Estado del Arte

Lina Marcela Fajardo Maldonado - 2116624

Luisa Fernanda Quinchara Murillo - 2116664

José David Escobar Cruz - 2116147

Sociedades

María Victoria Duque de Herrera

Universidad Católica de Colombia

Facultad de Derecho

Curso 5 A 1

Bogotá, D.C

2022
Problema de investigación

1. ¿Qué factores inciden en la baja adquisición de fusiones empresariales en

Colombia?
2. ¿Cuáles son las causas de la baja adquisición para que se disuelvan las fusiones
empresariales en Colombia?

Fusión Empresarial

La fusión de sociedades en el derecho mercantil tuvo lugar en el año 1708, y se presentó

principalmente en los Estados Unidos de América que se da a finales del siglo XIX y
comienzos del siglo XX, tuvieron el nombre de concentraciones horizontales, normalmente
se veía en empresas del mismo sector las cuales concluyeron en monopolios, en cambio en
Europa prevalecieron las fusiones de carácter vertical, esto ocurre cuando la sociedad
absorbente integra a la sociedad absorbida.

La tercera etapa tuvo lugar a mediados de la década de los sesenta y principios de los
setenta con fusiones de tipo europeo y norteamericano se destacaron los conglomerados y
la cuarta etapa se ubica en los años ochenta, la cual tiene fuerte en estados unidos pero se
afectan países europeos, mientras que en Asia el afectado es Japón, y la etapa quinta viene
con la fase expansiva, iniciada en estados unidos en 1995, esta se propició por varios
factores, uno de ellos fue la disminución de los tipos de intereses y las subidas bursátiles.

Marx dice “la viabilidad de las empresas industriales de su tiempo será posible con la
centralización del capital debido a que los progresos de la acumulación aumentan la
materia centralizable y no porque aumente de manera positiva la magnitud del capital
social, pues dicha centralización puede realizarse cambiando la distribución de los
capitales ya existentes mediante un cambio operado en la agrupación cuantitativa de las
partes que integran el capital social”. Morales, W (2014) fusión de sociedades
comerciales en el marco de la unión europea y Colombia. Universidad católica de
Colombia

Por otra parte, una de las características más importantes de la fusión de sociedades es la
unión de patrimonios lo cual implica la transferencia de todos los activos y pasivos de las
sociedades fusionadas a la sociedad absorbente. En segundo lugar, se configura un
inventario de bienes para cuantificar la contribución de cada parte a la fusión establecida.

Respecto al proceso de fusión se debe realizar una junta de accionistas la cual debe estar de
acuerdo con la publicidad señalada en el artículo 13 de la ley 222 de 1995 “..... En la
convocatoria a dicha reunión, deberá incluirse dentro del orden del día el punto referente
a la escisión, fusión, transformación o cancelación de la inscripción e indicar
expresamente la posibilidad que tienen los socios de ejercer el derecho de retiro…” Código
de comercio colombiano, Artículo 13 de la ley 222 de 1995, título I capítulo III

Referente a lo anterior el artículo 173 del código de comercio establece los requisitos que
se deben cumplir para iniciar el proceso de fusión.

Las fusiones mercantiles se pueden clasificar según su situación jurídica y según su

situación económica, conforme a su situación jurídica: se divide en dos tipos de fusiones
por absorción o incorporación, donde una sociedad absorbe a otra antes de la liquidación de
la sociedad absorbida pasando a la principal sus activos y pasivos y según creación o
constitución, en la cual dos o más sociedades se consolidan en una sola sociedad y subsiste
en reemplazo de ellas. Además de consolidar económicamente dos subdivisiones de
fusiones horizontales donde la empresa absorbente decide adquirir una empresa que esté
dentro de su misma actividad económica y verticales en la cual desde una empresa se
busca optimizar en sí misma su producción para obtener mejores resultados económicos.
Además, la fusión de sociedades no está obligada a tener revisor fiscal, si este es el caso
solo se necesita la opinión del contador público independiente, se debe tener en cuenta que
en las sociedades anónimas simplificadas con accionista único, carece de entidad para
poder excluirlas del régimen de autorización general.

En caso de que sean obligadas a tener revisor fiscal, esto dependerá de la parte del supuesto
que quiera que las sociedades en fusión se encuentren obligadas a revisor fiscal, si es así se
deben presentar con sus notas y dictamen del revisor fiscal.

En cuanto al derecho comparado, haciendo una leve comparación entre la fusión, el proceso
de fusión, sus características principales y ciertos tipos de fusión que se dan en el país de
Colombia cómo en el país de Chile.

En palabras más precisas, “una fusión se puede definir como una operación en la cual se
reúnen una o más empresas, en una sola entidad económica, la cual hereda los derechos
de administrar las operaciones, activos netos, pasivos y patrimonio de las empresas
involucradas” Becerra. J,H (2005) fusiones evidencia nacional e internacional: fusiones.
Santiago de Chile, universidad de chile

En cuanto al derecho comparado se logró encontrar que Chile cuenta con absorciones y
fusiones, aquellas se clasifican en (3) tipos: 1. absorciones estratégicas: “Las fusiones
estratégicas generan sinergias de explotación, lo que implica que las dos empresas
obtienen unas mayores rentabilidades juntas y no separadas. “Becerra. J, H (2005)
fusiones evidencia nacional e internacional: fusiones. Santiago de Chile, universidad de
chile

2. financieras: “Estas son consideradas por los bancos de inversiones como absorciones
donde no existen sinergias de explotación. En estos casos la empresa adquiriente piensa
que el valor de mercado del capital de la empresa adquirida está por debajo del valor de
su activo” Becerra. J,H (2005) fusiones evidencia nacional e internacional: fusiones.
Santiago de Chile, universidad de chile Y finalmente, 3. de conglomerado: “es en la cual no
existe, aparentemente, algún tipo de sinergias de explotación entre las empresas. Dado
esto se puede decir que son similares a las absorciones financieras “Becerra. J, H (2005)
fusiones evidencia nacional e internacional: fusiones. Santiago de Chile, universidad de
chile.

Teniendo en cuenta el ordenamiento jurídico chileno, la Ley 18.046 de 1981 sobre

Sociedades Anónimas en Chile. El artículo 99. “La fusión consiste en la reunión de dos o
más sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la
cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados.”
Congreso nacional de Chile, ley 180496 (1981) ley sobre sociedades anónimas, tituló IX

En cuanto a la regulación sobre fusión de sociedades en Chile, se puede observar que al

igual que en Colombia, la fusión se da a partir de la unión de sociedades en una única
persona jurídica que cede todos sus derechos y obligaciones, a través de la fusión por
creación o fusión por incorporación.

“La fusión por incorporación, es conocida en otras legislaciones como fusión por
absorción” Álvarez, N,C (2007) fusión de sociedades en el ordenamiento jurídico
colombiano. Bogotá, universidad católica de Colombia

Por otro lado se encuentra el ordenamiento jurídico colombiano, con el artículo 172 del
código de comercio: “Habrá fusión cuando una o más sociedades se disuelvan, sin
liquidarse, para ser absorbidas por otra o para crear una nueva.

La absorbente o la nueva compañía adquirirá los derechos y obligaciones de la sociedad o

sociedades disueltas al formalizarse el acuerdo de fusión.” Código de comercio
colombiano, capítulo VI transformación y fusión de las sociedades (sección II) art 172 de
1992.

Teniendo en cuenta que el ordenamiento jurídico colombiano se reconocen algunos tipos de

fusión diferentes a los establecidos en el Código de Comercio y la Ley 1258 de 2008, es
decir la fusión de Empresas Unipersonales, la fusión de sociedades en proceso de
reorganización consignado en la ley 1116 de 2006 artículo 44 y la fusión entre sociedades
nacionales y extranjeras regulada por la Superintendencia de Sociedades en oficio No. 220-
62883 de 2004.
Finalmente se puede concluir que la fusión “consiste en la unión de dos o más sociedades,
para que una de las sociedades participantes absorba a las otras a través de, la
transferencia de patrimonios y la migración de los asociados de la sociedad absorbida a la
sociedad absorbente o para que se cree una nueva sociedad.” Álvarez, N,C (2007) fusión
de sociedades en el ordenamiento jurídico colombiano. Bogotá, universidad católica de
Colombia.

JURISPRUDENCIA

Ahora bien, la superintendencia de sociedades en el marco legal y dentro de las

disposiciones normativas ha consolidado un documento en el que dispone de las
herramientas jurídicas necesarias para fusionar una sociedad comercial, trámite en el cual
una empresa absorbe a la otra, desde su bloque patrimonial hasta sus pasivos, para
configurar una sola entidad comercial.

Dentro de los requisitos para la autorización previa se encuentran, una carta solicitando la
fusión, estados financieros de las dos entidades, actas de los organismos principales de la
sociedad, certificados de aviso de acreedores, certificación de garantías adicionales,
convocatoria de reuniones, aviso publicado, documento suscrito por el representante legal,
avalúos técnicos de la propiedad y equipo, estado de situación financiera, estudios técnicos
de valoración, hoja de vida de los trabajadores, hoja de trabajo de las dos sociedades (excel)
y además dependiendo del caso se tomarán alguna excepciones que son necesarias para el
trámite ante la superintendencia de sociedades.

Para finalizar, se ha tenido en cuenta la sentencia del consejo de estado número 25000-23-
27-000-2009-00210-01(18590) en la cual se refleja la fusión para efectos tributarios, pero
que sigue los lineamientos que la ley requiere para su consolidación, además se observa
que no hay ningún tipo de enajenación que pueda dar paso a la mala interpretación de la
norma ahí contenida por lo cual, el consejo de estado interpreta que por razones de fusión
de la misma sociedad solo se pasan los activos y pasivos para crear una nueva sociedad,
esta razón se complementa con lo dispuesto en el estatuto tributario que refleja la sentencia.
 BIBLIOGRAFIA

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Bogotá, universidad católica de Colombia

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Becerra. J,H (2005) fusiones evidencia nacional e internacional: fusiones. Santiago de

Chile, universidad de chile.

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Tomado de: http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo_comercio.html

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(sección II) art 173 de 1992.
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Morales, W (2014) fusión de sociedades comerciales en el marco de la unión europea y

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https://www.supersociedades.gov.co/nuestra_entidad/normatividad/normatividad_concepto
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SuperSociedades, Trámite de Fusión de Sociedades Comerciales, Superintendencia de
sociedades.

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https://www.supersociedades.gov.co/Servicio_Ciudadano/tramites-y-
servicios/Paginas/Fusion-de-sociedades-comerciales.aspx

(13/02/2022)