Academia Postal

Contratos del Sector

Público
Ámbito objetivo
Ámbito objetivo

Contenidos

1. INTRODUCCIÓN ........................................................................................................................................... 3
2. EL CONTRATO ADMINISTRATIVO ....................................................................................................... 4
3. LA REGULACIÓN ARMONIZADA ........................................................................................................... 7
4. OTROS ASPECTOS DE CARÁCTER OBJETIVO .................................................................................. 8
Los conceptos económicos en la Ley de contratos ............................................................................ 8
El objeto del contrato y su posible fraccionamiento:........................................................................ 9
La perfección del contrato ........................................................................................................................... 9
Las garantías.................................................................................................................................................... 10
5. LAS GARANTÍAS ........................................................................................................................................ 10
GARANTÍA DEFINITIVA. ............................................................................................................................. 10
GARANTÍA DEFINITIVA + COMPLEMENTARIA. ............................................................................... 11
GARANTÍA PROVISIONAL. ......................................................................................................................... 11
GARANTÍAS ADMITIDAS (Art. 96). ........................................................................................................ 11
GARANTÍAS GLOBAL (Art. 98). ................................................................................................................ 12
DEVOLUCIÓN Y CANCELACIÓN (Art. 102). ........................................................................................ 12
GARANTÍAS A PRESTAR EN OTROS CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO. .......................... 12

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1. INTRODUCCIÓN

El TRLCSP tiene como objeto general regular la contratación del sector público, para que
se cumplan determinados objetivos y se gaste de manera eficiente, pero sobre todo, su
objetivo es regular el procedimiento, las fases procedimentales por las que debe atravesar
el contrato administrativo.

La administración pública cuando contrata lo puede hacer de tres maneras:

- Obra pública: Como tal administración, usando sus prerrogativas y facultades y

sometida a un determinado procedimiento (contrato administrativo)
- Contrato de seguro: Como persona jurídica, en igualdad de condiciones que un
sujeto privado, aunque sometida a los principios generales de la contratación del
sector público (contrato privado)
- Compraventa de un inmueble: Como mera persona jurídica (contrato excluido)

La exclusión de contratos de la aplicación de las normas contenidas en la LCSP tiene varias

razones de ser, por ejemplo:

- La dirección del flujo económico:

En un contrato administrativo siempre se cumple el siguiente flujo:

Administración: Empresario:
contraprestación prestación

Cuando es la administración la que “presta” y el particular el que “paga” estamos ante un

contrato excluido.

- La figura del convenio

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Pese a que muchas veces es difícil diferenciar contrato y convenio, estos últimos están
excluidos

- El carácter internacional del contrato.

Así, acuerdos y convenios internacionales, o contratos celebrados al amparo del

procedimiento de una organización internacional.

2. EL CONTRATO ADMINISTRATIVO

Es contrato administrativo aquel:

Celebrado por un sujeto que tenga el carácter de administración pública

Cuyo objeto está relacionado con la actividad de dicha administración

Si varía el sujeto o el objeto estamos ante un contrato privado. Así, el que celebra otro
sujeto que no tenga el carácter de administración pública, por ejemplo una fundación.
El que celebra una administración y tiene por objeto una prestación que no está
relacionada con las competencias de la misma.

Recuerda:

NO son contratos administrativos sino contratos privados:

-Los servicios financieros: a) servicios de seguros b) servicios bancarios y de inversión

-La creación e interpretación artística y literaria y los servicios de espectáculos
-La suscripción a revistas, publicaciones periódicas y bases de datos

-DELIMITACIÓN DE LOS TIPOS DE CONTRATOS

 Los contratos típicos

Un contrato es típico cuando responde exactamente a uno de los tipos descritos en el

Texto Refundido. El TRLCSP solo define o tipifica los siguientes contratos: obra, concesión
de obra, gestión de servicios, suministros, servicios y colaboración entre el sector público
o privado.

Recuerda: Cuando una administración pública celebra uno de estos contratos estamos
ante un contrato administrativo.

Son contratos típicos los de:

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 Obra

• Trabajo de construcción o ingeniería

• Realizado en o sobre un inmueble
• Con sustantividad propia
• Si es un trabajo sobre un inmueble ya existente, debe estar especificado en el
Anexo II del TRLCSP
• El precio es una contraprestación económica

 Concesión de obra

Es un contrato de obra del que difiere únicamente por la contraprestación: que debe
consistir total o parcialmente en la cesión de derechos de explotación.

Dado que el concesionario va a explotar la obra, se establece entonces una relación

duradera entre empresario y administración que va más allá de la mera ejecución de la
obra.

Por eso:
- La concesión se ejecuta en todo caso a riesgo y ventura del contratista
- Puede comprender la realización de actividades a mayores

 Gestión de servicios públicos.

La administración puede:

- Gestionar la competencia por sus propios medios: a través de sus funcionarios,

realizando una encomienda de gestión…
- Contratar con un empresario

En este último caso la administración precisa celebrar un contrato de servicios pero con
características especiales, dado que se está gestionando una competencia administrativa.

El contrato de gestión de servicios públicos tradicionalmente fue el típico contrato

administrativo, pero en la actualidad la novedad viene dada porque también las Mutuas de
Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales podrán realizar este tipo de contrato.

 Suministro

El contrato de suministro es el contrato a través del cual la administración adquiere bienes

muebles.

Hay contratos que se consideran suministros por disposición expresa del TR, aunque su
calificación podría ser dudosa, por ejemplo los de fabricación.

La adquisición por la administración de programas de ordenador puede ser constitutiva

de un contrato de suministro o de servicios.
• Es un suministro: cuando la administración compra licencias de un programa.
• Es un servicio: cuando la administración encarga un programa a medida.

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 Servicios

La administración precisa una prestación distinta de una obra o de un servicio. Como

vemos, la delimitación se realiza en sentido negativo. Por ejemplo: necesita un servicio de
transporte, de limpieza, de asesoramiento…

Los servicios se enumeran en el Anexo II del Texto Refundido.

 Colaboración entre el sector público y privado

La Comisión europea señala respecto a este contrato que se refiere a las diferentes formas
de cooperación entre las autoridades públicas y el mundo empresarial, cuyo objetivo es
garantizar la financiación, construcción, renovación, gestión o el mantenimiento de una
infraestructura o la prestación de un servicio.

El Libro Verde sobre la colaboración público-privada y el Derecho Comunitario en materia

de contratación pública y concesiones lo caracteriza así:

1. “La duración relativamente larga de la relación, que implica la cooperación entre el

socio público y el privado en diferentes aspectos del proyecto que se va a realizar.
2. El modo de financiación del proyecto, en parte garantizado por el sector privado,
en ocasiones a través de una compleja organización entre diversos participantes.
No obstante, la financiación privada puede completarse con financiación pública,
que puede llegar a ser muy elevada.
3. El importante papel del operador económico, que participa en diferentes etapas
del proyecto (diseño, realización, ejecución y financiación). El socio público se
concentra esencialmente en definir los objetivos que han de alcanzarse en materia
de interés público, calidad de los servicios propuestos y política de precios, al
tiempo que garantiza el control del cumplimiento de dichos objetivos.
4. El reparto de los riesgos entre el socio público y el privado, al que se le transfieren
aquéllos que habitualmente soporta el sector público. No obstante, las operaciones
de CPP no implican necesariamente que el socio privado asuma todos los riesgos
derivados de la operación, ni siquiera la mayor parte de ellos. El reparto preciso de
los mismos se realiza caso por caso, en función de las capacidades respectivas de
las partes en cuestión para evaluarlos, controlarlos y gestionarlos.”

 Los contratos atípicos, innominados o especiales.

La complejidad de la vida mercantil, las nuevas prestaciones requeridas por la

administración… hacen que muchos contratos no se ajusten a las descripciones o tipos
contenidos en la ley, pese a estar vinculados a la actividad de la administración de la que
se trate.

Por otra parte, hay normas que expresamente califican a un contrato que regulan o
mencionan como administrativo.

Aparece entonces el contrato atípico, innominado o especial, que no por ello deja de ser
administrativo, siempre que lo celebre una administración pública.

 Los contratos mixtos

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Cabe la posibilidad de que las prestaciones de diferentes contratos se entremezclen en

uno, dando lugar a otra figura que es la figura del Contrato Mixto.

En este caso, para la determinación de las normas que deban observarse en su

adjudicación, se estará al carácter de la prestación que tenga más importancia desde el
punto de vista económico.

3. LA REGULACIÓN ARMONIZADA

¿Qué es la regulación armonizada?

Una de las principales novedades de la Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del

Sector Público radico en la creación de la categoría de contratos sujetos a regulación
armonizada que se definieron por la LCSP y ahora por el TRLCSP en razón a:

- El sujeto: Un poder adjudicador

- El objeto: Obra, servicio, suministro o colaboración
- La cuantía; cuyos umbrales se determinan bianualmente, en el seno de la propia
Unión Europea, en función del tipo de contrato.

¿En que influye esta calificación?

- En el régimen jurídico del contrato

- En la jurisdicción competente.
- En el régimen de recursos

Básicamente, esta calificación tiene como consecuencia la sumisión a las normas

comunitarias en materia de contratación transpuestas en el TRLCSP

Cuidado.

Un contrato SARA no es un contrato diferente al administrativo o privado. Por tanto nos

encontraremos con:

- Contrato administrativo SARA

- Contrato administrativo NO SARA

- Contrato privado SARA

- Contrato privado NO SARA

¿Cuándo está sujeto un contrato a regulación armonizada?

- Los contratos de obras y los contratos de concesión de obras públicas cuyo valor
estimado sea igual o superior a 5.000.000 euros
- Los contratos de suministro cuyo valor estimado sea igual o superior a las
siguientes cantidades:
o 130.000 euros, si el sujeto es la AGE, sus organismos autónomos, o las
Entidades Gestoras y Servicios Comunes de la Seguridad Social.
o 200.000 euros, cuando se trate de contratos de suministro distintos
- Los contratos de servicios comprendidos en las categorías 1 a 16 del Anexo II cuyo
valor estimado sea igual o superior a las siguientes cantidades:

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Ámbito objetivo

o 130.000 euros, si el sujeto es la AGE, sus organismos autónomos, o las

Entidades Gestoras y Servicios Comunes de la Seguridad Social, excepto
servicios de la categoría 5 y para los contratos de la categoría 8 del Anexo
II
o 200.000 euros, cuando sean servicios distintos por razón del sujeto o del
objeto
- Los de colaboración cualquiera que sea su cuantía

4. OTROS ASPECTOS DE CARÁCTER OBJETIVO

Los conceptos económicos en la Ley de contratos

Como en cualquier contrato, uno de los elementos básicos en la configuración del contrato
administrativo o privado es el precio.

El precio es la retribución del contratista, debe ser cierto y expresarse en euros. Incluye el
IVA, pero este se hace constar en partida independiente.

Pero en el TRLCSP no solo se menciona como concepto económico el precio, sino que
encontramos referencias a la cuantía, al valor estimado, el presupuesto…

Formularemos por tanto algunas aclaraciones:

-Respecto a la cuantía

a. Cuantía=valor estimado
b. El valor estimado es una estimación, un valor abstracto determinado por el
importe total, sin incluir el Impuesto sobre el Valor Añadido, pagadero según las
estimaciones del órgano de contratación. Es decir el máximo total que se podría
llegar a pagar.

- Respecto al presupuesto

a. El presupuesto de ejecución material es el resultado obtenido por la suma de los

productos del número de cada unidad de obra por su precio unitario y de las partidas
alzadas.

b. El presupuesto base de licitación se obtendrá incrementando el de ejecución

material en los siguientes conceptos:

1. Gastos generales de estructura que inciden sobre el contrato

2. El Impuesto sobre el Valor Añadido que grave la ejecución de la obra, cuyo tipo
se aplicará sobre la suma del presupuesto de ejecución material y los gastos
generales de estructura.

- Respecto a otros conceptos económicos

a. La determinación del significado concreto de estos términos debe hacerse

en función del contexto en que se incluyen

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b. En la fase de preparación y adjudicación deberán entenderse los términos

como referidos al presupuesto que deba servir de base para la celebración
de la licitación pública
c. En la fase de ejecución deberá entenderse que los términos utilizados se
refieren al precio de adjudicación del contrato

El objeto del contrato y su posible fraccionamiento:

El objeto de los contratos del sector público deberá ser determinado, pero puede
fraccionarse en lotes siempre que se cumplan los siguientes requisitos:

- Que se justifique debidamente en el expediente que admite fraccionamiento

- que cada uno de los lotes sea susceptible de utilización o aprovechamiento separado

- Que cada uno de los lotes constituya una unidad funcional o el fraccionamiento lo exija la
naturaleza del objeto.

Pero ¿cómo afecta el fraccionamiento a la sujeción de los contratos a regulación

armonizada?

 Si es contrato de obras:

Cuando el valor acumulado de los lotes en que se divida la obra iguale o supere la cantidad
indicada en el apartado anterior, se aplicarán las normas de la regulación armonizada a la
adjudicación de cada lote. No obstante, los órganos de contratación podrán exceptuar de
estas normas a los lotes cuyo valor estimado sea inferior a un millón de euros, siempre que
el importe acumulado de los lotes exceptuados no sobrepase el 20 % del valor acumulado
de la totalidad de los mismos.

 Si es contrato de servicios o suministro:

Cuando el valor acumulado de los lotes en que se divida el servicio o suministro iguale o
supere los umbrales comunitarios (130.000 y 200.000 Euros), se aplicarán las normas de
la regulación armonizada a la adjudicación de cada lote. No obstante, los órganos de
contratación podrán exceptuar de estas normas a los lotes cuyo valor estimado sea
inferior a 80.000 euros, siempre que el importe acumulado de los lotes exceptuados no
sobrepase el 20 % del valor acumulado de la totalidad de los mismos.

La perfección del contrato

Los contratos que celebren los poderes adjudicadores se perfeccionan con su

formalización.

Recordemos que inicialmente (LCSP) los contratos se perfeccionaban con la adjudicación.

La normativa europea en materia de recursos ha impuesto que se pueda recurrir la
adjudicación por lo que se desplaza procedimentalmente el momento de la perfección.

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Los contratos subvencionados que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 17 de

esta Ley, deban considerarse sujetos a regulación armonizada, se perfeccionarán de
conformidad con la legislación por la que se rijan.

Las partes deberán notificar su formalización al órgano que otorgó la subvención

Las garantías

Los licitadores y candidatos están afectados básicamente por dos tipos de garantías:

 La garantía provisional
 La garantía definitiva

 Garantía provisional:

- Es de carácter potestativo
- No podrá ser superior a un 3 % del presupuesto del contrato, excluido el Impuesto
sobre el Valor Añadido
- Se extinguirá automáticamente y será devuelta a los licitadores inmediatamente
después de la adjudicación del contrato

 Garantía definitiva:
- Es obligatoria
- De un 5 % del importe de adjudicación, excluido el Impuesto sobre el Valor
Añadido.

Podemos añadir dos tipos de garantías

 Garantía complementaria: Puede complementar la garantía definitiva hasta un

5% más
 Garantía total: la resultante de sumar a la garantía definitiva la complementaria

5. LAS GARANTÍAS

GARANTÍA DEFINITIVA.

Los que presenten las ofertas económicamente más ventajosas en las licitaciones de los
contratos que celebren las Administraciones Públicas deberán constituir a disposición del
órgano de contratación una garantía de un 5 % del importe de adjudicación, excluido el
Impuesto sobre el Valor Añadido. En el caso de los contratos con precios provisionales a
que se refiere el artículo 87.5, el porcentaje se calculará con referencia al precio máximo
fijado.

No obstante, atendidas las circunstancias concurrentes en el contrato, el órgano de

contratación podrá eximir al adjudicatario de la obligación de constituir garantía,
justificándolo adecuadamente en los pliegos, especialmente en el caso de suministros de
bienes consumibles cuya entrega y recepción deba efectuarse antes del pago del precio.
Esta exención no será posible en el caso de contratos de obras y de concesión de obras
públicas.

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GARANTÍA DEFINITIVA + COMPLEMENTARIA.

En casos especiales, el órgano de contratación podrá establecer en el pliego de cláusulas

que, además de la garantía a que se refiere el apartado anterior, se preste una
complementaria de hasta un 5 % del importe de adjudicación del contrato, pudiendo
alcanzar la garantía total un 10 % del precio del contrato.

GARANTÍA PROVISIONAL.

En atención a las circunstancias concurrentes en cada contrato, los órganos de

contratación podrán exigir a los licitadores la constitución de una garantía que responda
del mantenimiento de sus ofertas hasta la adjudicación del mismo. Para el licitador que
resulte adjudicatario, la garantía provisional responderá también del cumplimiento de las
obligaciones que le impone el segundo párrafo del artículo 151.2.

Cuando el órgano de contratación decida exigir una garantía provisional deberá justificar
suficientemente en el expediente las razones de su exigencia para ese concreto contrato.

En los pliegos de cláusulas administrativas se determinará el importe de la garantía

provisional, que no podrá ser superior a un 3 % del presupuesto del contrato, excluido el
Impuesto sobre el Valor Añadido, y el régimen de su devolución. La garantía provisional
podrá prestarse en cualquiera de las formas previstas en el artículo 96.

La garantía provisional se extinguirá automáticamente y será devuelta a los licitadores

inmediatamente después de la adjudicación del contrato. En todo caso, la garantía será
retenida al licitador cuya proposición hubiera sido seleccionada para la adjudicación hasta
que proceda a la constitución de la garantía definitiva, e incautada a las empresas que
retiren injustificadamente su proposición antes de la adjudicación.

El adjudicatario podrá aplicar el importe de la garantía provisional a la definitiva o

proceder a una nueva constitución de esta última, en cuyo caso la garantía provisional se
cancelará simultáneamente a la constitución de la definitiva.

GARANTÍAS ADMITIDAS (Art. 96).

Las garantías exigidas en los contratos celebrados con las Administraciones Públicas
podrán prestarse en alguna de las siguientes formas:

a) En efectivo o en valores de Deuda Pública. El efectivo y los certificados de

inmovilización de los valores anotados se depositarán en la Caja General de
Depósitos o en sus sucursales encuadradas en las Delegaciones de Economía y
Hacienda, o en las Cajas o establecimientos públicos equivalentes de las
Comunidades Autónomas o Entidades locales contratantes ante las que deban
surtir efectos, en la forma y con las condiciones que las normas de desarrollo de
esta Ley establezcan.

b) Mediante aval, prestado en la forma y condiciones que establezcan las normas de

desarrollo de esta Ley, por alguno de los bancos, cajas de ahorros, cooperativas de
crédito, establecimientos financieros de crédito y sociedades de garantía recíproca
autorizados para operar en España, que deberá depositarse en los
establecimientos señalados en la letra a) anterior.

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c) Mediante contrato de seguro de caución, celebrado con una entidad

aseguradora autorizada para operar en el ramo. El certificado del seguro deberá
entregarse en los establecimientos señalados en la letra a) anterior.

GARANTÍAS GLOBAL (Art. 98).

Alternativamente a la prestación de una garantía singular para cada contrato, el

empresario podrá constituir una garantía global para afianzar las responsabilidades que
puedan derivarse de la ejecución de todos los que celebre con una Administración Pública,
o con uno o varios órganos de contratación.

La garantía global deberá constituirse en alguna de las modalidades previstas en las letras
b) y c) del apartado 1 del artículo 96, y ser depositada en la Caja General de Depósitos o en
sus sucursales encuadradas en las Delegaciones de Economía y Hacienda o en las cajas o
establecimientos públicos equivalentes de las Comunidades Autónomas o Entidades
Locales contratantes, según la Administración ante la que deba surtir efecto. La garantía
global responderá, genérica y permanentemente, del cumplimiento por el adjudicatario de
las obligaciones derivadas de los contratos cubiertos por la misma hasta el 5 %, o
porcentaje mayor que proceda, del importe de adjudicación o del presupuesto base de
licitación, cuando el precio se determine en función de precios unitarios, sin perjuicio de
que la indemnización de daños y perjuicios a favor de la Administración que, en su caso,
pueda ser procedente, se haga efectiva sobre el resto de la garantía global.

DEVOLUCIÓN Y CANCELACIÓN (Art. 102).

La garantía no será devuelta o cancelada hasta que se haya producido el vencimiento del
plazo de garantía y cumplido satisfactoriamente el contrato de que se trate, o hasta que se
declare la resolución de éste sin culpa del contratista.

Aprobada la liquidación del contrato y transcurrido el plazo de garantía, si no resultaren

responsabilidades se devolverá la garantía constituida o se cancelará el aval o seguro de
caución. El acuerdo de devolución deberá adoptarse y notificarse al interesado en el plazo
de dos meses desde la finalización del plazo de garantía. Transcurrido el mismo, la
Administración deberá abonar al contratista la cantidad adeudada incrementada con el
interés legal del dinero correspondiente al período transcurrido desde el vencimiento del
citado plazo hasta la fecha de la devolución de la garantía, si ésta no se hubiera hecho
efectiva por causa imputable a la Administración.

GARANTÍAS A PRESTAR EN OTROS CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO.

Supuestos y Régimen (Art. 104).

En los contratos que celebren los entes, organismos y entidades del sector público que no
tengan la consideración de Administraciones Públicas, los órganos de contratación podrán
exigir la prestación de una garantía a los licitadores o candidatos, para responder del
mantenimiento de sus ofertas hasta la adjudicación y, en su caso, formalización del
contrato o al adjudicatario, para asegurar la correcta ejecución de la prestación.

El importe de la garantía, que podrá presentarse en alguna de las formas previstas en el

artículo 96, así como el régimen de su devolución o cancelación serán establecidos por el
órgano de contratación, atendidas las circunstancias y características del contrato.

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