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UNIDAD 1: DERECHO ADMINISTRATIVO:

PUNTO 1

Teoría del Estado:

La Teoría del estado no representa el conocimiento de un Estado singular, sino de las generalidades que este
concepto debe reunir para aplicarse válidamente a todo grupo de comunidades jurídicamente organizadas.
El Estado es una sociedad políticamente organizada y no puede haber sociedad sin organización política.
Según Aristóteles el Estado constituye una asociación política natural y necesaria, cuya esencia radica en la
propia naturaleza humana. Tal alianza o asociación es necesaria para la perfección del hombre y no
constituye una unión transitoria en búsqueda de un fin individual sino la asociación estable orgánica y
perfecta cuya finalidad es la realización de la virtud y de la felicidad humana. Las características
esenciales que distinguen al Estado de otras comunidades son las siguientes:
1. La autarquía o autosuficiencia: Se halla integrado de tal forma que no necesita ni depende de otras
comunidades para la realización de sus fines.
2. La soberanía perfecta: Que posee la comunidad al bastarse a si misma.
Según Santo Tomás el estado es la institución necesaria y fundamental que deriva de la naturaleza social
del hombre. Su finalidad es establecer el buen orden de la vida y considera que la persona humana no puede
alcanzar la perfección si no se supedita a los medios y fines de la comunidad estatal. El bien común es la
fuente en la cual deben inspirarse los gobernantes sin perjudicar la 1condición y dignidad individual de cada
integrante del Estado.
El principio que unifica y da coherencia a la organización estatal es el de la “autoridad”, que se mantiene por
intermedio del “poder”, el cual actúa con el fin de asegurar el orden social a través de la ley.

Las Causas del Estado.

Las causas del Estado como ser, es decir, considerado como un objeto real se clasifican en :
× Intrínsecas: Causa material
Causa formal
× Extrínsecas: Causa eficiente
Causa final

El principio generador de un ser es la causa Eficiente que puede ser:

× Remota o mediata: Que es Dios (quien determina su existencia al crear al hombre con naturaleza
social que lo lleva a organizarse en comunidades perfectas y soberanas).
× Próxima o Inmediata: El Estado es una unidad natural producto de la industria humana que se
realiza como una obra de la libertad del hombre, es una obra de razón y de virtud.
La causa Final del estado es el Bien Común, es decir, la idea de bien anida la perfección en si misma, que
debe acompañar el obrar voluntario del hombre. Ese bien será común cuando los individuos se agrupan y
actúan socialmente, constituyendo comunidades de las cuales el Estado es la comunidad perfecta.

La causa Material está constituida por:

× El pueblo es decir, el conjunto de individuos unidos con la idea de un ser común, que se concreta a
través de la Nación.
× El territorio: El ámbito geográfico común que hace posible la convivencia.
La causa Formal es la unión y el orden que dan forma a los elementos pueblo y territorio, surgiendo de este
orden la autoridad y el ordenamiento jurídico positivo. Se hace necesario la presencia del Poder Estatal
que encauce y oriente la acción de la comunidad, debiendo ese orden tener un ordenamiento jurídico básico
que se denomina Constitución.

Los elementos del Estado

× Pueblo: unidad de aglutina a los individuos en la idea de un ser común.
× Territorio: hace posible la convivencia en un almito geográfico común.
× Poder: encauza, orienta y dirige la actuación de la comunidad.
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× Gobierno: conjunto de órganos que ejercen el poder, para cumplir las funciones del Estado.

La Personalidad Jurídica del Estado.

Si es Estado es una persona moral constituye una realidad sociológica que debe ser incluida en el derecho
positivo, a los fines de que este le reconozca personalidad jurídica para que pueda actuar en el mundo del
derecho como titular de derechos y obligaciones y deberes que lo vinculen a los administrados y a los entes
que integran la organización estatal y con otros estados.
De tal manera ya sea que el estado actúe en el ejercicio de sus competencias de Derecho Público o celebre
actos regidos por el Derecho Privado, en ambos casos será plenamente responsable.
El Código Civil en su art. 33º consagra entre las personas jurídicas del Derecho Público al estado, Nacional,
Provincial o municipalidad y sus entidades autarquicas.
El Estado posee una personalidad jurídica pero ésta reconoce una personalidad preexistente, producto de la
realidad social. El Estado es un sujeto de derecho que se apoya en una personalidad moral.
Desde ese punto de vista el Estado ha sido concebido como la institución de las instituciones que se
caracteriza por:
1. Una idea de “obra a realizar” por un grupo social
2. El “poder organizado” puesto al servicio de esa idea directriz
3. La “manifestación de comunión” de los integrantes del grupo social tanto en la idea de obra como en
los medios a emplear.
Doble personalidad: la personalidad jurídica constituye una cualificación de la persona y la circunstancia de
que se acepte la actuación indistinta en los campos del derecho Público y del derecho Privado; por esto se
habla de dos actividades dentro de la personalidad única del ente estatal.
Ya sea que actué ejercitando sus competencias de derecho Público o celebre un acto cuyo objeto se regule
por el derecho Civil o Comercial, el Estado, como consecuencia de su personalidad jurídica unitaria será
plenamente responsable.

Derecho Público y Derecho Privado:

Esta diferencia constituye un problema no resuelto en la Teoría General de Derecho. Podemos distinguir 3
concepciones:
1. La más tradicional es la Teoría del interés: El Derecho público tiene por objeto la realización de
intereses generales, colectivos o sociales, y el Derecho Privado, se basa en la regulación de intereses
particulares o privados.
2. Teoría del sujeto de la relación: según que intervenga el Estado, será Derecho Público o que
intervengan solo particulares en cuyo caso será Derecho Privado. El Estado actúa en el campo del
derecho Privado al realizar actividades comerciales.
3. Teoría de la Subordinación o Coordinación: El Derecho Público rige relaciones de subordinación,
que traduce una desigualdad entre las partes y se denomina justicia distributiva; y el Derecho
Privado rige relaciones de coordinación en donde los sujetos se encuentran en un pie de igualdad y se
denomina justicia conmutativa.
4. Teoría de los repartos autónomos o autoritarios: postula al derecho Público como la parte del
ordenamiento jurídico que regula los repartos autoritarios (obligatoriedad) y en el derecho Privado a
los repartos autónomos donde las partes están de acuerdo.

PUNTO 2

Las funciones estatales y la doctrina de separación de poderes.

La Doctrina de la Separación de Poderes reconoce su origen en Francia, a raíz de la obra de Montesquieu
titulada “El Espíritu de las Leyes” publicada en el año 1748.
Constituye un alegato contra la concentración del poder a favor de los derechos individuales, hallándose
orientada a la separación entre los Órganos Ejecutivo y Legislativo. Parte del reconocimiento de que todo
órgano que ejerce poder tiende naturalmente a abusar de él, por lo cual se hace necesario instaurar un
sistema de frenos y contrapesos sobre la base de la asignaciones de porciones de poder estatal a diversos
órganos (ejecutivo, legislativo y judicial), y el equilibrio que resulte asegurará la libertad del hombre.
Desde el punto de vista material las funciones del Estado pueden clasificarse en:
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× Administrativa: comprende diversas especies de actividad y su contenido es heterogéneo y su

concepto muchas veces indefinido, por ello nos detenemos en el concepto del Administración que lo
podemos apreciar desde dos puntos de vista:
a. Concepción subjetiva u orgánica: considera a la función administrativa cota o la mayor parte de la
actividad que realiza el Poder Ejecutivo y los órganos y sujetos de su esfera.
b. Concepción objetiva o material: no solo son las actividades del Ejecutivo sino también la de los
órganos Legislativos y Judicial, por esto considera a la función administrativa como aquella
actividad que en forma permanente, practica e inmediata desarrollan los órganos estatales para
alcanzar el bien común bajo el régimen jurídico de Derecho Público.
× Legislativa: es aquella que se ocupa del dictado de normas jurídicas, que tienen como característica
propia su alcance general y su obligatoriedad, constitutiva de una situación impersonal y objetiva
para los administrados a quienes las normas van destinadas.
× Jurisdiccional: actividad estatal que se traduce en la decisión de controversias con fuerza de verdad
legal, esta función puede ser cumplida (en determinadas circunstancias)por órganos que se hallen
encuadrados en el Poder Ejecutivo ( tribunal fiscal, entes regulatorios).
Algunos autores (Lascano) sostienen que lo esencial para caracterizar a la función jurisdiccional es la
circunstancia de que el Estado obre como tercero imparcial para dirimir un conflicto de interés entre
dos partes con el objeto de aplicar la ley.
Para otro sector, lo decisivo para definirla es el carácter independiente del órgano que la ejerza, su
ubicación dentro el Poder Judicial, y además la circunstancia de que exista contienda entre las partes.
La facultad de ejercer junciones jurisdiccionales por parte de la adm pública aparece condicionada
consagrando el sistema judicialista para juzgar la actividad administrativa. Pero puede aceptarse el
ejercicio EXCEPCIONAL de funciones jurisdiccionales por órganos administrativos, siempre que se
respeten los grandes lineamientos del sistema. Los límites de la actividad jurisdiccional de la Adm
Publica son:
1. La atribución de funciones jurisdiccionales debe provenir de una ley formal para no
alterar el sistema constitucional de división de poderes.
2. El órgano como la especialización de las causas debe estar plenamente justificado para
excepcionar al juzgamiento al Poder Judicial (ej. Materia fiscal).
3. Quienes se desempeñen al frente de estos órganos deben gozar de garantías y
inamovilidad en su cargo al igual que los jueces.
4. El contralor del Poder Ejecutivo solo debe limitarse al control de legalidad.
5. El Poder Judicial debe conservar la atribución final de revisar estas decisiones.

La función gubernativa:
Se la denomina también función política o de gobierno y es la actividad de los órganos superiores del Estado
en las relaciones que hacen a la subsistencia de las instituciones que organiza la Constitución y a la
actuación de dichos órganos como representantes de la Nación en el ámbito internacional.
En nuestro país el fundamento radica en los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, que excluye
determinados actos de la revisión judicial los que reciben el nombre de actos de gobierno o institucionales.

Zona de reserva a los órganos legislativo, ejecutivo y judicial.

el sistema de nuestra Constitucin reserva a la ley:
A. Poder Legislativo:
*Facultades inherentes a la reglamentación de los derechos individuales (art. 14)
*La imposición de tributos y derechos de importación y exportación (art. 75º inc. 1º y 2º)
*El otorgamiento de privilegios o exenciones impositivas (art. 75 inc. 18)
*Comercio interprovincial o con naciones extranjeras (art. 75 inc. 13);
*La determinación de la causa de utilidad pública en las expropiaciones (art. 17)
*La exigibilidad de servicios personales (art. 17).
Conforme al art. 75 inc. 32 de la C.N. compete al Congreso hacer todas las leyes y reglamentos que sean
convenientes para poner en ejercicio los poderes antecedentes y todos los concedidos por la Constitución al
Gobierno de la Nación Argentina.
B. Poder Ejecutivo: Frente a este Poder implícito del Congreso encontramos la llamada Zona de Reserva
de la Administración, que se encuentra circunscripta a la regulación de materias y situaciones
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adjudicadas al Poder Ejecutivo como “jefe supremo de la Nación”, jefe de gobierno y responsable
político de la administración general del país (art. 99 inc. 1º): Ej. Reglamentos sobre organización
administrativas, recursos administrativos.
*Dictar decretos reglamentarios
*Indultar
*Reglamentar la organización administrativa y de sus recursos
C. Poder Judicial: existe un conjunto de facultades reservadas al Poder Judicial que la administración no
puede invadir, por ejemplo la potestad de los jueces de resolver controversias con fuerza de verdad
legal y la consecuencia prerrogativa de afectar, limitar, modificar o extinguir los derechos de
propiedad y de libertad y ordenar el empleo de la coacción sobre los bs y las personas.

Gobierno y Administración:
En la organización administrativa argentina, el Gobierno Nacional está constituido por el Presidente,
ministros, secretarios y subsecretarios, es decir, funcionarios que ocupan un cargo político y de naturaleza
no permanente. En cambio, la Administración se halla integrada por agentes estables de carrera, cumpliendo
funciones no políticas que se rigen por un Estatuto especial.

Concepción Institucional de Administración Pública:

La Administración Pública posee estabilidad mientras que el Gobierno se encuentra sometido generalmente
a la mutación política.
En la Administración Pública se dan todas las características propias de una institución:
1. Persigue con su actuación fines que pertenecen al bien común.
2. El grupo humano que la compone se rige por un estatuto específico que no se aplica a los
integrantes del Gobierno.
3. La tarea de sus miembros es perdurable y excede los periodos políticos.
4. Cuenta con poder organizado que permite imponer las decisiones que adopta la institución no
solo a sus componentes (agentes públicos) sino también a quienes no integran la
administración (los administrados)

PUNTO 3

Las bases fundamentales del Derecho Administrativo:

El Estado de Derecho y el Principio de Legalidad: La expresión Estado de Derecho tradujo
originariamente la lucha que sostuvieron los parlamentos para alcanzar supremacía frente al príncipe.
Con el desarrollo del constitucionalismo el Estado de Derecho significó un régimen en el cual el Derecho
preexiste a la actuación de la Administración y la actividad de ésta se subordina al ordenamiento jurídico;
conjuntamente, los derechos fundamentales de las personas se hallan plenamente garantidos y existen
tribunales independientes para juzgar las contiendas.
Esta concepción sufrió a partir de la Primera Guerra Mundial una importante transformación a raíz de la
intervención del Estado con el objeto de borrar la dualidad entre Estado y sociedad. Se lo llamo Estado
Benefactor o Estado Social de Derechos y su objetivo consistía en corregir las desigualdades en la sociedad
en base al aporte de prestaciones.
La quiebra de este sistema dio lugar al sistemas del “Estado Subsidiario”, el que mantiene las reglas del
Estado de Derecho, poniendo énfasis en la protección de la iniciativa privada y la libre competencia y, al
propio tiempo limita la intervención del Estado como productor o comerciante, aunque no deja de hacerlo en
determinados ámbitos de interés social (salud pública, previsión social, etc.) no cubiertos por la actividad
privada.

Principio de legalidad: nos indica que la administración pública debe subordinar su actuación al
ordenamiento jurídico.

Zona de Reserva de la Administración (Separación de Poderes)

Una de las principales consecuencias que deriva de la adopción por parte de la Constitución Nacional, del
principio de separación de poderes es la configuración de la “zona de reserva de la Administración”, que
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encuentra su fundamento en el art. 99 inc. 1º de la C.N. que atribuye al Poder Ejecutivo la regulación de
aquellas materias que resultan inherentes a las funciones que se le han adjudicado como Jefe Supremo de la
Nación, Jefe de Gobierno y responsable político de la Administración General del País.
Según Marienhoff esta zona de reserva de la A. tiene por finalidad principal acotar la injerencia del Poder
Legislativo sobre las atribuciones privativas del Poder Ejecutivo con el objeto de mantener la vigencia de la
separación de poderes, especialmente en lo que se refiere al gobierno de la Administración.
Los límites a la zona de reserva está dada por la potestad que tiene el Poder Ejecutivo para dictar
reglamentos autónomos, pero no puede extenderse para evitar que se revise judicialmente la actividad
discrecional del Poder Ejecutivo, la que es controlable por causales de arbitrariedad o desviación de poder.
Lo que no pueden hacer los jueces es sustituir por completo a la administración, excepto en aquellos casos
en que se trate de medidas positivas respecto de actos concretos reglados que la administración tenía el
deber legar de dictar o la modificación incluso de actos viciados de nulidad que llevan a cabo los jueces a fin
de que la tutela judicial sea realmente efectiva y puedan restablecerse los derechos vulnerados.
La teoría de la zona de reserva y el precepto constitucional se aplica para deslindar la actividad privativa del
Poder Ejecutivo e impedir el avasallamiento de los otros poderes del Estado, especialmente del poder
Legislativo.

El intervencionalismo estatal y el principio de subsidiaridad:

Se dice que el Estado es intervencionista cuando ha asumido la realización de actividades industriales y
comerciales a través de formas jurídicas privadas. En este proceso de había abdicado el principio de no
injerencia oponiéndose a la asunción por parte del Estado de estas actividades.
Pero al propio tiempo aparece el principio de suplencia o subsidiaridad, que justifica esa intervención en
aquellos casos de ausencia o insuficiencia de la iniciativa privada, cuando fuere necesario para la
satisfacción del bien común.
Se ha operado una suerte de evolución del derecho de libertad, que en el campo de las industrias reemplaza
el principio de libertad industrial por el sistema de mercado que exige tener en cuenta no el interés
individual exclusivamente, sino el de la comunidad, procurando la satisfacción de ambos.

El Concepto Técnico de Potestad: Su distinción con la función y el cometido. La Potestad y el

Principio de Legalidad.
Las funciones estatales esenciales (administrativas, legislativas y jurisdiccionales) explican el obrar del
Estado desde el punto de vista material.
La función es la actividad estatal genéricamente considerada. Pero también puede descenderse de la escala
genérica y separar dentro de cada una de las funciones las actividades concretas que tenga asignada cada
órgano estatal. Dicha tarea o actividad particularizada dentro de la función recibe el nombre de cometido.
Para poder realizar esas funciones y los cometidos resulta necesario que la Administración Publica disponga
de “poderes” o prerrogativas para cumplir con los fines del bien común que persigue el Estado. Tales
poderes se denominan potestades.
El concepto técnico de potestad se logra a través de su contraste con el Derecho Subjetivo.
Lo que tienen de común ambos es que pertenecen al género de los poderes públicos y se distinguen en:
1. la potestad no nace de una relación jurídica alguna sino del ordenamiento jurídico que la regula;
2. la potestad no versa sobre contenidos determinados sino que tiene un objeto genérico, con
consistiendo en una prestación determinada sino en una posibilidad abstracta de producir efectos
jurídicos.
3. la potestad no genera deberes concretos ni sujetos obligados sino una situación de sometimiento o
sujeción a sufrir los efectos jurídicos que de ella emanan, no hay sujeto obligado.

Especies de Potestad en la Administración:

× Potestad Reglamentaria: Es la aptitud de la Administración Pública para emitir actos de
alcance general que traducen situaciones generales, objetivas y obligatorias.
× Potestad de Mando o Imperativa: Es la aptitud de dictar órdenes revestidas de imperium
que alcanza su expresión máxima en el Poder Ejecutivo.
× Potestad Sancionatoria: Derivada del Poder Disciplinario (interno) o el correctivo
(Externo).
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× Potestad Ejecutiva: Son aquellos actos que tienden a tutelar, proteger, ejercer coacción
forzosa, de gestión económica, de vigilancia, etc.;
× Potestad jurisdiccional: Es la facultad de decidir controversias con fuerza de verdad legal,
aunque su ejercicio es excepcional y reservado a la función jurisdiccional.

La potestad y el principio del legalidad

Las potestades son los poderes irrenunciables, intransferibles e imprescriptibles que tiene la A.P. para
cumplir con los objetivos del Estado.
Esta potestad no tiene un objeto determinado, es genérica y abstracta. Esto significa que no nace de la
relación jurídica sino de una ley que la crea, atribuye y precisa su contenido para que sea razonable, no hay
ni deberes concretos ni sujetos obligados.

*régimen exorbitante: el régimen administrativo es exorbitante del derecho Privado (es exorbitante porque
tiene poderes que exceden la órbita del derecho Privado) y porque esta compuesto por:
- las potestades y
-las garantías de los particulares o administrados, creadas para contrarrestar ese poder del Estado con el
interés privado.
Se dice exorbitante porque entes no tenía las garantías de los particulares, que son indispensables ya que en
la relación entre el Estado particulares no hay igualdad (el Estado tiene facultades de poder público)

*poder discrecional: es el marco de libertad o atribuciones que se le da a la administración. A través de este

poder la Adm. dicta actos libremente, susceptibles de posterior revisión judicial.

PUNTO 4

Fuentes del Derecho Administrativo. La Jerarquía de las Fuentes:

Son aquellos medios o formas que dan origen al ordenamiento jurídico. Son los hechos, actos y formas de
donde surgen los principios y normas jurídicas que se aplican y componen el derecho administrativo.

La Constitución: estatuye el conjunto de principios y normas supremas del ordenamiento positivo, cuya
jerarquía normativa es superior a la ley y al reglamento, imponiéndose a todos los actos que dicta la
Administración Pública. Por su jerarquía es la fuente más importante de todo el Derecho y en especial del
Derecho Administrativo conforme al art. 31 de la C.N., surgiendo las siguientes bases:
1. Personalidad jurídica del Estado: (art. 35 C.N.) ejerce potestades y derechos, contrae obligaciones,
impone deberes y cargas, etc. Regla la actividad de los organismos de la Nación, reconociendo que
esos órganos integran un sujeto de derecho con personalidad jurídica.
2. Las funciones y cometidos del Poder Ejecutivo: El art. 99 C.N. establece los siguientes principios:
× La Jefatura Suprema de la Nación y la jefatura de Gobierno del cual depende la
Administración general del país.
× La potestad de dictar reglamentos de ejecución.
× Competencia para dictar actos institucionales y actos administrativos.
× Las relaciones del presidente con el Jefe de Gabinete, sus ministros y la competencia de ellos.
× Los derechos y garantías de los particulares frente al Estado.
Tiene normas importantes para el derecho administrativo:
*sobre la relación del E con los particulares: Art. 14 y 28: derechos y garantías
Art. 17: expropiación
Art. 16: igualdad e idoneidad
Art. 19: principio de legalidad
Art. 21: defensa nacional
*sobre la organización: Art. 87 a 90 14 bis: estabilidad del empleado público.
Art. 99 y 100: actividades de la administración
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Los tratados internacionales: Una de las innovaciones más importantes de la reforma constitucional del
año 1994 es la relativa a la jerarquía normativa de los tratados celebrados con naciones extranjeras, con
organismos internacionales y con la Santa Sede se le asigna una jerarquía superior a las leyes.
Son acuerdos de voluntad entre estados o entre el Estado y un organismo de carácter internacional. Están
destinados a producir determinados efectos jurídicos: crear una obligación, resolver una ya existente o
modificarla.
Los tratados son fuente del derecho Adm cuando obligan a los órganos o entidades administrativas a realizar
determinada actividad o cuando contienen disposiciones de derecho Adm aplicables en el ámbito interno del
país.
A partir de la reforma constitucional el esquema de las fuentes quedo así:
a. Tratados sobre humanos: se reconocen jerarquía constitucional a 11 tratados sobre derecho humanos.
Estos tratados complementan los derechos y garantías reconocidos por la constitución.
b. Tratados que no son sobre derechos humanos: pueden alcanzar dicha jerarquía siempre que cumplan
el procedimiento específico previsto en la constitución
c. Tratados de integración: son de integración económica por ello no pueden tener jerarquía
constitucional pro tienen jerarquía superior a las leyes. Estos pueden delegar competencia y
jurisdicción a organizaciones supraestatales siempre que se lleve a cabo en un marco de igualdad y
reciprocidad que respete el orden democrático y los derechos humanos.
d. Los acuerdos ejecutivos celebrados por funcionarios del gobierno. Pueden clasificarse en:
1.celebrados por delegación del congreso o por la delegación que habilita el propio tratado aprobado
por el congreso, 2.suscritos en ejercicio de competencia propias del pode ejecutivo.

*Límites que tienen los tratados:

a. tienen esa jerarquía en las condiciones de su vigencia.
b. no pueden derogar artículos de la primera parte de la constitución.
c. son complementarios de los derechos y garantas reconocidos por la CN.

*Etapas para celebrar un tratado:

1. negociación y firma: se concretan los términos del tratado y es firmado por el Presidente
2. aprobación, desaprobación parcial o rechazo del tratado: lo hace el congreso a través de una ley
3. ratificación en sede internacional: es la manifestación del Estado, hecha por el presidente de someterse al
tratado. Nace la obligación.

Condiciones de validez y aplicación de los tratados de integración

Conforme al principio de primacía tanto el derecho Originario como el derecho Derivado que emanan de
dichos tratados nunca pueden ser derogados por las leyes posteriores ni serles opuestas las leyes anteriores
del derecho interno de los países miembros.
El Estado siempre conserva la soberanía aunque restringida por la “cesión sistemática” de competencias a
entidades supraestatales, lo que supone la transferencia tanto de la titularidad como la de su ejercicio. Ahora
bien para que esa cesión sistemática de competencias no entre en colisión con el ordenamiento
constitucional debe respetar los límites establecidos en la constitución, dando lugar al nacimiento de una
nueva categoría constitucional, como es el derecho de la integración supraestatal.
Estos límites pueden ser temporales o formales, sin duda los que poseen mayor entidad jurídica son los
limites materiales de dicho tratados de integración que de acuerdo con el art 75 inc 24 de la CN tienen que
celebrarse en condiciones de reciprocidad e igualdad y respetar el orden democrático y los derechos
humanos.

La Ley: En sentido materiales es todo acto o norma jurídica que crea, modifica o extingue un derecho de
carácter general y obligatorio, mientras que desde el punto de vista formal, es un acto emanado del Órgano
legislativo.
Se consideran leyes especiales aquellas que determinan un régimen particular para casa caso determinado,
mientras que son leyes generales aquellas aplicables a todos los supuestos que componen un determinado
género de relaciones jurídicas
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*Caracteres esenciales de la LEY:

La Generalidad de la ley consiste en la circunstancia de regular mediante normas jurídicas situaciones
abstractas, impersonales y objetivas, que se aplican o pueden aplicarse a toda la comunidad, un sector o
conjunto de individuos.
La Obligatoriedad o imperatividad destaca un carácter que hace al cumplimiento de las prescripciones de la
ley, en cuanto el estado posee el poder de asegurar que ellas se cumplan, incluso usando la coacción.
En principio la ley formal sólo puede ser derogada o modificada por otra ley, dictada por el órgano
legislativo.

*clases:
A. Leyes nacionales: son dictadas por el Congreso Nacional, se subdividen en:
- locales: se aplican en la capital federal
- de derecho común: se aplican a todo el país pero se ejerce a través de autoridades locales: jueces locales.
- federales: regulan materias federales atribuidas al congreso por la CN y se aplican a todo el país pero a
través de autoridades nacionales: jueces federales.
B. Leyes provinciales: son dictadas por cada provincia para ser aplicadas dentro de ella, a través de
autoridades provinciales: jueces provinciales.
Existen leyes nacionales y provinciales, entonces cual rige?
Si se trata de materias atribuidas en forma privativa al Congreso Nacional: Las leyes provinciales no pueden
alterar las leyes de la Nación. Los conflictos que se susciten son resueltos por la Corte Suprema de Justicia
de la Nación (116/117).
Existen leyes anteriores y posteriores, cual rige?
Las leyes posteriores derogan las leyes dictadas con anterioridad, excepto cuando la ley anterior hubiese sido
dictada para regir una situación especial, las cuales subsisten mientras no repugnen efectiva o
incompatibilidad con la ley general posterior.
Respecto a la retroactividad:
El principio es la irretroactividad. La C.N. establece el principio del derecho penal: “No hay crimen sin pena
que la ley establezca (art. 18) el cual se aplica en materia de sanciones administrativas, sanciones
disciplinarias o contravencional.
El Código Civil admite la posibilidad de que se dicten leyes retroactivas a condición de que no afecten
derechos amparados por garantías constitucionales.
En cuanto al procedimiento de formación de las leyes:
Consta de las siguientes partes: iniciativa, discusión, sanción, promulgación y publicación.
Estas dos últimas son las que interesan al Derecho Administrativo:
La promulgación de las leyes que tiene a su cargo el Poder Ejecutivo puede ser expresa o tácita: Esto
último ocurre cuando no aprueba un proyecto en el término de diez días hábiles (80). En principio el acto de
promulgación debe abarcar todas las disposiciones de la ley sancionada.
Antes de la promulgación, el Poder Ejecutivo se encuentra posibilitado para ejercer la potestad
constitucional de vetar la ley en forma total o parcial siempre que las partes no observadas posean
autonomía normativa y su aprobación parcial no altere el espíritu ni la unidad del proyecto sancionado por
el Congreso.
La publicidad: El Código Civil en su art. 2º prescribe que las leyes no son obligatorias sino después de su
publicación y desde el día que determinen. Si no designan tiempo, serán obligatorias después de los ocho
días siguientes al de su publicación oficial. El objetivo, es la preservar el principio de igual ante la ley (art.
16).

Los Decretos-Leyes: en épocas de anormalidad constitucional el PE ha dictado actos obligatorios de

alcance general, sobre materias que debían ser regulados por decretos-leyes. En la realidad economía el
decreto-ley se ha limitado al proveniente del PE de facto reglando materias que le correspondían a la ley. El
dictado del decreto-ley se ha justificado y su validez ha sido reconocida por la corte suprema de justicia de
la nación.

El reglamento: Es el acto unilateral que emite un órgano de la A.P., creador de normas jurídicas generales y
obligatorias que regulan situaciones objetivas e impersonales. Constituyen fuentes de derecho para la AP ya
que no solo son emitidas por el PE sino también por los demás órganos y entes que actúan en su esfera.
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*Características:
1. integran el ordenamiento jurídico
2. para que entren en vigencia deben ser publicados produciendo efectos a partir de su publicación oficial y
desde el día en que ellos determinan, caso contrario producen efectos después de los 8 días computados
desde el día siguiente de si publicación oficial.
3. pueden ser derogados total o parcialmente por la adm en cualquier momento.
4. están sujetos a los mismos principios que la ley en cuanto a su irretroactividad
5. tiene un régimen de protección jurisdiccional propio
6. el reglamento contiene normas de carácter general y el acto administrativo normas individuales o
concretas. El acto adm debe ser dictado conforme a las normas generales que contiene el reglamento, lo que
deriva del principio de legalidad de la act adm.

*Clasificación:
1. reglamentos ejecutivos o de ejecución: los dicta el PE para facilitar la aplicación de las leyes.
2. reglamentos autónomos o independientes: se vincula con la “zona de reserva de la adm” cuya titularidad
está a cargo del PE, dictados por este y en general por la Administración.
3. reglamentos delegados: los dicta la Adm y regula materia de competencia del legislador (los hace en base
a una autorización del PL).
4. reglamentos de necesidad y urgencia: la atribución del PE para dictar reglamentos de necesidad y
urgencia se configura como una potestad excepcional y por lo tanto, de interpretación restrictiva, sujeta a un
procedimiento especial de sanción. Razones que justifican sanción son:
- una necesidad que pone al gobernante ante la decisión de emitir una norma para superar una grave crisis
- una proporcionalidad entre la finalidad y las medidas
- la prevención con que deben dictarse las normas para evitar riesgos comunitarios.

Las instrucciones de servicio o circulares son órdenes que los órganos superiores dan a los inferiores para
dirigir su actividad. Su cumplimiento es obligatorio para los órganos subordinados como consecuencia del
deber de obediencia que toda jerárquica constituyendo su violación una falta de disciplina. Las circulares no
obligan a los particulares. Cuando son de carácter general o dirigidas a varios órganos se denominan
también circulares
Los reglamentos de organización son los dictados para estructurar los organismos o entidades del Estado,
atribuyéndoles competencias, delegándoles funciones, creando cargos etc..

Principios Generales del Derecho: Son el origen o el fundamento de las normas y participan de la idea
básica de principalidad que le otorga primacía frente a las restantes fuentes del Derecho. Estos principios
pueden ser derivados de la CN o de la ley.

La Equidad significa igualdad o justicia y constituye un principio de interpretación de las leyes o un

principio general del derecho que traduce la interpretación objetiva del derecho natural.

La Costumbre es el comportamiento uniforme y constante del pueblo, con la convicción de que tal
proceder corresponde a una obligación jurídica.
Aspectos:
1. Según la ley: no pueden generar derechos sino cuando las leyes se refieren a ellos o en situaciones no
regladas legalmente.
2. cubre un vacío legal
3. no es fuente cuando esta desprovista de sustancia jurídica o cuando se opone a principios morales de
justicia o a los valores básicos de la organización social.

Los precedentes administrativos se tratan de conductas o comportamientos constantes de la

Administración de los cuales puede deducirse en beneficio o daño para los derechos subjetivos o intereses
legítimos del administrado.
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La Jurisprudencia es la forma habitual, uniforme o constante de aplicar el Derecho por parte de los
órganos que realizan la función jurisdiccional.
Es el conjunto de sentencia que resolvieron casos iguales o similares de la misma manera o en el mismo
sentido y se unifica a través de los fallos.
*Clases: 1. Conforme a la naturaleza de los fallos: pueden ser confirmatoria o aclaratoria
2. conforme a su repercusión: pueden ser vinculantes (emanan de la corte suprema o tribunales) o
no vinculantes (emana de los tribunales inferiores)

La Doctrina: conjunto de opiniones, comentarios y conclusiones de los juristas que estudian el derecho y
luego lo explican en sus obras, hacen observaciones, crean teorías y dan soluciones.

La Analogía consiste en la aplicación de un precepto jurídico dictado para una determinada situación a otra
que coincide con la primera. Deriva del principio: Donde existen las mismas razones deben existir las
mismas disposiciones jurídicas.
Cuando una cuestión no puede resolverse a través de una ley, se le aplicaran las leyes que se aplican a
situaciones parecidas.

PUNTO 5

Principales Situaciones Jurídicas de Carácter Activo.

Vamos a estudiar lo relativo a los poderes o facultades jurídicas de Derecho Público que posee el
administrado frente a la Administración, entonces empezaremos por diferenciar o buscar el significado de
distintos términos utilizados en el Derecho Administrativo.

Potestad y Derecho Subjetivo

Los derechos subjetivos son poderes jurídicos otorgados o reconocidos por el ordenamiento a la persona,
que se despliegan y contienen dentro del ámbito de una relación con una cosa o sujeto determinados.
Relacionado con la figura técnica de la potestad, ambos son situaciones subjetivas activas que pertenecen al
género de los poderes jurídicos. La Potestad es un poder genérico no referido a un sujeto o cosa
determinada; el derecho subjetivo se refiere a un poder concreto, en una relación jurídica determinada, y
respecto a una persona o cosa.
Las potestades son variadas en el Derecho Público (potestad reglamentaria, disciplinaria) existiendo también
en el Derecho Privado (patria potestad).
El administrado también puede ser titular de potestades administrativas (de promover acciones judiciales de
deducir recursos administrativos).

Derecho Subjetivo e Interés Legítimo.

La noción del derecho subjetivo clásico, circunscripto al orden patrimonial. Traducen situaciones que
importan una suerte de poder de reacción, a favor del administrado que se encuentra en una situación
cualificada frente a una norma objetiva (ej. Reglamento) o a un acto concreto (ej. Diferentes actos en el
proceso de selección en la contratación administrativa) que le reporta alguna utilidad o ventaja.
La doctrina nacional propicia la eliminación de la distinción entre derecho subjetivo e interés legítimo,
sosteniendo que siempre que el administrado pueda invocar el quebramiento en su perjuicio de las reglas de
la justicia distributiva se encontrará legitimado para recurrir en sede administrativa o promover una demanda
judicial, sin que corresponda distinguir entre derecho subjetivo e interés legítimo.
El derecho Subjetivo pertenece a la categoría de los poderes jurídicos que comprende la titularidad de un
bien o interés. Mientras el derecho subjetivo seria el poder jurídico en garantía de un bien o interés que le
proporciona al titular una utilidad directa o indirecta, el Interés Legítimo representaría para el administrado
una garantía de legalidad que importa una utilidad instrumental aun cuando puede demostrarse la existencia
de un derecho subjetivo o subyacente.
El interés legítimo es un poder jurídico de impugnación o reacción tanto en sede administrativa como en
judicial.
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Los derechos debilitados.

Un tipo especial de situaciones jurídicas de carácter activo en las cuales el vínculo genera su propia
revocabilidad por razones de interés público apreciada discrecionalmente o en forma reglada por la
Administración.
Se trata de un derecho debilitado en cuanto, en cualquier momento y sin indemnizar al particular, la
Administración puede revocar el respectivo acto por razones de interés público. Es el caso, de los permisos
de uso otorgados sobre bienes del dominio público.
En cambio, tratándose de concesiones el derecho no es precario sino estable y perfecto, por lo que el
concesionario dispondrá de un derecho subjetivo pleno a la estabilidad del vínculo jurídico, cuyo contenido
patrimonial permite extenderle la garantía de la propiedad que estatuye la Constitución Nacional (art. 17).

El interés simple y el interés difuso o colectivo.

Se trata de la situación en que se encuentra una persona física o jurídica como miembro de la comunidad.
Actúa en función del bien común pero su título no es singular sino genérico.
Este particular se encuentra habilitado para ejercer el derecho de peticionar ante las autoridades, el que en
virtud de su rango constitucional (art. 14), no requiere de una ley que lo reconozca, concretándose por medio
de meras peticiones, propuestas, iniciativas y sugerencias.
El administrado, portador de un interés simple puede hallarse legitimado para iniciar el procedimiento
administrativo (denuncia), o promover una acción o recurso ante la justicia mediante el ejercicio de acciones
públicas, coincide en este caso el interés difuso con el interés simple.
Los intereses difusos son aquellos derechos subjetivos e intereses legítimos que corresponden a personas
indeterminadas pertenecientes a diversos grupos sociales, que se encuentran distribuidos en amplios
sectores, de manera que no resulta fácil el establecimiento de instrumentos adecuados para la tutela de los
propios intereses. Los intereses difusos versan sobre cuestiones que afectan bienes esenciales de la vida, no
solo la individual, sino de las cuestiones que comparte una pluralidad de personas de determinado ligar o
espacio ambiental.
Los derechos colectivos y/o difusos son una categoría difícil de diferenciar dado que corresponden a un
grupo indeterminado de personas. También se los conoce como derechos de tercera generación.
Interés simple: interés de cualquier persona del pueblo. No da derecho a interponer acciones judiciales ni
recursos administrativos. Solo se pueden hacer “denuncias” ante la autoridad administrativa en cuanto a la
existencia de alguna irregularidad o ilegitimidad cometida por algún órgano administrativo.

Amparo constitucional
La Constitución reformada en 1994 consagra como una novedad de nuestro ordenamiento jurídico la figura
del amparo judicial de los derechos de incidencia colectiva (art. 43 C.N).
Cuando se trata de la violación de un derecho subjetivo o interés legítimo la aptitud para promover el
proceso de Amparo Judicial corresponde al “afectado”, que es la persona que sufre, concretamente, la lesión
o amenaza de perjuicio, quien precisa acreditar ilegalidad o arbitrariedad manifiesta del acto lesivo.
La protección de los derechos de incidencia colectiva se opera a través de una ampliación de la
legitimación a favor de personas que se encuentran personalmente afectadas por el acto lesivo como el
Defensor del Pueblo y las asociaciones defensoras de esa clase de derechos o intereses. Igualmente deberá
acreditar la arbitrariedad o la ilegalidad manifiesta como la lesión o amenaza de lesión a esos derechos
concretos de las personas.
Es una acción que tiene por objeto asegurar el goce y ejercicio de los derechos y garantías constitucionales
de los particulares establecidas en la constitución, leyes y trataos; codeando acciones de los agresores, sean
ciudadanos, organizaciones públicas o privadas.

PUNTO 6

Situaciones jurídicas de carácter pasivo

Diferentes situaciones pasivas:

El anverso de toda potestad administrativa es la sujeción o posibilidad eventual de soportar las
consecuencias del ejercicio del poder jurídico que ella despliega sobre un ámbito que le pertenece al
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administrado. La sujeción indica la situación según la cual las personas físicas o jurídicas se encuentran
sometidas a las potestades administrativas.
El ejercicio de la potestad supone el nacimiento de las figuras jurídicas subjetivas es decir, de los derechos
subjetivos, intereses legítimos, deberes y obligaciones.

Diferencia entre deber y obligación:

1. El deber nace de la norma general y no de una relación jurídica intersubjetiva (deber de educación
primaria). La obligación supone un vínculo proveniente de una relación jurídica de la cual surge el
poder reconocido a favor de otro sujeto a obtener el cumplimiento de la conducta debida.
2. En caso de incumplimiento del deber, la Administración debe dictar un acto administrativo para
exigir su cumplimiento o para sancionarlo por el incumplimiento. En las obligaciones el
incumplimiento de la prestación en el plazo pactado habilita al sujeto activo a exigir su cumplimiento
o a obtener una compensación económica vía extrajudicial o judicialmente.

El carácter discrecional del poder administrativo

Diferencia entre discrecionalidad y acto administrativo de oportunidad, merito y conveniencia.

1. El poder discrecional importa un margen de arbitrio del órgano administrativo que se opone al
carácter reglado de la facultad, ya que en este caso, la misma se ejerce del modo predeterminado por
el ordenamiento. Es la libertad o atribuciones que se le da a la administración a diferencia del poder
reglado en donde hay una norma que lo determina. A través de este poder o por razones de interés
público la administración dicta actos libremente aunque susceptibles de revisión judicial.
2. El juicio (discernimiento aplicado) de conveniencia o mérito se vincula al poder de apreciar
libremente o en las condiciones que determina el ordenamiento positivo; el de oportunidad de dictar
un acto administrativo por razones de interés público (ej. Revocación de un permiso) con
prescindencia de razones inherentes a sus vicios o defectos de legitimidad.
Las medidas de control en la AP se vinculan a la existencia de facultades regladas o discrecionales.
Si el interés publico aparece reglado al momento de dictar al acto adm el control de legitimidad solo
se puede hacer teniendo en cuanta las normas vigentes.
Si te trata de facultades discrecionales la AP será juzgada de acuerdo al interés público existente en
oportunidad de la emisión del acto: habrá control de mérito o conveniencia.

Distintos tipos de discrecionalidad:

1. Discrecionalidad Típica: El órgano administrativo está habilitado para escoger una solución entre
varias posibilidades igualmente justas.
2. Discrecionalidad Atípica: La discrecionalidad se halla condicionada por un concepto jurídico
indeterminado de valor (ej. Interés público, interés del Estado, el bien común) que limita el margen
de libertad entre varias posibilidades justas (ej. Las reglas de que las tarifas de una concesión sean
justas y razonables).
3. Discrecionalidad atenuada o restringida: El espacio de libertad se limita a los supuestos
predeterminados por la norma objetiva (ej. Caducar una licencia por incumplimiento de una
obligación o exigir al titular su cumplimiento).

Los conceptos jurídicos indeterminados como técnicas de reducción de la discrecionalidad.

La técnica de los conceptos jurídicos indeterminados que se afirman en la Alemania de la posguerra, viene a
limitar la doctrina de la discrecionalidad, como ámbito exento del control judicial, al permitir el juzgamiento
pleno de ciertas decisiones administrativas que consistían en aplicar concepto definidos genéricamente por
el orden jurídico positivo como “oferta más conveniente” “generalidad y continuidad del servicio”etc.
A diferencia de la discrecionalidad esta técnica no implica una libre elección entre dos o varias
posibilidades sino un problema de aplicación del Derecho que consiste en reducir el marco de decisión a
una única solución justa.
El objetivo es que la actividad de la Administración pública se halle regida y vinculada por la ley y
controlada por los jueces.
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La Discrecionalidad Técnica.
Se configura cuando una norma exige adoptar un juicio científico o técnico por parte de la Administración.
Se trata de aplicar técnicas relativas a las ciencias exactas (medicina, ingeniería civil etc.) o cánones
establecidos por ciencias no exactas (economía, sociología).
Se trata de juicios técnicos jurídicamente distintos de los juicios sobre la oportunidad y de la elección que
realiza el órgano administrativo en el momento de adoptar una decisión.
La crítica es que la discrecionalidad técnica deriva de un error histórico, ya que no importa verdaderamente
discrecionalidad sino más bien su negación ya que el uso de la técnica provoca la subordinación a la
elección de un método, sistema o procedimiento científico.

Control judicial sobre los actos de contenido parcialmente discrecional.

Plantea dos interrogantes básicos que consisten en determinar:
1. Si los jueces pueden controlar tal tipo de actos
2. Hasta qué punto es posible que penetren en la revisión de la discrecionalidad.
Los jueces conservan una amplia potestad para penetrar en el análisis de los elementos que hacen a la
validez del acto administrativo. También poseen competencia para examinar si el acto sometido a su control
contiene alguna dosis de discrecionalidad o bien, si se trata de enjuiciar aspectos de carácter reglado.
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