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Licencia de maternidad.
La licencia de Maternidad es un descanso remunerado de 18 semanas que
la ley confiere a la mujer que tiene un hijo, que es pagado por el
empleador y reconocido por la EPS.

¿Quién tiene derecho a la licencia de maternidad?

La licencia de maternidad está regulada por el artículo 236 del Código
Sustantivo del Trabajo y aplica tanto para mujeres vinculadas con un
contrato de trabajo, como las que están vinculadas con un contrato de
prestación de servicios quienes deben afiliarse como independientes.
Toda mujer que dé a luz a un hijo, incluso si este fallece, y que sea
trabajadora vinculada mediante una relación laboral o que cotice a salud
como independiente, es decir, que este derecho lo tienen todas las
mujeres que estén afiliadas a una EPS como cotizantes.
La licencia de maternidad aplica también para la madre adoptante en las
mismas condiciones que la madre biológica, considerando que en este
caso la licencia inicia desde el día en que el hijo adoptado le es entregado
oficialmente.

Requisitos para tener derecho a la licencia de maternidad.

Los requisitos aquí señalados son los exigidos por la EPS para reconocer
y pagar la licencia, pero en caso de no cumplirse esos requisitos, el
empleador debe en todo caso pagar la licencia, pues el contrato de trabajo
no se suspende por una licencia de maternidad, y la trabajadora seguirá
teniendo derecho al salario pactado.
Para que la EPS reconozca y pague la licencia de maternidad, se requiere
cumplir una serie de requisitos.
Estos requisitos están contemplados en el decreto único 780 de 2016, que
fija las condiciones en que la EPS reconoce la licencia de maternidad.
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Los requisitos que se deben cumplir son básicamente 3:

Ser afiliada como cotizante.

Haber cotizado durante el periodo de gestación.

Estar al día en el pago de las cotizaciones.

A continuación, abordamos con más detalle cada uno de estos requisitos.

1. La licencia de maternidad requiere ser cotizante al sistema de salud.
Para que una trabajadora pueda acceder a la licencia de maternidad,
requiere estar afiliada como cotizante a una EPS.
Este derecho no favorece a la mujer beneficiaria en salud, ni a quien esté
afiliada al régimen subsidiado. La EPS paga la licencia de maternidad si
previamente le han pagado cotizaciones.
2. La necesidad de haber cotizado durante el periodo de gestación.
El artículo 2.1.13.1 del decreto 780 de 2016 exige que, para pagar la
licencia de maternidad, la trabajadora debe haber cotizado durante todo
el tiempo de gestación.
Si ese no fuere el caso, se puede pagar proporcionalmente de acuerdo
con el tiempo cotizado, siempre que la falta de cotización se deba a que
se inició a cotizar luego de iniciada la gestación no a que luego haya
incurrido en mora o se haya desafiliado.
3. La cotizante debe estar al día con el pago de las cotizaciones.
La EPS paga la licencia de maternidad siempre que la afiliada esté al día
con el pago de las cotizaciones a la fecha del parto.
Al respecto dice la norma antes citada en su tercer inciso:
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«En los casos en que, durante el período de gestación de la afiliada, el

empleador o la cotizante independiente no haya realizado el pago
oportuno de las cotizaciones, habrá lugar al reconocimiento de la licencia
de maternidad siempre y cuando, a la fecha del parto se haya pagado la
totalidad de las cotizaciones adeudadas con los respectivos intereses de
mora por el período de gestación.»

Es decir que el hecho de haber estado en mora no hace que se pierda la

licencia de maternidad, lo importante es que a la fecha del parto haya
pagado las cotizaciones en mora y los intereses moratorios respectivos.
Se insiste en que el día en que suceda el parto, se debe estar al día, no
vale pagar lo adeudado luego de esa fecha.

¿Qué pasa con la licencia de maternidad cuando no se cumplen

los requisitos de ley?
Los requisitos que hemos expuesto aquí son para que la EPS pague la
licencia, de manera que, si no se cumplen esos requisitos, la EPS no
pagará la licencia, y luego la pregunta: ¿Qué pasa si la EPS no paga la
licencia de maternidad?
Eso dependerá del tipo de cotizante o afiliada.
Si la afiliada es dependiente, es decir, está vinculada laboralmente con un
contrato de trabajo, la licencia debe ser pagada en su totalidad por el
empleador, y para ello la trabajadora no debe cumplir ningún requisito.
Será suficiente con que a la fecha del parto tenga vigente el contrato de
trabajo para que el empleador tenga la obligación de concederle la licencia
de maternidad y pagarle lo que corresponda.
Si la afiliada es independiente como en el caso de la trabajadora vinculada
con un contrato de prestación de servicios, no habrá quien pague la
licencia de maternidad que no pague la EPS, puesto que esa obligación
no le corresponde a quien la ha contratado.
En otras palabras, la trabajadora independiente pierde la licencia de
maternidad.
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En todo caso, la licencia como tal, es decir el descanso, se debe otorgar,

puesto que es un derecho que tiene toda madre biológica o adoptante.

Documentos que se requieren para el reconocimiento de la

licencia de maternidad.
Para que el empleador conceda la licencia o el descanso remunerado, la
trabajadora debe allegar un certificado médico en el que conste lo
siguiente según el artículo 263 del código sustantivo del trabajo:
• El estado de embarazo de la trabajadora.
• La indicación del día probable del parto.
• La indicación del día desde el cual debe empezar la licencia,
teniendo en cuenta que, por lo menos, ha de iniciarse dos semanas antes
del parto.
Recordemos que una cosa es que el empleador conceda la licencia, es
decir, autorice a la trabajadora para que no regrese a trabajar, y otra es
el pago de la licencia.
Duración de la licencia de maternidad.
La licencia de maternidad es de 18 semanas completas, pero hay casos
especiales en los que cambia la duración de la licencia de maternidad, y
que exponemos a continuación.
Es importante precisar que la licencia de maternidad se cuenta por días
calendario y no por días hábiles.
Como la licencia es de 18 semanas y cada semana tiene 7 días, en total
son 126 días calendario de licencia o descanso remunerado por
maternidad.

Licencia de maternidad en partos múltiples.

La licencia de maternidad cuando se produce un parto múltiple es de 20
semanas, 2 semanas más que cuando el parto es de un solo bebé.
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La regla general contemplada por el artículo 236 del código sustantivo del
trabajo es que la licencia de maternidad corresponde a 18 semanas, 1 o
2 de las cuales se deben disfrutar antes del parto.
Sin embargo, el numeral 5 del referido artículo contempla que en caso
de partos múltiples la licencia se incrementará en 2 semanas.

«La licencia de maternidad para madres de niños prematuros,

tendrá en cuenta la diferencia entre la fecha gestacional y el
nacimiento a término, las cuales serán sumadas a las dieciocho (18)
semanas que se establecen en la presente ley. Cuando se trate de
madres con parto múltiple, la licencia se ampliará en dos semanas
más.»

Si el parto además de múltiple es prematuro, a las 2 semanas que le

corresponden por ser múltiple, se la adicionan las semanas en que se
adelantó el parto respecto a la fecha estimada por el médico.
Las semanas de licencia adicionadas por el parto múltiple siempre serán
2 sin importar si los nacimientos fueron dos, tres o más, pues la ley no
consideró que entre más nacimientos se dieran más serían las semanas
adicionadas a la licencia de maternidad; simplemente se limitó a
establecer que serían dos semanas adicionales.

Licencia de maternidad en partos prematuros.

La licencia de maternidad en partos prematuros es superior a la licencia
de maternidad normal, que es de 18 semanas.

Cuando el parto es prematuro, la licencia de maternidad se extiende por

el mismo tiempo en que se haya adelantado el parto.

Dice el artículo 236 del código sustantivo del trabajo en la parte

pertinente:

«La licencia de maternidad para madres de niños prematuros,

tendrá en cuenta la diferencia entre la fecha gestacional y el
nacimiento a término, las cuáles serán sumadas a las dieciocho
(18) semanas que se establecen en la presente ley.»
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Médicamente se considera que un parto normal sucede después de las

38 semanas de gestación, de manera que, si este se da en la semana 35,
por ejemplo, el parto se ha adelantado 2 semanas, semanas que se deben
sumar a la licencia de maternidad normal, que es de 18 semanas, y en
consecuencia la licencia será de 20 semanas, y si el parto se adelante 3
semanas, la licencia será de 21 semanas, etc.
La idea es que la madre esté junto a su bebé el tiempo que este necesita
para estar en las condiciones de cualquier niño con nacimiento a tiempo,
puesto que en los partos prematuros suele ocurrir que se requiere hacer
de mamá

«canguro» para conseguir que el bebé termine su desarrollo normal,

por lo que es preciso conceder el tiempo necesario para que la
madre acompañe al lactante en ese proceso.

¿Cuándo inicia la licencia de maternidad?

La licencia de maternidad debe iniciar como mínimo dos semanas antes
de la fecha probable del parto como lo dispone el literal c del numeral 3
del artículo 236 del código sustantivo del trabajo:
«La indicación del día desde el cual debe empezar la licencia, teniendo en
cuenta que, por lo menos, ha de iniciarse dos semanas antes del parto.»
Si la trabajadora inicia la licencia de maternidad dos semanas antes el
parto, las otras semanas para completar las 18 semanas se disfrutarán
luego del parto. El punto es que en total la licencia de maternidad es de
18 semanas.

Reconocimiento y pago de la licencia de maternidad.

Cuando hablamos del reconocimiento y pago de la licencia de maternidad,
hablamos del reconocimiento que hace la EPS de dicha prestación, y el
posterior pago que hace a quien corresponda.
La EPS reconoce la licencia de maternidad en la medida en que el
beneficiario cumpla los requisitos que dispone la ley, y una vez reconocida
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procede a pagarla a quien corresponda: al trabajador directamente en

caso de independientes o el empleador en caso de asalariados, como a
continuación se explica.

El Obligado a pagar la licencia de maternidad trabajadoras

dependientes.
En el caso de las trabajadoras dependientes, es decir que están vinculadas
por medio de un contrato de trabajo, el pago de la licencia de maternidad
debe hacerlo el empleador.
Le corresponde al empleador pagar directamente la licencia de
maternidad a sus empleadas, y luego repetir o cobrar la licencia a la
respectiva EPS.
Esto implica que sea el empleador quien debe tramitar y cobrar las
licencias de maternidad a la EPS.
Al respecto el artículo 121 del decreto 19 de 2012 señala:

«El trámite para el reconocimiento de incapacidades por enfermedad

general y licencias de maternidad o paternidad a cargo del Sistema
General de Seguridad Social en Salud, deberá ser adelantado, de manera
directa, por el empleador ante las entidades promotoras de salud, EPS.
En consecuencia, en ningún caso puede ser trasladado al afiliado el
trámite para la obtención de dicho reconocimiento.»

En concordancia con lo anterior señala el inciso 5 del artículo 2.1.13.1 del

decreto 780 de 2016 señala que:
«El empleador o trabajador independiente, deberá efectuar el cobro de
esta prestación económica ante la EPS o EOC.»
Es claro que le corresponde al empleador pagar a la empleada la licencia
de maternidad, sin que la empleada tenga otra obligación distinta que
reportar la novedad al empleador.

El obligado pagar la licencia de maternidad en los trabajadores

independientes.
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Tratándose de trabajadores independientes como el que está vinculado

con un contrato de prestación de servicios, le corresponde a la trabajadora
tramitar ante la EPS tramitar el reconocimiento y pago de la licencia de
maternidad, como en efecto lo señala el decreto 780 de 2016.
En estos casos el contratante no tiene ninguna obligación de pagar la
licencia a la contratista, de manera que todo está por cuenta de la
cotizante.

Casos especiales en la licencia de maternidad.

La norma contempla casos espaciales que pueden suceder entorno a la
licencia de maternidad y que señalamos a continuación.

Licencia de maternidad cuando fallece la madre pasa al padre.

Cuando la madre fallece en el parto o durante la licencia de maternidad,
las semanas de licencia no disfrutadas por la madre pasan al padre.
Así lo dispone el artículo 236 del código sustantivo del trabajo, que en la
parte que nos interesa señala:

«En ese sentido, la licencia materna se extiende al padre en caso de

fallecimiento o enfermedad de la madre, el empleador del padre del niño
le concederá una licencia de duración equivalente al tiempo que falta para
expirar el periodo de la licencia posterior al parto concedida a la madre.»

Le ley exige que la licencia debe ser otorgada por el empleador del padre,
más no determina quién debe pagarla, pero se supone que debe ser la
EPS y en su defecto el empleador.

Licencia de maternidad en caso de aborto.

En principio la licencia de maternidad se supone viable únicamente para
quien da a luz un bebé vivo, pero la ley ha considerado una licencia o
descanso remunerado cuando hay aborto, puesto que en tal caso la mujer
también necesita de descanso y recuperación.
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En el caso de aborto el descanso remunerado no se da en las mismas

condiciones que cuando el bebé nace vivo, pero sí se contempla un tiempo
de descanso remunerado.
En efecto, dice el artículo 237 del código sustantivo del trabajo:
«Descanso remunerado en caso de aborto.

La trabajadora que en el curso del embarazo sufra un aborto o parto

prematuro no viable, tiene derecho a una licencia de dos o cuatro
semanas, remunerada con el salario que devengaba en el momento de
iniciarse el descanso. Si el parto es viable, se aplica lo establecido en el
artículo anterior.
Para disfrutar de la licencia de que trata este artículo, la trabajadora debe
presentar al empleador un certificado médico sobre lo siguiente:
a). La afirmación de que la trabajadora ha sufrido un aborto o paro
prematuro, indicando el día en que haya tenido lugar, y
b). La indicación del tiempo de reposo que necesita la trabajadora.»

La duración de la licencia dependerá del criterio del médico tratante,

licencia
que puede ser de 2 o 4 semanas. Curioso que la ley no diga de 2 a 4
semanas, sino de 2 o 4 semanas.
Aunque el artículo 237 del código sustantivo del trabajo guara silencio
respecto a quién debe pagar esta licencia o descanso remunerado, el
ministerio del trabajo en múltiples oportunidades ha dicho que le
corresponde a la EPS a la que esté afiliada la empleada.

Licencia de maternidad en aprendices del Sena.

Durante el contrato de aprendizaje se tiene derecho a la licencia de
maternidad en caso de que una aprendiz tuviera un parto durante la
vigencia del contrato.

El derecho al pago de la licencia de maternidad de las aprendices.

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Cualquier aprendiz, sea del SENA o de una universidad tendrá derecho al

reconociendo y pago de la licencia de maternidad por parte de la EPS a la
que esté afiliada.
Lo anterior es posible en razón a que la empresa patrocinadora debe afiliar
al sistema de salud a la aprendiz, y, por tanto, al ser una afiliada cotizante
tiene derecho a que se le reconozca la licencia de maternidad y demás
prestaciones económicas a cargo de la EPS.

Licencia de maternidad de las aprendices se reconoce como

independiente.
Recordemos que de acuerdo con el artículo 30 de la ley 789 de 2002, los
aprendices deben estar afiliados a salud como trabajadores
independientes, y las cotizaciones deben ser pagadas en su totalidad por
la empresa patrocinadora, de manera que la licencia de maternidad se
pagará de acuerdo con las reglas de la licencia de maternidad para los
trabajadores independientes.
La licencia de maternidad es de obligatorio cumplimiento, por lo tanto, la
aprendiz se tomará las 18 semanas de licencia, o las que correspondan
para casos particulares como partos múltiples o prematuros, tiempo
durante el cual se suspende el contrato de aprendizaje hasta la
terminación de la licencia de maternidad.

Pago proporcional de la licencia de maternidad.

El pago proporcional de la licencia de maternidad procede cuando la
madre o trabajadora no ha cotizado durante todo el periodo de gestación.
Por regla general la EPS reconoce y paga la licencia de maternidad cuando
la trabajadora a cotizado al sistema de salud durante todo el periodo de
gestación, pero cuando ese no ha sido el caso, se reconocerá una licencia
proporcional al tiempo cotizado.

Casos en que procede el pago proporcional de la licencia de

maternidad.
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Pero ese pago proporcional de la licencia de maternidad no procede en

todos los casos en que se ha dejado de cotizar durante el periodo de
gestación.
Al respecto encontramos que el inciso segundo del artículo 2.1.13.1 del
decreto 780 de 2016 señala:

«Cuando por inicio de la vinculación laboral en el caso de las trabajadoras

dependientes y en el caso de las trabajadoras independientes se hubiere
cotizado por un período inferior al de la gestación se reconocerá y pagará
proporcionalmente como valor de la licencia de maternidad un monto
equivalente al número de días cotizados frente al período real de
gestación.»

El pago proporcional de la licencia de maternidad sólo procede en los

casos en que la razón para no haber cotizado durante todo el periodo de
gestación se debe a que la trabajadora inició la cotización cuando ya
estaba embarazada.
Es el caso de la trabajadora que inicia a trabajar cuando ya estaba
embarazada, o cuando este afilia como trabajadora independiente
estando ya en embarazo.
Pero no se paga licencia de maternidad proporcional cuando la
trabajadora ha cotizado al inicio de la gestación, y deja de pagar varios
meses, ya sea en intermedio del periodo de gestación o al final de este.
Recordemos que la EPS reconoce la licencia de maternidad, ya sea plena
o proporcional, sí y solo si al momento de parto la trabajadora está al día
con el pago de las cotizaciones, y eso no es posible si ha dejado de cotizar
uno o más meses luego de haberse afiliado, así la afiliación se haya hecho
estando en embarazo.
Significa lo anterior que, si la trabajadora inicia a cotizar en el mes 4 de
gestación, por ejemplo, tendrá que cotizar todos los meses siguientes
hasta el momento del parto para tener derecho a la licencia proporcional.

Cálculo del pago proporcional de la licencia de maternidad.

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La norma dice que ser reconocerá «un monto equivalente al número de

días cotizados frente al período real de gestación», es decir que se
determina el número de días de gestación y el número de días cotizados
para determinar la proporción.
Si bien la gestación se suele contar por meses o semanas, y las
cotizaciones se cuentan por meses, para efectos de la proporción los
cálculos se hacen por días, donde el mes cotizado se entiende de 30 días.
Supongamos un periodo de gestación de 38 semanas (266 días) y la
trabajadora cotizó los últimos 6 meses (180 días).
En este caso se aplica una regla de tres donde 266 días de gestación
cotizados dan derecho a 18 semanas de licencia (126 días), entonces se
debe averiguar cuántos días de licencia se causan por 180 días cotizados.
Tendríamos lo siguiente: (180*126) /266 = 85.

Pago proporcional de la licencia no equivale a un descanso

proporcional.
El pago proporcional de la licencia de maternidad aplica para el valor que
la EPS reconoce, de manera que ello no implica que el descanso
remunerado sea proporcional, pues este en todo caso debe ser pleno.
La licencia de maternidad es de 18 semanas, y es el permiso o licencia
que el empleador le debe otorgar a la empleada, indistintamente de si la
EPS paga la licencia completa, proporcional o no pague nada.
En el ejemplo anteriormente propuesto, donde la empleada solo cotiza los
últimos 4 meses de embarazo, vemos que la EPS reconocerá una licencia
de 85 días, pero el empleador debe otorgar el descanso completo de las
18 semanas o 126 días, debiendo el empleador asumir el pago de los días
restantes de licencia.

Esta es una de las razones por las que el empleador evita contratar
mujeres embarazadas, puesto que tendrá que asumir el pago de la
licencia que la EPS no reconoce.
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Excepción a la regla general en el pago proporcional de la licencia

de maternidad.
Las anteriores reglas tienen una excepción contemplada en el artículo
2.1.13.2 del decreto 780 de 2016, respecto a la trabajadora
independiente que ha cotizado sobre un salario mínimo mensual.

En este caso, si no se realizó la cotización durante todo el periodo de

gestación el pago de la licencia se hará según las siguientes reglas:

• Cuando ha dejado de cotizar hasta por dos períodos procederá el

pago completo de la licencia.
• Cuando ha dejado de cotizar por más de dos períodos procederá el
pago proporcional de la licencia en un monto equivalente al número de
días cotizados que correspondan frente al período real de gestación.
Para que proceda este tratamiento se deben cumplir dos requisitos:
• Ser cotizante independiente.
• Tener un ingreso base de cotización igual al salario mínimo.

En este caso, la trabajadora independiente puede dejar de cotizar más de

un periodo en cualquier momento de la gestación, es decir, al inicio o
incluso al final, pues en esos casos se aplica lo que la norma particular
dispone, y esta no condiciona el momento de los periodos dejados de
cotizar.
Lo anterior supone la necesidad de reportar el sistema las novedades
respectivas en los periodos en que no se pueden pagar las cotizaciones,
pues si no se reporta esa novedad, al momento del parto la trabajadora
figurará en mora lo que impedirá el reconocimiento de la licencia de
maternidad en las condiciones aquí señaladas.