LUIS PATERNINA LOPEZ

ABOGADO TITULADO
UNIVERSIDAD DE CARTAGENA
TELEFONO CEL: 3174302249

Cartagena de indias 23 de enero de 2019.

SR JUEZA
KAREN LIZETH REALES BLANCO.
JUZGADO DOCE ADMINISTRATIVO DEL CICUITO DE CARTAGENA
E. S. D.

MEDIO DE CONTROL: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL

DERECHO
RAD: 13001-33-33-012-2018-00225-00
DETTE: EVERALDO CORDERO BENEDETTY
DDDO: NACION-MINISTERIO DE DEFENSA-POLICIA NACIONAL
AUTO INTERLOCUTORIO N° 006
ASUNTO; APELACION AUTO INTERLOCUTORIO QUE RECHAZO LA
DEMANDA POR CADUCIDAD

REF: APELACION AUTO INTERLOCUTORIO N° 006 QUE RECHAZO

LA DEMANDA POR CADUCIDAD DE FECHA 17 DE ENERO DE 2019

Cordial saludo.

LUIS PATERNINA LOPEZ, mayor de edad y también de esta vecindad

identificado con la Cedula de Ciudadanía No.73.135.656 expedida en la
Ciudad de Cartagena y portador de la Tarjeta Profesional No. TP No. 20.105
del Consejo Superior de la Judicatura, obrando en mi condición de apoderado
especial del hoy administrado, concurro ante esa dirección, con el fin de
manifestarle que, estando dentro de término y la oportunidad procesal
señalada en el DEBIDO PROCESO –Oportunidad PROCESAL ART 320 Y
321 CODIGO GENERAL DEL PROCESO.

Código General del Proceso

Artículo 321. Procedencia
(…).

También son apelables los siguientes autos proferidos en primera instancia:

1. El que rechace la demanda, su reforma o la contestación a cualquiera de

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ellas
Código General del Proceso Artículo 320. Fines de la apelación
El recurso de apelación tiene por objeto que el superior examine la
cuestión decidida, únicamente en relación con los reparos concretos
formulados por el apelante, para que el superior revoque o reforme la
decisión.
Podrá interponer el recurso la parte a quien le haya sido desfavorable la
providencia: respecto del coadyuvante se tendrá en cuenta lo dispuesto
en el inciso segundo del artículo 71.

Prosigo de la siguiente manera.

1. presente demanda de NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL

DERECHO de acuerdo al NUEVO CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO Y DE LO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO.
2. Con fecha de reparto 14 de marzo de 2018 la cual por reparto le
correspondió al magistrado MOISES RODRIGUEZ CON NUMERO
DE RADICACION N° 13301-23-33-000-2018-00207-00.
3. Posteriormente el tribunal envió ante el JUZGADO DOCE
ADMINISTRATIVO DEL CICUITO DE CARTAGENA con fecha 5
de septiembre de 2018 es decir 06 meses después de haber recibido el
reparto
4. Que la resolución 090 del 05 de marzo de retiro de la policía nacional le
fue notificada con fecha 06 de marzo del 2018 y la demanda se presentó
el día 14 de marzo de 2018 es decir dentro de la oportunidad procesal
“Conforme con el numeral 2º del artículo 136 del C.C.A., la acción de
nulidad y restablecimiento del derecho caduca al cabo de 4 meses,
contados a partir del día siguiente al de la publicación, notificación,
comunicación o ejecución del acto administrativo, según el caso.
5. Es decir, la acción de nulidad y restablecimiento del derecho caduco,
sin que el tribunal administrativo se hubiese pronunciado, ya que se
demoró en su pronunciamiento desde el momento de del reparto hasta
que declaro en auto del 24 de agosto de 2018, que por competencia le
correspondía a los juzgados administrativos seis meses (06) coartándole
la oportunidad procesal a mi defendido ante la demora de su
pronunciamiento ya que con fecha 05 de septiembre de 2018 fue
enviado al JUZGADO DOCE ADMINISTRATIVO DEL CICUITO DE
CARTAGENA el cual recibió dicho traslado con fecha 05 de
septiembre de 2018 y se pronunció con respecto a la figura de la
conciliación mediante auto que inadmitía la demanda de fecha 13 de
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noviembre de 2018 donde inadmitía la demanda, por los siguientes

aspectos
 Insuficiencia de poder
 Falta de indicación de las normas que se consideran violadas
 No se aporta constancia de notificación del acto demandado
 FALTA DE AGOTAMIENTO DEL REQUISITO DE
CONCILIACION

Los cuales fueron subsanados como reposa en el expediente.

Se procedió a solicitar el acto de conciliación ante la procuraduría con fecha

16 de noviembre la cual le correspondió a la PROCURADURIA JUDICIAL
130 PARA ACTOS ADMINISTRATIVOS (anexo copia) la cual se pronunció
de la siguiente manera.
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Que el juzgado doce administrativos del circuito de Cartagena mediante auto

interlocutorio 06 de fecha 17 de enero de 2019 resolvió lo siguiente
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1. Rechazar por caducidad la demanda instaurada atravez de apoderado

judicial por el sr Everardo cordero Benedetti contra la nación-ministerio
de defensa-policía nacional en ejercicio del medio de control de nulidad
y restablecimiento del derecho conforme a lo expuesto en la pate motiva
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Los cuales fueron subsanados con fecha 16 de noviembre del 2018,

Pronunciándose el juzgado doce administrativos

ES DECIR el tiempo de duración desde el momento en que el tribunal

superior del distrito de Cartagena recibió por reparto con fecha 14 de marzo
del 2018 hasta la fecha de pronunciamiento de competencia el día 24 de
agosto y posterior traslado al juzgado doce administrativo del circuito de
Cartagena con fecha el cual recibió dicho traslado con fecha 05 de septiembre
de 2018 y se pronunció con respecto a la figura de la conciliación mediante
auto que inadmitía la demanda de fecha 13 de noviembre de 2018 donde
inadmitía la demanda,
El pronunciamiento de la procuraduría opera dentro del marco de la ley, toda
vez que para esta ya había operado el fenómeno de la caducidad desde el
momento de la notificación de la notificación de retiro de mi defendido el cual
fue el 06 de marzo del 2018 como aparece en el expediente (anexo copia)
hasta el momento de la conciliación la cual fue el 16 de noviembre de 2018 ya
habían pasado 8 meses y para efectos de caducidad lo normado se establece
“Conforme con el numeral 2º del artículo 136 del C.C.A., la acción de
nulidad y restablecimiento del derecho caduca al cabo de 4 meses, contados a
partir del día siguiente al de la publicación, notificación, comunicación o
ejecución del acto administrativo, según el caso

Es por esto que queda demostrado que la falta de celeridad y economía

procesal presentada por el despacho del magistrado MOISES RODRIGUEZ
FUE LA CAUSANTE QUE OPERARA EL FENOMENO DE LA
CADUCIDAD DENTRO DEL MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD Y
RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

SUSTENTACIÓN DEL RECURSO.

Al efecto, el literal d), numeral 2° del artículo 164 del Código de

Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, preceptúa:
“ARTÍCULO 164. OPORTUNIDAD PARA PRESENTAR LA DEMANDA.
La demanda deberá ser presentada: (…) 2. En los siguientes términos, so pena
de que opere la caducidad: (…) d) Cuando se pretenda la nulidad y
restablecimiento del derecho, la demanda deberá presentarse dentro del
término de cuatro (4) meses contados a partir del día siguiente al de la
comunicación, notificación, ejecución o publicación del acto administrativo,
según el caso, salvo las excepciones establecidas en otras disposiciones
legales;” Para verificar si la demanda se presentó dentro del término
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establecido en la norma transcrita, es necesario hacer un recuento sucinto de lo

ocurrido en el caso en cuestión

A. Fundamentos constitucionales de la nulidad y restablecimiento del

derecho.
El derecho constitucional tiene como objeto de estudio la organización
del Estado, en donde señala las relaciones entre él y sus particulares y
establece derechos, garantías y libertades de los que gozan los
ciudadanos (Younes Moreno, 2007). Igualmente, ésta rama del derecho
indica los instrumentos y mecanismos para hacer efectivos esos mismos
derechos mediante el control constitucional con el fin de garantizar la
supremacía de la Carta Política del ordenamiento jurídico. De lo
anterior se infiere que la acción de nulidad y restablecimiento del
derecho (hoy medio de control) tiene fundamentos constitucionales
claramente identificados, pues constituye un instrumento que faculta al
perjudicado a resarcir sus derechos.

a) Fundamento de la nulidad y restablecimiento del derecho en la

Constitución Política de 1991
La Constitución Política de 1991, expresamente no consagra la
acción de nulidad y restablecimiento del derecho en un artículo
específico, pero si la fundamenta a través de los siguientes principios
y derechos:

• El principio de legalidad La Corte Constitucional ha manifestado

que: “La construcción jurídica y política del Estado Social de
Derecho descansa en el principio de legalidad, que conlleva no sólo
a que toda la actuación de los órganos del poder público se someta a
la Constitución y a las leyes, sino también a la necesidad de que el
ordenamiento positivo instituya toda una gama de controles políticos
y jurídicos para sancionar las actuaciones que se desvíen de los
parámetros normativos a que están sometidas. En orden a preservar
real y efectivamente la legalidad de la actividad administrativa,
surge en el derecho colombiano el contencioso de anulación que
constituye una verdadera garantía jurídica de los ciudadanos para
asegurar que los actos de la Administración Pública, tanto los de
carácter general y abstracto como los de contenido particular y
concreto, se adecuen a las normas jurídicas preexistentes, con lo cual
se propende por la defensa de la legalidad en abstracto y de los
derechos e intereses legítimos de los particulares”. 3 (Corte
Constitucional, 2002) Todos los actos emitidos por la administración
deben estar en pro del principio de control de legalidad, el cual se
debe realizar examinando las circunstancias o condiciones fácticas
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y/o jurídicas que se dieron en el momento de expedición o formación

del respectivo acto administrativo (Recurso de apelación sobre el
control de legalidad jurisdiccional, 2010) •

Derecho de acceso a la administración de Justicia El cual está

consagrado en el artículo 229 de la Constitución Política4 ,

como principio fundamental arraigado a la estructura de un Estado

Social de Derecho, garantizando de manera equitativa la igualdad de
las personas ante la ley además de procurar la convivencia pacífica
optando por una justica eficaz y recta, asegurando la protección de
sus asociados. Igualmente, la corte en sentencia C426 de 2002 M.P.
Rodrigo Escobar Gil ha dicho: “El artículo 229 de la Constitución
Política consagra expresamente el derecho de acceso a la
administración de justicia, también llamado derecho a la tutela
judicial efectiva, el cual se traduce en la posibilidad reconocida a
todas las personas residentes en Colombia de poder acudir en
condiciones de igualdad ante los jueces y tribunales de justicia, para
propugnar por la integridad del orden jurídico y por la debida
protección o el restablecimiento de sus derechos e intereses
legítimos, con estricta sujeción a los procedimientos previamente
establecidos y con plena observancia de las garantías sustanciales y
procedimentales previstas en las leyes. Por su intermedio, se le
otorga a La Corte Constitucional ejerce la función de control de
legalidad que consiste en garantizar la vigencia efectiva de la
Constitución, incluye verificar que los jueces y demás autoridades
públicas interpreten y apliquen las leyes en armonía con las
prescripciones superiores, donde la Constitución constituye el orden
jurídico fundamental del Estado y, por ende, debe haber su
preservación y respeto. Se garantiza el derecho de toda persona para
acceder a la administración de justicia. La ley indicará en qué casos
podrá hacerlo sin la representación de abogado. individuos una
garantía real y efectiva, previa al proceso, que busca asegurar la
realización material de éste, previniendo en todo caso que pueda
existir algún grado de indefensión frente a la inminente necesidad de
resolver las diferencias o controversias que surjan entre los
particulares -como consecuencia de sus relaciones interpersonales-,
o entre éstos y la propia organización estatal”. En conclusión, se
infiere que a pesar que el Constituyente del 91 no haya estipulado el
concepto, titularidad, efectos, procedencia de la acción de nulidad y
restablecimiento del derecho en el contenido de la Constitución, si
tuvo presente las bases o génesis de la estructuración de dicho medio
de control, consagrando los principios que fundamentan su ejercicio
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y la garantía que le otorga la misma carta política para la

exigibilidad de los derechos de los asociados.

• Fundamento de la responsabilidad del Estado

El fundamento de la responsabilidad del Estado, se encuentra en el

artículo 90 de la Constitución Política, que afirma: “El Estado
responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que le sean
imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades
públicas.” Lo que significa en el caso del medio de control de
nulidad y restablecimiento del derecho, se materializará este
fundamento, ya que las personas que sufran un daño antijurídico que
no estén en la obligación de soportar, en virtud de los efectos de un
acto administrativo, podrán demandar que se les repare
patrimonialmente.

• Posición de la Corte Constitucional frente a la nulidad y

restablecimiento del derecho A continuación se presenta un resumen
de una de las providencias que la Honorable Corte Constitucional ha
emitido con respecto a la acción de nulidad y restablecimiento del
derecho. 11 Sentencia C- 426/02, M.P. Rodrigo Escobar Gil
Demanda de inconstitucionalidad contra el artículo 84 del Código
Contencioso Administrativo - En ejercicio de la acción pública de
inconstitucionalidad consagrada en los artículos 241 y 242 de la
Constitución Política, se demandó la inexequibilidad o la
exequibilidad condicionada del artículo 84 del Código Contencioso
Administrativo (en adelante C.C.A), tal y como fue subrogado por el
artículo 14 del Decreto 2304 de 1989. - El actor manifiesta que la
inconstitucionalidad de la preceptiva atacada: el artículo 84 del
C.C.A., se origina en la interpretación en sentencia de 29 de octubre
de 1996, la Sala Plena del Consejo de Estado exp. n S-404 ha hecho
de su texto, "en cuanto impide que un acto particular y concreto
pueda ser atacado mediante la acción de simple nulidad si la
eventual sentencia de nulidad restablece el derecho del actor o el
acto no tiene trascendencia social". - Arguye que dicha tesis es
conocida como la doctrina de los "móviles y finalidades", frente a la
cual las Secciones Primera y Tercera del Consejo de Estado han
tenido agudas controversias y disímiles posiciones, que si bien nunca
hicieron peligrar la existencia de tal doctrina, sí buscaban determinar
cuál de las dos secciones la hacía más radical. - La doctrina de los
móviles y finalidades viola el derecho de acceso a la administración
de justicia, en cuanto impide que, a través de la acción de simple
nulidad, se demanden los actos administrativos de contenido
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particular y concreto, aduce que, atendiendo al texto del artículo 84

del C.C.A.,
lo único que este exige para que proceda la acción de nulidad simple
es que el acto acusado se encuentre dentro de una de las causales de
anulación, sin distinguir entre actos de contenido general o
particular, o entre actos de trascendencia social y sin ella. 12
Consideraciones La Corte hace un análisis comparativo en donde
dice que es válido afirmar que la acción de nulidad presenta las
siguientes características: (i) se ejerce exclusivamente en interés
general con el fin de salvaguardar el orden jurídico abstracto; (ii) por
tratarse de una acción pública, la misma puede ser promovida por
cualquier persona; (iii) la ley no le fija término de caducidad y, por
tanto, es posible ejercerla en cualquier tiempo; (iv) procede contra
todos los actos administrativos siempre que, como se dijo, se persiga
preservar la legalidad en abstracto -la defensa de la Constitución, la
ley o el reglamento.5 Igualmente, la Corte indica que por su parte, en
lo que corresponde a la acción de nulidad y restablecimiento del
derecho, (i) esta se ejerce no sólo para garantizar la legalidad en
abstracto, sino también para obtener el reconocimiento de una
situación jurídica particular y la adopción de las medidas adecuadas
para su pleno restablecimiento o reparación. (ii) A diferencia de la
acción de nulidad, la misma sólo puede ejercerse por quien
demuestre un interés, esto es, por quien se considere afectado en un
derecho suyo amparado por un precepto legal. (iii) igualmente, tal y
como se deduce de lo dispuesto en el numeral 2° del artículo 136 del
C.C.A, esta acción tiene un término de caducidad de cuatro meses,
salvo que la parte demandante sea una entidad pública, pues en ese
caso la caducidad es de dos años. Concluye que, la procedencia de
una u otra acción no esté determinada por el contenido del acto que
se impugna -general o particular- ni por los efectos que estos puedan
derivar, sino por la naturaleza de la pretensión que se formule, o lo 5
La Corte realiza un breve análisis aclarando específicamente sobre
los efectos de la decisión que se adopte en uno y otro caso (nulidad
simple o nulidad y restablecimiento), teniendo en cuenta lo
preceptuado en el artículo 175 del C.C.A., indica que se tiene que
tanto en el contencioso de simple anulación como en el de nulidad y
restablecimiento del derecho, la sentencia que declara la nulidad del
acto administrativo produce efectos de cosa juzgada "erga omnes",
en tanto que la decisión desestimatoria sólo produce tales efectos en
relación con la "causa petendi" que ha sido fallada. En los casos en
que se ejerce la acción de nulidad y restablecimiento del derecho, y a
través de la sentencia se obtiene la nulidad del acto y el
reconocimiento de una situación jurídica particular y concreta, el
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efecto restablecedor sólo es predicable de las partes en contienda,

esto es, de quienes promovieron y obtuvieron tal declaración 13 que
es igual, por la clase de solicitud o de petición que se haga ante el
órgano jurisdiccional. Si el proceso administrativo de anulación
define su propia identidad a partir del bien jurídico a tutelar la
simple legalidad o esta y la garantía de un derecho subjetivo, la
pretensión procesal se convierte en su objeto principal pues en torno
a ella es que tiene lugar todo el curso de la actuación judicial. Hace
referencia a las tesis que hayan sido expuestas en el seno del
Consejo de Estado referido a delimitar la procedencia de la acción de
nulidad contra actos de contenido particular, la formulación y
exigencia de requisitos adicionales no contenidos en el texto de la
norma acusada ni derivados de su verdadero espíritu y alcance,
representan sin lugar a dudas, una carga ilegítima para los
administrados que afecta y restringe de manera grave el ejercicio de
sus derechos fundamentales de acceso a la justicia y al debido
proceso, pues lo ha dicho la Corte, el interprete no puede decirle a
las normas lo que estas no dicen, mucho menos si el sentido que les
atribuye excede su verdadero contenido y no se ajusta al texto de la
Constitución Política. Decisión Acogiendo los criterios expuestos, la
Corte procede a declarar la exequibilidad del artículo 84 del Código
Contencioso Administrativo, tal y como fue subrogado por el
artículo 14 del Decreto 2304 de 1989, siempre y cuando se entienda
que la acción de nulidad también procede contra los actos de
contenido particular y concreto, cuando la pretensión es
exclusivamente el control de la legalidad en abstracto del acto. La
Corte le otorga el alcance a la acción pública de nulidad para que
proceda contra actos de carácter particular y concreto, como la
menciona en la sentencia, debido al efecto que dicho acto particular
tenga en la esfera del ordenamiento jurídico, es decir, si dichos actos
van en contravía directa de la protección del 14 ordenamiento
jurídico, la acción pública de nulidad procede sin importar los
efectos que de éstos de pueda derivar, pues lo que en sí interesa es la
pretensión que se formule, que en este caso sería tutelar el orden
jurídico. Igualmente, la Corte hace énfasis indicando que la
exigencia de requisitos adicionales no estipulados expresamente en
la norma (Art. 84 C.C.A) es contraria a las garantías constitucionales
de defensa y acceso a la administración de justicia dado que
restringe el ejercicio de la misma a situaciones que no están fijadas
en el texto legal. En ese sentido, indica que la teoría de los “móviles
y finalidades” adoptada por el Consejo de Estado, es violatoria de
los derechos anteriormente mencionados por constituir una carga
ilegítima para el administrado, en razón a que el texto del artículo 84
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del C.C.A. no establece limitante para el ejercicio de la acción de

nulidad y sólo prevé que la nulidad será declarada por cualquiera de
las causales de anulación allí descritas, no distingue entre actos de
contenido general o particular y menos si estos tienen trascendencia
social o no. B. Fundamentos legales de la nulidad y restablecimiento
del derecho Actualmente, este medio de control está regulado por la
Ley 1437 de 2011, no obstante antes estaba reglamentado por el
Decreto 01 de 1984, a continuación se verán las similitudes y
diferencias entre los dos legislaciones

PRETENSIONES

el término oportuno de presentación de la demanda en ejercicio del

medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho que es de
cuatro (4) meses contados a partir del día siguiente a su notificación,
comunicación o ejecución según corresponda. En tal orden, cuando se
trate de contabilizar el término a partir del cual acontece el fenómeno de
la caducidad de la mentada acción, debe seguirse la regla del cómputo
de meses. la resolución 090 del 05 de marzo de retiro de la policía
nacional le fue notificada con fecha 06 de marzo del 2018 y la demanda
se presentó el día 14 de marzo de 2018 es decir dentro de la oportunidad
procesal Solicito se sirva revocar el auto de fecha recurrida, dictando en
su lugar la que en derecho deba reemplazarla.

Notificaciones

Recibo notificaciones en la siguiente dirección barrio Bruselas calle Román n°

44-34 cel 304-6326890 e-mail fabi65@hotmail.es

De usted atte.

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