IMPLICANCIAS DE LA CONTRATACIÓN DE TRABAJADORES MAYORES

DE 65 AÑOS

I. NORMATIVA DE PERSONAS ADULTAS MAYORES EN EL PERÚ

El artículo 4° de la Constitución Política reconoce la especial protección que debe

brindar la Comunidad y el Estado a la persona adulta mayor en abandono. En este
marco, el Tribunal Constitucional ha establecido como doctrina jurisprudencial
vinculante para todos los jueces y tribunales del país que “todos los órganos
jurisdiccionales tienen la obligación de otorgar mayor celeridad a los procesos que
involucren derechos de las personas ancianas cuando mayor sea la edad de dichas
personas, bajo responsabilidad”1.

Por su parte, la Ley Nº 30490, Ley de la Persona Adulta Mayor reúne los derechos de
las personas adultas mayores, como el derecho a una vida digna, plena,
independiente, autónoma y saludable, así como también a brindar su consentimiento
previo e informado en todos los aspectos de su vida. Esta ley ha sido reglamentada
mediante Decreto Supremo N° 007-2018-MIMP, norma en la que se regulan las
funciones específicas que corresponderá cumplir a diversos sectores del Estado,
entre ellos el Ministerio de trabajo y Promoción del empleo donde se dispone “la
promoción de la no discriminación por razón de la edad en materia laboral, las
mejoras en las condiciones de empleabilidad, la reinserción laboral formal, la
promoción del autoempleo productivo, así como todo trato inclusivo en el ámbito
laboral para las personas adultas mayores” 2.

Asimismo, dicho Reglamento establece como un tipo de violencia contra las

personas adultas mayores, “la limitación o control de sus ingresos, así como la
percepción de un salario menor por igual tarea, dentro de un mismo lugar de trabajo” 3.

Finalmente otro aspecto a destacar es el Código Penal, el cual contempla el delito de

discriminación basada en motivos de edad, disponiendo “el que, por sí o mediante
terceros, realiza actos de distinción, exclusión, restricción o preferencia que anulan o
menoscaban el reconocimiento, goce o ejercicio de cualquier derecho de una persona
o grupo de personas reconocido en la ley, la Constitución o en los tratados de
derechos humanos de los cuales el Perú es parte, basados en motivos raciales,

1 Sentencia recaída en el expediente N.° 02214-2014-AA/TC.

2 DECRETO SUPREMO N° 024-2021-MIMP, Literal f) del artículo 18.
3 DECRETO SUPREMO N° 024-2021-MIMP, artículo 82.
 religiosos, nacionalidad, edad, sexo, orientación sexual, identidad de género, idioma,
identidad étnica o cultural, opinión, nivel socio económico, condición migratoria,
discapacidad, condición de salud, factor genético, filiación, o cualquier otro motivo,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de tres años, o
con prestación de servicios a la comunidad de sesenta a ciento veinte jornadas (...)” 4

II. CONTRATACIÓN DE ADULTOS MAYORES PENSIONISTAS

Nuestra legislación laboral permite a las empresas contratar a trabajadores cuando

estos se encuentran percibiendo una pensión de jubilación.Para ello, las
consideraciones que debe tener en cuenta el pensionista que se reincorpora a la
actividad laboral son las siguientes:

Sistema Nacional de Pensiones (SNP) Si percibe pensión de la Oficina de

Decreto Ley 19990 Normalización Previsional (ONP), podrá
percibir simultáneamente pensión y
remuneración siempre y cuando la
suma de estos dos conceptos no
supere el 50% de la Unidad Impositiva
Tributaria (UIT) vigente. Si se excede
ese monto, se debe suspender el pago
de uno de esos ingresos5.

Sistema Privado de Pensiones (SPP) Si percibe pensión de las

Administradoras de Fondos de
Pensiones (AFP) podrá percibir
simultáneamente pensión y
remuneración, sin límite cuantitativo . 6

Asimismo, en el caso de ser el trabajador un pensionista de la ONP, el empleador

deberá efectuar la retención del 13% de su remuneración y realizar el aporte
correspondiente a dicho sistema pensionario 7. Mientras que en el caso de ser el
trabajador un pensionista de una AFP, podrá no realizar aportes obligatorios y

4 Código Penal, artículo 323.

5 Artículo 45 del Decreto Ley N° 19990 (modificado por el artículo 1 de la Ley N° 28678), anexo 1 de la
Resolución Ministerial N° 121-2011-TR.
6 Artículo primero de la Resolución SBS N° 1408-2003
7 inciso a) del artículo 3, artículo 11 y artículo 45 del Decreto Ley N° 19990 (modificado por el artículo
1 de la Ley N° 28678).
 deberá comunicar al empleador de tal situación, con la nalidad de que no se realice
la retención8.

También se regula de manera obligatoria que, los trabajadores que son pensionistas
deberán ser declarados en el T-Registro en la categoría de trabajadores 9.

En esa línea, el empleador que contrate como trabajador a un jubilado/pensionista

deberá realizar el aporte a EsSalud del 9% sobre la remuneración 10.

III. ADULTOS MAYORES COMO TRABAJADORES DE RIESGO EN EL ACTUAL ESTADO

DE EMERGENCIA: COVID - 19 Y TRABAJO REMOTO

La normativa vigente durante el Estado de Emergencia Nacional, facultó a los

empleadores del sector público y privado a modificar el lugar de la prestación de
servicios de todos sus trabajadores para implementar el trabajo remoto 11.

Asimismo, el empleador debe identificar y priorizar a los trabajadores considerados

en el grupo de riesgo por edad y factores clínicos establecidos por la autoridad de
salud a efectos de aplicar de manera obligatoria el trabajo remoto en estos casos 12.
Siendo que, cuando la naturaleza de las labores no sea compatible con el trabajo
remoto y mientras dure la emergencia sanitaria por la COVID-19, el empleador debe
otorgar una licencia con goce de haber sujeta a compensación posterior 13.

En base a ello, los artículos antes mencionados tienen vigencia para el sector público
y privado hasta 31.12.202114.

De otro lado, el Ministerio de Salud (MINSA), emitió el Documento Técnico:

“Lineamientos para la vigilancia, prevención y control de la salud de los trabajadores
con riesgo de exposición a SARS-CoV-2”15, por medio del cual se ha establecido en
sus sub numerales 7.3.1 y 7.3.2 del numeral 7.3, las consideraciones para el regreso
y reincorporación al trabajo de todos los trabajadores, exceptuando a los

8 Artículo primero de la Resolución SBS N° 1408-2003.

9 inciso b) del articulo 1 del Decreto Supremo 018-2007-TR, modificado por el articulo 1 del Decreto
Supremo 015-2010-TR.
10 Artículos 4 y literal a) del artículo 6 (literal modificado por el artículo 1 de la Ley N° 28791) de la
Ley N° 26790.
11 Párrafo 17.1 del artículo 17 del Decreto de Urgencia N° 026-2020, modificado por el Decreto de
Urgencia N° 127-2020
12 Párrafo 20.1 del artículo 20 del referido Decreto de Urgencia en concordancia con el párrafo 10.1
del artículo 10 del Decreto Supremo N° 010-2020-TR
13 Párrafo 20.2 del artículo 20 del Decreto de Urgencia N° 026-2020
14 Cuarta Disposición Complementaria Final del Decreto de Urgencia N° 026-2020, modificado por el
Decreto de Urgencia N° 055-2021,
15 Aprobado por la Resolución Ministerial N° 972-2020-MINSA
trabajadores con factores de riesgo para la COVID-19; los cuales refiere están
conformados por:

“Grupos de Riesgo: Conjunto de personas que presentan características

individuales, asociadas a mayor vulnerabilidad y riesgo de complicaciones por
la COVID-19. La autoridad sanitaria define los factores de riesgo como criterios
sanitarios a ser utilizados por los profesionales de la salud para definir a las
personas con mayor posibilidad de enfermar y tener complicaciones por la
COVID-19, los mismos que según las evidencias que se vienen evaluando y
actualizando permanentemente, se definen como: edad mayor a 65 años,
comorbilidades como hipertensión arterial, diabetes, obesidad con IMC>=40,
enfermedades cardiovasculares, enfermedad pulmonar crónica, cáncer, otros
estados de inmunosupresión y otros que establezca la Autoridad Nacional
Sanitaria a las luces de futuras evidencias”.

A la luz de lo expuesto, y atendiendo el marco jurídico vigente, hasta el 31.12.2021 el

empleador se encuentra obligado a otorgar trabajo remoto a sus trabajadores con
factores de riesgo para la COVID-19, entre ellos a quelya sea que se encuentren
vacunados o no; pudiendo posterior a dicha fecha, obligarlos a realizar sus
actividades presenciales en el centro de trabajo, salvo que el Estado decida
prorrogar la aplicación del trabajo remoto para dichos trabajadores.