UNIDAD 4 02/09/2021

Las unidades 3 y 4 se ven de manera conjunta porque si bien los objetivos de la unidad 3 se
dirigen a la comprensión de la protección internacional en el tema de derechos humanos,
también esa unidad comprende el diálogo del derecho internacional de derechos humanos con
el derecho doméstico, y esta unidad 4 tiene como objetivo la comprensión de que los
principios de derechos humanos del derecho internacional, esas fuentes que informan al
derecho internacional de derechos humanos y que deben ser tenidos como referencia para la
interpretación de las normas, están en la base de todo el derecho doméstico, esa es la unión
que existe entre los objetivos.

El sistema de admisibilidad es el inicio de la competencia para entender el sistema

interamericano de derechos humanos, en primer lugar cuáles son los requisitos de la petición
que tienen que ver estrictamente con los derechos protegidos por la CADH? la descripción de
la situación fáctica que lleva adelante el peticionario debe necesariamente constituir un hecho
protegido por un derecho de la convención, no cualquier descripción fáctica va a abrir la llave
del sistema, debe estar denunciando la violación de uno de los derechos comprendidos de la
convención, esto no quiere decir que necesariamente debe dar la calificación jurídica, el inciso,
el artículo y que esa amplificación en su caso si se hubiera brindado no pueda modificarse, no
quiere decir eso, la comisión va a decir bueno no esto no es acceso al debido proceso o dentro
del acceso hay un problema del recurso etcétera, es imprescindible para hacer la denuncia
tener presente que no se abre la vía internacional por cualquier causa.

El sistema tiene estos dos órganos, un órgano político, un órgano de la carta de la oea, la
comisión interamericana creada con anterioridad desde luego a la corte, que el corte es un
órgano jurisdiccional creada por la misma convención americana qué diseña el sistema de
peticiones individuales, y habíamos descripto cuáles eran las facultades de la comisión, que no
solo tenía facultades en órdenes responder a esas peticiones individuales, sino otras que
denominábamos de manera genérica como realización de una cierta auditoría, controles, visita
in loco, pedido de informes a los países, por países y por temas, también tienen funciones
políticas en el sentido que va diseñando de alguna manera una agenda recibe el impulso de
los interesados porque está por ejemplo quienes trabajan justamente en torno a los derechos
de los pueblos originarios más fuertes van a ser quienes propongan a la comisión que esto es
un problema generalizado, que debe llevar adelante una audiencia temática, que debe citar a
todos los países, que debe establecer estándares, como saben la comisión tiene relatorías por
temas.

Con respecto a la corte hemos hablado de la función jurisdiccional y no hemos hecho

referencia a la otra función muy importante de la corte, que es la función consultiva, esta
función es propia de los tribunales internacionales, también hay un diseño de nuevos
estándares respecto a algunos temas de los cuales ya está pronunciado en algunos casos la
propia jurisprudencia del aporte, en la propia corte, o de otros temas que aún vienen
empujando una construcción, y entonces las opiniones consultivas pueden ser planteadas por
los países, pueden ser planteadas por la comisión interamericana, y en qué términos deben ser
plantadas? Preguntan, esa es la consulta a los corte, si se trata de un tema de interpretación es
una función que tiene la corte respecto a la convención americana, como hemos dicho le va a
dar un sentido cada vez más amplio en diálogo con este principio de progresividad y no
regresividad propio del derecho de los derechos humanos ese dinamismo va interpretando y
va ampliando, entonces la consulta dirá, por ejemplo, una consulta clásica en la opinión
constructiva sobre libertad de expresión de costa rica costa, allí la pregunta si la ley que exige
la polinización obligatoria a los periodistas es compatible con el artículo, con las restricciones
de las que nos habla el artículo 13 de la convención americana? en este diálogo entre la corte y
los estados y la comisión interamericana, se va impulsando no sólo la última palabra que va a
tener la corte, sino un movimiento en la sociedad civil que participa de esa opinión consultiva.

La transversalidad: dentro de nuestro derecho de nuestro derecho hasta el fuerte ingreso no

sólo del artículo 75 inciso 22, es decir de la reforma constitucional del 94, sino cuando 20 años
después se aprueba el código civil y comercial de la nación, el nuevo código en el año 2015, se
va a modificar un antiguo paradigma en nuestro derecho, nuestro derecho se dividía en
derecho público y derecho privado con un muro tan tajante que sólo algunas fuentes jurídicas
podrían reconocidas como fuentes de interpretación de un ámbito u otro, el derecho privado
desde luego consolidado en primer término con el código civil por un lado y el derecho público
por otro, y parecía que la constitucionalización correspondía únicamente al derecho público.
Cuando el código civil se presenta

Fuente y aplicación (Art 1 CCyCN) los casos que este código rige deben ser resueltos según las
leyes que resulten aplicables, conforme con la constitución nacional. Entienden los autores del
código que era necesario remarcar la constitucionalización del derecho privado, por esto de
que se entendía los vínculos privados, las relaciones entre partes, los acuerdos como expresión
de máxima voluntad y libre voluntad de partes, no debían, no podían, no necesariamente
debían estar orientados por la constitución nacional, específicamente el nuevo código dice las
leyes se aplican conforme con la constitución nacional, y agrega y los tratados de derechos
humanos en los que las repúblicas se aparte, a tal efecto se tendrá en cuenta la finalidad de la
norma, aquí de nuevo hay un principio que es el principio de objeto y fin, que aparece
transitando hacia este artículo primero de fuentes del derecho, luego agrega el artículo que los
usos prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a
ellos o en situaciones no regladas legalmente siempre que no sean contrarios al derecho.

Art 2 (Interpretación) en la interpretación del código civil dice la ley debe ser interpretada
teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes análogas, las disposiciones que
surgen de los tratados sobre derechos humanos, los principios y los valores jurídicos de modo
coherente con todo el ordenamiento, esto es un principio que se reconoce como de
interpretación integral, de ninguna manera se puede aislar la palabra de la finalidad, de la
previsión legal, de las disposiciones que surgen de tratados de derechos humanos, de los
principios, es decir, sigue un sistema de interpretación integral que tiene en su centro los
tratados de derechos humanos, la constitución nacional, los principios y valores jurídicos.

Y por último el artículo 3º del código civil hay una norma que nos habla del acceso a justicia
muy explícitamente, y de la razonabilidad, es decir, la ponderación que debe realizar el juez
respecto al derecho, respecto a la petición de las partes, respecto al conflicto de las partes, a la
proporcionalidad de afectación de cada segmento del derecho para que los dos puedan tener
una solución integral, pero todo esto deberá ser razonablemente fundado, el juez debe
resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdicción mediante una decisión
razonablemente fundada; esto lo marcamos porque abrió la comprensión de la
transversalidad del derecho internacional de derechos humanos.

La constitucionalización del derecho privado y en que aparece en el código porque esto es

importantísimo, en la protección de la persona humana a través de los derechos
fundamentales, porque es un trato humanitario, es un trato que mira al derecho internacional
de derechos humanos, como decíamos, si vamos a hablar de personas con una discapacidad
supongamos en temas de salud mental, vamos a hablar acá de restricciones de personas con
capacidades restringidas, no vamos a hablar como establecían nuestras leyes en demente
declarado en juicio, ni el insano, esta idea de flexibilidad de la capacidad, somos personas en
tránsito a cuánto lamentablemente por el uso indebido o abusivo de drogas ustedes han
conocido quizás algunas la familia en el barrio en la facultad alguna persona que ha pasado de
estar perfectamente y al día siguiente estar afectado severamente en su salud mental bueno
esto y estas situaciones son abordadas de otra manera por la ley estas personas no van a ser
privadas de la totalidad del derecho, hay otros mecanismos, entonces la protección de la
persona humana a través de derechos fundamentales, los derechos de incidencia colectiva, la
tutela especial del trato de niños, recuerdan la antigua patria potestad y ahora va a haber
responsabilidades compartidas entre los padres, acá no se trata del poder del pater familia que
las personas con capacidades diferentes, la mujer, de los consumidores de bienes ambientales
y en numerosos otros aspectos, o sea el código civil y la bibliografía de los tratados del código
civil anteriores al 2015 bueno digamos hoy no serían útiles, salvo en algún principio muy
específico para comprender esta integración del derecho civil, esta constitucionalización del
derecho civil.

Puede afirmarse que existe una reconstrucción de la coherencia del sistema de derechos
humanos con el derecho privado, está coherencia es lo que decimos es una mirada integral, es
una interpretación integral, es una aplicación integral.

El artículo 51 por ejemplo, la persona humana es inviolable y en cualquier circunstancia tiene

derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad, base sin mayor explicación.

Artículo 17 derecho sobre el cuerpo humano, fíjense el principio de autonomía acá, los
derechos sobre el cuerpo humano sus partes no tienen un valor comercial, sino afectivo,
afectivo dice el código civil, terapéutico, científico, humanitario o social y sólo pueden ser
disponibles por su titular siempre que se respete alguno de esos valores y según los dispongan
de ellas especiales

Nombre de las personas por ejemplo, valores en juego, identidad que como ustedes saben
nosotros hemos sido de los primeros como pioneros decía en el tema de la identidad y en el
cambio de identidad de una persona, puede cambiar su nombre, antes el nombre de la
persona era un nombre fijo, había que hacer un juicio para demostrar una grave afectación
pública, social también para recién modificarlo, hoy se puede modificar no hay una prioridad
del apellido del padre se usan los dos se pueden modificar etcétera es estáctica y dinámica esa
identidad, la igualdad para el nombre de personas, el uso del apellido por ejemplo, una mujer
que ha usado el apellido de su marido que desde luego no es obligatorio y que lo ha usado
durante 30 años y se separa, resuelve seguir usando puede seguir usándolo, hay una cuestión
dinámica que influye en las capacidades, lo mismo en igualdad y en autonomía

Las nociones tradicionales de menor de edad, capacidad, incapacidad, representación ya no

son adecuadas para describir el régimen de los actos de que deben cumplirse en el interés del
menor, como todos saben la representación, la posibilidad de participar, la capacidad
progresiva. También acá juega la flexibilidad, la necesidad de nociones flexibles, una persona
puede tener aptitud para decidir sobre ciertas cuestiones y no sobre otras, ya que no siempre
es necesario el mismo grado de comprensión y argumentación; entonces no decimos sos
incapaz, se puede expresar, ustedes han visto aunque es de otro orden hoy como el niño que
es víctima de un delito en materia penal puede ser oido de otra manera mediante una cámara
gesell y no va a ser sometido a interrogatorios etcétera, es decir, son nociones que miran
realmente a la persona

Lo viejo sería el concepto de capacidad e incapacidad, lo nuevo tiene que ver con una
capacidad o una competencia y el concepto de autonomía progresiva, no somos capaces de
hacer todo en todo tiempo, porque en algún momento podemos tener una capacidad
restringida, ya sea supongamos una persona a cierta edad tiene una enfermedad severa
mental supongamos de un alzhéimer y en ese momento desde luego va a tener un recorte en
su competencia, en algunas cosas será oída y deberá ser oída y en otras quizás con fallas muy
graves para sus facultades decisionales debe ser asistida, acá está el principio de que
complementa a la asistencia desde luego pero ya no es una cosa definitiva para siempre,
fíjense que había personas con problemas de salud mental por supuesto que esto se hacían
correcciones a través del funcionamiento de los tribunales a sus ojos inicial con la intervención
de jueces que si miraban en estas situaciones pero hubo caso en que dormían incidentes de
curatela por ejemplo, de personas que ya habían recuperado sus capacidades, o que tenían
capacidades disponibles, que sus restricciones no pasaban por la comprensión por ejemplo, de
situaciones sobre las cuales era necesario conocer su opinión

Artículo 26, el ejercicio de los derechos por la persona menor de edad, me interesa esta última
parte, a partir de los 16 años el adolescente considerado como adulto para decisiones
atinentes al cuidado su propio cuerpo, esto impacta después cuando ver a ver la ley del aborto
con respecto a esto por ejemplo

Restricción a la capacidad: la capacidad se presume aun cuando la persona está internada en

un establecimiento asistencial, se presume, tiene una capacidad restringida seguramente pero
se presume mediante cosas de las cuales va a poder hablar, las limitaciones son excepcionales
se establecen siempre en beneficio de la persona, fíjense cómo juegan los principios pro
personas, mínimas restricción, se deben priorizar las alternativas terapéuticas menos
restrictivas de derecho, como juega este principio de indivisibilidad y de interdependencia de
derechos, como las prácticas médicas deben ser menos restrictivas de derechos, es decir, en la
base de cualquier relación jurídica el reconocimiento de derechos en nuestro ordenamiento
constitucional actual, mira al sistema de principios del derecho de los derechos humanos, del
derecho internacional de derechos, esto es lo que queremos que ustedes obtengan del estudio
de esta unidad

Se ocupa también de algo que está previsto en la reforma constitucional en el 75 inciso 17 que
es el derecho a la posesión y propiedad comunitaria de la tierra, el concepto de propiedad es
luego incorporado en el código civil como concepto de la propiedad privada, acá conocemos
un nuevo tipo de propiedad, la sociedad no estaba preparada, como hipotecar una propiedad
comunitaria, como sacar un préstamo si soy parte de esa comunidad, entonces a partir de un
reconocimiento en la ley en el derecho civil, se organizan, se dispone, se recrean una serie de
institutos que hacen al bienestar de un grupo o de comunidades de personas cuya situación
jurídica ha sido incomprendida.