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DE LA PROTECCIÓN DE LA PROPIEDAD
INTELECTUAL
Sala Especializada en Defensa de la Competencia
RESOLUCIÓN 090-2020/SDC-INDECOPI
EXPEDIENTE 035-2018/CCD-INDECOPI-LAL
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Persona jurídica identificada con RUC 20503680174.
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RESOLUCIÓN 090-2020/SDC-INDECOPI
EXPEDIENTE 035-2018/CCD-INDECOPI-LAL
I. ANTECEDENTES
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(v) Asimismo, la frase “parque propio” pretende generar conciencia para que
las personas den importancia al cuidado y conservación de las áreas
verdes, protegiendo el parque como si fuera suyo.
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DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL.
Artículo 8.- Actos de engaño
8.1. Consisten en la realización de actos que tengan como efecto, real o potencial, inducir a error a otros agentes en
el mercado sobre la naturaleza, modo de fabricación o distribución, características, aptitud para el uso, calidad,
cantidad, precio, condiciones de venta o adquisición y, en general, sobre los atributos, beneficios, o condiciones que
corresponden a los bienes, servicios, establecimientos o transacciones que el agente económico que desarrolla tales
actos pone a disposición en el mercado; o inducir a error sobre los atributos que posee dicho agente, incluido todo
aquello que representa su actividad empresarial.
(...).
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(ii) Las certificaciones EDGE y LEED4 son aplicables al presente caso. Estas
se obtienen al cumplir con determinados factores, como por ejemplo,
3
Los medios probatorios presentados se basan en copia de publicaciones en los diarios “Perú 21”, “Gestión” y La
República”.
4
Conforme a la información remitida por Inversiones Integrales, la certificación EDGE es un sistema de certificación de
construcción sostenible que permite incorporar opciones de ahorro en energía y agua en los edificios. De igual
manera, la certificación LEED es un sistema de certificación que proporciona una verificación independiente de las
características sostenibles de un edificio o de un desarrollo urbano, lo que permite que el diseño, construcción,
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operación y mantenimiento de los mismos sea más eficiente en el uso de recursos, de alto rendimiento, más
saludables y rentables.
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(ix) Asimismo, señala que las normas ISO no son aplicables a su proyecto
inmobiliario pues estas son reglas orientadas a ordenar la gestión de una
empresa.
(xi) Dicha frase tenía como objetivo instruir al comprador a que cuide el
parque que se encuentra al exterior del condominio como suyo o crear
conciencia de su cuidado.
14. Mediante Proveído 4 del 29 de julio de 2020, se citó a Inversiones Integrales a
una audiencia de informe oral programada para el 13 de agosto de 20208, sin
embargo, la imputada no asistió pese a encontrarse debidamente notificada 9.
8
Resulta pertinente precisar que, en una primera oportunidad, se citó a Inversiones Integrales a una audiencia de
informe oral programada para el 17 de marzo de 2020, la cual no pudo llevarse a cabo debido a la declaratoria del
Estado de Emergencia a nivel nacional el 16 de marzo de 2020. En atención a ello, se reprogramó la mencionada
audiencia para el día 13 de agosto de 2020.
9
En efecto, Inversiones Integrales fue notificada el 3 de agosto de 2020 con dicha citación. Cabe señalar que,
mediante escrito del 11 de agosto del presente año, la mencionada empresa solicitó la reprogramación de la nueva
audiencia de informe oral (13 de agosto de 2020), la cual fue denegada por este Colegiado.
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CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ
Artículo 58.- Economía Social de Mercado
La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economía social de mercado. Bajo este régimen, el Estado orienta el
desarrollo del país, y actúa principalmente en las áreas de promoción de empleo, salud, educación, seguridad,
servicios públicos e infraestructura.
Artículo 59.- Rol Económico del Estado
El Estado estimula la creación de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e
industria. El ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad públicas. El
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Estado brinda oportunidades de superación a los sectores que sufren cualquier desigualdad; en tal sentido, promueve
las pequeñas empresas en todas sus modalidades.
12
En efecto, lo señalado por la primera instancia en este extremo puede verificarse a continuación:
13
DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 28.- Formas de iniciación del procedimiento
28.1.- El procedimiento sancionador de investigación y sanción de actos de competencia desleal se inicia siempre de
oficio por iniciativa de la Secretaría Técnica.
28.2.- En el procedimiento trilateral sancionador promovido por una denuncia de parte, el denunciante es un
colaborador en el procedimiento, conservando la Secretaría Técnica la titularidad de la acción de oficio. Quien
presente una denuncia de parte no requerirá acreditar la condición de competidor o consumidor vinculado al
denunciado, bastando únicamente que se repute afectado efectiva o potencialmente por el acto de competencia
desleal que denuncia.
(…)
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Los enlaces inspeccionados fueron los siguientes:
a) Página web de Inversiones Integrales: https://www.ieiconstrucciones.org/
b) Página web de Urbania.pe: https://urbania.pe/inmueble/proyecto-condominio-del-carmen-la-libertad-trujillo-iei-
construcciones-2821
c) Página web del Fondo Mi Vivienda: https://www.mivivienda.com.pe/PortalWEB/
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25. Por otro lado, Inversiones Integrales indicó que la Comisión señaló en su
resolución que la Secretaría Técnica había ingresado a la página web del
Fondo Mi Vivienda para verificar el listado de “Viviendas Verdes”, pese a que
dicha información había sido remitida previamente por la imputada.
26. Al respecto, conforme obra en el expediente, la Sala evidencia que con fecha
19 de octubre de 201816, la Secretaría Técnica de la Comisión efectuó una
inspección en la página web del Fondo Mi Vivienda en la que constató que el
“Condominio del Carmen” no figuraba dentro del listado de proyectos que
obtuvieron el Bono Verde al mes de agosto de 2018. Posteriormente, es decir
el 4 de septiembre de 2019, la imputada remitió el referido listado a la primera
instancia, apreciándose que el “Condominio del Carmen” figuraba entre los
proyectos que obtuvieron el Bono Verde.
16
Ver foja 175 a 191 del expediente.
17
Los referidos argumentos son los siguientes:
(i) La Ley de Represión de la Competencia Desleal establece que la autoridad tiene treinta (30) días para
efectuar indagaciones preliminares. No obstante, en el presente caso, las investigaciones comenzaron
antes de septiembre de 2018 y la resolución de imputación es del 16 de noviembre de 2018.
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31. Sin perjuicio de lo expuesto, cabe señalar que el plazo de treinta (30) días
alegado por Inversiones Integrales para que la Secretaría Técnica efectúe
indagaciones preliminares, únicamente resulta aplicable a aquellos
procedimientos iniciados en mérito a una denuncia de parte19. No obstante,
(ii) La resolución de imputación de cargos no fue comunicada a la primera instancia y a la imputada dentro
de los cinco (5) días siguientes a su emisión.
(iii) El periodo de prueba no podía exceder de los cien (100) días hábiles contados a partir del vencimiento
del plazo para la contestación, sin embargo ha culminado nueve (9) meses después, superándose en
exceso el plazo establecido en la norma.
(iv) La resolución impugnada no ha sido emitida dentro del plazo legal.
18
DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 151.- Efectos del vencimiento del plazo
(…)
151.3 El vencimiento del plazo para cumplir un acto a cargo de la Administración, no exime de sus obligaciones
establecidas atendiendo al orden público. La actuación administrativa fuera de término no queda afecta de nulidad,
salvo que la ley expresamente así lo disponga por la naturaleza perentoria del plazo.
(…)
19
DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 30.- Actuaciones previas a la admisión a trámite por denuncia de parte
Presentada la denuncia de parte y con anterioridad a la resolución de inicio del procedimiento de identificación y
sanción de actos de competencia desleal, la Secretaría Técnica podrá realizar actuaciones previas con el fin de reunir
información y/o identificar indicios razonables de la existencia de actos de competencia desleal. Estas actuaciones
previas se desarrollarán en un plazo no mayor de treinta (30) días hábiles, contados desde la presentación de la
denuncia.
(Subrayado agregado).
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32. Por otro lado, si bien la resolución de imputación de cargos fue notificada a
Inversiones Integrales con posterioridad al plazo establecido en la norma20, no
se evidencia que dicha actuación haya afectado el derecho de defensa de la
imputada. Por el contrario, se ha verificado que durante el trámite del
procedimiento, la recurrente ha podido presentar sus descargos contra la
imputación efectuada, así como los medios probatorios que consideró
pertinentes.
20
La resolución de imputación de cargos fue emitida el 16 de noviembre de 2018 y notificada el 13 de diciembre de
2018.
21
22 de mayo de 2019.
22
Dicho informe fue notificado a Inversiones Integrales el 26 de agosto de 2019.
23
DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 42.- El Informe Técnico
(…)
42.2.- El Informe Técnico señalado en el numeral precedente será notificado a las partes del procedimiento, quienes
contarán con un plazo de diez (10) días hábiles para formular alegatos a conocimiento de la Comisión.
(subrayado agregado).
24
A través de su escrito del 4 de septiembre de 2019, la imputada presentó sus argumentos contra el mencionado
informe final emitido por la Secretaría Técnica de la Comisión. Asimismo, presentó los siguientes medios probatorios:
(i) copia de los catálogos informativos EDGE y LEED, (ii) listado de los proyectos del bono verde en el departamento
de La Libertad, (iii) recibos por honorarios y (iv) un USB que contendría entrevistas.
25
DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 44.- Preclusión en la presentación de pruebas
44.1.- Las partes podrán presentar escritos, argumentar y ofrecer medios de prueba solamente hasta antes de
concluir el período de prueba.
(…)
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34. Finalmente, sobre el plazo legal para emitir pronunciamiento26, se advierte que,
la Comisión emitió su pronunciamiento a los ciento ochenta y seis (186) días
hábiles de iniciado el procedimiento; por lo que, la resolución impugnada fue
emitida dentro del plazo legal.
37. El Tribunal Constitucional ha señalado que “en los supuestos en que el trámite
de los recursos sea eminentemente escrito, no resulta vulneratorio del
derecho de defensa la imposibilidad del informe oral; dado que el accionante
ha podido presentar sus alegatos por escrito a fin de sustentar su
impugnación”28 .
38. En el presente caso, esta Sala advierte que la imputada no formuló de manera
formal una solicitud de audiencia de informe oral ante la primera instancia,
26
De la sumatoria de los plazos previstos para las diferentes etapas del procedimiento sancionador en materia de actos
de competencia desleal, se obtiene como resultado que el procedimiento cuenta con un plazo aproximado de 195
días hábiles (plazo considerado también en la Resolución 54-2019/SDC-INDECOPI del 19 de marzo de 2019).
27
DECRETO LEGISLATIVO 1044 - LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 43.- La audiencia de informe oral
Una vez puesto en conocimiento de la Comisión lo actuado, de considerarlo necesario ésta, a solicitud de parte, podrá
citar a audiencia de informe oral. En todo caso, la Comisión, de oficio, podrá citar a audiencia de informe oral. La
correspondiente citación deberá realizarse con no menos de cinco (5) días hábiles.
28
SENTENCIA EMITIDA EL 16 DE ENERO DE 2013 EN EL MARCO DEL EXPEDIENTE 01147-2012-PA/TC
“18. Sobre el particular es importante precisar que el recurrente cuestiona el hecho de que se le haya privado o
impedido ejercer su derecho de defensa por medio del informe oral; sin embargo, ello no constituye una vulneración
de este derecho constitucional toda vez que no significó un impedimento para el ejercicio del derecho de defensa del
recurrente, ya que este Colegiado en reiterada jurisprudencia se ha pronunciado a este respecto manifestando que en
los supuestos en que el trámite de los recursos sea eminentemente escrito, no resulta vulneratorios del derecho de
defensa la imposibilidad del informe oral; dado que el accionante ha podido presentar sus alegatos por escrito a fin de
sustentar su impugnación. En consecuencia, no se ha producido vulneración alguna del derecho constitucional de
defensa del recurrente. Por lo que este extremo de la demanda debe ser desestimado en aplicación, a contrario
sensu, del artículo 2º del Código Procesal Constitucional.”
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29
En efecto, de la revisión del escrito presentado el 4 de septiembre de 2019 por Inversiones Integrales, se advierte lo
siguiente:
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42. Finalmente, sobre los escritos remitidos por Inversiones Integrales, se debe
indicar que estos no estuvieron orientados a iniciar un procedimiento de
evaluación previa (como, por ejemplo, sería el caso de una solicitud de
autorización o de licencia de funcionamiento), sino a presentar sus
argumentos de defensa y medios probatorios con relación al procedimiento
sancionador iniciado en su contra. En tal sentido, se desestima el argumento
alegado por la apelante en este extremo.
30
Ver nota al pie 9.
31
Un procedimiento de evaluación previa es aquel iniciado en mérito a la presentación de la solicitud de un
administrado, cuya finalidad es determinar la concesión o denegatoria de dicha solicitud, a través de la emisión de un
acto administrativo.
32
DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 8.- Actos de engaño
8.1. Consisten en la realización de actos que tengan como efecto, real o potencial, inducir a error a otros agentes en
el mercado sobre la naturaleza, modo de fabricación o distribución, características, aptitud para el uso, calidad,
cantidad, precio, condiciones de venta o adquisición y, en general, sobre los atributos, beneficios o condiciones que
corresponden a los bienes, servicios, establecimientos o transacciones que el agente económico que desarrolla tales
actos pone a disposición en el mercado; o, inducir a error sobre los atributos que posee dicho agente, incluido todo
aquello que representa su actividad empresarial.
(…)
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44. Sin embargo, el referido principio no es absoluto dado que la propia Ley de
Represión de la Competencia Desleal limita su ámbito de aplicación a
aquellos supuestos en los que se está frente a publicidad que trasmita un
mensaje objetivo33.
“La publicidad comercial puede contener (…) información objetiva y subjetiva. Mientras
la información objetiva es comprobable, la información subjetiva no está sujeta a
comprobación por expresar opiniones, puntos de vista o sentimientos del anunciante.
(…)
Solamente las expresiones publicitarias que un consumidor razonable interprete como
objetivas y comprobables se encuentran sujetas al principio de veracidad. (…)”
(Subrayado agregado)
33
DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
“Artículo 8.- Actos de engaño
(...)
8.3. La carga de acreditar la veracidad y exactitud de las afirmaciones objetivas sobre los bienes o servicios
anunciados corresponde a quien las haya comunicado en su calidad de anunciante.
8.4.- En particular, para la difusión de cualquier mensaje referido a características comprobables de un bien o un
servicio anunciado, el anunciante debe contar previamente con las pruebas que sustenten la veracidad de dicho
mensaje.”
(Subrayado agregado)
34
Dicha resolución aprobó un precedente de observancia obligatoria. Si bien el mismo estuvo referido a la anterior
normativa aplicable a la publicidad comercial (Decreto Legislativo 691), lo señalado aún es aplicable, considerando la
regulación contenida en el artículo 8.3 de la Ley de Represión de la Competencia Desleal vigente.
35
A manera de ejemplo se presentan las siguientes afirmaciones publicitarias de carácter objetivo:
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48. Cabe indicar que en estos casos, el elemento objetivo del mensaje se
encuentra presente o se desprende del propio anuncio, lo cual permite que, de
manera unívoca, se pueda comprobar su veracidad.
50. Ahora bien, con respecto a la primera afirmación “El mejor jugador de fútbol
del año 2013”, no existe un parámetro unívoco de comprobación: podría
considerarse la cantidad de goles anotados, el número de títulos obtenidos
durante una temporada, el número de camisetas vendidas, entre otros
elementos.
51. Por otro lado, en relación con la segunda afirmación “El mejor restaurante de
Lima” se pueden encontrar múltiples factores a considerar, como por ejemplo,
la cantidad de estrellas Michelin36, la relación precio-calidad de sus platos, lo
que diga una revista especializada o la voz autorizada de un famoso cocinero.
“La pastilla milagrosa, reduce 3 kilogramos de peso en 1 semana.” El anuncio contiene, en sí mismo, los elementos
que lo hacen objetivo, estos son: el peso y el tiempo.
“El automóvil más veloz, acelera de 0 a 100 km/h en tan solo 3.8 segundos.” El anuncio contiene a los elementos
que lo hacen objetivo: la aceleración que alcanza (100 km/h) en un determinado periodo (3.8 segundos).
“La mejor tasa de interés del mercado. 12% de Tasa de Interés Efectiva Anual”. En este caso, el elemento objetivo
de la afirmación es la tasa de interés que se ofrece y el periodo.
36
La guía Michelin es el nombre con el que se le conoce a una serie de guías turísticas que se publican cada año por la
editora francesa “Michelin Éditions du Voyage”. Esta publicación es una de las guías europeas, de hoteles y
restaurantes, más antiguas y reconocidas a nivel internacional. Tener una estrella Michelin suele ser sinónimo de
prestigio en este rubro. Para mayor información, se puede acceder al siguiente enlace.
http://mapasyguias.michelin.es/
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55. Por otro lado, con relación al deber de sustanciación previa este implica que,
en un procedimiento de competencia desleal por la presunta comisión de
actos de engaño, el anunciante debe presentar los medios probatorios que
acrediten que antes de la difusión del material publicitario, tenía la certeza de
que sus afirmaciones eran veraces y no falsas o potencialmente ciertas37.
37
Ver artículo 8 (numerales 8.3 y 8.4) de la Ley de Represión de la Competencia Desleal, citado en la nota al pie 33 de
la presente resolución.
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58. No obstante, a diferencia de la primera instancia, esta Sala considera que los
referidos atributos materia de imputación no cuentan con el carácter objetivo
requerido para ser analizadas bajo el principio de veracidad y, de esta
manera, verificar si resultan ser engañosas y/o si inducen a error al
consumidor, tal como se demostrará a continuación.
(i) La Sala aprecia que dicha frase emplea términos cuya medición no
puede realizarse de manera unívoca dado que debería determinarse,
previamente, qué se entiende por “consumo responsable” y definir si ello
responde a una acción por parte de cada uno de los propietarios de los
departamentos del condominio publicitado. De esta manera, la
determinación de qué se entiende por “consumo responsable” dependerá
de la percepción de cada uno de los consumidores y de lo que estos
definan como “responsable”.
(ii) Cabe indicar que el parámetro utilizado por la primera instancia fue el
concepto de “consumo sostenible” contenido en la norma ISO 2600038. La
Comisión equiparó dicho concepto con la frase imputada “consumo
responsable”. Según la Comisión, la norma ISO 26000 define al
“consumo sostenible” como “el consumo de productos y recursos de
tasas coherentes con el desarrollo sostenible”39; sin embargo, de su
38
“Esta Norma Internacional pretende ayudar a las organizaciones a contribuir al desarrollo sostenible. Tiene como
propósito fomentar que las organizaciones vayan más allá del cumplimiento legal, reconociendo que el cumplimiento
de la ley es una obligación fundamental para cualquier organización y una parte esencial de su responsabilidad
social. Se pretende promover un entendimiento común en el campo de la responsabilidad social y complementar
otros instrumentos e iniciativas relacionados con la responsabilidad social, sin reemplazarlos.”
https://www.iso.org/obp/ui#iso:std:iso:26000:ed-1:v1:es (Última visita 13 de agosto de 2020)
39
En efecto, en este extremo la Comisión señaló lo siguiente en la Resolución 613-2019/INDECOPI-LAL:
“(…)
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Al respecto, esta Sala ha procedido a verificar que se entiende por un proyecto “ecoamigable” encontrando los
siguientes resultados:
(i) “Un proyecto eco amigable es aquel que incorpora criterios de sostenibilidad en su diseño y construcción,
disminuyendo así el impacto sobre el medio ambiente. La mayoría de estos cuentan también con sistemas que
permiten ahorrar agua y luz. Además, su enfoque sostenible contribuye al cuidado del planeta y te permite
ahorrar en el mantenimiento de tu hogar”. Al respecto revisar el siguiente enlace:
https://blog.nexoinmobiliario.pe/ventajas-proyectos-inmobiliarios-ecologicos/ . Fecha de consulta: 13 de agosto
de 2020.
(ii) “Cabe recordar que estas acciones forman parte de la cooperación entre la Agencia Francesa de Desarrollo
(AFD) y el FMV S.A. que tiene como objetivo principal promover la construcción de viviendas eco-amigables; es
decir, viviendas que implementen en su concepción criterios de sostenibilidad ambiental, para una mejora de su
eficiencia energética e hídrica, preservando el medioambiente y sensibilizando a las poblaciones beneficiarias
sobre el cambio climático”. Al respecto revisar el siguiente enlace:
https://www.mivivienda.com.pe/PORTALWEB/fondo-MIVIVIENDA/noticias-del-sector-detalle.aspx?id=1026.
Fecha de consulta: 13 de agosto de 2020.
(iii) “(…) diversos proyectos de departamentos eco amigables que evitan la contaminación del medio ambiente. Con
sistemas de ahorro de energía y agua, con los cuales podrás ahorrar hasta un 30% en el pago mensual del
mantenimiento”. Al respecto revisar el siguiente enlace: http://abril.pe/noticia/lista-departamentos-bono-verde/ .
Fecha de consulta: 13 de agosto de 2020.
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41
“Entendemos por edificio ecoamigable como aquel que, en su diseño, construcción u operación, reduce o elimina los
impactos negativos y (…). En términos simples, los edificios verdes preservan los recursos naturales (…). Los
materiales de construcción amigables con el medio ambiente y los desarrollos en diseño inicialmente consistían en
reducir el impacto ambiental de la construcción mediante la mejora de factores como la eficiencia energética y la
gestión de residuos”. Al respecto ver el siguiente enlace: https://larepublica.pe/metro-cuadrado/2019/08/26/cuatro-
beneficios-al-adquirir-una-vivienda-ecoamigable/ . Fecha de consulta: 13 de agosto de 2020.
42
“En Abril Inmobiliaria hemos desarrollado diversos proyectos de departamentos eco amigables que evitan la
contaminación del medio ambiente. Con sistemas de ahorro de energía y agua, con los cuales podrás ahorrar hasta
un 30% en el pago mensual del mantenimiento. Entre las principales características de nuestros proyectos eco
amigables se encuentran: sensores de movimiento para el encendido de luces, inodoros con sistema de ahorro de
agua (doble descarga), estacionamiento para bicicletas y conexiones de gas natural. Al respecto ver el siguiente
enlace: http://abril.pe/noticia/lista-departamentos-bono-verde/ . Fecha de consulta: 13 de agosto de 2020.
43
Al respecto, se ha procedido a verificar que se entiende por un proyecto “ecoeficiente”:
“El Fondo Mivivienda anunció que desde este año empezará a subsidiar la compra de viviendas ecoeficientes. Para
ello, los departamentos o casas deben contar con infraestructura de ahorro de agua (grifos ahorradores), energía
(focos ahorradores o LED), análisis bioclimático, manejo de residuos sólidos y educación ambiental”. Ver el
siguiente enlace: https://gestion.pe/tu-dinero/inmobiliarias/fondo-mivivienda-subsidiara-compra-viviendas-
ecoeficientes-120459-noticia/?ref=gesr . Fecha de consulta: 13 de agosto de 2020.
44
Conforme a lo señalado en la noticia denominada “Esto es lo que te costaría que tu vivienda sea ecoeficiente”
publicada en la página web del Diario “El Comercio”, se aprecia que para volver una casa “ecoeficiente” existen
diferentes opciones, tales como: colocar a las griferías dispositivos ahorradores o aireadores (para usar
adecuadamente el agua), cambiar los focos a los ahorradores o LED, tener espacios verdes o un biohuerto para
producir alimentos sin químicos, mejorar la calidad del aire. Asimismo, se indica que se puede sustituir o reducir al
mínimo materiales constructivos con elementos tóxicos y finalmente, emplear paneles solares. Ver el siguiente
enlace: https://elcomercio.pe/economia/personal/esto-costaria-vivienda-sea-ecoeficiente-353747-noticia/ Fecha de
consulta: 13 de agosto de 2020.
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(iii) Resulta preciso indicar que las normas empleadas por la Comisión a
efectos de definir los términos “ecoeficiente”45 y “ecoamigable”46 (ISO
14045 y Decreto Legislativo 1278 - Ley de Gestión Integral de Residuos
Sólidos) establecen indicaciones genéricas de lo que debería entenderse
por dichos términos, mas no contienen un parámetro objetivo y unívoco
para efectuar una definición exacta de estos.
61. Por lo expuesto, esta Sala concluye que las afirmaciones imputadas
“características de consumo responsable”; “ecoeficiente” y, “ecoamigable”
resultan ser términos subjetivos no sujetos al principio de veracidad
establecido en el artículo 8 de la Ley de Represión de la Competencia
Desleal.
45
De acuerdo con lo manifestado por la Comisión en este extremo, la norma ISO 14045 define a la “ecoeficiencia” como
un “aspecto de sostenibilidad”; sin embargo, este Colegiado no aprecia que dicha norma haya especificado
previamente a qué se refiere con sostenibilidad.
46
La Ley de Gestión Integral de Residuos Sólidos al referirse a “ecoamigable” señala que el productor tiene el deber de
“promover el diseño de productos amigables con el ambiente y apoyar el logro de los objetivos de valorización
material y energética”; sin embargo, este Colegiado no aprecia que dicha norma haya especificado qué debe
entenderse como un proyecto inmobiliario ecoamigable.
47
En apelación, Inversiones Integrales señaló lo siguiente:
(i) La primera instancia habría vulnerado el principio de veracidad dado que se ha desconocido la presentación de
su certificado de proyecto sostenible, el listado de proyectos inmobiliarios que cuentan con el bono verde y los
catálogos de las certificaciones EDGE y LEED, excluyéndolos de valoración probatoria sin contar con pruebas
accesorias que limiten su valor probatorio.
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64. Al respecto, la primera instancia indicó que dicha frase transmite a los
consumidores el mensaje de que el proyecto inmobiliario “Condominio del
Carmen” va a incluir un parque propio o de uso exclusivo para los propietarios.
No obstante, la imputada no ha presentado algún medio probatorio que
acredite que ello sea cierto.
65. En su recurso de apelación, Inversiones Integrales alegó que dicha frase tenía
como objetivo instruir al comprador a que cuide como si fuera suyo el parque
que se encuentra al exterior del condominio o crear conciencia del cuidado del
mismo.
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48
Al respecto ver Resoluciones 141-2018/SDC-INDECOPI y 12-2019/SDC-INDECOPI.
49
Al respecto, ver Resoluciones 010-2017/SDC-INDECOPI y 029-2018/SDC-INDECOPI.
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50
“La existencia de un concurso real presupone, en primer término, la existencia de una pluralidad de acciones. (…) En
segundo lugar se requiere una pluralidad de lesiones de la ley penal, lo que –como en el concurso ideal– presupone
que los delitos realizados son también independientes.” BACIGALUPO, Enrique. Derecho Penal. Parte General. Lima:
Ara Editores, 2004. p. 557.
51
Dicho criterio ha sido señalado en anteriores pronunciamientos emitidos por la Sala. A manera de ejemplo ver las
resoluciones 575-2014/SDC-INDECOPI, 596-2014/SDC-INDECOPI, 626-2014/SDC-INDECOPI, 817-2014/SDC-
INDECOPI, 027-2015/SDC-INDECOPI y 542-2016/SDC-INDECOPI, entre otras.
52
CÓDIGO PENAL
Artículo 50.- Concurso real de delitos
Cuando concurran varios hechos punibles que deban considerarse como otros tantos delitos independientes, se
sumarán las penas privativas de libertad que fije el juez para cada uno de ellos hasta un máximo del doble de la pena
del delito más grave, no pudiendo exceder de 35 años. Si alguno de estos delitos se encuentra reprimido con cadena
perpetua se aplicará únicamente ésta.
53
DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444. LEY DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Título Preliminar
Artículo VIII.- Deficiencia de fuentes
Las autoridades administrativas no podrán dejar de resolver las cuestiones que se les proponga, por deficiencia de
sus fuentes; en tales casos, acudirán a los principios del procedimiento administrativo previstos en esta Ley; en su
defecto, a otras fuentes supletorias del derecho administrativo, y sólo subsidiariamente a éstas, a las normas de otros
ordenamientos que sean compatibles con su naturaleza y finalidad.
(…)
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76. Por las consideraciones expuestas y en aplicación del artículo 10.2 del TUO
de la Ley 2744455, corresponde declarar la nulidad de la Resolución 0613-
2019/INDECOPI-LAL del 10 de septiembre de 2019, en el extremo referido a
la graduación de la sanción.
77. Ahora bien, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 227 del TUO de la Ley
27444, constatada la existencia de una causal de nulidad, la autoridad
administrativa, además de la declaración de nulidad, deberá resolver el fondo
del asunto si cuenta con los elementos de juicio suficientes56.
54
DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY DEL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 3.- Requisitos de validez de los actos administrativos
Son requisitos de validez de los actos administrativos:
(…)
4. Motivación.- El acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporción al contenido y conforme al
ordenamiento jurídico.
(…)
55
DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 10.- Causales de nulidad. -
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los supuestos de
conservación del acto a que se refiere el Artículo 14.
3. Los actos expresos o los que resulten como consecuencia de la aprobación automática o por silencio
administrativo positivo, por los que se adquiere facultades, o derechos, cuando son contrarios al ordenamiento
jurídico, o cuando no se cumplen con los requisitos, documentación o tramites esenciales para su adquisición.
4. Los actos administrativos que sean constitutivos de infracción penal, o que se dicten como consecuencia de la
misma.
56
DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 227.- Resolución
(…)
227.2 Constatada la existencia de una causal de nulidad, la autoridad, además de la declaración de nulidad, resolverá
sobre el fondo del asunto, de contarse con los elementos suficientes para ello. Cuando no sea posible pronunciarse
sobre el fondo del asunto, se dispondrá la reposición del procedimiento al momento en que el vicio se produjo.
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78. Toda vez que en el expediente obran elementos de juicio suficientes para
graduar la sanción y en atención a los principios de impulso de oficio,
celeridad y simplicidad que inspiran el procedimiento administrativo 57,
corresponde emitir en esta instancia, un pronunciamiento de fondo sobre la
graduación de la sanción a imponerse a Inversiones Integrales por la difusión
de los anuncios cuestionados.
57
DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL.
Título Preliminar
Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la
vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
(…)
1.3. Principio de impulso de oficio. - Las autoridades deben dirigir e impulsar de oficio el procedimiento y ordenar
la realización o práctica de los actos que resulten convenientes para el esclarecimiento y resolución de las
cuestiones necesarias.
(…)
1.9. Principio de celeridad. - Quienes participan en el procedimiento deben ajustar su actuación de tal modo que
se dote al trámite de la máxima dinámica posible, evitando actuaciones procesales que dificulten su
desenvolvimiento o constituyan meros formalismos, a fin de alcanzar una decisión en tiempo razonable, sin que
ello releve a las autoridades del respeto al debido procedimiento o vulnere el ordenamiento.
(…)
1.13. Principio de simplicidad. - Los trámites establecidos por la autoridad administrativa deberán ser sencillos,
debiendo eliminarse toda complejidad innecesaria; es decir, los requisitos exigidos deberán ser racionales y
proporcionales a los fines que se persigue cumplir.
58
DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 53.- Criterios para determinar la gravedad de la infracción y graduar la sanción
La Comisión podrá tener en consideración para determinar la gravedad de la infracción y la aplicación de las multas
correspondientes, entre otros, los siguientes criterios
a) el beneficio ilícito resultante de la comisión de la infracción;
b) la probabilidad de detección de la infracción;
c) la modalidad y el alcance del acto de competencia desleal;
d) la dimensión del mercado afectado;
e) la cuota de mercado del infractor;
f) el efecto del acto de competencia desleal sobre los competidores efectivos o potenciales, sobre otros agentes
que participan del proceso competitivo y sobre los consumidores o usuarios;
g) la duración en el tiempo del acto de competencia desleal; y,
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80. Del mismo modo, además de los criterios antes indicados, debe tenerse
presente el principio de razonabilidad, recogido en el artículo 248.3 del TUO
de la Ley 27444, que rige la potestad sancionadora de la Administración
Pública59. Dicho principio tiene como premisa fundamental el deber de la
Administración de imponer sanciones proporcionales a la infracción cometida,
siempre procurando que la comisión de las conductas sancionables no resulte
más ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la
sanción a imponerse en un eventual procedimiento.
82. La utilización de estos criterios servirá como parámetro de juicio para dotar de
un mayor nivel de objetividad a la determinación de la gravedad de la
infracción y la posterior imposición de la sanción, en garantía de los derechos
del infractor. Sin embargo, no debe perderse de vista que la función
sancionadora de la autoridad administrativa no puede alejarse del todo de su
inevitable contenido y naturaleza discrecional, de acuerdo a la sana crítica y
criterio del juzgador en cada caso concreto.
84. De conformidad con dicho dispositivo, las infracciones pueden ser: (i) leves sin
afectación en el mercado, supuesto en el cual deberá imponerse una
amonestación; (ii) leves con afectación en el mercado, las cuales pueden ser
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sancionadas con una multa de hasta 50 UIT; (iii) graves, escenario en el que
corresponde imponer una multa dentro del tramo de más de 50 hasta 250 UIT;
y, (iv) muy graves, situación en la cual la multa puede llegar hasta el tope de
700 UIT60.
85. Asimismo, en todos los casos en que se impongan sanciones pecuniarias, las
multas no deben superar el 10% de los ingresos brutos obtenidos por el
infractor en todas sus actividades económicas en el ejercicio inmediato
anterior al de la fecha en que se expide la resolución de la Comisión, salvo
que el sancionado no haya proporcionado información sobre sus ingresos en
dicho ejercicio o sea reincidente.
86. Conforme al marco normativo descrito con anterioridad, un criterio que suele
ser utilizado al momento de graduar una sanción es el beneficio ilícito, esto es,
la ventaja económica estrictamente atribuible a la comisión del hecho
calificado como ilícito.
87. El beneficio ilícito surge como producto de las mayores ventas que pudo
haber obtenido la empresa como consecuencia de que los consumidores,
motivados por la publicidad infractora, hayan procedido a comprar el bien o
contratar el servicio ofrecido. Para ello, resulta necesario tener un periodo con
el cual se pueda comparar dichos ingresos, y así poder establecer la
diferencia obtenida, lo cual sustentaría el beneficio ilícito.
60
DECRETO LEGISLATIVO 1044. LEY DE REPRESIÓN DE LA COMPETENCIA DESLEAL
Artículo 52.- Parámetros de la sanción
52.1.- La realización de actos de competencia desleal constituye una infracción a las disposiciones de la presente Ley
y será sancionada por la Comisión bajo los siguientes parámetros:
a) Si la infracción fuera calificada como leve y no hubiera producido una afectación real en el mercado, con una
amonestación;
b) Si la infracción fuera calificada como leve, con una multa de hasta cincuenta (50) Unidades Impositivas Tributarias
(UIT) y que no supere el diez por ciento (10%) de los ingresos brutos percibidos por el infractor, relativos a todas sus
actividades económicas, correspondientes al ejercicio inmediato anterior al de la expedición de la resolución de la
Comisión;
c) Si la infracción fuera calificada como grave, una multa de hasta doscientas cincuenta (250) UIT y que no supere el
diez por ciento (10%) de los ingresos brutos percibidos por el infractor, relativos a todas sus actividades económicas,
correspondientes al ejercicio inmediato anterior al de la expedición de la resolución de la Comisión; y,
d) Si la infracción fuera calificada como muy grave, una multa de hasta setecientas (700) UIT y que no supere el diez
por ciento (10%) de los ingresos brutos percibidos por el infractor, relativos a todas sus actividades económicas,
correspondientes al ejercicio inmediato anterior al de la expedición de la resolución de la Comisión.
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EXPEDIENTE 035-2018/CCD-INDECOPI-LAL
89. Dado que no es factible emplear el criterio del beneficio ilícito, esta Sala
empleará los demás criterios contemplados en la Ley de Represión de la
Competencia Desleal, tales como la modalidad y alcance de la publicidad, a
efectos de establecer un parámetro objetivo que permita dilucidar la sanción
aplicable al presente caso.
90. Para determinar dicho alcance, se puede atender a distintos factores, tales
como: (i) el nivel de repetición de la pieza publicitaria; (ii) el grado de cobertura
del anuncio respecto al público objetivo, esto es, el porcentaje de
compradores potenciales susceptibles de ser alcanzados por los anuncios; (iii)
la probabilidad de percepción del mensaje, la cual es muy elevada en la
televisión y más baja en medios gráficos fijos; y, (iv) las posibilidades de
expresión del medio, lo cual viene dado por el color, animación o sonido
incorporados en la pieza publicitaria; entre otros.
61
Cabe señalar que respecto al año 2018, la imputada únicamente presentó sus ingresos mensuales respecto a las
ventas de proyectos inmobiliarios ubicados en Trujillo.
62
Ver foja 2 del expediente.
63
Ver fojas 3 y 4 del expediente.
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94. Por otro lado, con relación a los anuncios difundidos a través de folletos, en
anteriores pronunciamientos esta Sala ha señalado que su alcance resulta ser
restringido67 en la medida que se limitan a difundir la promoción de un servicio
en un ámbito local y no contienen elementos llamativos como movimiento, una
mayor expresividad, sonidos u otros aspectos que les darían mayores
probabilidades de persuasión y cobertura a la publicidad68.
95. Ahora bien, respecto a los anuncios con alcance medio (difundidos a través de
páginas web y Facebook), esta Sala en pronunciamientos anteriores69 ha
impuesto sanciones entre dos (2) UIT a cuatro (4) UIT; mientras que respecto
a los anuncios con alcance restringido (como folletos), se verifica que en un
64
Ver fojas 171 y 172 del expediente.
65
Ver foja 23 del expediente.
66
Mediante Resolución 59-2019/SDC-INDECOPI en la que se determinó que la red social Facebook tiene un alcance
mediano. Asimismo, a través de la Resolución 141-2018/SDC-INDECOPI en la que se determinó que la página web
tiene un alcance mediano.
67
Mediante Resolución 147-2018/SDC-INDECOPI, esta Sala determinó que los folletos tienen alcance restringido.
68
Ver Resolución 006-2019/SDC-INDECOPI.
69
Al respecto, ver las Resoluciones 10-2016/SDC-INDECOPI del 11 de enero de 2016, 205-2017/SDC-INDECOPI del
10 de abril de 2017 y 233-2018/SDC-INDECOPI del 23 de octubre de 2018.
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caso anterior, la Sala impuso una sanción ascendente a uno punto cinco (1.5)
UIT70.
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Con la intervención de los señores vocales Juan Luis Avendaño Valdez, Silvia
Lorena Hooker Ortega, Ana Rosa Cristina Martinelli Montoya y José Francisco
Martín Perla Anaya.
Firmado digitalmente por AVENDAÑO
VALDEZ Juan Luis FAU 20133840533
soft
Motivo: Soy el autor del documento
Fecha: 26.08.2020 11:11:31 -05:00
73
DECRETO SUPREMO 004-2019-JUS. TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY 27444, LEY DEL
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 205.- Ejecución forzosa
Para proceder a la ejecución forzosa de actos administrativos a través de sus propios órganos competentes, o de la
Policía Nacional del Perú, la autoridad cumple las siguientes exigencias:
(…)
4. Que se haya requerido al administrado el cumplimiento espontáneo de la prestación, bajo apercibimiento de
iniciar el medio coercitivo específicamente aplicable.
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