Contrato de servicios especializados,

¿civil o mercantil?

El Decreto publicado en el DOF el 23 de abril de 2021i, a través del cual se

modificaron, entre otros ordenamientos, la LFT, LSS y Ley del Infonavit, permite la
subcontratación de servicios especializados o de ejecución de obras
especializadas que no formen parte del objeto social ni de la actividad económica
preponderante de la beneficiaria de estos, y que el contratista se registre en el
padrón público de la STPS.

Para tales efectos, el contrato celebrado entre el beneficiario y el prestador de los

servicios debe constar por escrito. Una de las inquietudes referentes al contrato es,
qué naturaleza jurídica tiene, si es civil o mercantil.

Para unos especialistas el documento debe ser civil, ya que los trabajadores no son
un artículo de comercio; sin embargo es importante considerar lo siguiente.

El objetivo de la subcontratación de personal (anterior a la reforma) es proporcionar

o poner a disposición trabajadores de una empresa en beneficio de otra; sin
embargo, con la reforma laboral eso está prohibido (art. 12, LFT).ii

Actualmente, según el numeral 13 de la LFT, se permite:

• la subcontratación de servicios especializados o de ejecución de

obras especializadas que no formen parte del objeto social ni de la actividad
económica preponderante de la beneficiaria de estos, y
• los servicios u obras complementarias o compartidas prestadas entre
empresas de un mismo grupo (conforme al artículo 2o., fracción X de la Ley
del Mercado de Valores)iii, siempre y cuando no formen parte del objeto

Por ende, técnica y jurídicamente, ya no se traspasan trabajadores; en

consecuencia, no se comercializa con ellos, sino con los servicios que se brindan.

Para saber si el contrato a celebrar es civil o mercantil, se debe atender al objeto de

los bienes o servicios que se van a prestar, o bien las partes que lo suscriben.

Los actos de comercio, en principio, son los que el legislador determinó como tales
en el artículo 75 del Código de Comercio (CC). Las hipótesis contenidas en ese
precepto se consideran esencialmente comercial (independientemente de quién lo
realice) y se conocen como actos de comercio objetivos.
Asimismo existen actos de comercio subjetivos, los cuales consisten en las
obligaciones del comerciante, y se les da tal carácter porque son inherentes a su
profesión (art. 3o., CC).

Por ello, cualquier contrato y obligación de una sociedad mercantil, que no sea ya
acto objetivo de comercio, tiene por sí la presunción de la comercialidad, salvo que
se acredite que lo realizado es de naturaleza esencialmente civil. Esto significa que
todas las actividades inherentes al objeto social de la empresa constituida como
persona mercantil, se presumen de comercio.

Esto se sustenta con la jurisprudencia de rubro: SEGURIDAD PRIVADA Y

VIGILANCIA. EL CONTRATO CELEBRADO POR UNA SOCIEDAD ANÓNIMA EN
CUYO OBJETO SOCIAL SE ENCUENTRA LA PRESTACIÓN DE ESE TIPO DE
SERVICIOS, SE REPUTA, POR ANALOGÍA, COMO UN ACTO DE
COMERCIO, visible en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Décima
Época. Tomo II, Libro 48, p. 1398, Materia Civil, PC.VI.C. J/4 C (10a.),
Jurisprudencia, Registro 2,015,486, noviembre 2017, la cual precisa que:

• la calidad mercantil de un acto jurídico celebrado por una sociedad anónima,

cuyo objeto social es la prestación de servicios de seguridad privada y
vigilancia, resulta de la coincidencia entre los derechos y las obligaciones
derivadas de ese convenio y las actividades que se establecieron como
preponderantes en la identificación del objeto social pactado al constituirse
con ese carácter, en tanto dicho acto no repudia la idea de mercantilidad, al
no ser un acto de naturaleza esencialmente civil, y

• la constitución de una persona moral bajo la modalidad de sociedad anónima,

regulada por la Ley General de Sociedades Mercantiles, dedicada a la
prestación de servicios de seguridad privada y vigilancia, conduce a
considerar como actos de comercio los que celebra en ejecución de este
objeto social y, por tanto, los contratos que lleve a cabo en coincidencia con
su actividad mercantil guardan analogía con los actos de comercio
expresamente considerados como tales en las fracciones XX y XXI del
artículo 75 del Código de Comercio

Finalmente, no hay que olvidar que el numeral 1050 del Código de Comercio señala
que cuando conforme a las disposiciones mercantiles, para una de las partes que
intervienen en un acto, este tenga la naturaleza comercial y para la otra una
naturaleza civil, la controversia que de este se derive se regirá conforme a las leyes
mercantiles.

i
http://dof.gob.mx/nota_detalle.php?codigo=5616745&fecha=23/04/2021#:~:text=En%20cumplimiento%20
de%20lo%20dispuesto,23%20de%20abril%20de%202021.
ii
Artículo 12.- Queda prohibida la subcontratación de personal, entendiéndose esta cuando una persona física o moral proporciona o
pone a disposición trabajadores propios en beneficio de otra.

Las agencias de empleo o intermediarios que intervienen en el proceso de contratación de personal podrán participar en el
reclutamiento, selección, entrenamiento y capacitación, entre otros. Estas no se considerarán patrones ya que este carácter lo tiene
quien se beneficia de los servicios.
iii
Capítulo I
De las sociedades anónimas promotoras de inversión
Artículo 12.- Las sociedades anónimas podrán constituirse como sociedades anónimas promotoras
de inversión o adoptar dicha modalidad, observando para ello las disposiciones especiales que se
contienen en el presente ordenamiento legal y, en lo no previsto por éste, lo señalado en la Ley General
de Sociedades Mercantiles.
Las sociedades anónimas que una vez constituidas pretendan adoptar la modalidad a que se refiere
este artículo, deberán previamente contar con el acuerdo de su asamblea general extraordinaria de
accionistas. Los accionistas que voten en contra, podrán ejercer el derecho de separación al valor
contable de las acciones en la fecha de su ejercicio, una vez que surta efectos el acuerdo
correspondiente.
La denominación social de las sociedades a que hace referencia este artículo se formará libremente
conforme a lo previsto en el artículo 88 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, debiendo agregar a
su denominación social la expresión "Promotora de Inversión" o su abreviatura "P.I."