UNIDAD 6: PERSONAS INCAPACES DE EJERCICIO. En este punto, el inc. se refiere a las personas menores de edad. En virtud del art.
onas menores de edad. En virtud del art. 101, dada la
1. Personas por nacer.
Art. 24, inc. a). Personas incapaces de ejercicio. “Son incapaces de ejercicio:
a) La persona por nacer”.
Dada la incapacidad de obrar de las personas por nacer, el ejercicio de sus derechos corresponde a
sus representantes, en este caso, sus padres según lo prevé el art. 101. El Ministerio Público actuará
respecto a las personas por nacer, de manera complementaria o principal.
Embrión no implantado.
El código derogado consideraba la concepción en el seno materno mediante la reproducción asistida
y, de esta manera, concurrían dos interpretaciones:
1) Aquella que creía que la fertilización in vitro debía ser considerada concepción en el seno
materno;
2) Aquella que sostenía que la concepción en el seno materno se producía con la implantación.
De aquí se sigue que los embriones no implantados no debían ser considerados personas.
En el marco científico existen también dos corrientes:
1) Una entiende por concepción la fecundación del óvulo por el espermatozoide;
2) La otra entiende por concepción el momento de implantación del óvulo fecundado en el
útero.
Para la Corte Interamericana, la existencia de la persona humana comienza con la implantación del
embrión. Por tanto, el embrión no implantado no es persona humana. Así, no es susceptible de
adquirir derechos, ni mucho menos que su incapacidad de obrar sea suplida por un representante.
Extensión de su capacidad de derecho relativa.
La persona por nacer, al igual que todas las personas, tienen capacidad de derecho relativa porque
son pasibles de adquirir derechos durante la concepción. Estos concebidos poseen incapacidad de
obrar, pero sus derechos son ejercidos por sus padres ya que son sus representantes, pero sólo pueden
representar al concebido en cuanto sea necesario celebrar un acto jurídico. Por ejemplo, si la persona
por nacer es heredera o legataria, sus padres deben hacer valer ese derecho.
Por ejemplo, el art. 2279 prevé a las personas que pueden suceder. “Pueden suceder al causante:
a) Las personas concebidas en el momento que nazcan con vida;
b) Las nacidas después de su muerte mediante técnicas de reproducción humana asistida”.
2. Menor de edad y adolescente.
Art. 24, inc. b). “Son incapaces de ejercicio:
b) La persona que no cuenta con edad y grado de madurez suficiente”.
incapacidad de obrar de estas personas, el ejercicio de sus derechos corresponde a sus padres, pero a
falta de los padres o si ambos fueran incapaces o están privados de la responsabilidad parental o
tienen suspendido su ejercicio, la representación recae sobre el tutor que se les designe.
Art. 25. Menor de edad y adolescente. “Menor de edad es la persona que no ha cumplido los dieciocho
años.
Este código denomina adolescente a la persona menor de edad que cumplió trece años”.
Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. Regla general.
Art. 26. Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. “La persona menor de edad ejerce
sus derechos a través de sus representantes legales (enumerados en el art. 101). No obstante, la que
cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por si los actos que le son permitidos por
el ordenamiento jurídico. En situaciones de conflicto con sus representantes legales, puede intervenir
con asistencia letrada”.
Excepciones permitidas por el ordenamiento jurídico.
En este punto, podemos analizar los siguientes artículos:
Art. 639. Principios generales. Enumeración. “La responsabilidad parental se rige por:
a) El interés superior del niño”.
El principio del interés superior del niño es consecuencia directa del reemplazo de la situación
irregular que observaba a los niños como objeto de protección, por la doctrina convencional de la
protección integral que conlleva la consideración del niño como sujetos de derecho en pleno
desarrollo.
Art. 1922. Adquisición de poder. “Para adquirir una relación de poder sobre una cosa, ésta debe
establecerse voluntariamente:
a) Por un sujeto capaz, excepto las personas menores de edad, para quienes es suficiente que
tengan diez años”.
En primer lugar, uno de los requisitos para adquirir la relación de poder es la capacidad porque se
requiere un animus mínimo que consiste en la voluntad de poseer la cosa. Por su parte, la norma
establece que otro recaudo para adquirir la relación de poder sobre una cosa es que la persona cuente
con la edad de más de diez años, es decir, no se requiere la plena capacidad que se tiene a los
dieciocho años.
Art. 1323. Mandato en la capacidad. “El mandato puede ser conferido a una persona incapaz, pero
ésta puede oponer la nulidad del contrato si es demandado por inejecución de las obligaciones o por
rendición de cuentas, excepto la acción de restitución de lo que se ha convertido en provecho suyo”.
Esta norma regula la situación del mandato conferido al incapaz. Así, el mandatario puede ser incapaz
y, en ese caso, el mandante capaz deberá cumplir las obligaciones que emergen de ese contrato, tanto
respecto del mandatario incapaz como de los terceros con los que hubiera contratado. Si el
mandatario incapaz es demandado por inejecución de sus obligaciones o por rendición de cuentas,
puede oponer la nulidad del contrato.
1
Art. 683. Presunción de autorización para el hijo mayor de dieciséis años. “Se presume que el hijo
mayor de dieciséis años que ejerce algún empleo, profesión o industria, está autorizado por sus
progenitores para todos los actos y contratos concernientes al empleo, profesión o industria. En todos
los casos debe cumplirse con las disposiciones de este código y con la normativa especial referida al
trabajo infantil (ley 26.390).
Los derechos y obligaciones que nacen de estos actos recaen únicamente sobre los bienes cuya
administración está a cargo del propio hijo”.
Art. 684. Contratos de escasa cuantía. “Los contratos de escasa cuantía de la vida cotidiana
celebrados por el hijo se presumen realizados con la conformidad de los progenitores”.
Los contratos de escasa cuantía son aquellos contratos de bajo monto y pagados en efectivo que hacen
a su vida cotidiana.
Situación de conflictos con sus representantes legales.
Art. 677. Representación. “Los progenitores pueden estar en juicio por su hijo como actores o
demandados.
Se presume que el hijo adolescente cuenta con suficiente autonomía para intervenir en un proceso
conjuntamente con los progenitores, o de manera autónoma con asistencia letrada”.
El deber de representación de los padres por sus hijos engloba también que aquellos pueden acudir a
juicio para defender los derechos de su descendencia, ya sea para promover una demanda a su favor o
cuando existe una demanda en su contra. El adolescente que tenga autonomía suficiente puede
intervenir en los procesos que le concierne, ya sea de manera conjunta con sus padres o de manera
autónoma, caso en el cual debe intervenir con asistencia letrada.
Derecho a ser oído. Derecho a participar en las decisiones sobre su persona.
Art. 26, 2º párr. “La persona menor de edad tiene derecho a ser oída en todo proceso judicial que le
concierne, así como a participar en las decisiones sobre su persona”.
La ley 26.061 (Ley de Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes) en su
art. 24 establece el derecho de éstos a opinar y ser oído: “Las niñas, niños y adolescentes tienen
derecho a:
a) Participar y expresar libremente su opinión en los asuntos que le conciernan y en aquellos
que tengan interés;
b) Que sus opiniones sean tenidas en cuenta conforme a su madurez y desarrollo”.
Este derecho se extiende a todos los ámbitos en que las niñas, niños y adolescentes se desenvuelven.
Entre ellos, el ámbito estatal, familiar, comunitario, social, escolar, científico, cultural, deportivo y
recreativo.
Diferencias en la aptitud para decidir sobre tratamiento no invasivos e invasivos en el adolescente
entre 13 y 16 años y a partir de los 16 años.
Art. 26, 3º, 4º y 5º párr. “Se presume que el adolescente entre 13 y 16 años tiene aptitud para decidir
por sí respecto de aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de salud
o provocan un riesgo grave en su vida o integridad física.
Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud o está en riesgo la integridad
o la vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores; el
conflicto entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su interés superior, sobre la base de la opinión
médica respecto a las consecuencias de la realización o no del acto médico.
A partir de los dieciséis años el adolescente es considerado como un adulto para las decisiones
atinentes al cuidado de su propio cuerpo”.
La ley 26.529 (sobre los derechos del paciente) prevé en su art. 2 (derechos del paciente), inc. e)
(autonomía de la voluntad), 2º párr. que “Las niñas, niños y adolescentes tienen derecho a intervenir
en los términos de la Ley 26.061 a los fines de la toma de decisión sobre terapias o procedimientos
médicos o biológicos que involucren su vida o salud”.
3. Menor de edad con título habilitante.
Concepto de título habilitante.
El título habilitante es aquel que permite al menor de edad, a partir de los 16 años (menor de edad
adolescente), ejercer una profesión por cuenta propia sin necesidad de autorización.
Art. 30. Persona menor de edad con título profesional habilitante. “La persona menor de edad que ha
obtenido un título habilitante para el ejercicio de una profesión puede ejercerla por cuenta propia sin
necesidad de previa autorización. Tiene la administración y disposición de los bienes que adquiere con
el producto de su profesión y puede estar en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas a ella”.
Capacidad laboral en la ley 26.390 sobre prohibición del trabajo infantil y protección del trabajo
adolescente. 
Esta ley prevé el trabajo de las personas menores de dieciocho años en todas sus formas. La edad
mínima de admisión en los empleos es de dieciséis años y así, queda prohibido el trabajo de las
personas menores de dieciséis en todas sus formas, exista o no relación de empleo contractual, y sea
remunerado o no. Es decir, las personas mayores de dieciséis años tienen cierta capacidad laboral,
mientras que las personas menores de esa edad no pueden ejercer ningún tipo de trabajo.
Las personas desde los dieciocho años pueden celebrar contratos de trabajo, mientras que las
personas desde los dieciséis años y menores de dieciocho pueden celebrar contratos de trabajo, con
autorización de sus padres, responsables o tutores. Por otro lado, las personas desde los dieciséis años
están facultadas para estar en juicio laboral en acciones vinculadas al contrato o relación de trabajo y
para hacerse representar por mandatarios mediante el instrumento otorgado en la forma que prevén
las leyes locales.
No podrá ocuparse a personas de dieciséis a dieciocho años en ningún tipo de tareas durante más de
seis horas diarias o treinta y seis horas semanales. La distribución de las horas laborales no podrá
superar las siete horas diarias. La jornada de las personas menores de más de dieciséis años, con
previa autorización de la autoridad administrativa laboral de cada jurisdicción, podrá extenderse a
ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales. 
Queda prohibido ocupar a personas menores de dieciocho años en trabajos nocturnos, entendiéndose
como tales el intervalo de entre las veinte horas y las seis del día siguiente. Como tampoco podrán ser
2
contratadas las personas menores de dieciséis años como empleadas en el servicio doméstico. Las
personas mayores de catorce y menores de dieciséis años podrán ser ocupados en empresas cuyo
titular sea su padre, madre o tutor, en jornadas que no deberán superar las tres horas diarias, y las
quince horas semanales, siempre que no se trate de tareas penosas, peligrosas y/o insalubres, y que
cumplan con la asistencia escolar. La empresa de familia deberá contar, para ello, con la autorización
de la autoridad administrativa laboral de cada jurisdicción.  mayor de edad y del emancipado consiste en que, el mayor de edad tiene capacidad de ejercicio por el
Las personas menores de dieciocho años gozarán de un periodo mínimo de licencia anual
(vacaciones), que no deberá ser inferior a quince días.
4. Cesación de la incapacidad de ejercicio de los menores. Causas.
La incapacidad de ejercicio de los menores de edad cesa por las siguientes causas:
a) La mayoría de edad: el art. 25 prevé a los menores de edad y adolescentes. En tal caso, el
menor de edad es la persona que no cumplió los dieciocho años, mientras que es adolescente
la persona menor de edad que cumplió trece años, pero no llegó a la mayoría de edad. Estas
personas son incapaces de ejercicio porque no cuentan con la edad y el grado de madurez
suficiente.
Momento en que se cumple. Se entiende que estos dejan de ser menores de edad e incapaces al
cumplir dieciocho años, y la mayoría de edad comenzaría recién a la medianoche del día en que se
cumplen los dieciocho años.
Efectos.
A partir del momento en que la persona cumple los dieciocho tiene plena capacidad para ejercer por sí
mismo los derechos que el ordenamiento jurídico le confiere, y esa capacidad de obrar hace a la vali-
dez del acto. Es decir, los actos que la persona mayor de edad celebre se van a tener por válidos.
a) La emancipación por matrimonio: el art. 27 establece que “La celebración del matrimonio
antes de los dieciocho años emancipa a la persona menor de edad.  éste es un contrato unilateral de carácter gratuito, que sólo implica obligaciones para el fiador, sin
La persona emancipada goza de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones previstas en este
Código.
La emancipación es irrevocable. La nulidad del matrimonio no deja sin efecto la emancipación, ex -
cepto respecto del cónyuge de mala fe para quien cesa a partir del día en que la sentencia pasa a
autoridad de cosa juzgada.  6. Personas con capacidad de ejercicio restringida y personas con incapacidad de ejercicio.
Si algo es debido a la persona menor de edad con cláusula de no poder percibirlo hasta la mayoría de
edad, la emancipación no altera la obligación ni el tiempo de su exigibilidad”.
Requisitos. El menor de edad que no haya cumplido dieciséis años puede contraer matrimonio con
autorización judicial, en cambio, el menor que haya cumplido la edad de dieciséis años puede contraer
matrimonio con autorización de sus representantes legales, y a falta de ésta, puede hacerlo con
autorización judicial. La persona emancipada adquiere su capacidad de obrar con ciertas limitaciones
que surgen de los arts. 28, 29 y 1548.  encuentre internada en un establecimiento asistencial;
Efectos de la falta de autorización: irrevocabilidad; efectos de la nulidad del matrimonio de buena y
mala fe. En principio, la emancipación por matrimonio es irrevocable. Así, la nulidad del matrimonio
no deje sin efecto la emancipación para el cónyuge de buena fe, no así para el cónyuge de mala fe para
el cual cesará la emancipación al momento en que la sentencia que así la declare pase a autoridad de
cosa juzgada, y la emancipación no alterará el momento de la exigibilidad de los derechos, cuya
adquisición dependiera de su mayoría de edad.
Capacidad del mayor de edad y el emancipado: diferencias. La diferencia entre la capacidad del
hecho de haber llegado a la mayoría de edad y el grado de madurez suficiente para la celebración de
determinados actos y la toma de decisiones que le concierne, así adquiere la capacidad absoluta para
ejercer sus derechos por sí mismo, sin necesidad de un representante. El emancipado, en cambio,
siendo menor de edad, adquiere el ejercicio de sus derechos por haber contraído matrimonio, pero esa
capacidad no es absoluta porque está limitada para algunos actos que la ley prevé.
5. Actos prohibidos a la persona emancipada.
Art. 28. Actos prohibidos a la persona emancipada. “La persona emancipada no puede, ni con
autorización judicial:
a) Aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito;
b) Hacer donación de bienes que hubiese recibido a título gratuito;
c) Afianzar obligaciones”. 
La tutela es una institución de protección de la persona y bienes de un niño, niña o adolescente cuando
no haya alcanzado la plena aptitud de su capacidad civil o cuando no haya alguien que ejerza la
responsabilidad parental. Quien ejerce la tutela está obligado a rendir cuentas judicialmente de su
gestión, con intervención del Ministerio Público. Dichas cuentas no pueden ser aprobadas por el
menor emancipado y tampoco pueden darlas por finiquitadas, es decir, por concluidas, hasta cumplir
la mayoría de edad. Tampoco puede el menor emancipado hacer donación de los bienes que recibió a
título gratuito ya sea mediante herencia, legado o donación. Mucho menos puede ser fiador, ya que
beneficio alguno para el emancipado.
Art. 29. Actos sujetos a autorización judicial. “El emancipado requiere autorización judicial para
disponer de los bienes recibidos a título gratuito. La autorización debe ser otorgada cuando el acto sea
de toda necesidad o de ventaja evidente”.
Restricciones a la capacidad:
a) Reglas generales.
Art. 31. Reglas generales. “La restricción al ejercicio de la capacidad jurídica se rige por las
siguientes reglas generales:
a) La capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando ésta se
b) Las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se imponen siempre en
beneficio de la persona;
3
 c) La intervención estatal tiene siempre carácter interdisciplinario, tanto en el tratamiento
como en el proceso judicial;
d) La persona tiene derecho a recibir información a través de medios y tecnologías adecuadas
para su comprensión;
e) La persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada, que debe
ser proporcionada por el Estado si carece de medios;
f) Deben priorizarse las alternativas terapéuticas menos restrictivas de los derechos y
libertades”.
En principio, la capacidad de ejercicio se presume en toda circunstancia y a todas las personas,
independientemente de cualquier característica personal o cualquier diagnóstico médico, excepto las
limitaciones previstas en este Código y en una sentencia judicial. La capacidad sólo puede ser
restringida excepcionalmente, y estas excepciones se encuentran exhaustivamente determinadas en el
Código (arts. 32, 36, 43 y 48).
La capacidad restringida de la persona supone que la persona conserva su capacidad, la cual es
restringida para determinados actos, mientras que la incapacidad supone que la persona se encuentra
absolutamente imposibilitada para interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier
modo, medio o formato, y el sistema de apoyo le resulte ineficaz. La restricción a la capacidad de
ejercicio sólo puede ser en beneficio de la persona, es decir, que la restricción debe tener por fin el
respeto y la promoción de la autonomía de la persona a la cual se le restringe el ejercicio de sus
derechos, y la protección de sus derechos.  parcial. Con la reforma de 1968 se impuso el criterio médico-jurídico para la declaración de la
El carácter interdisciplinario implica que la existencia de un historial de tratamiento psiquiátrico no
basta por sí solo para justificar la determinación de una enfermedad mental. Así, la ley 26.657
considera la coexistencia de componentes de diversa índole en el proceso de salud mental, por los
cuales se impone una mirada integral de la persona que requiere la coexistencia y diálogos entre
distintos saberes.
Por otro lado, las personas no pueden ver restringida su capacidad como consecuencia de la
comunicación, es por eso que la norma establece el derecho de la persona a recibir información a
través de medios y tecnologías adecuadas para su comprensión, garantizando de este modo una
verdadera comunicación.
En el caso de adoptarse alguna alternativa terapéutica, se establece la obligación de priorizar
aquellas menos restrictivas de derechos y libertades.
Sistema normativo actual: cambio de paradigma.
Las medidas jurídicas respecto de las personas que padecen alteraciones mentales fueron variando a
lo largo del tiempo. En la codificación: a partir de ella y casi los primeros años del siglo XXI, la
preocupación de la legislación se concentró en:
 Asistir o sustituir a la persona para prestar su consentimiento en distintos actos de su vida
civil (contrato, acto jurídico familiar, etc.);
 El cuidado y la defensa de su patrimonio;
 Evitar que provoquen daños a sí mismos o a terceros. 
Así, la legislación organizó la declaración de incapacidad absoluta de las personas “dementes”, a las
que se les designaba un representante que sustituía su voluntad.
En la actualidad, la ciencia médica fue evolucionando y muchos padecimientos mentales son tratados
con fármacos eficaces, las internaciones se realizan cuando son indispensables y se recomienda el
respeto a la mayor autonomía del paciente. Así, la legislación fija su preocupación en nuevos
objetivos, entre ellos:
 El respeto a la libertad de la persona y al resto de sus derechos personalísimos,
fundamentalmente a su dignidad y autodeterminación;
Permitir la mayor participación posible al discapacitado, asegurándole el pleno goce de sus derechos
y el ejercicio gradual de su capacidad.
Evolución.
El Código derogado definía a los dementes como los individuos de uno u otro sexo que se hallen en
estado habitual de manía, demencia o imbecilidad, aunque tengan intervalos lúcidos y la manía sea
demencia y, de este modo, se debía acreditar la enfermedad mental y, a su vez, que tal enfermedad
impedía al insano dirigir su persona o administrar sus bienes.
Esta evolución operó en un triple sentido:
1) Personas con discapacidad: no sólo los enfermos mentales tienen derecho a una protección
especial del ordenamiento, sino que hay personas que sin tener una enfermedad mental
padecen de discapacidades que las hacen merecedoras de protección. Entre ellos: los
ancianos, los disminuidos motrices, los débiles mentales, ciegos, sordos, los que padecen
adicciones, etc., padecen limitaciones que exigen del sistema jurídico el reconocimiento y
ejercicio de su dignidad personal.
2) Reconocimiento de su dignidad: el derecho trata de atender a estas personas no sólo como
propietarios o como titulares de relaciones jurídicas patrimoniales, sino que se persigue el
reconocimiento a la dignidad personal que tienen, lo que requiere que se ejecuten medidas
concretas. 
3) Preservación de la autonomía personal : la legislación tiende a preservar en lo posible la
autodeterminación de las personas discapacitadas, lo que lleva a sustituir el régimen de
compartimientos “capaces/incapaces" por regímenes que admiten graduaciones de la
incapacidad, de modo que las personas con discapacidades puedan mantener el mayor grado
de autodeterminación de acuerdo con su estado de salud y su grado de discernimiento.
b) Personas con capacidad restringida y con incapacidad.
Art. 32, 1º párr. Personas con capacidad restringida y con incapacidad. “El juez puede restringir la
capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece años que padece una adicción o
4
una alteración mental permanente o prolongada, de suficiente gravedad, siempre que se estime que del
ejercicio de su plena capacidad puede resultar un daño a su persona o a sus bienes”.
Sistemas de apoyo.
Art. 32, 2º párr. “En relación con dichos actos (refiriéndose al 1º párr.), el juez debe designar el o los
apoyos necesarios que prevé el art. 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en
función de las necesidades y circunstancias de la persona”.
3º párr. “El o los apoyos designados deben promover la autonomía y favorecer las decisiones que
respondan a las preferencias de la persona protegida”.
Art. 43. Concepto. Función. Designación. “Se entiende por apoyo cualquier medida de carácter
judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su
persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos en general.
Las medidas de apoyo tienen como función la de promover la autonomía y facilitar la comunicación, la
comprensión y la manifestación de voluntad de la persona para el ejercicio de sus derechos.
El interesado puede proponer al juez la designación de una o más personas de su confianza para que
le presten apoyo. El juez debe evaluar los alcances de la designación y procurar la protección de la
persona respecto de eventuales conflictos de intereses o influencia indebida. La resolución debe
establecer la condición y la calidad de las medidas de apoyo y, de ser necesario, ser inscripta en el
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas”.
Personas que pueden ser declaradas incapaces. Requisitos. Designación de curador.
Art. 32, últ. párr. “Por excepción, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada para
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado, y
el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declararla incapacidad y designar un curador”.
7. Reglas procesales para la declaración de incapacidad y de capacidad restringida: personas
legitimadas para solicitar la declaración.
Art. 33. Legitimados. “Están legitimados para solicitar la declaración de incapacidad y de capacidad
restringida:
a) El propio interesado;
b) El cónyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no haya cesado;
c) Los parientes dentro del cuarto grado; si fueren por afinidad, dentro del segundo grado;
d) El Ministerio Público”.
El propio interesado puede solicitar la declaración de incapacidad o capacidad restringida puede
presentarse ante el juez sin abogado y, en virtud del art. 36, se le debe asignar uno para que lo
represente y le preste asistencia letrada en el juicio.
Entre los parientes, pueden solicitar la declaración aquellos que se encuentran dentro del cuarto
grado, ya sea por parentesco por naturaleza, por métodos de reproducción humana asistida o por
adopción, por ejemplo: padres, hijos, hermanos, abuelos, nietos; si fueran por afinidad, quedan
incluidos quienes se encuentran en el segundo grado, por ejemplo: suegro, suegra, yerno, nuera,
cuñado, cuñada.
Por último, los funcionarios que actúan en la órbita del Ministerio Público, en la forma en que se
encuentre organizado en cada provincia (curadores oficiales, asesores de incapaces, etc.), están
legitimados para solicitar la declaración cuando no existen parientes para solicitarla o cuando es un
amigo u otra persona no legitimada quien le acerca la inquietud.
Competencia.
Art. 36. Intervención del interesado en el proceso. Competencia. “La solicitud de declaración de
incapacidad o de restricción a la capacidad se debe interponer ante el juez correspondiente al
domicilio de la persona sujeta a proceso, o del lugar de su internación en el caso de que la persona se
encuentre internada”.
Art. 34. Medidas cautelares. “Durante el proceso, el juez debe ordenar las medidas necesarias para
garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona. En tal caso, la decisión debe
determinar qué actos requieren la asistencia de uno o varios apoyos, y cuáles la representación de un
curador. También puede designar redes de apoyo y personas que actúen con funciones específicas
según el caso”.
Estas medidas se dictan, por parte del juez, durante el proceso de forma provisoria hasta que se
produzca el dictado de la sentencia y allí el juez designe el régimen de protección definitivo.
Art. 35. Entrevista personal. “El juez debe garantizar la inmediatez con el interesado durante el
proceso y entrevistarlo personalmente antes de dictar resolución alguna, asegurando la accesibilidad y
los ajustes razonables del procedimiento de acuerdo a la situación de aquel. El Ministerio Público y, al
menos, un letrado que preste asistencia al interesado, deben estar presentes en las audiencias”.
La entrevista al interesado es una obligación del juez. Así, el magistrado debe conocer a quien está
tratando de proteger antes de dictar resolución alguna. Ese contacto directo debe servir al juez para
ver las preferencias del sujeto que motiva al proceso, indagar sobre su entorno familiar y sus
necesidades concretas.
Intervención del interesado en el proceso.
Art. 36. Intervención del interesado en el proceso. Competencia. “La persona en cuyo interés se lleva
adelante el proceso es parte y puede aportar todas las pruebas que hacen a su defensa.
Interpuesta la solicitud de declaración de incapacidad o de restricción de la capacidad ante el juez
correspondiente a su domicilio o del lugar de su internación, si la persona en cuyo interés se lleva
adelante el proceso ha comparecido sin abogado, se le debe nombrar uno para que la represente y le
preste asistencia letrada en el juicio.
La persona que solicito la declaración puede aportar toda clase de pruebas para acreditar los hechos
invocados”.
Sentencia: contenido. Dictamen del equipo interdisciplinario.
Art. 37. Sentencia. “La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos vinculados a la
persona en cuyo interés se sigue el proceso:
a) Diagnóstico y pronóstico;
b) Época en que la situación se manifestó;
c) Recursos personales, familiares y sociales existentes;
5
 d) Régimen para la protección, asistencia y promoción de la mayor autonomía posible.
Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario”.
La sentencia, guiada por el dictamen de un equipo interdisciplinario, debe pronunciarse sobre la
patología que justifica esa declaración de incapacidad o capacidad restringida. También sobre el
pronóstico, es decir, la posible evolución de esa patología y como impactará ella en la vida del
implicado.
Se debe establece la época en que la alteración mental se manifestó porque ello influirá sobre la
validez o nulidad de los actos jurídicos celebrados por la persona con anterioridad a la inscripción de
la sentencia en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
El juez está obligado a determinar los recursos económicos y el patrimonio que la persona cuya
capacidad se restringe, para preservarlos de una administración incorrecta por parte de esa persona.
También debe evaluar los recursos personales del afectado como su grado de discernimiento, su
educación o formación intelectual, etc., y los recursos familiares y sociales que tiene como la
contención familiar, sus amigos, las instituciones a las que concurre o pueden asistirlo, etc., para
establecer los apoyos necesarios.
Por otra parte, el juez, al designar los apoyos, no debe perder de vista el objetivo principal que es el de
promover la mayor autonomía posible de la persona y el ejercicio de sus derechos.
La exigencia del dictamen de un equipo interdisciplinario es imprescindible. El carácter
interdisciplinario implica que la existencia de un historial de tratamiento psiquiátrico no basta por sí
solo para justificar la determinación de una enfermedad mental. Así, la ley 26.657 considera la
coexistencia de componentes de diversa índole en el proceso de salud mental, por los cuales se impone
una mirada integral de la persona que requiere la coexistencia y diálogos entre distintos saberes.
Art. 38. Alcances de la sentencia. “La sentencia debe determinar la extensión y alcance de la
restricción y especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectación de la
autonomía personal sea la menor posible. Asimismo, debe designar una o más personas de apoyo o
curadores de acuerdo a lo establecido en el art. 32 y señalar las condiciones de validez de los actos
específicos sujetos a la restricción con indicación de la o las personas intervinientes y la modalidad de
su actuación”.
Art. 39. Registración de la sentencia. “La sentencia debe ser inscripta en el Registro del Estado Civil
y Capacidad de las Personas y se debe dejar constancia al margen del acta de nacimiento.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 45, los actos mencionados en este capítulo producen efectos
contra terceros recién a partir de la fecha de inscripción en el registro.
Desaparecidas las restricciones, se procede a la inmediata cancelación registral”.
Revisión de la sentencia. Papel del Ministerio Público.
Art. 40. Revisión. “La revisión de la sentencia declarativa puede tener lugar en cualquier momento, a
instancias del interesado. En el supuesto previsto en el art. 32, la sentencia debe ser revisada por el
juez en un plazo no superior a tres años, sobre la base de nuevos dictámenes interdisciplinarios y
mediando la audiencia personal con el interesado.
Es deber del Ministerio Público fiscalizar el cumplimiento efectivo de la revisión judicial a que se
refiere el párrafo primero e instar, en su caso, a que ésta se lleve a cabo si el juez no la hubiere
efectuado en el plazo allí establecido”.
La revisión de la sentencia es un derecho que se fundamenta principalmente en el cambio de
circunstancias de la persona que dieron lugar a la declaración de incapacidad y capacidad
restringida. Este deber de revisión judicial es una garantía y derecho de acceso a la justicia
reconocido por los tratados de derechos humanos, por lo que la revisión debe tener lugar
obligatoriamente.
Concordancia con el art. 42 de la ley 26.657, Ley Nacional de Salud Mental.
El art. 42 de la ley 26.657 establece: “Incorpórase como artículo 152 ter del Código Civil:
Artículo 152 ter: Las declaraciones judiciales de inhabilitación o incapacidad deberán fundarse en un
examen de facultativos conformado por evaluaciones interdisciplinarias. No podrán extenderse por
más de TRES (3) años y deberán especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la
afectación de la autonomía personal sea la menor posible.
Internación. Cumplimiento de los recaudos previstos en la legislación especial (art. 43 y conc. de la
ley 26.657 y de las reglas generales y particulares del CCyCN (arts. 41 y 42).
El art. 43 de la Ley 26.657 sustituyó el artículo 482 del Código Civil, el que quedó redactado de la
siguiente manera:
Art. 482: “No podrá ser privado de su libertad personal el declarado incapaz por causa de enfermedad
mental o adicciones, salvo en los casos de riesgo cierto e inminente para sí o para terceros, quien
deberá ser debidamente evaluado por un equipo interdisciplinario del servicio asistencial con
posterior aprobación y control judicial.
Las autoridades públicas deberán disponer el traslado a un establecimiento de salud para su
evaluación a las personas que por padecer enfermedades mentales o adicciones se encuentren en
riesgo cierto e inminente para sí o para terceros.
A pedido de las personas enumeradas en el artículo 144 el juez podrá, previa información sumaria,
disponer la evaluación de un equipo interdisciplinario de salud para las personas que se encuentren
afectadas de enfermedades mentales y adicciones, que requieran asistencia en establecimientos
adecuados, aunque no justifiquen la declaración de incapacidad o inhabilidad”.
Art. 41. Internación. “La internación sin consentimiento de una persona, tenga o no restringida su
capacidad, procede sólo si se cumplen los recaudos previstos en la legislación especial (art. 43 de la
Ley 26.657) y las reglas generales de esta Sección. En particular:
a) Debe estar fundada en una evaluación de un equipo interdisciplinario de acuerdo a los
dispuesto en el art. 37, que señale los motivos que la justifican y la ausencia de una
alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad;
b) Sólo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un daño de entidad para la
persona protegida o para terceros;
c) Es considerada un recurso terapéutico de carácter restrictivo y por el tiempo más breve
posible; debe ser supervisada periódicamente;
6
 d) Debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el derecho de defensa
mediante asistencia jurídica;
e) La sentencia que aprueba la internación debe especificar su finalidad, duración y
periodicidad de la revisión.
Toda persona con padecimientos mentales, se encuentre o no internada, goza de los derechos
fundamentales y sus extensiones”.
Art. 42. Traslado dispuesto por autoridad pública. Evaluación e internación. “La autoridad pública
puede disponer el traslado de una persona cuyo estado no admita dilaciones y se encuentre en riesgo
cierto e inminente de daño para sí o para terceros, a un centro de salud para su evaluación. En este
caso, si fuese admitida la internación, debe cumplirse con los plazos y modalidades establecidos en la
legislación especial. Las fuerzas de seguridad y servicios públicos de salud pueden prestar auxilio
inmediato”.
Cese de la incapacidad y de las restricciones a la capacidad.
Art. 47. Procedimiento para el cese. “El cese de la incapacidad o de la restricción a la capacidad debe
decretarse por el juez que la declaró, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado
conforme a las pautas del art. 37, que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nómina de actos que la persona puede
realizar por sí o con la asistencia de un curador o apoyo”.
8. Actos realizados por persona incapaz y con capacidad restringida.
Actos posteriores a la inscripción de la sentencia: nulidad.
Art. 44. Actos posteriores a la inscripción de la sentencia. “Son nulos los actos de la persona incapaz
y con capacidad restringida que contrarían lo dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a
su inscripción en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas”.
Una vez dictada la sentencia de incapacidad o de restricción de la capacidad, ella debe inscribirse
para darle publicidad frente a terceros. Los actos que contradigan la sentencia, realizados luego de la
inscripción, son de nulidad relativa, es decir, impuesta en beneficio de la persona que realizo el acto.
El incapaz y la persona con capacidad restringida pueden proponer la acción de declaración de
nulidad, pero pierden esa legitimación si obraron con dolo, es decir, si ocultaron su incapacidad.
Actos anteriores a la inscripción de la sentencia. Posibilidad de declaración de nulidad. Requisitos.
Nulidad pedida en vida.
Art. 45. Actos anteriores a la inscripción. “Los actos anteriores a la declaración de la sentencia
pueden ser declarados nulos, si perjudican a la persona incapaz o con capacidad restringida, y se
cumple alguno de los siguientes extremos:
a) La enfermedad mental era ostensible a la época de la celebración del acto;
b) Quien contrató con él era de mala fe;
c) El acto es a título gratuito”.
En primer lugar, se destaca un prerrequisito para oponer la nulidad: el perjuicio que se le produzca a
la persona incapaz o con capacidad restringida y más allá de demostrar el perjuicio, se debe cumplir
al menos uno de los requisitos enumerados en la norma.
En cuanto a la enfermedad, no es necesario probar en el mismo momento de la celebración del acto
que la persona se encontraba sin uso de razón, sino que basta con acreditar que un tiempo antes o un
tiempo después del acto la enfermedad era notoria, que cualquiera podría advertirla.
La mala fe consiste en que el tercero que contrató con la persona sabia al tiempo de contratar que ella
padecía una adicción o una alteración mental que le impedía advertir, conocer, apreciar todas las
consecuencias del acto.
Cuando el acto anterior a la declaración de incapacidad o de capacidad restringida es a título
gratuito, se presume que de alguna manera la persona no comprendió su alcance y, por ello, puede ser
anulado.
Nulidad pedida por herederos.
Art. 46. Persona fallecida, establece: “Luego de su fallecimiento, los actos entre vivos anteriores a la
inscripción de la sentencia no pueden impugnarse, excepto que la enfermedad mental resulte del acto
mismo, que la muerte haya acontecido después de promovida la acción para la declaración de
incapacidad o capacidad restringida, que el acto sea a título gratuito, o que se pruebe que quien
contrató con ella actuó de mala fe”.
En suma, esta norma prevé que luego del fallecimiento de la persona, los actos entre vivos no pueden
ser declarados nulos, a menos que se cumplan los requisitos que el art. prevé. Así, se va a declarar la
nulidad del acto si la enfermedad mental de la persona fallecida resultó del acto celebrado, si la
muerte se produjo después de que se haya promovido la acción para la declaración de incapacidad o
capacidad restringida, si el acto haya sido celebrado a título gratuito y en cuanto se pruebe que aquel
que contrató con la persona lo hizo de mala fe.
9. Inhabilitado.
Pródigo.
El pródigo es la persona mayor de edad que dilapida su propio patrimonio, exponiendo a su familia a
la pérdida de su sustento. Dilapidar es derrochar, es gastar más allá de lo habitual y de las
posibilidades concretas de cada persona conforma a su situación económica.
Requisitos para su inhabilitación.
Art. 48. Pródigos. “Pueden ser inhabilitados quienes por la prodigalidad en la gestión de sus bienes
expongan a su cónyuge, conviviente o a sus hijos menores de edad o con discapacidad a la pérdida del
patrimonio. A estos fines, se considera persona con discapacidad, a toda persona que padece una
alteración funcional, permanente o prolongada, física o mental, que en relación a su edad y medio
social implica desventajas considerables para su integración familiar, social, educacional o laboral.
La acción sólo corresponde al cónyuge, conviviente y a los ascendientes y descendientes”.
La finalidad de la institución es la protección del patrimonio familiar, por ello, una persona mayor de
edad, soltera y sin hijos podrá hacer con su patrimonio lo que desee. Para que pueda declararse la
inhabilitación deben existir los beneficiarios.
7
Enumeración de las personas protegidas por la ley. capacidad a pedido del propio interesado, de las personas designadas para brindarle apoyo o del
Ministerio Público.
Las personas a las que la norma protege son el cónyuge, el conviviente, los hijos menores de edad o
con discapacidad.
El presupuesto requerido es que la gestión de los negocios del prodigo exponga a las personas
protegidas (el cónyuge, el conviviente, los hijos menores de edad o con discapacidad) a la pérdida del
patrimonio que constituye su sustento.
La acción sólo podrá ser iniciada por el cónyuge, el conviviente, los ascendientes y descendientes. El
código no menciona a los ascendientes como personas protegidas, sino que les otorga la legitimidad
para iniciar el proceso. Así, los abuelos de los menores desprotegidos por actos de prodigalidad de un
padre viudo podrán iniciar el juicio en beneficio de aquellos pero no podrán iniciarlo en provecho
propio.
Efectos: designación de un apoyo.
Art. 49. Efectos. “La declaración de inhabilitación importa la designación de un apoyo, que debe
asistir al inhabilitado en el otorgamiento de actos de disposición entre vivos y en los demás actos que
el juez fije en la sentencia”.
Asistencia. Contenido de la sentencia: diferencia entre actos de disposición y administración.
La persona inhabilitada es capaz para todos los actos que no se encuentren limitados por la ley y la
sentencia. Se priva al prodigo de los actos de disposición, entendidos como tales aquellos que alteran
sustancialmente la composición del patrimonio, por ejemplo: la venta de un inmueble. En cambio, no
se los priva de los actos de administración, que son aquellos que tienen por objeto hacer producir a los
bienes los beneficios que normalmente pueden obtenerse de ellos, sin alteración de su naturaleza y
destino, por ejemplo: cobrar la renta producida por un bien.
Que se le impida al pródigo realizar actos de disposición no significa que está totalmente privado de
hacerlo porque podrá hacerlo con un apoyo que lo asista. También se podrán nombrar más de un
apoyo y dentro de las medidas extrajudiciales, sería conveniente acudir, en algunos casos, a la
colaboración de instituciones especializadas, por ejemplo: las asociaciones que reúnen a jugadores
anónimos.
Concordancia con el art. 42 de la ley 26.657. Ley Nacional de Salud Mental.
El art. 42 de la ley 26.657 establece: “Incorpórase como artículo 152 ter del Código Civil:
Artículo 152 ter: Las declaraciones judiciales de inhabilitación o incapacidad deberán fundarse en un
examen de facultativos conformado por evaluaciones interdisciplinarias. No podrán extenderse por
más de TRES (3) años y deberán especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la
afectación de la autonomía personal sea la menor posible.
Art. 50. Cese de la inhabilitación. “El cese de la inhabilitación se decreta por el jue que la declaró,
previo examen interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nómina de actos que la persona puede
realizar por sí o con apoyo”.
Si de las nuevas evaluaciones interdisciplinarias surge que la persona se ha restablecido, es decir, que
su adicción a los gastos excesivos ha cesado, podrá decretarse el cese de las restricciones a la