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Se entiende como el acuerdo de voluntades por medio del cual una parte llamada
asegurador que ha sido autorizada previamente, se obliga a resarcir los daños
provocados por siniestros que están fuera de la voluntad de la otra parte, en su calidad de
beneficiario o asegurado, siempre que la otra parte contraiga de buena fe el contrato y no
realice una omisión o declaración inexacta en el formulario que se utiliza para medir el
riesgo y determinar la prima a pagar.
ELEMENTOS
Personales
La actividad aseguradora por los contratos que pueden constituir se dividen en:
Seguro de vida o de personas: son aquellos que, de conformidad con las condiciones
pactadas, obligan a la aseguradora al pago de una suma de dinero en caso de muerte o
de supervivencia del asegurado, cualquiera que sea la modalidad del seguro, incluyendo
las rentas vitalicias2.
Seguro de daños: son aquellos que, de conformidad con las condiciones pactadas,
obligan a la aseguradora al pago de una indemnización por eventos inciertos que causen
daños o pérdidas y los que tienen por objeto proporcionar cobertura al asegurado contra
los daños o perjuicios que pudiera causar a un tercero. Se incluyen en este ramo los
seguros de accidentes personales, de salud, de hospitalización, de caución; este último se
refiere a las fianzas mercantiles reguladas en el Código de Comercio y emitidas por
aseguradoras autorizadas para operar en el país3.
1
Artículo 875 Código de comercio de Guatemala
2
Artículo 3 literal a) Derecho 25-2010
3
Artículo 3 literal b) Ley de la Actividad Aseguradora
4
Artículo 17 literal a) Decreto 25-2 010
5
Artículo 17 literal b) Decreto 25-2010
6
Artículo 17 literal c) Decreto 25-2010
Para operar en todos los ramos, trece millones de quetzales (Q. 13,000,000.00)7;
Para operar exclusivamente en reaseguro, veintiséis millones de quetzales (Q.
26,000,000.00)8.
Puesto que el menor si puede obligarse a través de su representante para contratar, pero
en la generalidad de los casos el menor no posee rentas propias que le permitan sufragar
las obligaciones adquiridas y por ende el padre (en el ejemplo expuesto) debe ser sobre
quien caigan las obligaciones del contrato.
Solicitante: Es la persona que contrata el seguro, por cuenta propia o por un tercero
determinado o determinable y que traslada los riesgos al asegurador; es necesario
agregar que para acreditar la representación del Solicitante se debe de poseer un poder 9,
lo interesante de todo esto es que si el solicitante no lo tuviere el seguro obliga al
asegurador y el asegurado puede ratificarlo después del siniestro.
Lo que nos deja una sola impresión y es que cualquiera puede solicitar un seguro para
cualquier persona, y a este solicitante le corresponden los derechos derivados de la
póliza, solo con una condicionante y es con el consentimiento del asegurado, lo que da a
entender que aunque el solicitante esté en poder de la póliza no podrá ejercer los
derechos que le corresponden.
Mientras que el tomador del seguro puede ser el asegurado y el solicitante mas no el
beneficiario, para explicar esto nos encaja de sobremanera el ejemplo anterior en el que
el padre asegura a su hijo, el padre es solicitante y tomador del seguro y el hijo el
beneficiario, pero en el caso que el padre tome un seguro por invalides, el será el
asegurado, el solicitante y el beneficiario.
Reales
7
Artículo 17 literal d) Decreto 25-2010
8
Artículo 17 literal e) Decreto 25-2010
9
Artículo 884 Código de Comercio de Guatemala
10
Artículo 875 literal 6) Código de Comercio de Guatemala Decreto 2-70
podría decirse que es un contrato de condición a plazo fijo, a demás el riesgo necesita,
para los contratos de seguro, tres circunstancias fundamentales que deben contemplarse
para su perfección, las cuales hacen alusión a la posibilidad, azar y daño, las cuales nos
hacen reflexionar, “¿Por qué si el derecho es una ciencia, regula actos o hechos que
dependen de la probabilidad y el azar?”.
Y son justamente esas mismas circunstancias y la definición del contrato de seguro lo que
nos da la respuesta, puesto que si no existiera la posibilidad de que ocurriera un daño
ninguna persona tomaría o contrataría un seguro sea cual sea su naturaleza y los
imprevistos que cubre; y si el daño ya fue provocado ningún asegurador concediera
dichos contratos, además debemos recordar uno de los principio del derecho mercantil y
es que toda prestación, en este caso indemnizar, se considera onerosa y mientras el
siniestro no ocurra el asegurador lucra, obtiene ganancia.
Por lo anterior se entiende que la prima es la obligación del tomador del seguro
desglosada en una serie de pagos a conveniencias, que le garantizan la indemnización
por tercero (por el Asegurador) del siniestro, nuestra legislación nos proporciona los
lapsos en que debe de hacerse efectivo el pago de esta “prima”, en el momento de la
celebración del contrato en el primer periodo del seguro y el pago de las primas
ulteriores14 se pagaran al comenzar cada periodo, la prima convenida no es más que el
fraccionamiento del total en que se calculo el riesgo, en otras palabras es la obligación del
asegurado fraccionada o a crédito si se quiere.
11
Artículo 875 literal 7) Código de Comercio de Guatemala Decreto 2-70
12
http://www.gestion-sanitaria.com/3-elementos-reales-formales-contrato-seguro-riesgo-prima-poliza.html
consultado el 6 de septiembre de 2014 a las 20:00 hrs
13
http://www.davivienda.com.hn/es/seguros/deinteres/diccionario/p.html consultado el 6 de septiembre
de 2014 a las 23:00 hrs
14
Significan primas que se cobrarán posiblemente después, ya sea por cambios o por aumento de riesgos o
cualquier otra razón
Póliza: es el comprobante de un contrato de seguro obtenido o del cual es beneficiaria
una persona, en el cual se especifican las características fundamentales del contrato y
llena los requisitos del artículo 887 del Código de Comercio de Guatemala:
Transcurrido el plazo sin oposición el asegurador deberá si es el caso cumplir con sus
obligaciones respecto a quien justifique su derecho, si la póliza es nominativa el
asegurador a solicitud y costa del asegurado expedirá un duplicado que tendrá el mismo
valor probatorio que el original.
El Objeto/Sujeto asegurado: Es el bien o persona que puede ser objeto del riesgo y
sobre el cual recae el siniestro, en el de daños es el interés económico asegurable que
produce indemnización ya establecido en los primeros párrafos del tema y el de personas
el sujeto que muere o que sobrevive al siniestro.
Formales
El contrato de seguro no está establecido por la ley que deba de autorizarse en escritura
pública y no debe de inscribirse en ningún registro público por lo que posee libertad de
15
Artículo 888 código de Comercio de Guatemala Decreto 2-70
forma, de tal maneara que el contrato puede ser elaborado en un documento privado,
formulario o como mejor le parezca a las partes.
CARACTERÍSTICAS
Consensual: esta es una característica de los contratos que se perfeccionan con el solo
consentimiento de las partes, juega un papel fundamental en consentimiento libre de
cualquier vicio, por el principio de autonomía de la voluntad16.
Bilateral: Las partes quedan obligadas al cumplimiento del contrato desde su aceptación
y esto los obliga según el principio de “pacta sunt servanda”17.
Aleatorio: puesto que una o ambas partes se obligan a dar o hacer alguno cosa en
función de una condición o acontecimiento incierto en el momento de la celebración del
contrato. Por ejemplo: se asegura un carro contra robo es posible o no que el carro se lo
roben, por esto el seguro reviste el carácter de aleatorio.18
Nominado: se encuentra regulado por el código de comercio a partir del artículo 875 al
918 de manera general.
Contrato de adhesión: si bien es cierto las partes se ponen de acuerdo la mayoría de los
aseguradores establecen bajo qué condiciones, en qué circunstancias y que nivel de
riesgo pueden asegurar, el tomador se somete a las condiciones del asegurador o entidad
aseguradora.
Asegurador:
16
Artículo 882 Código de Comercio de Guatemala Decreto 2-70
17
Artículos 874 y 892 del Código de Comercio de Guatemala Decreto 2-70
18
Ibid
Cuando no se establezca plazo determinado para el pago de indemnización treinta
días después de recibidos los documentos e informaciones que permitan conocer
el fundamento y la cuantía de la reclamación (Art.901 decreto 2-70).
Responder por los siniestros por culpa del asegurado o de las personas respecto
de las cuales responde civilmente (Art.903 decreto 2-70).
Comunicar al asegurado los cambios de dirección (Art.905 decreto 2-70).
Solicitante:
Declarar por escrito todos los hechos que tengan importancia para la apreciación
del riesgo (Art.880 decreto 2-70).
Celebrar el contrato de seguro solicitado (Art.878 decreto 2-70)
Beneficiario:
El riesgo ha desaparecido
El siniestro se ha realizado
A todo esto se puede entender que el acto será nulo por la ausencia o no concurrencia de
los requisitos esenciales para su existencia19, siendo el riesgo y el siniestro elementos
19
Artículo 1301 Código Civil Decreto Ley 106
reales del contrato de seguro se entiende a la perfección la nulidad del contrato y no la
anulabilidad del mismo, pero como para toda regla hay una excepción si las partes
pactan expresamente que si bien concurre uno o ambos casos de la nulidad, bajo su
criterio creen que el objeto del contrato sigue expuesto al riesgo previsto en el contrato el
mismo subsistirá, siempre subsistiendo los principios de verdad sabida y buena fe
guardada.
Lo que nos indica que si el asegurador conoce o tiene conocimiento que el riesgo
desapareció, actuando de mala fe, y quiere continuar con el contrato, la ley provee un
seguro para la otra parte en la cual priva de las primas al acreedor ni al reembolso de los
gastos; y viceversa con el asegurado si este sabe que ha ocurrido el siniestro no tendrá
derecho a indemnización ni restitución de primas, evidentemente por la violación de uno
de los principios fundamentales del derecho mercantil.20
Con excepción de esas dos modalidades y subclasificación del contrato de seguro, todos
los demás si se pueden dar por terminado anticipadamente siempre respetando el de
quince días de aviso previo dado a la contra parte.
Ahora bien existe otra recisión está causada por la declaración inexacta de los
cuestionarios para calcular los riesgos y poder establecer las primas, en la cual su propio
nombre lo indica y subsiste únicamente si transcurrido el periodo del mes siguiente a que
el asegurador tuviera conocimiento de esta declaración inexacta no podrá invocarla, pero
como se menciono anteriormente toda regla tiene su excepción y en este caso se
encuentran en el artículo 910 de Código de Comercio de Guatemala, en el cual se sobre
entiende que la culpa y el consentimiento del vicio en el contrato es del asegurador.
20
Artículo 906 Código de Comercio de Guatemala Decreto 2-70
Debemos recordar que existen contratos en los cuales el objeto/sujeto asegurado puede
ser en plural lo que nos permite utilizar otra ecuación, si se quiere ver así, o variar las
reglas del juego tan solo un poco para la validez y continuidad del contrato las cuales van
encaminadas a aceptar que si hubo declaración inexacta, pero solo sobre uno de los
objetos/sujetos asegurados por lo que el contrato es rescindible de manera parcial, y la
idea es descabellada pues no existe un recisión parcial no como tal, en civil no, pero si
hay una disipación de recisión de mutuo consentimiento en el código civil y en mercantil
existe una disposición explicita por parte de la ley lo que nos permite rescindir, terminar
por una declaración inexacta parcial21.
En cuanto a la reducción del seguro, se puede deducir que es provocado por los avisos
de agravación, los cuales toman el supuesto en el que el tomador del seguro realizando
una declaración inexacta de la cual el asegurador se da cuenta pero antes de realizar el
aviso, dentro del mes siguiente, y se realiza el siniestro, única y exclusivamente si el
asegurado r a obrado sin mala fe ni culpa grave, aunque exista esta declaración inexacta,
la suma asegurada se reducirá a la suma que hubiera obtenido con la prima pagada de no
haber existido esta declaración u omisión inexacta, si y solo si el riesgo fuere asegurable,
ahora si el riesgo no lo fuere el asegurador quedara libre del pago del siniestro.
PRESCRIPCIÓN
Este punto visto desde la perspectiva del derecho mercantil y enfocado al tema del
contrato de seguro se reduce mucho puesto que no indica tres circunstancias referentes a
la prescripción.
Todas acciones que deriven de un contrato de seguro rescriben en dos años, contados
desde la fecha del acontecimiento que les dio origen.22 Lo que nos indica que el derecho
de solicitar una indemnización o pensión vitalicia si no se realiza el cobro de la póliza, se
pierden en dos años desde que ocurrió el siniestro y se pierden la prima o primas
aportadas y en los casos señalados por la ley se pueden contemplar el reconocimiento de
la persona a cuyo favor corre la prescripción expresada de palabra o por escrito, tacita o
por hechos indudables el derecho de la persona contra quien prescribe y el pago de
intereses o amortizaciones por el deudor, así como el cumplimiento parcial de la
obligación por parte de éste.
Sin embargo para los beneficiarios que no tuvieren conocimiento de su derecho, tendrá un
periodo mayor para la consumación de la prescripción correspondiente al cinco años
desde que fueron exigibles las obligaciones del asegurador, en este caso y el anterior se
interrumpe la prescripción por el nombra miento de expertos con motivo de la realización
del siniestro, por la reclamación presentada al asegurador directamente por medio de
autoridad administrativa o judicial competente y si se trata de la acción ara el pago de la
prima y por requerimiento de simple carta dirigida al último domicilio conocido por el
asegurador.
IMPORTANTE
21
Artículo 911 Código de Comercio de Guatemala
22
Artículo 916 código de comercio de Guatemala
El contrato de seguro puede ser retroactivo sabiendo las partes que cubren un
periodo en el cual el Objeto/sujeto del contrato ha estado expuesto al riesgo pero
no se realizo el siniestro, y posee una condicional de que el plazo al que se retro
activara no podrá ser mayor de un año.
El contrato de seguro tiene cierta relevancia por la cobertura de los riesgos que en
el derecho mercantil se presentan a diario, propiciando así un flujo del tráfico
mercantil favorable que se traduce en mayores transacciones realizadas en el
país, mayor mano de obra utilizada, impuestos pagados, crecimiento de la
economía pero lo más importante en esta rama del derecho un lucro seguro e
independiente de las circunstancias de los negocios.
En la ciudad de Guatemala el siete de septiembre de dos mil catorce siendo las quince
horas, Erick de Jesús Morales Barrera, Notario. DOY FE: que las firmas que anteceden
son AUTENTICAS por haber sido puestas en mi presencia por los señores JULIO
HERNESTO GONZALES MOLINA de cuarenta años de edad, casado guatemalteco,
agente de comercio, de este domicilio, quien se identifica con el Documento personal de
Identificación con Código Único de Identificación tres mil, cuarenta mil cero uno cero uno,
extendido por el Registro Nacional de las Personas de la Republica de Guatemala y
ALBERTO RAMON ALEGRÍA PÉREZ, de treinta años de edad, casado, guatemalteco,
mecánico, de este domicilio, quien se identifica con el Documento Personal de
Identificación con Código Único de Identificación dos mil, doce mil, cero uno cero uno,
extendido por el Registro Nacional de las Personas de la República de Guatemala
quienes firman con el notario.
ANTE MÍ:
CONTRATO DE FIDEICOMISO
La definición como tal del fideicomiso no se encuentra en nuestra legislación, más que por
analogía e interpretación de la norma, se asemeja más a una descripción simple de los
que es un fideicomiso, puesto que la ley (artículo 766 Código de Comercio de Guatemala)
establece “El fideicomitente transmite ciertos bienes y derechos al fiduciario, afectándolos
a fines determinados. El fiduciario los recibe con la limitación de carácter obligatorio, de
realizar sólo aquellos actos exigidos para cumplir los fines del fideicomiso.” Lo que nos
obliga a recurrir a las entidades especializadas para una definición más exacta, en virtud
de lo expuesto el Banco Agro Mercantil S.A. más conocido como BAM en su portal de
internet, nos facilita una definición más acorde “El fideicomiso es un contrato en virtud del
cual una persona natural o jurídica, llamada fideicomitente, transmite bienes a otra
persona jurídica (un banco o una financiera), denominada fiduciaria, para que los
administre, invierta o sirvan de garantía en beneficio propio o de un tercero, llamado
fideicomisario. El destino de los bienes queda determinado en el contrato.”23
ELEMENTOS
Personales
Fiduciario: nuestra legislación (artículo 768 Decreto 2-70) solo le permite ser fiduciarios a
los bancos establecidos en el país y a las instituciones de crédito después de haber sido
autorizadas especialmente para ello por la Junta Monetaria, atendiendo según mi criterio y
como violación expresa de un principio de derecho, que cada persona solo puede poseer
un patrimonio y segundo para garantizar el cumplimiento de los objetivos planteados o la
administración más apropiada y correcta de los bienes fideicometidos o patrimonio
fideicometido.
23
http://www.bam.com.gt/index.php/servicios/fideicomisos-empresas consultado el 12 de septiembre de
2014 a las 12:00
24
Doctora Milenka Villca Pozo, Tesis Doctoral UNIVERSITAT ROVIRA I VIRGILI año 2012, Dipòsit Legal: T.
1054-2012, pag. 39
Ejercitar las facultades y efectuar todas las erogaciones que se requieran para el
cumplimiento del fideicomiso, salvo las limitaciones que establece la ley o que
contenga el documento constitutivo.
Ejercitar todas las acciones que puedan ser necesarias para la defensa del
patrimonio fideicometido.
Otorgar mandatos especiales con representación y relación con el fideicomiso.
Percibir remuneración por sus servicios; cobrar preferentemente su remuneración
de los ingresos del fideicomiso.
Los demás que sean necesarios para el cumplimiento del fin del fideicomiso.
Fideicomisario: Puede ser cualquier persona que, en el momento en que de acuerdo con
el fideicomiso le corresponde entrar a beneficiarse del mismo, tenga capacidad de adquirir
derechos reales, lo que nos da a entender que el fideicomiso se puede designar
directamente a los fideicomisario o simplemente establecer normas para la designación
de las calidades que deben tener los fideicomisarios, por lo expuesto el fideicomisario
puede ser un vagabundo desconocido pero si posee las características establecidas en
las normas del fideicomiso, él también será beneficiado del mismo, por tal el
fideicomisario posee derechos mas no obligaciones.
Dentro de los derechos que establece la ley (artículo 778 Decreto 2-70) posee se
encuentran:
Reales
Formales
25
Artículo 791 del Código de Comercio de Guatemala
26
Artículo 771 del código de comercio de Guatemala
27
Artículo 76 tercer párrafo Decreto 36-96
Fideicomiso de Inversión: Se da cuando el fideicomitente transfiere bienes destinados a
ser invertidos en ejecución del fideicomiso. El fiduciario se encarga de conceder
préstamos con los bienes fideicometidos, aunque no necesariamente con operaciones de
mutuo las que se van a ejecutar puesto que también puede, y es la razón principal de este
contrato, invertir en bonos y títulos de crédito de reconocida solidez, emitidos o
garantizados por el Estado, las entidades públicas las instituciones financieras los bancos
que operen el país y las empresas privadas cuyas emisiones califique como de primer
orden la Comisión de Valores.28
CARACTERÍSTICAS
Principal: puesto que no depende de ningún contrato para su sola existencia y es más si
al fiduciaria se le dan las calidades suficientes puede otorgar mandatos, lo que los haría
contratos secundarios.
Solemne: puesto que para la valides de algunas de modalidades (dos de tres) debe
constar en escritura pública para su validez, nacimiento a la vida jurídica y efectos legales
que deba de surtir.
Bilateral: Pues genera obligaciones recíprocas, para fideicomitente que debe entregar los
bienes y la remuneración del encargo, el fiduciario debe administrarla de acuerdo a las
disposiciones de la convención. Sin embargo, el citado jurista Rodríguez y Rodríguez,
considera que también puede ser un acto "cuando el fideicomitente establece su voluntad
en un acto inter vivos, o en su testamento", o bien trilateral, cuando en la celebración del
contrato el beneficiario es alguien distinto de aquel que constituye el fideicomiso.
De gestión profesional: Para lograr el fin deseado, el fideicomiso debe ser administrado
por un gestor profesional capaz de cumplir las indicaciones tanto del contrato como de la
28
Artículo 784 Decreto 2-70
29
Artículo 793 Código de Comercio de Guatemala
ley, debe ser conocedor de que nuestra legislación, ya que el fiduciario no puede ser
cualquier persona física o jurídica. Puesto que en la legislación guatemalteca, el contrato
de fideicomiso está limitado a que el fiduciario sólo puede ser un banco o una institución
de crédito, expresamente autorizadas para ello por la Junta Monetaria30.
Típico: Característica que contempla el hecho de estar contemplado dentro del articulado
del Código de Comercio desde el Artículo 766 al Artículo 793, por lo que se le confiere al
fideicomiso la de tipicidad debida.
Lo peculiar de este contrato es que solo dos de las tres partes, cuando es contratado a
favor de un tercero, poseen obligaciones, y dos de las tres artes poseen derechos, los
cuales fueron expuesto, dependiendo a que parte le correspondían.
Derechos:
Obligaciones:
Obligaciones del fideicomitente: Esta parte en el contrato solo posee una sola
obligación que posee repercusiones bastante serias, por las anotaciones de sus bienes si
fuese el caso, que lo limitaran a la libre disposición de sus bienes después de haberlos
aportado para conformar el patrimonio fideicometido.31
Obligaciones del fiduciario: Todas ya cada una establecida en los artículos 785 y 784
del Código de Comercio de Guatemala.
EXTINCIÓN Y NULIDAD
Todas y cada una de las circunstancias establecidas para la extinción del contrato,
provocan la devolución de los bienes a quien correspondan, esto es muy subjetivo pues
dependerá directamente del contrato por el cual se constituyo el fideicomiso, a lo que
atendiendo a las circunstancias se le podrían entregar al fideicomitente o sus herederos o
si se dispuso que se le entregarían al fideicomisario pues este ostentara la propiedad de
los mismos.
En el caso de las nulidades solo se rige por dos circunstancias 32 de las cuales una atiende
a la publicidad del mismo, es decir que se haya constituido de manera secreta o en
aquellos en que el contrato beneficie a diversas personas sucesivamente, que deban
sustituirse por la muerte de la anterior, lo extraño en esta condición es que en la ley existe
un antinomia en el mismo párrafo que establece “salvo que la sustitución se efectué a
favor de personas que están vivas”, a lo que interpreto y según el espíritu del contrato,
fundamentándome en el artículo 790 del Código de Comercio de Guatemala, el
fideicomiso no es perpetuo, como todo contrato este debe ser determinado en la línea
temporal de la historia y se busca con esta limitación, la seguridad jurídica de la cual la
Constitución de la República es garante.
IMPORTANTE
32
Artículo 789 Decreto 2-70
En los fideicomisos constituidos por testamento no puede ser nombrado
fideicomisario el que no pueda heredar por incapacidad o indignidad, del cual
legitimado se hará un inventario y avaluó de los bienes fideicometidos con
intervención del fiduciario.
El fideicomitente puede ser fideicomisario pero el fiduciario no puede ser
fideicomisario del fideicomiso que administra, pero si pueden existir varios
fiduciarios en la administración de un sola fideicomiso en el que actuaran conjunta
o sucesivamente (como lo disponga el contrato).
Todo fideicomiso constituido por más de veinticinco años, serán validos pero se
entenderá que su plazo fue reducido al máximo legal.
La constitución de fideicomiso y traslación de bienes en fideicomiso al fiduciario
están libre de todo impuesto, así como la devolución de los bienes fideicometidos.
Pero el traspaso enajenación que realice el fiduciario si están afectos a lo
impuestos correspondientes a los actos realizados.
IMPORTANCIA
Los contratos atípicos son contratos aún que no estén regulados en la ley porque
modifican, crean o extinguen una obligación poseen varios puntos fuertes que
hace viable su aplicación, principalmente por la necesidad de agilizar la actividad
mercantil que necesita de diversas herramientas para generar la mayor cantidad
de beneficios posibles.
TRASCENDENCIA
APLICACIÓN PRÁCTICA
Todo contrato que no vaya en contra del orden público puede nacer a la vida
jurídica, por lo anterior se entiende que aunque estos contratos no estén regulados
en la legislación si pueden nacer a la vida jurídica, ahora bien la formalidad de los
mismos es un poco compleja ya que como no se encuentran regulados la propia
ley no exige que se realicen en Escrituras públicas, en documentos privados con
firmas legalizadas o verbalmente.
Pero existen varias reglas generales que permiten hacer un análisis de las
obligaciones de los contratos en general, atendiendo a si debe o no inscribirse en
algún registro público y las siguientes dos reglas no se aplicarían porque
dependen exclusivamente de la ley y ya que no lo regula no sería aplicable, que lo
establezca la ley o que sea un contrato solemne 35.
Lo que nos deja con la única regla de “si debe inscribirse en algún registro público
debe constar en escritura pública”, por lo que en la aplicación práctica de estos
contratos se prefiere hacerse por contratos por adhesión, por formulario o por
Documentos Privados con Firma Legalizada.
Con todas estas facilidades que otorgan los contratos atípicos no es de extrañarse
que su aplicación en Guatemala sea de tal forma que haya cambiado la
concepción propia de ciertas industrias, o compañías, como por ejemplo los
contratos por adición de la Empresa Claro (TELGUA S.A.) pues antes de la
utilización de los contratos por adhesión el trámite para obtener una línea de
teléfono fijo era tardado, engorroso y muy corrupto. Con la adquisición de
TELGUA S.A. por parte de los mexicanos y privatización del servicio se vio un
33
Artículo 1251 Decreto Ley 106
34
Artículo 29 Código de Notariado.
35
Artículo 1576 y 1577 Código civil.
avanza a tal punto de que convirtieron un trámite de un par de meces a unos
cuantos minutos o lo que el usuario tarde en leer y aceptar el contrato de adición.
CONTRATOS INNOMINADOS
Son aquellos que se asemejan a los contratos nominados por la ley o que guardan
cierta similitud pero por su objeto, formalidad, sujetos y las obligación que se
quieren hacer surgir no encuadran a la perfección en estos contratos, dichos
contratos deben de regularse con la normativa general de los contratos y los
elementos, sujetos y objetos más amplios de los contratos nominados para poseer
una guía de cómo poder elaborarlos. También se les otorga esta clasificación a
todos aquellos contratos que no encajan en la clasificación definitiva de los cuatro
grupos establecida en el Derecho Romano.
IMPORTANCIA
TRASCENDENCIA
Los contratos nominados poseen una trascendencia muy particular pues permite
en el ámbito mercantil realizar ciertos acuerdos de voluntades que van más allá de
lo que permite el derecho civil pero justo lo necesario para el derecho mercantil,
puesto que si la autonomía de la voluntad llegase a contraer el orden público los
contratos serian nulos y cualquiera de las partes no cumpliría con su parte, como
por ejemplo el contrato de cambio que permitirte que ambas partes sedan la
propiedad de sus bienes, se arece en primera instancia a una compraventa o de
manera más especifica el contrato civil de permuta con los principios mercantiles,
que permiten su operacionalización en los negocios.
APLICACIÓN PRÁCTICA
1. CONTRATO DE FRANQUICIA
o Bilateral
o Conmutativo
o Consensual
o Intuito Personae
o No Formal
o Oneroso
o Por Adhesión.
2. CONTRATO DE LEASING
o Atípico
o Conmutativo
o Consensual
o De Empresa.
o Oneroso
o Principal
o Tracto sucesivo.
3. CONTRATO DE COUNTRY CLUB
o Atípico
o Consensual
o Indivisible
o Oneroso
o Tracto Sucesivo
4. CONTRATO DE KNOW HOW
o Atípico
o Conmutativo
o Consensual
o Constitutivo
o Innominado
o Oneroso.
o Principal
o Tracto Sucesivo
5. CONTRATO DE RENTING
o Atípico
o Bilateral
o Colaboración empresarial: para que la persona obtenga el bien
como si fuera personal.
o Consensual
o Innominado
o Oneroso
o Tracto Sucesivo
6. CONTRATO DE CONCESIÓN COMERCIAL
o Bilateral
o Consensual
o Contrato empresarial o también llamado de colaboración entre
empresas: no hay vínculo de subordinación o dependencia entre
las partes celebrantes, ambos son empresarios o comerciantes que
realizan un negocio de mutuo beneficio, corriendo cada uno con los
riesgos correspondientes.
o Contrato entre Comerciantes: La concesión se caracteriza por ser
un contrato que se celebra entre comerciantes, titulares de
empresas.
o De Tracto Sucesivo
o Intuito Personae
o Oneroso
o Preparatorio
7. CONTRATO DE TRASFERENCIA DE TECNOLOGÍA
o Bilateral
o Conmutativo
o Consensual
o De Tracto Sucesivo
o Oneroso
o Principal
8. CONTRATO DE TIEMPO COMPARTIDO
o Bilateral
o Oneroso
o Atípico
o De Adhesión
o Tracto Sucesivo
o No formal
9. CONTRATO DE POOL AERONÁUTICA (REDISTRIBUCIÓN DE RUTAS
AÉREAS)
o Bilateral o plurilateral
o Colaboración empresarial: trabajar en conjunto para toma de
decisiones y presentación de ideas
o Conmutativo
o Intuito Personae
o Oneroso
o Tracto Sucesivo
o Carácter Comercial Dominante: las compañías aéreas que
participan en el convenio elimina cierta posibilidades de
competencia y concurrencia, llevando a cambo con ello la
explotación por parte de las líneas aéreas de manera conjunta y
combinada.
o Atípico
10. CONTRATOS INFORMÁTICOS
o Tipo Complejo: ya que surge de una serie de enlaces jurídicos, al
contratar diversos contratos como la compra venta de hardware y
de software, leasing licencias de uso y mantenimiento.
o Principal
o Oneroso
o Tracto Sucesivo
o De Adhesión
o Diversidad de Prestaciones