, Vol. 117, Artificial Intelligence, Elsevier, 2007, (11) KATZ, Daniel Martín, “Quantitative Legal Prediction— economy”, O’Reilly, Sebastopol CA, 2015, p. 3.
den and the Automation of the Legal Profession”, Yale Jour- 1164/5. or—How I Learned to Stop Worrying and Start Preparing for (14) ARMOUR, John - SAKO, Mari, “AI-Enabled Business
nal Legal & Tech, New Haven CT, 2018, p. 266. (6) BOSTROM, Nick, “Superintelligence”, Oxford Univer- the Data-Driven Future of the Legal Services Industry”, Volu- Models in Legal Services: From Traditional Law Firms to
(3) Idem. sity Press, Oxford, 2014, p. 119. men 62, Emory Law Journal, Atlanta GA, 2013, p. 910. Next-Generation Law Companies?”, Law & Society: The Legal
(4) AUTOR, David H., “Why Are There Still So Many Jobs? (7) AUTOR, ob. cit., p. 5. (12) SIECA, Steven S., “The Data Science Design Man- Profession eJournal, Oxford, 2019, p. 12.
Suplemento Innovación & Derecho Junio de 2021 | 3

Lo que sucederá es la pérdida de una porción Su uso a lo largo de varios años ha validado tradores de casos y sistemas de gestión), inter- La tercera alternativa es aquella de la in-
sustancial del mercado venidero, además del su eficiencia en una diversa cantidad de proyec- conectividad (redes sociales de abogados, de- tegración vertical o adquisición de equipos
riesgo de perder clientes ante competidores con tos (21). rivaciones, accesibilidad ciudadana), analytics tecnológicos externos, reservada princi-
carteras de servicio más amplias. (modelamiento predictivo, insight de procesos palmente a firmas o compañías con alta
Otro submodelo operacional es aquel de con- y métricas clave), hasta resolución de conflictos disposición de capital destinado a adquirir
Estos negocios pierden el valor potencial de sultoría, donde se pretende abarcar el abanico en línea (ODR u online dispute resolution, en in- startups o firmas operativas con alto grado
implementaciones de inteligencia artificial (15) general de necesidades de los clientes (22). glés), entre otras (31). tecnológico (37).
y, simultáneamente, pierden una porción sus-
tancial del mercado ante proveedores que se Para lograr esto, se complementa el equipo La manera de rentabilizar el valor generado En estos casos, puede haber complementa-
apoyan en desarrollos de este tipo (16). legal con capital humano multidisciplinario es- se basa en licenciamientos o esquemas de ser- riedad en los departamentos a nivel interno,
pecializado, además de invertir cierta cantidad vicios como SaaS (software as a service). pero no observamos una integración orgánica
V. Modelos potenciados por IA de capital en investigación y desarrollo (23). rápida, sino la mera agregación de la célula téc-
Las firmas que adopten este modelo debe- nica que trabajará con los departamentos pre-
El mayor impacto de la IA se da en aquellos Los modelos de consultoría adoptan una es- rán tener suficiente personal técnico capa- existentes.
campos donde el escalamiento de servicios le- tructura corporativa clásica. citado en datos, desarrollo de software, y de
gales resulta más simple, por ejemplo, en el ase- prácticas de comercialización y licenciamien- La nueva célula complementa metas comu-
soramiento de cuestiones altamente burocráti- Volviendo al plano general, cabe destacar que to (todo ello sin dejar de lado la capacidad nitarias en procesos específicos, pero sus siste-
cas, la generación de documentos genéricos, la los operadores del segmento frecuentemente de brindar una experiencia legal satisfactoria mas de orden y conocimiento están disociados
navegación textual de compendios documenta- asientan sus decisiones y pensamiento legal en para el usuario). del cuerpo legal principal (38).
les y semejantes. sistemas de IA y métricas capturadas (24).
La clara dificultad que esto supone revela La difuminación de la línea que separa estos
Los modelos de negocio de este tipo hacen El uso de datos posibilita generar reportes y por qué solo cerca del treinta por ciento de las departamentos suele demorar, en tanto impone
foco en tres cuestiones clave: las necesidades análisis sobre el negocio, facilitando visibilizar firmas que han pretendido adoptar soluciones cambios laborales y culturales (39).
del cliente, la creación de valor y el modo de la información contenida en procesos, finanzas, tecnológicas modernas lo han logrado (32).
capturar el valor generado (17). asunción de riesgos, etc. (25). IX. Conclusiones
VIII. Transformación
Introducidas las características generales y Adoptando políticas de acceso, gobernanza y Como observamos, la disrupción tecnológica
teniendo presente que toda abstracción es una seguridad de datos, los operadores de este cam- No podemos pretender que, como Grego- no afecta solamente nuestra manera de traba-
idealización, una mera convención metafísica, po maximizan la transparencia de sus indica- rio Samsa, de la noche a la mañana suframos jar, sino también la manera en que organiza-
podemos destacar dos modelos de negocios dores de performance (26). una transformación que altere nuestra esen- mos nuestro trabajo.
principales que actualmente se apoyan en la in- cia (33).
teligencia artificial para potenciar sus servicios. VII. Legal technologies Sería cómico postular que solo los abogados
Tampoco es necesario llegar a tal punto, realizarán tareas legales, como hoy las conoce-
VI. Legal operations Si bien hay quienes consideran que esta rama siendo clave mantener la sapiencia del abo- mos, de aquí a 5 años.
puede subsumirse en la categoría anterior (27), gado a la hora de tutelar los intereses de los
El término legal operations pretende descri- la variedad y diversidad del ecosistema tecno- clientes, incluso rechazando las recomenda- Ello no solo por la absorción ya ocurrida y
bir un enfoque principalmente comercial para lógico lleva a una gran cantidad de modelos or- ciones de sistemas inteligentes (como sabe- futura de una porción sustancial de tareas en
la provisión de servicios legales, pretendiendo ganizacionales. mos, no siempre el curso más beneficioso se manos de las máquinas, sino también por la
lograr el mayor grado de eficiencia (18). orienta a recomendaciones puramente lega- multidisciplinariedad que contribuye y contri-
El potencial disruptivo de los nuevos jugado- les) (34). buirá a integrar profesionales ajenos al campo
Para quienes adoptan este modelo, lo princi- res tiene una tendencia innovativa sustancial- del derecho.
pal son las necesidades de sus clientes y su sa- mente mayor que aquel de las grandes firmas, Para lograr integrar las nuevas corrientes de
tisfacción integral en un tiempo ágil. en tanto dispone todos sus esfuerzos hacia el la tecnología en el campo legal, podemos desta- Esto suele ser altamente rechazado por la
mejoramiento técnico, sin necesidad de conso- car tres maneras típicas por las cuales las firmas cultura legal clásica, en tanto lo pretendido
Esto implica que pretenden reducir costos lidar su estructura de negocios en el mediano o compañías legales buscan hacerlo. es mantener el dominio legal en manos de
no solo de tareas brindadas a terceros, sino plazo (28). los abogados, los celadores eternos del dere-
también procesos internos, arrancando de raíz La primera de ellas es la más desafiante, en cho (40).
problemas asociados con metodologías inade- En este sentido, las firmas de tecnología no tanto implica entrenar a los abogados o perso-
cuadas (19). necesariamente ponderan un esquema general nal legal in-house para utilizar e incluso optimi- No es tan solo el campo legal aquel que
de estrategias legales para sus clientes, sino que zar soluciones digitales. debe abrirse a la interdisciplinariedad, sino
Este modelo puede encontrarse en grandes buscan desarrollar soluciones específicas con el que la organización industrial general integra
firmas de consultoría cuyo departamento de le- mayor grado de eficiencia y sofisticación tecno- En realidad, salvo los directores o perso- nuevas disciplinas para maximizar el valor
gales asesora clientes o, adoptando el estilo de lógica posible. nal más relevante de la compañía, pocos son potencial de nuevas soluciones o metodolo-
firmas boutique, en firmas de segmento peque- aquellos a quienes se capacita en la aplica- gías.
ño a mediano con altos niveles de especializa- La cantidad de usuarios que pretenden al- ción genérica de tecnología, en tanto se pre-
ción multidisciplinaria. canzar suele tener proyecciones incrementales, tende que la mayoría adopte capacidades en Como han revelado la Dra. Sako y el Dr. Ar-
en tanto va de la mano con la mejora tecnológi- software y soluciones específicas (35). mour, la adopción de nuevas tecnologías y ca-
En el caso de firmas especializadas, es no- ca del sistema y su rentabilidad. pital humano multidisciplinario es paulatina y
toria la existencia de un segmento puntual de Otra alternativa a la iniciativa de in-house tra- conservadora, pero incesante.
legal operations, las firmas especializadas en Esto lleva a modelos de negocios multivaria- ining es la de generar equipos multidisciplina-
prácticas de legal design. dos como aquellos pertenecientes al ecosiste- rios con nuevos recursos. Para las firmas de tamaño pequeño a medio,
ma startup, brindando soluciones tecnológi- la posibilidad de integrar equipos enteros de
Si bien legal design permea una gran parte cas a usuarios de un segmento determinado Según observamos en la práctica, hay quie- tecnología, desarrollo e innovación parece in-
del campo del derecho, suele ser un compo- como B2C (business to consumer), B2B (busi- nes integran desarrolladores, especialistas de asequible.
nente clave para el mejoramiento operacional, ness to business), o propuestas de servicios hí- marketing digital, analistas funcionales, dise-
por lo que integrarlo como un elemento de legal bridas (29). ñadores y demás profesionales a sus equipos Algo más acorde a sus posibilidades será
operations parece adecuado a fines representa- legales de modo orgánico (36). adoptar soluciones digitales que complemen-
tivos. Fuera del foco al cual pretenden servir, las ten sus servicios, contratar personal capacita-
firmas de legaltech navegan tres canales prin- En estos casos, no hay una división taxativa do en la medida de sus posibilidades o, como
La ventaja del enfoque de diseño es su inmu- cipales; las tecnologías que facilitan el proce- entre departamento legal / creativos, sino que alternativa, afianzar alianzas estratégicas con
tabilidad, pudiendo enfocarse en los métodos samiento de datos legales, las soluciones de los equipos pasan a integrarse con distintos ti- proveedores de servicios que no pongan en
y resultados pretendidos sin adscribir al esti- soporte a la práctica legal, y las soluciones que pos y orientaciones de talento. riesgo su cartera de clientes (ej. proveedores ne-
lo puntual de la disciplina en la que intervie- brindan servicios legales autónomos (30). tamente tecnológicos).
ne (20). Esto contribuye a disminuir la carga im-
Las formas que estas corrientes generales puesta a los abogados de capacitarse y maxi- Para las grandes firmas legales o compañías
Las metodologías de design thinking son un toman en la práctica son considerablemente miza la utilidad de sus conocimientos técni- de consultoría, la integración de personal o
ejemplo claro de la capacidad de aplicar me- diversas, yendo desde automatizaciones (con- cos, sin perjuicio de ser necesario mejorar equipos enteros representa una gran posibili-
todologías agnósticas a una gran variedad de fección documental, relevamiento de datos, sus capacidades comunicativas en un plano dad, pero ello también requiere de personal con
campos. procesamiento de textos), soporte (adminis- técnico. capacidades de liderazgo mixtas, legal project

(15) Ibidem, p. 16. (22) COHEN, Mark A., “What’s A ‘Law Company’ and Why Technologies, Legal Design and the Future of the Legal Pro- in England and Wales”, University of Oxford, Oxford, 2020,
(16) Ibidem, p. 24. are Legal Consumers Embracing it?”, Forbes, 2017, (consul- fession”, Legal Tech, Smart Contracts and Blockchain, Spring- p. 19.
(17) Ibidem, p. 13. tada 26/08/2020). er, Nueva York NY, 2019, p. 2. (36) Idem.
(18) Idem. (23) ARMOUR, Sako, ob. cit., p. 15. (31) PRADUROUX, S. - DE PAIVA, V. - DI CARO, L., “Legal (37) BROWN, L. et. al., ob. cit., p. 63.
(19) BROWN, L. - CHOPRA, K. - PATEL, P., et. al., “Running (24) BROWN et. al., ob. cit., p. 325. Tech Start-ups: State of the Art and Trends”, Nuance Commu- (38) BOURDIEU, Pierre, “Intelectuales, política y poder”,
the Legal Department with Business Discipline...”, Liquid Le- (25) Ibidem, p. 328. nications, Universidad de Torino, Torino, 2016, p. 3. Eudeba, Buenos Aires, 2014, ps. 76/7.
gal, Springer, Nueva York NY, 2017, p. 451. (26) Ibidem, p. 319. (32) SIMON et. al, ob. cit., p. 299. (39) SANDE, Tomas, “Tecnología y derecho: las nuevas
(20) JACKSON, Dan, “Human-centered legal tech: inte- (27) ARMOUR, Sako, ob. cit., p. 14. (33) KAFKA, Franz, “Die Verwandlung”, CreateSpace In- lenguas parecen matemáticas”, Rubinzal Culzoni Editores -
grating design in legal education”, Vol. 50, The Law Teacher, (28) CHRISTENSEN CLAYTON, M., “The Innovator’s Di- dependent Publishing Platform, Scotts Valley CA, 2015, p. 5. Portal Digital, 2020, p. 3.
2016, p. 83. lemma”, Harvard Business Review, Boston M. A., 1997, p. 122. (34) SIMON et. al, ob. cit., p. 305. (40) SANDE, Tomas, “Derecho Digital: innovación legal e
(21) KOLKO, Jon, “Design Thinking Comes of Age”, Har- (29) ARMOUR, Sako, ob. cit., p. 19. (35) SAKO, M. - ARMOUR, J. - PARNHAM, R., “Lawtech inteligencia artificial”, Rubinzal Culzoni Editores - Portal Di-
vard Business Review, Boston M.A., 2015, p. 67. (30) CORRALES, M. - FENWICK, M. - HAAPIO, H., “Digital Adoption and Training: Findings from a Survey of Solicitors gital, 2020, p. 2.
4 | Junio de 2021 Suplemento Innovación & Derecho

managers, legal product owners, legal designers obtiene el mayor beneficio de las novedades serán, a largo plazo, desplazados o llevados Strange times are these, in which we live,
y semejantes. por la ventaja comparativa que estas brin- hasta un punto semejante a la desapari- forsooth;
dan (41). ción. When young and old are taught in
Quienes cuenten con mayor capacidad de Falsehood’s school:
adaptabilidad y liderazgo probablemente sur- Remitiendo a una de las propuestas más Depende de cada individuo tomar las —And the man who dares to tell the truth,
jan como aquellos que lideren la transforma- interesantes del siglo pasado conocida medidas necesarias para su mejoramiento Is called at once a lunatic and fool (43).
ción digital en el campo. como destrucción creativa (42), es impor- personal, lo que no quita el desafío colabo-
tante destacar que aquellos proveedores rativo de lograr que la mayor parte de profe-
Conocidos generalmente como early que no se adapten a las nuevas condiciones sionales puedan superar los nuevos desafíos Cita on line: AR/DOC/1422/2021
adopters, son el segmento que usualmente de supervivencia impuestas por el mercado impuestos.

(41) HORNIK, Robert, “Some Reflections on Diffusion PA, 2004, p. 144. (43) TRAIN, G. Francis. - NICHOLS, J. Wesley, “The peo- de: https://babel.hathitrust.org/cgi/pt?id=hvd.hx4yx6&vie
Theory and the Role of Everett Rogers”, Vol. 9, Journal of (42) SCHUMPETER, Joseph, “Capitalism, Socialism and ple’s candidate for president, 1872, George Francis Train: the w=plaintext&seq=1&q1=Strange%20times%20are%20the-
Health Communication: International Perspectives, Filadelfia Democracy”, Routledge, Abingdon OXF, 1987, p. 82. coming president...”, Nueva York, 1872, p. 44. Recuperado se, (28/08/2020).

Florencia Mitchell - Lucía Bruno II. Beneficios tos eficaces supondría un directo aumento en rédito diagnóstico en gran medida gracias al
Quijano - Enrique Díaz Cantón la inteligencia y en la capacidad de los médi- uso de sistemas inteligentes.
Viene de p. 1 La inteligencia artificial muestra prome- cos que los utilicen (inteligencia aumentada:
tedores y diversos campos de aplicación que concepto acuñado para aludir a la resultante Queda reflejado así el potencial uso de la IA
son de gran interés en salud pública, entre los de la inteligencia artificial sumada a la inteli- en salud pública para mejorar su disponibili-
velocidad de procesamiento. Un concepto ín- cuales se encuentran la epidemiología y pre- gencia humana), lo que elevaría la vara de la dad y equidad haciendo eco del principio de
timamente relacionado con el de inteligencia dicción de pandemias, la mejoría en acceso y calidad de atención brindada, disminuyendo justicia distributiva que atañe a la salud. Vea-
artificial es el de big data. Este término hace calidad de atención, el campo de la medicina también el grado de variabilidad y por lo tanto mos algunos desafíos que esto presenta.
referencia a datos que exceden la capacidad preventiva y diseño de políticas públicas con inequidad en la medicina.
de procesamiento de sistemas de bases de énfasis en la prevención, todos pilares esen- III. Desafíos
datos convencionales. Estos datos tienen tres ciales cuando se trata de hacer y pensar la Otro campo de aplicación prometedor para
dimensiones de crecimiento: no solo implican salud para poblaciones. Comentaremos bre- la salud pública es la epidemiología: el cono- En primer lugar, a la hora de analizar la
mayor cantidad de datos, sino más velocidad y vemente estos aspectos. cimiento de la distribución, frecuencia y apa- aplicabilidad de la inteligencia artificial a la
variedad, ya que implican un amplio rango de rición de enfermedades emergentes, así como salud pública, se podría plantear hasta qué
tipos de datos y fuentes; y hoy en día se habla Para comprender mejor la posibilidad de de enfermedades endémicas con patrones punto es en sí misma la IA la que determina
de una cuarta dimensión: la veracidad. mejorar el acceso a la salud con el uso de estacionales, o surgimiento de pandemias y su uso y llegada a las poblaciones y hasta qué
herramientas que la IA brinda, supongamos su predilección por poblaciones de distintas punto esto en realidad se ve en mayor medida
La salud y la medicina están viviendo con una comunidad de escasos recursos eco- características. Sistemas de IA que analicen determinado por los determinantes sociales y
el uso de big data y sistemas de inteligencia nómicos, infraestructura y capital humano, datos provenientes de tendencias pasadas, económicos del país o región en la que esto se
artificial una verdadera revolución, que cada que solo cuenta con un médico generalis- patrones de distribución, frecuencia y, con quiera implementar: la estabilidad económi-
día encuentra mayores alcances y nuevas ta capacitado y sin especialistas cerca, una base en características de determinados tipos ca, las características del ambiente y el vecin-
formas de contribuir a la práctica médica. comunidad alejada, remota, en donde para de microorganismos o enfermedades, puedan dario, el nivel de urbanización, transporte, se-
conseguir atención de especialistas hay que hacer inferencias y establecer asociaciones guridad, de la región, el acceso a la educación,
Un médico debería pasar 160 horas por se- recorrer varios kilómetros en condiciones causales y por lo tanto, predecir patrones de el nivel de hambre, la comunidad y el contexto
mana leyendo para estar actualizado con la subóptimas que atentan contra la salud y el comportamiento y aparición, podrían con- social y el acceso al sistema de salud, que in-
información que se genera continuamente re- acceso a sistemas de atención médica. La IA tribuir a realizar medidas y diseñar políticas cluye aspectos como competencia cultural y
lativa a su especialidad, un promedio de casi podría ejercer las veces de personal médico, preventivas para afrontar las distintas enfer- lingüística y cobertura de salud. Por poner un
23 horas diarias, dejándolo solamente con realizando tareas de toma de signos vitales y medades y así mitigar sus consecuencias en ejemplo concreto, si no se tiene acceso a inter-
una hora libre por día, algo por demás utópi- recolectando la información sanitaria básica términos de morbimortalidad y hasta costos net y redes móviles, o si no hay posibilidad de
co siquiera de pensar; esa misma cantidad de de sus pacientes y así podría tener una idea para los distintos sistemas de salud. Esto es que toda la población cuente con smartpho-
información, en cambio, puede ser analizada básica del estado de salud y priorizar la aten- de gran importancia sobre todo en los países nes con aplicaciones de IA que permitan au-
por sistemas de inteligencia artificial en tiem- ción de los pacientes que requieran atención de menores recursos, dado que suelen estar mentar el acceso a la salud, por más potencial
po real, de forma instantánea, produciendo de forma más urgente para que el poco per- menos preparados para recibir algún evento que los sistemas inteligentes tengan para de-
resultados análogos y hasta posiblemente sonal médico que esté ahí presente, pueda inesperado que lo que suelen estar los países mocratizar la salud, este concepto permane-
más eficaces en términos de análisis de su atender de forma óptima y ganar tiempo, lo- y sistemas de salud de mayores recursos, que ce en calidad de idea ya que ve dificultada su
contenido. Queda claro entonces que la in- grando así atender a más pacientes en un día. cuentan normalmente con una mayor infraes- real implementación. Para poder realmente
teligencia artificial, en continuo crecimiento También podría, de contar con algún equipo tructura, como es de esperarse. aplicar la inteligencia artificial a la salud pú-
y perfeccionamiento, está teniendo una gran de diagnóstico por imágenes, interpretar los blica, se deben asegurar las condiciones que
penetración en el ámbito de la medicina in- estudios e imágenes por este brindadas, con Otra área de fundamental importancia en siembren un terreno fértil para su implemen-
dividual y personalizada, especificando y op- el fin de arribar a diagnósticos y asimismo re- toda la medicina, y de especial interés y aten- tación; esto, en la mayoría de los países, im-
timizando esquemas de tratamiento según la comendar tratamientos, sin la necesidad de ción para la salud pública, es la medicina pre- plica destinar significativas sumas de dinero
individualización de la salud y enfermedad contar con ningún personal capacitado. In- ventiva. La IA tampoco es ajena a este campo a infraestructura tecnológica, tanto software
de cada persona. Esta será (y ya está siendo), cluso se podrían plantear sistemas de IA au- y se están desarrollando para ello distintos como hardware, que permita almacenar, re-
una inteligencia que acompañe y acreciente toadministrados por los mismos pacientes, sistemas inteligentes que generan campañas colectar y procesar las masivas cantidades de
la inteligencia del médico en su práctica dia- que puedan llevar un registro de sus hábitos y asistentes personalizados para la mejoría información que estos sistemas manejan y en
ria. Pero ¿qué sucede con el potencial uso de de salud, signos vitales y hasta cargar imáge- de distintos hábitos de vida, fomentando há- un formato o “idioma” que pueda ser utilizado
la IA aplicada a poblaciones? ¿Cuál es el rol y nes, que sean analizadas por el sistema y que bitos saludables, en base al análisis y conoci- por estos. Esto plantea la necesidad de contar
la aplicabilidad de sistemas inteligentes y de este le pueda devolver información médica miento del público al que están destinados. con, por ejemplo, unificación de un sistema
big data en salud pública? ¿Puede la IA lograr útil, asesoramiento e indicaciones según su Un ejemplo de ello lo constituye Florence, la de historias clínicas electrónicas, lo que toda-
democratizarse y ser utilizada para generar análisis realizado. Incluso podría enviar la asistente inteligente de la OMS para la cesa- vía representa una realidad lejana para mu-
políticas sanitarias, de salud, de medicina información recolectada a médicos de forma ción tabáquica, que permite al usuario acce- chos países.
preventiva, de epidemiología, pensando en remota en otras partes del mundo, mediante der a un programa de cesación personaliza-
salud de poblaciones enteras? ¿Puede lograr uso de la telemedicina, y así contar con servi- do, creado y pensado para él mismo y aten- Otro aspecto que constituye una barrera
alcanzar aquellos sectores poblacionales, cios médicos a distancia. diendo sus propias necesidades, que ofrece para lograr que esta tecnología realmente
países y comunidades con menos recursos, o un programa de ayuda según el perfil del pueda llegar a todos los sectores de la so-
es exclusivamente un beneficio de pocos? La IA tiene el potencial de no solo lograr un usuario, ofreciéndole aplicaciones y otras he- ciedad es aquel relacionado con los usos
mayor acceso, sino también mejorar la calidad rramientas de uso gratuito en su dispositivo y costumbres y el miedo a la novedad (una
A continuación, se realizará un breve reco- de atención médica. En muchos países, sobre smartphone, con un adecuado seguimiento característica tan propia del ser humano que
rrido por los beneficios y potenciales usos y todo en vías de desarrollo, es baja la propor- del proceso, permitiendo así tener mayor efi- muchas veces atenta contra el avance tec-
aplicaciones que la IA encuentra en la salud ción de estudiantes recibidos de médicos que cacia y por lo tanto contribuir positivamente nológico), por parte de quienes tienen a su
pública y el impacto que esto podría tener en luego continúan su formación con residencias a la salud de quien lo utilice. En prevención cargo la implementación de esta tecnología.
la salud de las poblaciones; y luego se contra- médicas y se capacitan para ser especialistas; secundaria, también están habiendo gran- En efecto, son muy pocos los miembros de la
pondrán estos con los desafíos y dificultades aproximadamente la mitad de ellos lo hace. des avances con el uso de la IA, dado que los comunidad médica que saben y entienden
que hoy en día la IA afronta para lograr poder Esto deviene en profesionales menos capaci- sistemas de detección de enfermedades en los principios y el funcionamiento de la inte-
estar al servicio y tener una utilidad práctica tados. El acceso a sistemas de IA con su capa- período asintomático, el llamado screening ligencia artificial; esto deja a una gran canti-
en la salud pública. cidad para diagnosticar y proponer tratamien- poblacional, está aumentando su precisión y dad de profesionales en el desconocimiento,

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Suplemento Innovación & Derecho Junio de 2021 | 5

sintiéndose ajenos a aquello que se les está ción masiva, con datos más “blandos” o no un funcionamiento y resultados óptimos, el nal o gubernamental, sean vencidas para lo-
invitando a usar, lo que genera incertidum- estructurados, también genera desconfian- input de los sistemas de inteligencia artificial grar un sistema realmente abarcativo y cómo
bre, miedo y, en consecuencia, reticencia a za entre la comunidad científica, a la que le debería ser, idealmente, lo más amplio y va- o quién sería el encargado de regularlo.
usarlo. Algo similar ocurre a nivel poblacio- cuesta asimilar estas nuevas fuentes de in- riable posible, ya que estos sistemas funcio-
nal, entre los pacientes y usuarios, quienes formación. Colin Garvey denominó a este nan toman mejores decisiones, con cuanta IV. Conclusión
constituyen el principal destinatario de la IA fenómeno como el Terminator Syndrome y lo más cantidad y variabilidad de información
al servicio de la salud: al no entender la base postuló como una barrera a la hora de querer tengan. Ejemplificando: si nos refiriésemos al La inteligencia artificial es una rama de la
o los principios bajo los cuales la inteligencia integrar la inteligencia artificial a las diferen- diagnóstico de cáncer de mama, podríamos ciencia y la tecnología que viene creciendo y
artificial opera, se genera miedo y cierta re- tes ramas de la medicina. suponer que cuanta más cantidad de imáge- desarrollándose hace años, perfeccionándose
sistencia para su implementación. De ahí se nes una máquina inteligente pueda “mirar”, a ritmos vertiginosos. La IA tiene el potencial
desprende la importancia de que se instale Un desafío de otra índole es aquel relacio- de distintos tipos y variantes de nódulos ma- para tener un impacto a nivel mundial, para
de forma masiva la educación en inteligen- nado con la IA en la epidemiología y su poten- marios, en distintos tipos de pacientes, esta lograr aumentar el acceso y la calidad de la
cia artificial, tanto en el ámbito universitario cia de predicción de pandemias mencionada podría aumentar su sensibilidad en detectar medicina, mejorando la salud a nivel pobla-
como incluso escolar; una población educa- previamente. El desafío que esto plantea es en mayor cantidad y tipos de lesiones malignas, cional, disminuyendo desigualdades en algo
da es una población que puede decidir mejor. relación con el uso que se le puede dar a esa y menos las confundiría con aquellas de ca- tan primario y esencial como es la salud. Sin
Al respecto de esto, una encuesta realizada a información en países en vías de desarrollo en rácter benigno. Sin embargo, a lo largo de la embargo, para que esto tenga una real llegada
alumnos del Instituto Universitario CEMIC comparación con aquellos más desarrollados, historia, ha habido muy pocos proyectos com- e implementación y pueda lograr desarrollar
de la carrera de Medicina, dejó en evidencia en relación con la desigual posibilidad de ac- partidos mundialmente, o incluso transnacio- todo su potencial, se presentan varios desafíos
que un gran porcentaje de alumnos desco- tuar frente a un mismo tipo de información. nalmente, que recolecten tantos datos. Hoy que será necesario sortear. Si esto se logra, la
noce las aplicaciones y usos que la IA puede La información, sabemos, carece de valor si en día sabemos que los sistemas de IA actua- salud, y con ella la humanidad, logrará hacer
tener en el ámbito de la salud y la educación, no puede ser utilizada para modificar algún les están en gran medida en manos de pocas avances históricos de índole científica, pero
que consideran útil e importante poder inte- resultado. Esto podría, de no ser tratado de entidades de índole privada, que entre ellas también de índole social y humanitaria. Son
grar estos saberes a la educación y formación forma correcta, incluso aumentar la brecha de reúnen la gran mayoría de conocimiento e muchas las incógnitas que hay hoy acerca del
del médico y que no creen que la IA pueda desigualdad entre países, dejando relegados a infraestructura de IA del mundo. Esto plantea futuro, pero que la IA va a pasar a formar parte
suplantar la labor médica, esto deja un terre- aquellos de menos recursos. un desafío y una posible pregunta acerca de si de nuestra vida diaria y determinará en gran
no fértil para pensar en la integración de la son los estados nacionales que debieran ne- medida cómo vivimos, no es una de ellas. La
formación en IA a nivel universitario. Asimis- Un último desafío que se reconoce es el he- gociar o involucrarse cooperativamente con inteligencia artificial llegó, y lo hizo para que-
mo, el hecho de que la IA se valga de fuentes cho que los sistemas de inteligencia artificial estas compañías para asumir un rol de mayor darse.
de información para recolectar sus datos, de funcionan mejor con cuanta mayor cantidad democratización de la tecnología, o qué enti-
todo tipo, desde bases de datos “duras” hasta y variedad de datos cuenten para lograr más dad o sistema es el encargado de lograr que las
redes sociales y herramientas de comunica- representatividad. Por lo tanto, para lograr fronteras de lo público y privado, de lo nacio- Cita on line: AR/DOC/1423/2021

Puntos de vista

En defensa de la neuroprevención delictiva


(es decir, contra la predicción)
José M. Muñoz Aura I. Ruiz
Investigador del Grupo Mente-Cerebro, Instituto Cultura y Sociedad, Investigadora asistente en el Instituto Nacional de Ciencias Penales
Universidad de Navarra, así como del Centro Internacional de Neurociencia (INACIPE), Ciudad de México. Actualmente cursa el Doctorado en
y Ética (CINET) de la Fundación Tatiana (España). Este trabajo se enmarca Neuroderecho y Psicopatología Forense en este mismo instituto.
en el proyecto “Derecho penal y comportamiento humano”, otorgado por el
Ministerio de Ciencia, Innovación y Universidades, programa “I+D+i orientada
a los retos de la sociedad” (España), IP: Prof. Eduardo Demetrio Crespo.

“Ya sabes que, sin gafas, no veo”. El marido, están encaminados a encontrar marcadores proceso penal o bien privado de su libertad. Este Si regresamos al diccionario de la Real Aca-
armado con unas tijeras, se coloca las lentes y se neurobiológicos que nos señalen conduc- riesgo deriva de suponer que, al predecir, esta- demia Española, veremos que entiende la pre-
dispone a vengar la afrenta del adulterio que aca- tas delictivas, haciendo especial hincapié en mos extrayendo con absoluta certeza una pro- vención como “preparación y disposición que
ba de descubrir. Justo en el momento en que la aquellas que resultarían reincidentes. Entre yección de los acontecimientos pendientes de se hace anticipadamente para evitar un riesgo
esposa va a ser asesinada, interviene una unidad estos métodos se incluye el estudio, por medio acaecer. Así, la futura conducta delictiva se tiene o ejecutar algo”. Por ende, definiremos la neuro-
de policía. El marido es detenido; el crimen, evi- de neuroimágenes, de la activación de ciertas por inevitable, al modo determinista. Con ello, prevención del siguiente modo:
tado. ¿Qué se esconde tras esta detención? ¿Qui- áreas encefálicas como el lóbulo frontal, el cór- además, estaremos invitando a regresar a un con-
zá un seguimiento exhaustivo de los hábitos del tex cingulado anterior, la amígdala, etc. Otros cepto que se supone obsoleto —por injusto— en Preparación que, por conocimiento fundado
matrimonio a lo largo de los meses? ¿Un “chiva- métodos tienen que ver con el estudio de de- las ciencias penales, a saber, el de peligrosidad: en la neurociencia, se hace anticipadamente
tazo” o, incluso, un golpe de suerte? Nada de eso. terminados genes (MAOA, CDH13). Estos son un sujeto deberá permanecer en prisión en tanto para evitar el riesgo de una conducta delictiva.
Si la mujer sigue viva es gracias a que el tijeretazo solo dos ejemplos entre un amplio espectro de en cuanto sea “peligroso” por naturaleza.
mortal que iba a acabar con su vida fue predicho. técnicas disponibles. Como puede comprobarse, esta anticipación
La segunda implicación viene de la mano del implica el estudio de un acontecimiento delic-
Este escenario, que a buen seguro habrán Pero ¿qué significa exactamente “neuropre- agente de justicia Danny Witwer en Sentencia tivo posible, pero que —a diferencia de lo que
identificado muchos lectores, pertenece a la pelí- decir”? El diccionario de la Real Academia Es- previa, quien le argumenta al policía John An- ocurre con la predicción— no se da por deter-
cula Sentencia previa (Minority Report), en la que pañola nos dice que predecir es “anunciar por derton lo siguiente: “Pero no es el futuro si lo minado.
una unidad policial de “precrimen” se sirve de las revelación, conocimiento fundado, intuición o detienen. ¿No es una paradoja fundamental?”.
predicciones sobre delitos futuros realizadas por conjetura algo que ha de suceder”. En este sen- Es exactamente lo que pensamos nosotros: una Tal y como entendemos la neuroprevención,
unos personajes que ejercen de videntes: los pre- tido, y de acuerdo con lo que hemos propuesto conducta criminal futura se está dando por se- esta no debe ser empleada para impedir el delito
cogs. Así, los futuros delincuentes son detenidos en una publicación anterior —para Revista Pe- gura —desde el punto de vista del sujeto que desde un enfoque retributivista, pues estamos
antes de que ejecuten sus actos delictivos. nal (España)—, la neuropredicción consistiría la producirá— y, paradójicamente, también se convencidos, como Foucault, de que las me-
en “anunciar, por conocimiento fundado en la tiene por evitable —desde el punto de vista del didas de encarcelamiento no bastan para que
Parece ciencia ficción, desde luego... ¿O sí es neurociencia, algo que ha de suceder”. sistema de justicia que la investiga—. Para más descienda el número de delitos. En lugar de ello,
posible, en realidad, predecir la conducta delic- gravedad, esta paradoja esconde un gran peli- la neuroprevención debería servir como proce-
tiva? En efecto, se trata de algo que —si bien no Es este un término con gran aceptación entre gro: si se extiende a diferentes ámbitos la idea de dimiento para alcanzar los siguientes objetivos:
mediante la videncia— viene tratando de hacer- quienes dedican sus esfuerzos a las aplicacio- que los individuos no están en posición de mo- (a) mejorar la seguridad pública —por supues-
se desde los ámbitos criminológico y psicológi- nes legales y criminológicas de los hallazgos dificar sus decisiones y de que el sistema debe to—, pero también (b) dotar a la persona privada
co de un tiempo a esta parte: elaborar hipótesis neurocientíficos. Conocidos investigadores hacerlo por ellos, estaremos probablemente en de su libertad de herramientas objetivas y efec-
sobre las pautas de comportamiento o conduc- en este campo —como David Eagleman, Mi- camino de un régimen autoritario. tivas para que disponga de oportunidades reales
tas específicas futuras de un individuo a partir chael Gazzaniga, Kent Kiehl y Stephen Morse, de reinserción social, (c) adquirir una adecuada
del estudio de una serie de factores de riesgo. por mencionar solo algunos de ellos— lo han ¿Significa todo esto que la neurociencia no comprensión de la conducta delictiva, encami-
empleado, incluso, en los títulos de sus publi- debe ser aprovechada para estimar el riesgo de nada a implementar una política criminal eficaz,
Dentro del abanico de posibilidades que caciones. Sin embargo, tras la neuropredicción violencia? Estamos convencidos de que sí debe, y (d) conformar un sistema de justicia más renta-
dicha aspiración trae consigo, nos interesan se esconden dos serias implicaciones para la siempre que se haga conforme a una interpre- ble, que contenga jurisprudencia sustentada en
en especial los métodos relacionados con lo evaluación del riesgo delictivo, que no debe- tación adecuada de su utilidad. En distintas pu- el conocimiento biológico y que permita emitir
que se conoce como neuropredicción, y que mos pasar por alto. blicaciones —Revista Penal (España), El Mundo sentencias con sólidos fundamentos empíricos.
del Abogado (México)— y ponencias a lo largo
La primera de ellas es el riesgo de estigmati- del año 2020, hemos propuesto un nuevo para- El software NCRA (NeuroCognitive Risk
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) zación del sujeto, ya sea que se encuentre en un digma al respecto: la neuroprevención. Assessment), una colección de pruebas neu-
6 | Junio de 2021 Suplemento Innovación & Derecho

ropsicológicas presentada recientemente por logrando así evitar cualquier riesgo de estigma- de intervención previo encaminado a la reinser- y que nos hemos dado en denominar neuropre-
el equipo de David Eagleman en la revista Fron- tización y atribución de peligrosidad intrínseca. ción social y a evitar la reincidencia delictiva. No vención.
tiers in Psychology, supone un excelente pro- Todo esto es neuroprevención. obstante, este delicado equilibrio no supone un
greso en pos de la consecución de los fines que reto solo para la neuroprevención, sino también “Más vale prevenir que curar”, reza el dicho
mencionamos. Y lo es porque no solo muestra Somos plenamente conscientes de que perse- para cualquier otro tipo de enfoque empleado en castellano. En nuestro caso, diríamos también
una eficacia similar a la de muchas herramien- guir el binomio seguridad-derechos conlleva ca- la estimación de riesgo de violencia. que “más vale prevenir que predecir”. Con ello,
tas empleadas tradicionalmente para evaluar minar permanentemente por una delgada línea no solo dejaríamos de lado un paradigma absur-
el riesgo de violencia —por ejemplo: COMPAS, roja. El equilibrio entre ambas aspiraciones es Si resulta lógico pensar en políticas de pre- damente determinista, que no se corresponde
LSI-R, PCRA—, sino que además se centra en el complicado: permisos o liberaciones posterga- vención de fenómenos como el terrorismo o la con la enorme complejidad del comportamien-
estudio de factores criminógenos que son diná- dos más tiempo del adecuado suponen un “ses- violencia contra la mujer, consideramos que de- to humano, sino que además nos compromete-
micos y con los que, en consecuencia, se pue- go de seguridad” que atenta contra los derechos bería resultar igualmente natural, en los ámbitos ríamos con una visión más abarcativa y humani-
de hacer un adecuado trabajo de intervención del interno; en contraste, una liberación dema- públicos de toma de decisiones, asumir una vi- taria de las raíces del delito.
con vistas a la reinserción. Por si fuera poco, el siado temprana implica un “sesgo de derechos sión de la prevención de la violencia en general
NCRA ignora por completo los aspectos étnicos, individuales” que pone en peligro la seguridad haciendo un uso adecuado de las herramientas
así como los antecedentes penales y personales, pública y, además, da al traste con todo el trabajo que la neurociencia pone a nuestra disposición, Cita on line: AR/DOC/1424/2021

Psicoética y equilibrio reflexivo en la historia


Una nota para académicos y políticos
Fernando Lolas Stepke
Profesor titular de Psiquiatría y director del Centro Interdisciplinario de Estudios en Bioética de la Universidad de Chile. Profesor investigador en Bioética, Universidad Central de Chile.
Miembro de Número de la Academia Chilena de la Lengua, Correspondiente de la Real Academia Española. Miembro honorario de la Academia Chilena de Medicina y de la Academia
Nacional Mexicana de Bioética.

Es corriente observar que cualquier norma o “manda, prohíbe o permite”, en las palabras las ciencias empíricas. No cabe duda de que ¿Cuál es la enseñanza de una psicoética rec-
disposición que se supone universal o de bien de Andrés Bello. su ignorancia produce mesianismos e ideo- tamente entendida en este entramado histórico
común sea desobedecida. logizaciones vanas o fantasiosas. El discurso que configura la humanidad en perpetuo cam-
Inútil sería negar que las comunidades mutan. bioético vio incrementada su eficacia cuando bio?
Se trata, a veces, de disposiciones que vulne- Oscilan entre un campo de experiencias, reales o se lo concibió como una epistemología híbri-
ran intereses de grupos. O bien los individuos, posibles, y un horizonte de expectativas (Kosse- da que, mediante el diálogo, integraba discur- Primero, entender por qué las normas
por ignorancia o soberbia, deciden no acatar leck) dependiente de tales experiencias. Hay una sos con retóricas dispares: el de las ciencias morales parecen tener justificaciones tan
normas dictadas por autoridades o parlamentos. sístole y una diástole en la vida social. Hay perío- de la vida con el de las reflexiones morales. Y disímiles en distintas culturas y religiones.
dos de contracción y ensimismamiento y perío- los desarrollos posteriores han acentuado esa Segundo, aplicar consecuentemente la re-
También sucede que algunas leyes o normas dos de expansión y bienaventuranza. La política tendencia. La neuroética o neurobioética debe flexión a entender por qué entre las normas
no pueden ser implementadas. Es frecuente es como la medicina: rectamente entendida debe concebirse como una heurística (modo de ad- escritas del derecho y las normas implícitas
esperar que un texto jurídico cambiará costum- despertar las fuerzas positivas y suprimir lo nega- quirir conocimiento) que acepta e integra los de la moral hay siempre discrepancia con
bres y usos. Tal suposición es errada. La legali- tivo, prevenir los desajustes y concitar la armonía. datos de las neurociencias tanto en la causa- el actuar concreto de las personas. Este
dad de una norma no es lo mismo que su legi- ción como en las implicaciones del compor- “equilibrio reflexivo”, esta tensión entre lo
timidad; esta exige que quienes se someterán a En el discurso sobre moral y ética —enten- tamiento moral. predicho, lo dicho y lo actuado, siempre
ella la acepten reconociendo la pertinencia de diendo esta como un juego de lenguaje que provocará perplejidades y es una de las
su contenido o la propiedad de su origen. justifica lo que es bueno o justo racional y razo- A la luz de las frecuentes discrepancias en- razones para estudiar la historia de aque-
nablemente— suele suponerse una estructura tre lo que se dice y lo que se hace, entre lo que llos conceptos que definieron y definen lo
La relación entre el derecho y la moral es psicológica que permea los discursos sin llegar se ordena y lo que se obedece, es esencial que que significa ser humano. Tercero, usar un
tema de debate. “El pueblo, decía Montesquieu, a explicitarse. Ideas como el “buen sentido co- quienes formulan teoremas sobre la vida mo- juego de lenguaje que por su integralidad
debe obedecer las leyes no porque son justas mún”, el “mínimo decente” o la “dignidad de la ral usen el discurso de las disciplinas humanas interpela con sentido a personas de muy
sino porque son leyes”. Cualquier norma que persona” suelen basarse en concepciones implí- empíricas. El lenguaje de la psicología, cuyos varia condición. La heurística de las neu-
proceda de una autoridad no reconocida o que citas sobre la naturaleza humana. La inteligencia constructos son más abarcadores e integrales rociencias, siendo importante en el trabajo
encuentre objeciones deberá ser implementa- artificial de las redes de internet demuestra cuán que los de las neurociencias, es apropiado para académico, es menos accesible a la ciuda-
da por la fuerza del Estado, garante de su uso predecible y moldeable es el comportamiento reflexionar sobre los fenómenos colectivos en danía sencilla, que sin embargo capta en el
equitativo. Cuando el propio Estado es objeto de de las personas. Su éxito puede invocarse como el curso de la historia. Por ejemplo, es posible lenguaje corriente términos como perso-
crítica, la desobediencia es esperable. Algunos precisión de los algoritmos que moldean com- concebir una idea de conciencia en la men- nalidad, conciencia, impulso, entre otros
teóricos incluso defienden la obligatoriedad de portamientos adquisitivos o preferencias estéti- talidad medieval europea, pero no especular que describen comportamientos, vivencias
impugnar las normas de un gobierno injusto. cas. Pero incluso en entornos como los actuales, sobre el hipotálamo en la historia. El concepto o emociones.
los efectos no son siempre uniformes. neurocientífico no permite la reconstrucción
La moral de una nación reside en las con- del comportamiento; el concepto psicológico, Psicoética y equilibrio reflexivo. Todo co-
ductas que aprueba la costumbre, la tradición Esto puede denominarse el efecto histórico. en cambio, puede formularse en clave diacró- municador social debe tomar esto en con-
o el uso. Es el modo de ser, el estilo, que per- Pese al progreso tecnológico no todo es prede- nica. sideración. Sobre todo, considerando que,
mea las relaciones entre personas y las formas cible. Catástrofes telúricas, crisis ambientales, en situaciones de emergencia, definidas y
de vincularse a la propia historia y al entorno. emergencia de enfermedades globales, reaccio- El prefijo “psico” destaca un ámbito de expe- conceptualizadas diferentemente según el
Cuando se justifica racional o emotivamente nes inesperadas de las masas hacen que sentido riencia que se traduce en un juego de lenguaje contexto histórico, el comportamiento de
una pauta de comportamiento se entra al pla- y fin de la historia humana no puedan anticiparse. más “integral” que el de la fisiología o la bioquí- las personas en relación con la norma nunca
no de la ética, que puede derivar de un siste- “El hombre, decía Ortega y Gasset, no tiene natu- mica. Rectamente concebido, debiera englobar será enteramente explicable sin un análisis
ma de pensamiento o de un diálogo entre per- raleza; tiene historia”. Y aunque suele hablarse de las disciplinas más puntuales en la “tríada psico- de razones, racionalizaciones, emociones y
sonas. Y cuando las normas se escriben con el causas de los hechos históricos, la verdad es que fisiológica” compuesta por conducta, conciencia expectativas. Todo lo cual suele codificarse
objeto de ordenar la vida comunitaria surge la siempre son “funciones” de otros hechos, de pa- y fisiología. Es fascinante pensar que la imagina- en los términos de la psicología profana y de
ley, que expresa la voluntad de la nación, que labras dichas en público, de inesperados sucesos. ción histórica puede, a partir de monumentos y la psicoética.
documentos, reconstruir lo humano integral en
En años recientes se ha pretendido dar ma- el pasado y entender cómo se gestaron, obede-
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) yor solidez a la discusión ética recurriendo a cieron y moldearon las normas morales. Cita on line: AR/DOC/1425/2021

El impacto del GDPR en la gestión de talento


Toon Devloo
Co-founder de Bondi X. Psicólogo con un doctorado en Psicología Organizacional. Cuenta con un máster en Data Analytics. Tiene más de 10 años de experiencia internacional como
investigador, docente y consultor en el ámbito de Psicología Organizacional y People Analytics.

5 octubre 2020: casi me ahogo con mi café uno de los retailers de ropa más grandes del dente porque hasta ese momento, el debate sancionado por las autoridades de Alemania
de la mañana leyendo el periódico. H&M, mundo, había sido sancionado con una mul- público acerca de la privacidad de la infor- por recopilar información del entorno priva-
ta por el incumplimiento del GDPR (General mación estaba principalmente enfocado en do de sus colaboradores. En este sentido, una
Data Protection Regulation) de 41 millones los datos del consumidor, y no tanto en el co- práctica común dentro de H&M fue que des-
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) de dólares. La nota fue bastante sorpren- laborador. Específicamente, H&M había sido pués de que los colaboradores regresaban
Suplemento Innovación & Derecho Junio de 2021 | 7

de sus vacaciones o licencia por enfermedad 1. Legalidad, equidad y transparencia: Le- estrategias como analizar y capitalizar la in- su vez, será importante que la gestión y gober-
tenían una conversación de bienvenida con galidad se refiere a que los datos de indivi- formación de sus colaboradores. Por ejem- nanza de datos no suceda en silos o áreas se-
su supervisor. Según Forbes, los detalles de duos deben ser recopilados, almacenados y plo, la creación de modelos predictivos para paradas, sino que todas las actividades estén
estas conversaciones (por ej., experiencias procesados acorde a las normas estipuladas entender quién está en riesgo de renunciar, alineadas e integradas al nivel de la compañía.
de vacaciones, o síntomas y diagnósticos) por el GDPR. Implica que el uso de los datos o que candidato tiene un perfil de éxito. Más Además, será indispensable poder contar con
quedaron registrados. Además, durante las tiene que ser acorde a lo que fue informado allá de la generación de este tipo de mode- el soporte del senior management. Muchos
conversaciones, los jefes indagaron sobre al individuo que compartió su información. los predictivos, ahora las compañías están esfuerzos tendrán que ser realizados para
la vida privada de sus colaboradores, desde Además, el sujeto de los datos tiene el derecho enfrentando el desafío de cómo gobernar los asegurar que el senior management entienda
detalles bastante inocentes hasta creencias de estar informado acerca de los propósitos, datos que nutren aquellos modelos, respe- y aprecie el valor que la gobernanza de datos,
religiosas, y toda esa información se alma- el uso y el periodo de tiempo durante el que se tando y garantizando la privacidad y buen particularmente los datos de colaboradores,
cenaba. La práctica salió a la luz en octubre procesarán sus datos. uso de los datos de los colaboradores. En puede traer a una compañía. ¿Cuáles son los
de 2019, cuando todos los datos recopilados muchas empresas, hay poca claridad con beneficios de poder acceder de manera rápida
de los colaboradores estuvieron visibles para 2. Especificidad: Los datos pueden ser re- respecto a cómo guardar, rastrear y acceder y eficaz a los datos relevantes del headcount?
todos durante varias horas debido a un error copilados y usados para las metas que se han a los datos de sus colaboradores. El clásico ¿Cuáles son los riesgos financieros y legales
técnico del portal de bases de datos. Según transmitido al interesado y sobre los cuales se ejemplo son las diferentes copias locales de perder bases de datos de candidatos que
H&M, el incidente reveló prácticas que eran recibió el permiso/consentimiento. que se hacen en formato Excel que contie- aplicaron para un puesto? Otra práctica sim-
incongruentes con las políticas e instruccio- ne información de empleados. ¿Quién pue- ple y de bajo costo es generar un data map,
nes brindadas dentro de la compañía. En 3. Minimización de los datos: El GDPR es- de acceder a esta información? ¿Quién está con información básica de los datos y fuentes
consecuencia, se desarrolló un plan de ac- tipula que la recopilación de datos tiene que transformando los datos? En caso de traba- de información más relevantes acerca de los
ción integral para mejorar los mecanismos estar limitada al mínimo necesario. En otras jar con datos transformados, ¿todos los in- datos de los colaboradores. Pocas compañías
de auditoría interna y capacitar a los líderes palabras, hay que justificar la cantidad de da- volucrados tienen la misma versión de este realmente tienen una visión integral acerca de
para que no volviera a ocurrir. Se trata de la tos recopilados y asegurar que corresponde a documento? ¿Y para qué se va a usar esta todos los datos relevantes o quiénes son los
multa por privacidad de datos más alta de la la necesidad específica. información? Suena trivial, pero las conse- dueños, y esta iniciativa representa un primer
historia en Alemania y la segunda más alta de cuencias de no resolver estos desafíos de paso en crear esta visión y como consecuencia
toda Europa. Claramente, con esta sanción 4. Exactitud: Los datos personales deben ser manera adecuada son enormes. ¡Tanto para sensibilizar y convencer a los stakeholders de
se quiso dar el ejemplo a otras compañías precisos y actualizados. En este sentido hay los colaboradores que corren el riesgo de ser la empresa.
también. que asegurar que datos personales incorrec- víctima de una gestión inadecuada de sus
tos tienen que ser borrados sin demora. datos, como para las compañías que arries- ¿Qué podemos aprender del caso tan lla-
Durante los últimos años, las organiza- gan a ser sancionados por multas entre 2% a mativo de H&M? Los primeros pasos hacia
ciones han empezado a invertir significati- 5. Limitación de almacenamiento: Los da- 4% de su revenue anual! un programa sólido de gobernanza de datos,
vamente en lo que es la digitalización de la tos personales deben estar almacenados en particularmente para RR.HH., debe ser una
gestión de sus colaboradores a través de los una forma que habilite la identificación de los A pesar de la conciencia que las compañías prioridad para las compañías. El alcance de
datos, y esto ha generado un volumen de in- interesados por un período no superior al ne- empiezan a tomar con respecto al tema, no les GDPR, sin dudas, va a influenciar el marco
formación y datos sin precedente. Sin embar- cesario. El período de retención de los datos está resultando fácil implementar programas legal de cómo se gestionan los datos privados
go, esta tendencia está revelando un desafío personales tiene que ser definido y justificado. de gobernanza de datos. Es más, es bastante de personas por fuera de Europa también.
enorme. ¿Cómo hay que gobernar tanta infor- común que haya resistencia, particularmente Entonces aquellas compañías que todavía no
mación y qué hacer con ella? ¿Es una cuestión 6. Integridad y confidencialidad: Los datos a la hora de gestionar datos de colaboradores. están sujetas al marco legal de GDPR, pue-
de aplicar buenas prácticas, consideraciones recopilados deberían ser almacenados de ma- Generalmente, la gobernanza de datos es per- den proactivamente contemplar el GDPR
éticas y sentido común? El caso de H&M se- nera segura, esto incluye la protección contra cibida como una práctica muy invasiva que como referencia a la hora de desarrollar bue-
ñala al mundo corporativo que la privacidad el procesamiento ilegal o pérdida accidental. implica una carga laboral importante adicio- nas prácticas de gobernanza de datos. Y este
de los datos de sus colaboradores debería ser Además, se deberían implementar prácticas nal a las responsabilidades que los gestores de desafío, no es necesariamente tecnológico,
igual de importante que la gestión de datos de para anonimizar la identidad de la persona. RR.HH. actualmente ya tienen. Cabe destacar sino que representa una gestión de cambio.
sus clientes. El marco legal estipulado por el que hay maneras más ágiles y menos invasivas Se trata de alinear diferentes perspectivas
GDPR no distingue entre los datos de un con- 7. Responsabilidad: Hay que documentar que pueden adoptar las compañías para po- humanas, gestionar los miedos y preocupa-
sumidor o un colaborador. todos los protocolos/prácticas internas dentro der conseguir una gobernanza de datos sólida ciones de colaboradores, demostrar el poten-
de una organización que aseguren el cumpli- y escalable. cial valor a stakeholders y de forma iterativa
El GDPR se refiere a la ley de privacidad miento con el GDPR. buscar cómo se pueden escalar las inicia-
y seguridad de datos personales. La ley es En términos generales, la gobernanza de da- tivas. No existen las condiciones perfectas
considerada como una de las más estrictas a El volumen de datos que las compañías tos no debería ser introducida como un proce- para poder lanzar una gestión de gobernan-
nivel global y se aplica a la gestión de datos están generando acerca de su negocio y sus so adicional, sino como una oportunidad para za de datos, pero tampoco podemos esperar
de los ciudadanos europeos. Sin embargo, colaboradores está creciendo exponencial- fortalecer y calibrar metodologías y prácticas hasta que esto suceda. Se trata de enriquecer
es usado como referencia mundial a la hora mente. A pesar de que las áreas de personas existentes dentro de la compañía. Para lograr la gestión de una compañía, pero sin disrum-
de gestionar datos y también otros continen- están tomando iniciativas para potenciar su esto será crucial contar con la participación pir la vida laboral de sus gestores. Start small,
tes se basan en los principios de GDPR para capacidad analítica, de igual manera se de- de data stewards en el área de RR.HH.; cola- grow tall.
orientarse sobre cómo gestionar sus datos. berían enfocar en cómo procesar y almace- boradores que están activamente involucra-
Entonces, ¿cuáles son los principios más im- nar esta información. Muchos de los esfuer- dos y formalmente reconocidos en la gestión y
portantes? zos iniciales han sido dirigidos a contemplar supervisión de los datos en área de talento. A Cita on line: AR/DOC/1426/2021

Oficios digitales: impacto en los registros de la propiedad inmueble


María Gabriela Rolandi
Abogada (UNSTA). Cursó el Máster de Derecho Empresario de la Universidad Austral. Cursó la Especialización de Abogados del Estado en Tucumán de la Procuración del Tesoro de la
Nación. Es subdirectora del Registro Inmobiliario de Tucumán desde el año 2003.

La pandemia de COVID-19, que en nuestro mal hubiera llevado años de pruebas y apro- incluirlos para las relaciones externas de los email, a veces acordado previamente con el
país tuvo efectos desde marzo de 2020, con la baciones, en esta se llevó a cabo en pocos organismos, las comunicaciones entre ellos. organismo, otras a email que parecían ser los
consiguiente medida de ASPO (Aislamiento meses. Quizás no era lo óptimo, pero sí lo Algunas provincias, como Buenos Aires y oficiales de los organismos sin conocimiento
Social Preventivo y Obligatorio) implicó una que hacía posible el funcionamiento. El te- Córdoba, llevaban años en implementación del receptor. En las provincias más avanza-
situación sin precedentes. La gran mayoría letrabajo, que lo veíamos con algo remoto o de comunicaciones entre el Poder Judicial y das como Buenos Aires y Córdoba los oficios
de los ciudadanos debió permanecer en sus propio de grandes empresas o desarrollado- los Registros de la Propiedad, pruebas piloto ingresaban mediante herramientas ya re-
casas. Algunas actividades, las denominadas res de software, empezó a ser común en to- y en funcionamiento. sultas tiempo antes que estaban funcionan-
esenciales, fueron las únicas que podían desa- das las actividades. La adaptación a los nue- do en prueba piloto o en algunos casos ya
rrollarse. La incertidumbre fue el denomina- vos sistemas, parte fundamental en la imple- Cada provincia implementó modalida- completamente implementadas, como por
dor común. Poco a poco cada empresa, nego- mentación, se desarrolló en tiempo récord y des distintas y fueron resolviendo la even- ej. un web service entre ambos organismos.
cio y organismo público comenzó a proyectar los reparos que se tendrían en otras épocas tualidad como se pudo. Surgió para todos, En Tucumán, el Poder Judicial de Tucumán
nuevas formas de trabajar, modalidades al- aquí no existieron. La consigna exigía poder solo conocido por algunos hasta entonces, implementó durante el ASPO su sistema in-
ternativas, parches provisorios, que permitan seguir trabajando sin que haya público pre- el oficio digital. El oficio es la forma en que formático llamado SAE, habilitando dentro
llevar a cabo las actividades en ese contexto. sencial y en muchos casos sin que existan el Poder Judicial comunica sus decisiones de él casillas para los distintos organismos,
empleados en los puestos de trabajo físicos. a organismos externos a este. La forma tra- donde podrían recibir los oficios, y a través
Las implementaciones tecnológicas se dicional del oficio es un papel, con la provi- de este, devolver las respuestas. Por las par-
precipitaron. Lo que en una situación nor- El Poder Judicial no fue la excepción, tam- dencia, decreto, sentencia, etc. con la firma ticularidades e importancia de lo que impli-
poco los Registros de la Propiedad o inmobi- y sello del funcionario judicial competen- ca la mesa de entradas en el sistema registral
liarios. No solo debieron lanzar nuevos sis- te. En la excepcionalidad algunos juzgados no fue a través del SAE que se comunicaron
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) temas para sus tareas propias, sino también empezaron a enviar los oficios a través de los oficios, sino a través de la Mesa de entra-
8 | Junio de 2021 Suplemento Innovación & Derecho

das Digital que el Registro habilitó para el firmante, encontrándose esta bajo su abso- escribano público. Al escribano le otorga sito de ley, y al ingresar se le otorga fecha (y
ingreso de los oficios digitales. luto control. La firma digital debe ser sus- esa facultad el estado. De igual forma, el es- hasta hora) y número de ingreso ordenados
ceptible de verificación por terceras partes, tado aquí otorga a los certificadores licen- cronológicamente en la mesa de entradas
El oficio digital debería ser similar al ofi- tal que dicha verificación simultáneamente ciados la potestad de otorgar certificados que ordena la prioridad del documento in-
cio papel, con la variante de que el segundo permita identificar al firmante y detectar digitales a los particulares para que tengan gresado. Podríamos decir que aquí juega
párrafo del art. 288, Cód. Civ. y Com. otorga cualquier alteración del documento digital firmas digitales. una de las partes más exactas del derecho.
al documento electrónico con firma digital posterior a su firma”. Desde el momento en que el documento in-
el mismo valor que al documento papel con ¿Cómo podemos saber si la firma inserta gresa por la mesa de entradas y se le asigna
firma ológrafa. “Es una herramienta tecnológica que nos en un documento electrónico es digital? número comienza una “carrera” de prio-
permite asegurar el origen de un documen- (método casero para el que no somos es- ridades contra los otros documentos. Para
Surge allí el primer requisito del oficio di- to o mensaje y verificar que su contenido no pecialistas). En el archivo digital elegir ejemplificarlo con claridad, es probable (y
gital: documento electrónico. Claramente no haya sido alterado. Es una secuencia única la opción “ver firma” (por ej. el Adobe, al común) que sobre un mismo inmueble in-
es electrónico un oficio en papel. El segundo de letras y números que vincula al firmante contener una firma aparece en el margen grese un oficio de embargo, y también un
requisito es la firma digital. Y aquí reside la con un documento electrónico... Para fir- superior izquierdo la indicación de la exis- certificado de dominio para venta, o incluso
mayor confusión. Por empezar no existe fir- mar digitalmente una persona necesita dos tencia de la firma), al cliquear sobre este varios embargos sobre el mismo inmueble
ma digital en un papel, la firma digital solo claves asociadas entre sí que se generan se despliegan una serie de datos, si ingre- provenientes de distintos juzgados. El trámi-
existe en el documento digital. Parece una utilizando funciones criptográficas seguras. samos donde dice detalles del certificado, te que primero se anote es el que “gana” la
obviedad, pero no resultó estar tan claro. Los Una de esas claves es privada y es protegi- veremos los datos del certificado digital y prioridad respecto del resto (prior tempore
Registros de la Propiedad de todo el país han da por una contraseña que solo es conocida constará quien fue la autoridad certifican- potior iure). Y por una ficción legal se con-
recibido intimaciones de apercibimiento, al- por esa persona impidiendo que otros imi- te. La autoridad certificante debe ser un sideran anotados desde el mismo momento
gunos hasta actas labradas por oficiales de ten su firma. La segunda clave, en cambio, certificador licenciado. Caso contrario, no en que fue ingresado por mesa de entradas.
justicia por negarse a recibir oficios en papel es pública y sirve para que el destinatario es firma digital. Tanto así para evitar que dilaciones del Re-
sin firma ológrafa donde en el texto rezaba la pueda verificar la firma hecha por el autor. gistro o discrecionalidades puedan definir
leyenda “firmado digitalmente”, aduciendo La clave pública está contenida en un certi- Hasta aquí, el paralelismo del oficio pa- cual trámite se anota primero. Es puramente
que la firma se encontraba en el papel. ficado digital junto con la información per- pel y el digital se sigue sin inconvenientes, objetivo, dependen del número de ingreso.
sonal del firmante. Este certificado digital es uno es papel, el otro electrónico, ambos son ¿Y es importante cuál se anota primero? Mu-
Es importante detenerse aquí en la in- un documento electrónico emitido por un firmados, ológrafa o digitalmente respecti- cho. En el caso que ingrese un certificado
eludible necesidad de que los oficios estén certificador y sirve para asegurar que una vamente, que según el art. 288, Cód. Civ. y antes que una medida cautelar, hace que el
firmados porque puntualmente en los diri- clave pública pertenece a una determinada Com. tienen igual validez. Nos encontramos embargo se anote condicionado a la espera
gidos al registro de la propiedad inmueble, persona. Así el certificador actúa como una con otro tema no menos importante: el in- que ingrese la escritura de transferencia en
el objetivo es la traba de medidas cautela- tercera parte confiable entre el emisor y el greso de ese oficio en el organismo destina- plazo de ley, en caso de que tal situación se
res o sus levantamientos sobre propieda- destinatario (https://www.argentina.gob.ar/ tario, los Registros de la Propiedad, especial- verifique el embargo pierde, y se inscribe la
des de ciudadanos, otros incluso ordenan jefatura/innovación-publica/administrati- mente. venta, por ejemplo. Si la escritura de venta
inscripciones de dominio o modificaciones va/firmadigital/acraiz, s.f.)”. no ingresa en el tiempo de ley, el embargo
de asientos registrales. ¿Se imagina un sim- Por empezar, el oficio debe ingresar, y es gana y se anota definitivo. Igual en el caso de
ple papel sin firma, sin autoría ni legalidad Un documento con firma digital implica el oficio el que debe estar firmado digital- que ingresen varios embargos, del mismo o
que se tome como válido por ejemplo para validez, presunción de autoría y presunción mente, tal cual en el oficio papel. El oficio distinto juzgados, el primero que se anote
embargar una propiedad o para levantar un de integridad. es lo que se califica. También el oficio debe tiene la ventaja de deber ser satisfecho con
embargo? No se trata de un capricho ni una bastarse a sí mismo. Con esto queda des- prioridad al resto.
falta de adaptación, sino de la obligación La firma electrónica no es lo mismo que la cartada la pretensión de que se reciba un
que tiene todo Registro de la Propiedad In- firma digital. Está definida en la ley 25.506 oficio sin firma, para que se coteje la vera- De esta manera puede visualizarme más
mueble de resguardar la seguridad jurídica en el art. 5º: “Firma electrónica. Se entiende cidad de esta o el contenido en el sistema claramente la importancia que tiene la mesa
y de que el documento que ingrese sea “au- por firma electrónica al conjunto de datos del poder judicial. Como cuando ingresa- de entradas en el Registro de la Propiedad
téntico”. electrónicos integrados, ligados o asociados ba el oficio en papel, no debía remitirse al Inmueble. Y el consiguiente riesgo, además
de manera lógica a otros datos electrónicos, expediente. de contrario al ordenamiento legal, que con-
¿Qué tipos de oficios se han visto en los utilizado por el signatario como su medio de lleva que los documentos no ingresen por
registros? identificación, que carezca de alguno de los El oficio papel se presenta en la mesa de la mesa de entradas, sino que se envíen por
requisitos legales para ser considerada firma entradas del organismo, se recibe y tramita. email, o se depositen en casillas de los siste-
- Oficio papel sin firma ológrafa: digital. En caso de ser desconocida la firma ¿Cómo se presenta el oficio digital? Sobre mas propios del Poder Judicial, esto exigiría
electrónica corresponde a quien la invoca esto hay muchas variantes. Las acordadas la responsabilidad del Registro en revisar, e
1. Con un código de barra: de ninguna ma- acreditar su validez”. que regulan el expediente digital y los sis- ingresar manualmente a la mesa de entra-
nera sustituye la firma ológrafa. No hay ley temas informáticos de los distintos poderes das del registro cada trámite, definiendo la
que así lo indique. Actualmente muchos oficios judiciales judiciales de las provincias y de la Nación, prioridad, pudiendo incurrir en errores, de-
provenientes del Poder Judicial de la Nación en general habilitan una casilla digital den- moras, o discrecionalidades que no corres-
2. Con la leyenda escrita que dice “firma- tienen firma electrónica y no firma digital. tro del mismo sistema informático para el ponden. El Registro no debe intervenir en el
do digitalmente”: una vez más, la firma di- Eso no implica que la firma no sea válida, organismo externo a fin de que ahí reciba sistema de prioridades, y recién comienza su
gital no existe en papel. Esa leyenda puede sino que no lo es con el alcance del art. 288 los oficios. Otras modalidades implican el tarea en el momento en que el documento
ser fácilmente insertada por cualquiera, no del Cód. Civ. y Com., es decir, no tienen la envío del oficio digital a una casilla de email ingresa por la mesa de entradas.
otorga al documento el carácter de auténti- misma validez de la firma ológrafa, y la firma que suponen del organismo. Otros más or-
co, nada lo distingue de un simple papel sin válida es un requisito ineludible para los ofi- ganizados cuentan con un web service entre En esta instancia nos lleva a otro tema re-
firma. cios judiciales. el poder judicial y el organismo, y por últi- lacionado a esto, la implementación del ofi-
mo hay organismos que cuentan con mesa cio digital, precipitado por el COVID-19 pero
3. Con una firma digitalizada, es decir una Una de las grandes diferencias entre la de entradas digital para recibir los trámites que en buena hora llegó para quedarse, debe
firma ológrafa escaneada: la firma escanea- firma digital y electrónica, es que la firma digitales. respetar las posibilidades y diferencias tec-
da no es válida. Solo son válidos los docu- digital tiene un certificado emitido por un nológicas de los organismos receptores.
mentos en original. Y firma digital no es lo certificador licenciado. Y son certificadores A simple vista no pareciera un tema que
mismo que digitalizada. válidos las personas jurídicas que el ente li- implique muchos inconvenientes, más si se Del ejemplo donde un oficio digital se en-
cenciante autoriza como tales. Hoy en día no piensa en oficios que solicitan informes a las vía por email, pensemos en el caso que llega
4. Con una constancia que rezaba que la son muchos en Argentina los certificadores distintas reparticiones. No importa mucho el a una repartición con poco avance de infor-
firma inserta es digital: no se “declara” la fir- licenciados: medio por el cual lo reciban, se responde y matización, deben imprimirlo y presentarlo
ma digital, no le otorga validez ni existencia fin del tema. Pero hay casos, puntualmente por la mesa de entradas para que una vez
una persona. - Box Custodia de Archivos SA. los relacionados con los Registros de la Pro- ingresado circule ese papel. ¿Qué valor tiene
piedad Inmueble o Inmobiliarios, donde no el papel impreso? ¿Qué facultades tiene la
5. Con una leyenda que remitía a com- - Digilogix SA. es tan sencillo. repartición para otorgarle valor a un papel,
probar la autenticidad en la página del partiendo de un documento digital? ¿Cum-
poder judicial: lo que se califica es un do- - Encode SA. Hay oficios que afectan derechos. El caso ple con la obligación legal de solo anotar do-
cumento que ingresa al Registro, es el do- de las medidas cautelares. aquí se evidencia cumentos auténticos?
cumento el que debe bastarse a sí mismo y - Lakaut SA. la importancia de un oficio que limita la li-
ser auténtico. bre disposición de una persona, ordena un ¿Puede una regulación interna del Poder
- Oficina Nacional de Tecnologías de In- embargo sobre una propiedad, por ejemplo, Judicial impactar en órganos externos? (más
- Oficio digital con firma electrónica. formación (ONTI). como así también del oficio que ordena el que “puede”, ¿“debería”?). Resulta justo pen-
levantamiento de cualquiera de las medi- sar que cada repartición regula su funciona-
Una vez más, no hay firma digital en el pa- - Tecnología de Valores SA. das cautelares. Aquí sí se dimensiona la im- miento. ¿Cómo puede un organismo recibir
pel. Pero ¿qué es la firma digital? Ya dijimos portancia de un oficio judicial con todas las y tramitar un oficio digital cuando quizás no
que no es lo mismo que firma digitalizada, o - Ministerio de Modernización. formalidades legales, por lo que sus efectos tiene procedimientos informatizados, o re-
sea no es una firma ológrafa, el trazo escrito, implican, y las terribles consecuencias que cursos tecnológicos?
pero en la computadora o escaneada. En resumen, hay un ente licenciante, que acarrearía tomar un oficio válido que no lo
es la Jefatura de Gabinetes de la Nación, sea. Todo lo provisorio o caminos posibles que
Una definición nos da el art. 2º de la que autoriza a los certificadores licencia- con la mejor de las intenciones cada reparti-
ley 25.506: “Se entiende por firma digital al dos, que otorguen certificados digitales a Esto además debe considerarse junto con ción implementó, no puede dejar de lado el
resultado de aplicar a un documento digital los particulares que lo requieran. Creo vá- el sistema registral, donde el principio de cumplimiento de las normas. Que la excep-
un procedimiento matemático que requiere lida una analogía para clarificar esta situa- prioridad es su columna fundamental. El in- cionalidad no conlleve a normalizar lo que
información de exclusivo conocimiento del ción: ¿quién puede certificar mi firma? Un greso de un documento auténtico es requi- está fuera de derecho.
Suplemento Innovación & Derecho Junio de 2021 | 9

Celebro los avances tecnológicos, creo ahorra tiempo y además permite acceso a para lograr el mejor de los resultados y los actores. El oficio judicial traerá mayor
que benefician a la sociedad entera, al Po- quienes antes exigía desplazarse y resulta- marcos legales que regulen estas interac- seguridad jurídica, simplificación en los
der judicial y al Poder Ejecutivo. Es una ba oneroso. Pero considero que, como todo ciones. procesos, se acortarán las distintas y hasta
realidad imparable, que irá creciendo cada avance, la implementación forma parte disminuirá los archivos físicos. Bienveni-
vez más, y durante la cuarentena permitió fundamental, y es necesario el respeto por El oficio judicial ya es una realidad. do, oficio digital.
realizar tareas y cumplir con el servicio que las competencias, por las autonomías, las Como toda implementación nueva, re-
de otra manera no hubiera sido posible. situaciones tecnológicas de cada uno, el quiere ajustes y correcciones, siendo fun-
Eficientiza y transparenta las gestiones, consenso entre los actores intervinientes damental la participación de los distintos Cita on line: AR/DOC/1428/2021

Mano a mano

Desafíos de adopción de inteligencia artificial y machine learning


en las organizaciones
Fredi Vivas
Profesor ingeniero en Sistemas de Información. CEO de RockingData. Alumni de Singularity University (NASA + GOOGLE). Coordinador académico del programa Big Data de la
Universidad de San Andrés.

I. ¿Qué pasó en 2020 con el mundo digital? se en modelos predictivos, no solo para mirar Técnicamente, el machine learning es un 4 meses un proyecto de IA o machine learning
el pasado y generar informes, sino para tener subconjunto de la inteligencia artificial, aun- funcionando y dando beneficios. Esto tiene
Durante todo 2020, vimos una gran canti- la posibilidad de predecir lo que sucederá en que en general, cuando se habla de Inteligen- un efecto de confianza imbatible.
dad de cambios y nuevos desarrollos en la in- el futuro en base a la historia, descubriendo cia artificial, se la conecta con el concepto
dustria de la inteligencia artificial y el machine patrones que los humanos nunca antes ha- deep learning o aprendizaje profundo, la dife- - Hacer un balance entre viabilidad, presu-
learning. No solo hubo cambios en las necesi- bíamos visto. La ciencia de datos entonces rencia entre esta disciplina y el machine lear- puesto, tiempo y valor al negocio.
dades de herramientas, seguridad y gestión de aporta una nueva forma de entender cómo se ning es que el deep learning se parece más al
información para las organizaciones, sino tam- aborda un problema complejo; con precisión, aprendizaje humano por su funcionamiento Una iniciativa de IA o machine learning de
bién fuimos testigos de cambios masivos en la rigurosidad científica, flexibilidad y escalabi- como neuronas, también conocida como re- una complejidad tal que requiera más de un
industria debido a los impactos económicos lidad. En épocas de constantes cambios en el des neuronales artificiales. Se llama profundo año de implementación por más promete-
de COVID-19. Si bien el coronavirus provocó comportamiento de los consumidores, para porque usa diferentes niveles de detalle de los dores resultados que genere, puede ser una
grandes dificultades para la mayoría de las in- mantener una organización competitiva la datos, por ejemplo, para reconocer imágenes iniciativa que “asesine” a futuras iniciativas
dustrias, las empresas basadas fuertemente en clave será tener la capacidad de entender esos extrae bordes que después combina para de- de IA.
tecnología, como Netflix, Mercado Libre, Steam comportamientos y reaccionar rápido. tectar contornos y así aprender conceptos
(plataforma para gaming) o Zoom están obte- más complejos de la información. En gene- - Suele verse en los líderes que buscan im-
niendo cada vez mayores ganancias debido al III. ¿Cuáles son los casos más frecuentes de ral, se aplica en reconocimiento de imágenes, plementar IA/machine learning un foco exce-
incremento de las actividades online. En épo- uso de ciencia de datos? traducción automática de textos y reconoci- sivo en los tecnicismos, en si es mejor un algo-
cas de cuarentena se aceleró el uso de comercio miento de voz, entre otros usos. ritmo u otro, si es mejor desarrollar en Python
electrónico en Argentina, se sumaron usuarios Data science o ciencia de datos son técnicas o R, por citar unos pocos ejemplos. Si bien la
a hacer su primera compra y en los primeros 6 de aprendizaje automático, estadística y otras V. ¿Cuál es el verdadero nivel de adopción tecnología y el talento de avanzada son claves,
meses el e-commerce facturó 314.602 millones ramas de las matemáticas. El foco de la ciencia de IA en Argentina y Latam? es igualmente importante alinear la cultura,
de pesos, un incremento del 106% comparán- de datos es responder preguntas relacionadas a las diferentes áreas involucradas y sus objeti-
dolo con el mismo período del 2019, según da- cosas que aún no pasaron, y se utiliza en la ma- La adopción de la inteligencia artificial y vos comunes, para apoyar la adopción de IA.
tos de la Cámara Argentina de Comercio Elec- yoría de los casos para hacer predicciones. Los el machine learning en los negocios avanza a
trónico (CACE). Este crecimiento en el uso de algoritmos de machine learning o aprendizaje buen ritmo. La mayoría de las compañías que - Invertir en entrenamiento y planes de
datos digitales puso más que nunca en la mesa automático son muy superiores a nosotros en la estaban evaluando o experimentando con IA adopción. Es un patrón que se repite en las or-
de las compañías la importancia de entender detección de patrones en una gran cantidad de ahora la usan en implementaciones de pro- ganizaciones que tienen éxito implementando
estos datos, convertirlos en información que datos históricos, para la realización de una tarea ducción. Sin dudas la IA está rediseñando los IA, todas ellas elaboran planes de adopción,
sirva para accionar y tomar decisiones más in- específica, por ejemplo, calcular la probabili- negocios, pero no a la velocidad desenfrenada estrategias de inversión en capacitación, redi-
teligentes. No solo las que venden online, sino dad de que a una persona le guste un determi- que muchos imaginan. Para poder hacer ese seños de flujos de trabajo, comunicación, etc.
todas las que tienen un modelo de negocio más nado contenido o compre un producto. Aunque camino hay que entender los factores de ries-
tradicional. Por ejemplo, si queremos enten- hay que aclarar que los algoritmos predictivos go a la hora de implementar proyectos, algu- En resumen, “subir a todos al barco” y trans-
der mejor las ventas, podríamos cruzarlas con no pueden resolver cualquier tipo de tarea y nos de los más comunes son: sesgos en el de- mitir la idea fuerza “todos tenemos que ser
visitas en la web, combinarlas con los produc- dependen del contexto que se les brinde, por sarrollo del modelo, datos faltantes o de mala parte de este proyecto” son las claves. Todas las
tos que más se miran, enriquecerlas con datos eso la intervención humana del científico de calidad, barreras culturales, falta de involucra- acciones sugeridas para promover la adopción
externos como el censo para conocer mejor datos y los expertos en el dominio del proble- miento de las áreas y otros que pueden demo- de IA son acciones sin dudas positivas para
las zonas desde donde nos compran o con in- ma siguen siendo fundamentales. A diferencia rar la confianza en la puesta en producción de la organización, ¡aun sin considerar el valor
formación de Google para profundizar sobre de la programación tradicional que el progra- la IA. Los líderes que más rápido tomen me- agregado de tener IA! Esto significa que pasar
la data geográfica. Esta es una forma de pensar mador debía darle reglas duras al algoritmo, en didas para derribar estas barreras, son los que de tener equipos tradicionales a equipos inter-
una solución desde la pregunta que queremos el aprendizaje automático no se le dan reglas, podrán capitalizar eficazmente las oportuni- disciplinarios, incorporar las prácticas de co-
responder, desde el objetivo de negocio. Para la sino que se le dan datos que serían los ejemplos dades que genera la inteligencia artificial. laboración, de cultura de la experimentación
mayoría de las organizaciones, 2020 fue un año mediante los cuales el algoritmo solo encuen- y actualizar los conocimientos de IA-machine
de ajustarse el cinturón, donde la mayoría de tra las reglas. Por ejemplo, algunas preguntas VI. Algunas recomendaciones para liderar learning, en sí mismo son virtuosos para cual-
los proyectos de tecnología fueron reorientados que podríamos responder con estas técnicas la revolución de IA quier organización. Las formas en que la IA y
a las iniciativas más importantes, con foco prin- son: ¿cómo puedo predecir las ventas en cada el machine learning se pueden utilizar para
cipalmente en 3 grandes objetivos; vender más, ubicación para evitar faltantes de stock? ¿Cuál Este camino tiene sus barreras y conocerlas aumentar la toma de decisiones siguen desa-
fidelizar clientes o reducir costos. es la mejor oferta que le puedo sugerir a cada sirve para estar preparados para enfrentarlas: rrollándose. Las nuevas aplicaciones crearán
cliente? ¿Cuáles son mis clientes/alumnos/pa- cambios fundamentales y a veces difíciles en
II. ¿Cómo la ciencia de datos puede mejorar cientes/colaboradores con más probabilidad - Uno de los puntos clave para que estos los flujos de trabajo, las funciones y la cultura,
el rendimiento de una organización? de abandonar mi organización? ¿Cómo puedo proyectos se traduzcan en beneficios concre- que los líderes necesitarán guiar cuidadosa-
predecir el ingreso que me generará cada uno tos para las compañías es el liderazgo, y más mente a sus organizaciones. Las empresas que
Las técnicas de análisis avanzado de datos, de mis clientes? ¿Cómo puedo detectar el frau- concretamente, las expectativas de los líderes lideran la adopción de IA tendrán una gran
principalmente la inteligencia artificial y el de antes de que se realice una compra? respecto a los proyectos de IA. El retorno a la ventaja sobre el resto, como ya está viéndose
machine learning, pueden usarse para apro- inversión no siempre es inmediato. Y la tec- hoy en las empresas nativas digitales.
vechar los datos que representan la relación IV. ¿Qué diferencias hay con la inteligencia nología IA/Machine learning no es siempre lo
entre las empresas y sus clientes, las universi- artificial? que podríamos llamar plug and play (conectar Esto mostrará una colaboración cada vez
dades y sus alumnos, las clínicas y sus pacien- y funcionar). mayor entre humanos y máquinas.
tes o los gobiernos y sus ciudadanos, solo por En general, cuando escuchamos hablar de
mencionar algunos ejemplos. Toda esa expe- esta tecnología se mencionan robots, autos que - Un buen paso es comenzar con un piloto, Humano + máquina siempre superará el
riencia de las organizaciones puede traducir- se manejan solos y otros usos futuristas (o no o una prueba de concepto. Muchas veces esos poder de máquinas solas o de humanos solos.
tanto), pero al margen de eso, hay aplicaciones pilotos de prueba pueden generar ganancias
reales hoy que pueden aportar mucho valor a en las organizaciones y son un golpe de im-
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) la ciencia y las empresas también por supuesto. pacto en los directivos que puedan ver en 3 o Cita on line: AR/DOC/1429/2021
10 | Junio de 2021 Suplemento Innovación & Derecho

Ficción & Derecho

La literatura en el derecho: a propósito de la saga Pey Casado


Juan Jorge Francisco da Silva Esteves
Abogado, diploma de honor (UBA). Miembro de la Asociación Argentina Abogado (UBA). Entrenador del equipo de la UBA en la Competencia
de Derecho Internacional y de la Asociación Americana de Derecho Internacional de Arbitraje (UBA - Universidad del Rosario, Bogotá). Miembro
Internacional Privado. Entrenador del equipo de la UBA en la Competencia del equipo de la UBA en la VII Competencia de Arbitraje Internacional
Internacional de Arbitraje (UBA - Universidad del Rosario, Bogotá) y la de Inversión (American University, Washington - Universidad Externado,
Competencia de Arbitraje Internacional de Inversión (American University, Bogotá), donde obtuvo el premio al “Mejor Orador”.
Washington - Universidad Externado, Bogotá).

SUMARIO: I. Introducción.— II. Las citas literarias en el derecho.— III. La saga Pey Casado, entre la ley y la ficción.— IV. Breves reflexiones finales.
I. Introducción en el discurso jurídico, en particular, aquel gumentos fácticos y jurídicos (usualmente peare, Carroll, Doyle, Shelley, Orwell y Cer-
que fluyó por los arrabales arbitrales en la alambicados), impactando en la dimensión vantes (en mayor medida), así como a Kafka,
¿Qué es el derecho? ¿Qué es la literatura? saga Pey Casado (5). personal del lector (9), es decir, el juez, el árbi- Stevenson y García Márquez, entre otros (15).
¿Existen (o deben existir) puentes o vasos co- tro, o cualquier otra persona interesada en la Hamlet, Humpty Dumpty y Sherlock Holmes,
municantes entre sí? Ahora, quien lee podrá preguntarse: ¿cuál resolución del caso. Por ello también la litera- por su parte, parecieran ser los personajes
es el fin de este uso? ¿Cuáles son sus ventajas, tura se presenta como una importante herra- más citados. Lo mismo cabe para los epóni-
Las primeras dos preguntas no han sido riesgos y/o desventajas para el derecho? mienta pedagógica al momento de enseñar el mos quijotesco, kafkiano y orwelliano.
del todo fructíferas a lo largo de la historia: derecho, y deconstruir sus discursos.
tanto las reflexiones de Hart, como las pos- II. Las citas literarias en el derecho III. La saga Pey Casado, entre la ley y la fic-
tulaciones del formalismo ruso, entre tantas Sin embargo, la inclusión de referencias ción
otras, deparan más interrogantes que certe- La importancia que suele atribuírsele al uso literarias en las diversas manifestaciones
zas en cuanto a la esencia del derecho y de de la literatura en el ámbito del derecho radi- del discurso jurídico no siempre está pro- La saga Pey Casado alimenta esta “tenden-
la literatura —respectivamente—, sin perjui- ca en la posibilidad de impulsar sus propias vista de bonanzas: estas también pueden cia literaria” del arbitraje de inversión y, más
cio de sus contribuciones al debate. Por otra argumentaciones (ya sea en escritos de par- brotar incierto, confusión o impertinencia allá del fondo del asunto (que no será objeto
parte, la última pregunta aún divide aguas te, declaraciones en audiencias, sentencias en el receptor, y así perjudicar un caso, di- de análisis per se en lo que sigue del artículo),
en las orillas del derecho, aunque su sola judiciales o laudos arbitrales), nutriendo los luir la esencia de la decisión final, o inclu- resulta interesante, al menos, por tres moti-
formulación —que empezó a explicitarse elementos jurídicos racionales con los apor- so —como plantea Soto Hoyos— representar vos: (i) los largos e intrincados devenires de
con claridad en las últimas décadas del si- tes imaginativos de la literatura (6), o bien ac- una contradicción con los principios básicos esta historia podrían llevar la firma de Kafka,
glo pasado, en el seno de las teorías críticas tuando como una suerte de “precedente lite- del Estado involucrado (10). Al mismo tiem- sin mayores sospechas u objeciones; (ii) en la
del derecho— ya de por sí significa un gran rario” que ilumina las “tristes cadenas de citas po, no deben perderse de vista las resisten- parte demandante se encuentran varios víncu-
avance en la materia: empezar a hablar (al de casos judiciales” (7). cias generales a este uso, que supuestamen- los y antecedentes relacionados con la litera-
menos en voz baja, como sugería Marí) (1) te atentaría contra la “seriedad” o “cientifici- tura (Neruda; I. Allende (16), Pey-Ordeix); y
de algo que pareciera prohibido o en su de- Como enfatiza All en su relato “El arte dad” del derecho (11). (iii) cuenta con una vasta cantidad de referen-
fecto raro (2). como vehículo para la formación de los cias literarias, por encima de las encontradas
profesionales del derecho”, presentado en Frente a este contexto, vale señalar que el en el resto de los arbitrajes de inversión (17).
Las breves palabras que siguen no están el XXX Congreso Argentino de Derecho In- uso de referencias literarias en el derecho no
destinadas a indagar sobre los extensos de- ternacional de la Asociación Argentina de es menor. En el plano judicial argentino, por La historia detrás de este caso (o más bien,
bates suscitados alrededor del movimiento Derecho Internacional, “¿cómo no utilizar el ejemplo, se puede leer a Shakespeare, Carroll conjunto de casos) se remonta a comienzos
Law & Literature, nacido en tierras nortea- poema ‘Ajedrez’ de Borges para ejemplificar y Camus; así como a Borges, Bioy Casares y de la década de 1970, cuando Pey Casado —de
mericanas (3) y luego expandido por el mun- el entramado del juego o recurrir a Ciuda- Vargas Llosa (12). En el campo arbitral en ge- nacionalidad española— adquirió la totalidad
do gracias al fuerte empeño de diversos au- des invisibles de Ítalo Calvino para asociar la neral, esta tendencia tampoco parece ser es- de las acciones de la empresa Consorcio Pu-
tores (en Argentina, se destacan Marí, Ruiz, imagen de un mapa a la de la cartografía ju- quiva (13). Si bien la confidencialidad impide blicitario y Periodístico SA, dueña del diario
Douglas Price, etc.). Tampoco se detienen rídica? El recurso a la analogía (...) no cons- hacer una corroboración exhaustiva en el ar- chileno El Clarín. Sin embargo, tras el gol-
en las variadas clasificaciones que emergie- tituye una cuestión baladí, sino que implica bitraje comercial, lo contrario sucede en el ar- pe de Estado de 1973, las tropas de Pinochet
ron a partir de dicho movimiento: El idioma un posicionamiento en torno a cómo obser- bitraje de inversión, método de resolución de ocuparon la sede de El Clarín (de orientación
analítico de John Wilkins brinda suficientes var, por ejemplo, el proceso de la codifica- controversias entre Estados y particulares con política de izquierda, y cercano a la coalición
razones para esta omisión. Las breves pa- ción internacional y el avance de los actores fuerte desarrollo en América Latina (y particu- socialista chilena liderada por el entonces
labras que siguen, más bien, se refieren a privados” (8). larmente en Argentina) (14), en donde la gran presidente Allende), y Pey Casado tuvo que
uno de los aspectos quizás más superficia- mayoría de los actos procedimentales suelen exiliarse: primero en Venezuela y luego en Es-
les —aunque no por ello menos importan- Ello, en definitiva, permite visualizar la estar disponibles al público (incluidas las paña, donde permaneció hasta 1989. Tras su
tes— que convergen entre el derecho y la realidad en una clave diferente, y en muchos transcripciones de audiencias, por ejemplo), retorno, Pey Casado —juntamente con la Fun-
literatura: el uso de referencias literarias (4) casos enriquecer la comprensión de los ar- y también se observan referencias a Shakes- dación Presidente Allende— (18) demandó al

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) Chile, Caso CIADI N. ARB/98/2; President Allende Founda- la literatura en las decisiones judiciales”, Medellín, Summa ver Limited v. Bolivia, Caso CPA N. 2013-15, Urbaser S.A. and
(1) MARÍ, Enrique E., “Derecho y Literatura, algo de lo que tion, Victor Pey Casado and Coral Pey Grebe v. Republic of Iuris, vol. 2, n. 2, 2014, pp. 220-221. Parafraseando a Borges, Consorcio de Aguas Bilbao Bizkaia, Bilbao Biskaia Ur Partzuer-
sí se puede hablar, pero en voz baja”, en Universidad de Ali- Chile, Caso CPA N. 2017-30. se podría concluir prematuramente que lo importante no son goa v. The Argentine Republic, CIADI N. ARB/07/26, United
cante, Departamento de Filosofía del Derecho y Derecho In- (6) NUSSBAUM, Martha C., “Poetic Justice: The Literary las citas, sino lo que uno hace con ellas. Parcel Service of America Inc. v. Government of Canada, CIADI
ternacional Privado, Actas del XVIII Congreso Mundial de la Imagination and Public Life”, Boston, Bacon Press, 1995, (11) DOUGLAS PRICE, Jorge E., ob. cit., p. 156. N. UNCT/02/1, RSM Production Corporation v. Saint Lucia,
Asociación Internacional de Filosofía Jurídica y Social (1977), p. 120. (12) ALL, Paula, ob. cit., pp. 336-344. CIADI N. ARB/12/10, David R. Aven and Others v. Republic of
Buenos Aires, Doxa: Cuadernos de Filosofía del Derecho, vol. (7) PETERSON, Robert, “The Bard and the Bench: An (13) El arbitraje se presenta de por sí como un inquietante Costa Rica, CIADI N. UNCT/15/3.
II, n. 21, 1998, pp. 251-287. opinion and brief writer’s guide to Shakespeare”, Santa Clara campo de estudio para la literatura y el derecho, entre otras (16) No está de más remarcar el fuerte vínculo que unió a
(2) Se refiere a la connotación que le atribuye Poe en La Law Review, n. 39, 1999, pp. 789-807. En el mismo sentido, razones, por aunar el civil law y el common law o, en otras pa- Pey Casado con Neruda e I. Allende. Tal es así que esta últi-
Carta Robada (entre cuyos traductores se encuentra Borges), ver: Posner, Richard, Law and Literature, Londres, Harvard labras, culturas jurídicas con menor y mayor desarrollo —res- ma, en su libro Largo pétalo de mar (que relata la odisea del
frente al siguiente dialogo de Dupin con un policía: “Si se University Press, 2009, 3ª ed., pp. 389-455. pectivamente— en el movimiento Law and Literature. Ver: Winnipeg, el barco que organizó Neruda para traer a Chile
trata de algo que requiere reflexión —observó Dupin, abste- (8) ALL, Paula, “El arte como vehículo para la formación GADBIN-GEORGE, Géraldine, “To quote or not to quote: ‘Lit- a más de mil refugiados de la Guerra Civil Española —entre
niéndose de dar fuego a la mecha— lo examinaremos mejor de los profesionales del derecho”, en Asociación Argentina erature in law’ in European court decisions and legal English ellos, Pey Casado—), cuenta con una particular dedicatoria
en la oscuridad. (...) Esa es otra de sus ideas raras —dijo el de Derecho Internacional, Anuario Argentino de Derecho In- teaching”, ASp - la revue du GERAS, vol. 64, 2013, pp. 75-93. en sus primeras páginas: “(...) a Víctor Pey Casado y a otros
prefecto, que llamaba raro a todo lo que no comprendía, y vi- ternacional XXVII, Córdoba, Ediciones Lerner, 2018, pp. 293- (14) Las últimas estadísticas del CIADI, que adminis- navegantes de la esperanza”.
vía, por consiguiente, entre una legión de rarezas— (...)”. 417, esp. pp. 308, 328. tra la mayor cantidad de arbitrajes de inversión, muestran (17) Las búsquedas de referencias literarias en los casos de
(3) En particular, suele destacarse el aporte fundacional (9) BATTAGLIA, Alejandra - IÑIGO, Delia B. - RICO, Mar- que —desde 1966 hasta 2019— América del Sur es la segun- arbitraje de inversión en general, y en la saga Pey Casado en
de White, que catalizó el movimiento Law & Literature. Ver: garita - VILA, Rosa, “Influencia de la Literatura en la Forma- da región geográfica con mayor cantidad de Estados deman- particular, fueron realizadas mediante el buscador Investor-
White, James Boyd, The Legal Imagination, Chicago, Uni- ción de los Operadores del Derecho”, La Ley, 2015 (cita on- dados (23%), solo superado por Europa Oriental y Asia Cen- State Law Guide (ISLG), disponible en www.investorstate-
versity of Chicago Press, 1985 (originalmente publicado en line: AR/DOC/3407/2015). Ver también: Aragón, María del tral (26%). En 2019, América del Sur se encuentra en primer lawguide.com. Para alcanzar los resultados obtenidos, se
1973). Mar et. al., “Las analogías como recurso didáctico en la en- lugar (26%), muy por encima de Oriente Medio y África del introdujeron, fundamentalmente, nombres y epónimos de
(4) Este uso abarca la cita de extractos de novelas, cuen- señanza de las ciencias”, Revista Alambique 21, 1999; CÁR- Norte (18%). Los Estados de Colombia (3 casos), Argentina (2 escritores, títulos de obras, nombres de personajes y pasajes
tos o poemas; la referencia directa a sus autores (incluso en COVA, Carlos María, “Derecho, literatura y conocimiento”, La casos) y Venezuela (2 casos) fueron los más demandados en o frases conocidas, sin distinguir países o regiones geográfi-
forma de epónimos), obras o personajes; el parafraseo de las Ley, 2001 (cita online: AR/DOC/18077/2001); NUSSBAUM, el 2019. En: CIADI, “Carga de Casos del CIADI - Estadísticas. cas. La búsqueda tampoco se limitó a un período de tiempo
historias que subyacen en los relatos ficcionales; etc. Martha C., ob. cit., pp. 30-31. Edición 2020-1”, 2020, pp. 12, 24, disponible en www.icsid. determinado.
(5) La denominada saga Pey Casado alude a un conjunto (10) El autor, al analizar la jurisprudencia literaria colom- worldbank.org. (18) La Fundación Presidente Allende se creó el 16 de
de arbitrajes de inversión iniciados por Víctor Pey Casado —y biana, pone el ejemplo de la sentencia T-453 de 2012 donde (15) Además de la saga Pey Casado, los casos de arbitraje enero de 1990 bajo el derecho español. Ese mismo año, Pey
otros— contra Chile, tanto en el marco del CIADI, como ante la Corte Constitucional rechaza la inclusión de una cita bíbli- de inversión dónde se encontraron mayores referencias lite- Casado le transfirió el 90% de sus tenencias accionarias en
la CPA (bajo el reglamento de la CNUDMI). Ver: Victor Pey ca por la laicidad del Estado. Ver más en: SOTO HOYOS, Juan rarias fueron Michael Ballantine and Lisa Ballantine v. The Do- Consorcio Publicitario y Periodístico SA y en Empresa Perio-
Casado and President Allende Foundation v. Republic of Francisco, “Jurisprudencia literaria en Colombia: los usos de minican Republic, Caso CPA N. 2016-17, South American Sil- dística Clarín, Ltda. (subsidiaria de la primera).
Suplemento Innovación & Derecho Junio de 2021 | 11

Estado chileno ante el CIADI, bajo el amparo autor, el vehículo esencial de su trascenden- el Convenio CIADI, los hechos y argumentos En otro escrito presentado en el marco del
del TBI España-Chile (19). cia, la muestra más frondosa de sus ideas. En jurídicos del caso. mismo procedimiento, la parte demandante
palabras de Kott, Hamlet es “uno de los pocos utilizó una cita de Zola, dentro de una cita
En 2008, el tribunal arbitral presidido por P. héroes literarios que viven fuera del texto”, al Asimismo, el representante de la parte de- de Lalive —quien había presidido el tribu-
Lalive desestimó el reclamo por expropiación punto que su nombre “significa algo hasta mandante se refirió a Carroll para ilustrar la nal arbitral que emitió el primer laudo en
de El Clarín, al considerar que la pretensión para aquellos que nunca han leído ni visto el lógica argumental con la que expondría sus 2008— (es decir, como fuente secundaria),
de la parte demandante no estaba cubierta teatro de Shakespeare” (22). pretensiones en el marco del procedimiento para expresar que la práctica del arbitraje
ratione temporis por el TBI aplicable. Sin em- iniciado en 2013. En particular, sostuvo: “[l]a no debe “ceder servilmente ante ‘el pretexto
bargo, el tribunal concluyó que Chile había Durante el desarrollo de la audiencia susci- parte contraria rindió un homenaje involun- mentiroso y sacrílego de la razón de Esta-
incurrido en una denegación de justicia y un tada el 7 de junio de 2011 en el marco de la tario a un eminente profesor de matemáticas, do’” (27).
accionar discriminatorio, por lo que resolvió anulación del primer laudo dictado en favor de lógica matemática, del Christ Church Co-
condenarlo a pagar USD 10.132.690 (más in- de la parte demandante, uno de los abogados llege de Oxford, cuyos personajes hablaban Finalmente, la saga Pey Casado también
tereses) en concepto de daños y perjuicios a defensores del Estado chileno (de nacionali- con extrema lógica, solo que decían algo que brinda referencias a Tomás Moro y Robinson
la parte demandante. Frente a ello, Chile pre- dad y educación norteamericana) acudió al no se esperaba. Creo que todos entendie- Crusoe. Estas últimas, sin embargo, no aluden
sentó una solicitud de anulación del laudo. El tercer acto de Hamlet y se valió del famoso ron que estamos hablando de Lewis Carroll. directamente al autor de Utopía, ni al perso-
comité de anulación presidido por Y. Fortier soliloquio de su protagonista para diferenciar Ciertamente nuestra lógica no es lo que el naje de Defoe; sino a la calle donde se ubicaba
concluyó que el tribunal arbitral no había mo- una simple demora de justicia, de una demo- otro lado espera en nuestras presentaciones. la residencia privada del entonces presidente
tivado su determinación de los daños, y anu- ra susceptible de configurar una denegación Ciertamente trataremos de ser lo más lógicos Allende, previo al golpe de Estado chileno; y a
ló el laudo en virtud del artículo 52[1](e) del de justicia (motivo de la compensación inicial posible” (discurso de apertura de la audiencia la isla Robinson Crusoe (antes “Más Atierra”),
Convenio CIADI. Sin embargo, ello no puso de USD 10.132.690), es decir, para enriquecer del 15 de abril de 2015). en donde Chile permitió ciertas operaciones
fin a la controversia. un argumento jurídico. Sus palabras fueron navales de Gran Bretaña durante la primera
las siguientes: “[r]ecordarás el soliloquio de Sumado a ello, en el mismo arbitraje trami- guerra mundial, respectivamente.
En 2013, las mismas partes iniciaron un Hamlet ‘¿Ser o no ser?’ En una parte del so- tado ante el CIADI, aparecen referencias do-
nuevo arbitraje contra Chile de conformidad liloquio, cita una lista de cosas que uno debe cumentales a Neruda para subrayar las carac- IV. Breves reflexiones finales
con el artículo 52[6] del Convenio CIADI. En tolerar en la vida. Y Hamlet nos dice: ‘[p]ero terísticas del régimen militar comandado por
su laudo del 13 de septiembre de 2016, el nue- quién toleraría los desafíos, el desprecio por el Pinochet que, entre tantas otras cosas, ocupó La saga Pey Casado puede considerarse
vo tribunal arbitral presidido por F. Berman tiempo, las pérdidas, los retrasos (23), los re- ilegítimamente el diario El Clarín: “[d]esde como una gran fotografía que ejemplifica,
volvió a rechazar el pago de la indemnización trasos y las pérdidas’. Básicamente, todo esto el Premio Nobel Pablo Neruda, hasta el más con distintos trazos, tonos y colores, la vívi-
requerido en la demanda. A ello le siguió una es inherente a la ley, pero no es suficiente para anónimo ciudadano, nadie tuvo su vida a da presencia de las citas literarias en el arbi-
solicitud de rectificación, una propuesta de proporcionar pruebas de una denegación de salvo de la represión y la arbitrariedad”. En traje de inversión. Tanto las más elaboradas
descalificación de dos árbitros, y un nuevo justicia” (24). este caso, no se alude a las obras del escritor referencias de Shakespeare y Dante, como
recurso de anulación interpuesto por la parte y poeta chileno, sino a su faz individual para las menciones menores de Balzac y Zola,
demandante, que finalmente fue rechazado el Lo interesante de esta referencia es que tuvo dimensionar el alcance del régimen militar. muestran las amplias facetas que presenta
8 de enero de 2020 dando fin a este procedi- un eco inmediato en el tribunal, y minutos su uso como apoyo argumental, o mero or-
miento. En paralelo, Pey Casado, Pey Grebe más tarde en la contraparte. En efecto, luego Por otro lado, en el procedimiento iniciado namento.
(hija del primero) y la Fundación Presidente de la referencia del abogado defensor del Es- bajo el reglamento de la CNUDMI ante la CPA,
Allende iniciaron un nuevo reclamo bajo el re- tado chileno, el presidente de aquel comité de la saga Pey Casado también trajo a Balzac. En Claro está que ello no permite elaborar con-
glamento de la CNUDMI ante la CPA (es decir, anulación se apoyó en la frase de Hamlet para su escrito de contestación a las excepciones clusiones generales acerca de la literatura y el
por fuera de la órbita del CIADI), que también indagar aún más en las circunstancias del lau- de jurisdicción y bifurcación del procedi- derecho. Sin embargo, junto al apoyo del resto
habría sido desestimado recientemente en do que se pretendía anular, y específicamen- miento planteadas por Chile, la representa- de las citas descubiertas en casos análogos,
instancias jurisdiccionales (20). te preguntó si existía alguna referencia a este ción de la parte demandante utilizó la ejem- brinda suficientes indicios para sospechar
“retraso en la ley” (haciendo expresa alusión a plificación para esclarecer la interpretación que las puertas del arbitraje de inversión no
Ahora bien: ¿cuáles son las referencias lite- Shakespeare) que sería “irrazonable” en dicho del artículo 10[3] del TBI aplicable (26) y, en están cerradas para la literatura: el despliegue
rarias utilizadas a lo largo de estos años? ¿En laudo. Por su parte, en la presentación de la particular, la utilización que cabía asignarle a de ambas prácticas pareciera encontrar sobre
qué contexto aparecen? ¿Con qué finalidad? contraparte, su abogado (de origen español) la palabra “uno”. Sostuvo: “los artículos defi- el plano arbitral un punto de fuga, un lugar
señaló: “ya que hablamos de Shakespeare, yo nidos en español (...) ante un nombre genéri- donde sus caminos se unen, se encuentran y
Sin dudas, la referencia con mayor resonan- pensé en un gran poeta mediterráneo: Dante co (‘uno de los autores más famosos de esta se entrelazan.
cia en la saga Pey Casado fue la de Shakespea- Alighieri”. Allí, aludió a la Divina Comedia, en época, Balzac’) son inclusivos, y no designan
re y su icónico Hamlet. Ello no debe extrañar: particular, al “Infierno, Canto V”, donde el juez una unidad que excluye la pluralidad”. Como El futuro sabrá precisar si se trata de una
la obra del mayor dramaturgo inglés trascien- Minos recibe a Dante y Virgilio en el segundo puede observarse, en este caso la referencia a mera ilusión aislada o de una realidad que se
de cualquier frontera (cultural, geográfica, círculo del infierno. Contrastando la respuesta Balzac fue más bien utilizada como ornamen- consolidará con el correr del tiempo.
temporal), y en el derecho encuentra un te- de Virgilio al juez Minos (25), el abogado es- to de la ejemplificación, y no como un medio
rreno más que afín (21). Hamlet, en particu- pañol sostuvo que el tribunal no puede obe- en sí mismo para clarificar algún argumento
lar, probablemente sea el principal vocero del decer a esa lógica y permitir que se soslaye fáctico y/o jurídico. Cita on line: AR/DOC/1430/2021

(19) El TBI aplicable era el Acuerdo entre el Reino de Es- com/. (23) En la versión original de Hamlet se lee “the law’s de- curso al arbitraje internacional la controversia podrá ser lle-
paña y la República de Chile para la Protección y Promoción (21) Ya desde 1893, cuando la Corte Suprema de los Esta- lay”. vada ante uno de los órganos de arbitraje designados a con-
Recíproca de Inversiones, que entró en vigor el 29 de marzo dos Unidos de América lo citó en el caso Magone v. Heller (150 (24) Tanto esta como el resto de las citas textuales obteni- tinuación o elección del inversionista (...)”. La demandada
de 1994. US 70), el autor de Hamlet acumula innumerables citas en el das de la saga Pey Casado fueran traducidas desde el idioma sostenía que, en base a este artículo, la parte demandante
(20) A diferencia de las acciones anteriores, en esta tam- ámbito judicial y arbitral. Ver: GADBIN-GEORGE, Géraldine, francés. no podía iniciar un nuevo procedimiento (luego de haberlo
bién se invocó una sentencia de un tribunal estatal chileno ob. cit., pp. 75-93; MENDENHALL, Allen P., “Shakespeare’s (25) En la primera traducción de Bartolomé Mitre, donde hecho ante el CIADI).
como violatoria de los estándares de trato justo y equitativo, Place in Law-and-Literature”, Journal of Liberty and Society, emplea el español del siglo XV, dice así: “lo quiere así, quien (27) La cita de Lalive contenía este fragmento de
denegación de justicia y expropiación. En: Sanderson, Cos- vol. 3, 2011. puede y ha podido lo que se quiere”. Otras traducciones di- J’accuse...!, una misiva de Zola publicada en la primera pá-
mo, “Chile sees off Pey Casado claims”, Global Arbitration Re- (22) KOTT, Jan, “Ensayos sobre Shakespeare”, Buenos Ai- cen: “(...) allá donde se puede / lo que se quiere”. gina del diario parisino L’Aurore, en 1898, a raíz del famoso
view, 2020, disponible en: https://globalarbitrationreview. res, China Editora, 2014, p. 25 (26) Artículo 10[3] del TBI España-Chile: “En caso de re- caso Dreyfus.

Fracasos exitosos

No todo está perdido cuando se pierde un caso


María Angélica Gelli
Abogada (UBA), especialista en Sociología Jurídica (UBA). Profesora de Derecho Constitucional en posgrados (UBA). Directora del Instituto de Política Constitucional de la
Academia Nacional de Ciencias Morales y Políticas. Premio Konex. Diploma al Mérito en Derecho Constitucional.

¿Qué mayor infortunio puede caer sobre garantías ganar no siempre signifique obtener na notoriedad e interesa, por ello, a la opinión sistema constitucional— abruma y desalien-
una abogada —o un abogado— en el ejercicio un triunfo —cuestión que merece, por cierto, pública la consternación puede ser mayor. ta. La responsabilidad y el compromiso, ya se
de la profesión que el de perder un caso? Aun- otro tipo de análisis— el fracaso ante los tribu- En esta circunstancia, la percepción acerca sabe, deben de impregnar la tarea profesional.
que para quien litiga en defensa de derechos o nales es un golpe duro. Más todavía si quien de que aquello que tenía trascendencia más
resulta perdidoso está convencido de las ra- allá de los intereses de las partes no ha podido La contrariedad por perder un caso, más
zones jurídicas que sostenían su reclamo. Si a defenderse con éxito —lesionando, en conse- allá de que la alternativa debe de conside-
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) ello se suma que la controversia implica algu- cuencia y siquiera en parte, el entramado del rarse siempre, es habitual. No me estoy re-
12 | Junio de 2021 Suplemento Innovación & Derecho

firiendo solo a la quebrantada satisfacción la sentencia, lo decidido —lo primero que los fundamentos que muchos jueces inclu- Claro que para identificar ese hilo conduc-
intelectual y profesional de los abogados o leemos es la parte resolutiva— y los funda- yen —o incluían en el pasado jurídico de tor en la controversia perdida debe leerse la
al eventual orgullo herido ante el rechazo mentos de lo resuelto en busca de opciones nuestro país— bajo la denominación de a sentencia sin ira, con la frialdad necesaria a
judicial de las pretensiones articuladas pues posteriores a la aplicación de la sentencia, mayor abundamiento. En general, expresio- pesar de las implicancias profesionales, para
esas eventuales reacciones ceden ante los no solo en la ejecución del fallo. Me ocurrió nes retóricas que emiten mensajes más allá distinguir y encontrar argumentos y opcio-
intereses legítimos que fueron encomenda- y me dejó enseñanzas adicionales acerca de las partes en el proceso, aunque pueden nes.
dos y, eso parece, no pudieron defenderse de cómo leer una sentencia. No para co- incluirlas, para legitimar en mayor medida
pese al empeño y la pertinencia argumental. mentar el caso, sus alternativas y efectos. la decisión que se toma. Son los obiter dic- Se dice que el juez actúa como un investi-
Sino para evaluar si ofrece en el mediano ta. Si se los elimina, el fallo no pierde cohe- gador. El abogado también. Después de todo
Sin embargo, no todo está perdido cuan- plazo la opción de otro reclamo judicial en rencia ni deviene arbitrario y, en principio, el derecho a más de norma jurídica encierra
do se pierde un caso. Porque puede suce- similar sentido del que no fue atendido por pueden usarse en otras controversias dife- un ideario: el de resolver los conflictos de
der, no siempre, ni en todos los conflictos el tribunal, en defensa de los mismos dere- rentes, con peticiones distintas pero cuyo interés en base a reglas justas, razonables y
sentenciados, que todavía queden posibi- chos e intereses sostenidos, y con base en núcleo está relacionado con los que emana preestablecidas. Esa es su gloria y también
lidades de revertir lo decidido a pesar de el mismo fallo. de los dicta. su desafío. Conocer las reglas de las senten-
que el fallo sea definitivo y no queden en cias y evaluar todo lo que pueden dar de sí
el orden interno del país recursos disponi- Y es que en las argumentaciones de una En algunas circunstancias, el obiter dic- es una habilidad que debiéramos ejercitar
bles, salvo la eventual denuncia al Estado sentencia pueden distinguirse la regla que tum —hasta el tribunal puede calificarlo así— siempre.
argentino ante la Comisión Americana de da sustento a lo decidido, esos argumentos da pie a la interposición de otra demanda
Derechos Humanos. ¿Cómo es posible? que quitados del fallo le hacen perder co- para revertir lo que parecía inconmovible en
Examinado con cuidado y detenimiento herencia, lo que se denomina el holding, de la sentencia de rechazo. Cita on line: AR/DOC/1431/2021

Comité consultivo

Melina Furman Galo Soler Illia


Agustín Ibáñez Pamela Tolosa
Doctora en Educación por Columbia Doctor en Química (Universidad de
Director del Centro de Neurociencias Abogada. Magíster en Economía.
University. Profesora Asociada Buenos Aires). Director del Instituto de
Hugo A. Acciarri Cognitivas de la Universidad de San Decana del Departamento
de la Escuela de Educación Nanosistemas (Universidad Nacional
Director del Programa de Derecho, Andrés, Investigador de Conicet y Senior de Derecho de la Universidad
de la Universidad de San Andrés de San Martín). Investigador del
Economía y Comportamiento, UNS, Atlantic Fellow del Global Brain Health Nacional del Sur (UNS). Investigadora
e Investigadora del Conicet. Conicet. Premio Konex de Platino 2013
Bahía Blanca. Institute UCSF. del Programa de Derecho,
(Nanotecnología).
Economía y Comportamiento
de la UNS.

Eleonora Lamm
Diego Golombek Doctora en Derecho y Bioética.
Doctor en Ciencias Biológicas (UBA), Subdirectora de Derechos Humanos de la Walter Sosa Escudero
Armando Andruet (h.) Profesor Titular (UNQ), Investigador Suprema Corte de Mendoza. Doctor en Economía (University of
Miembro de la Academia Nacional de Superior (Conicet), Director Ejecutivo Illinois at Urbana-Champaign). Profesor
del Instituto Nacional de Educación Plenario y Director del Departamento Teresa Torralva
Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba
Tecnológica (INET), Premio Konex de de Economía de la Universidad de Doctora en Neurociencias.
y de la Academia Argentina de Ética en
Platino 2017: Divulgación científica. Premio San Andrés. Investigador principal del Directora e Investigadora
Medicina.
Kalinga/Unesco 2015 (máxima distinción Conicet. Miembro Titular de la Academia de Fundación INECO.
mundial en divulgación científica). Nacional de Ciencias Económicas.

Joaquín Navajas
Director del Laboratorio de
Neurociencia de la Universidad
Sandra M. Wierzba
Torcuato Di Tella (UTDT). Profesor
Juan G. Corvalán Doctora en Derecho (UBA).
e investigador en la Escuela de
Doctor en Ciencias Jurídicas (USAL). Luz González Gadea Gonzalo Sozzo Profesora Titular de Derecho Civil e
Negocios de UTDT e investigador de
Director del Laboratorio de Innovación e Doctora en Neurociencias de la Profesor de Derecho Privado de la Investigadora de la Facultad
Conicet. Doctor de Neurociencia de
Inteligencia Artificial y del Programa de Universidad Nacional de Córdoba, Universidad Nacional del Litoral. Director de Derecho de la Universidad
la Universidad de Leicester (Reino
Actualización en Inteligencia Artificial y profesora a cargo del seminario del Instituto de Estudios Avanzados del de Buenos Aires.
Unido) y Licenciado en Física por la
Derecho, Facultad de Derecho, UBA. “Neurociencias y Derecho” y miembro Litoral.
Universidad de Buenos Aires.
del laboratorio en Neurociencias,
ambos de la Univ. Torcuato Di Tella.

Graciela Frigerio Silvia Stang


Doctora en Ciencias de la Educación
Daniel Pastor Licenciada en Periodismo, a cargo de la
Andrés Hatum Doctor en Derecho UBA. Catedrático sección dominical “Economía y Negocios”
(Universidad de Paris V). Presidenta
Doctor en Management and Organization, de Derecho Penal UBA. Codirector del del Diario La Nación. Primer premio
de la Fundación Centro de Estudios
University of Warwick (Inglaterra). Profesor Instituto de Neurociencias y Derecho Adepa en las categorías Judicial (2010
Multidisciplinarios (CEM). Directora del
de Management & Organization, Univ. INECO. Secretario de investigación UBA. y 2019), Economía (2014, 2017 y 2019) y
Doctorado en Educación de la UNER.
Torcuato Di Tella e IAE. Director del Laboratorio de Innovación e Solidaridad Social (2016 y 2018).
Inteligencia Artificial UBA.

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