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Para Jaime Guasp el “Derecho Procesal no requiere decir, en definitiva, otra cosa que
derecho referente al proceso; es, pues, el conjunto de normas que tienen por objeto el
proceso o que recaen sobre el proceso”.1
Hernando Devis Echandía señala que el Derecho Procesal puede definirse como “el
conjunto de normas que fijan el procedimiento que se ha de seguir para obtener la
actuación del derecho positivo y que determina las personas que deben someterse a
esa jurisdicción y los funcionarios encargados de ejercerla.”2
Víctor Manuel Peñaherrera sostiene que el Derecho Procesal “considerado como
ciencia, es el conjunto armónico de principios que reglan la jurisdicción y el
procedimiento. O bien, descomponiendo algo más el objeto definido: el conjunto
armónico de principios que deben observarse para que la Autoridad Judicial aplique la
ley y haga efectivos los derechos de los individuos.”3
Para Couture el Derecho Procesal Civil “es la rama de la ciencia jurídica que estudia la
naturaleza, desenvolvimiento y eficacia del conjunto de relaciones jurídicas
denominado proceso civil.”4
El Derecho Procesal constituye una rama del Derecho que se encarga del estudio del
proceso y de las normas de procedimiento, así como también de la organización,
estructura y composición de la Función Judicial. Es más conocido como Derecho
Adjetivo porque permite hacer efectivo el Derecho Sustantivo.
El Derecho Procesal cuenta con características que fijan su naturaleza jurídica, estas
características son:
a) Pertenece al Derecho Público: Sus reglas son impuestas por el poder de la
soberanía, es consecuencia de la función jurisdiccional de impartir justicia que
realizan los órganos jurisdiccionales.
b) Es de orden público: Es decir sus normas son impuestas en pro de la paz
colectiva y del orden público, buscan la justicia orientando la regulación
procesal y esto está ligado a las funciones del Estado. Sus normas son de
imperativo cumplimiento y no pueden derogarse por acuerdo entre las partes.
c) Es formal: Sus reglas fijan condiciones de tiempo, modo y lugar en las que
debe tener aplicación el debido proceso, la función de juzgar, el trámite de los
procedimientos y la solución de conflictos que imponen conductas respecto de
otras, en otras palabras, condicionan los procedimientos.
d) El dinámico: Las normas no son estáticas porque se van reformando de
acuerdo a los avances de la sociedad, pero un proceso tampoco es estático,
porque sus conductas están descritas de manera obligatoria y vinculada, así
por ejemplo se presenta una demanda, a este acto le sigue la calificación de la
demanda, después viene la citación y una serie de actos que culminan en una
sentencia.
1
Guasp, Jaime. 1968. Madrid, España. Derecho Procesal Civil. Gráficas Herón S.L.
2
Devis Echandía, Hernando. 1961. Bogotá, Colombia. Tratado de Derecho Procesal Civil. Editorial Temis
3
Peñaherrera, Víctor Manuel. 1943. Quito, Ecuador. Lecciones de Derecho Práctico Civil y Penal. Talleres Gráficos de
Educación.
4
Couture, Eduardo J. 1976. Buenos Aires, Argentina. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Tercera Edición
(póstuma). Ediciones Depalma
e) Es valioso: Constituye un instrumento del Estado para civilizar un conflicto y
dirimirlo. La función jurisdiccional persigue fines como el orden, la seguridad, la
paz, la cooperación y la justicia y es precisamente el Derecho Procesal quien
coadyuva a alcanzar esos fines y por esa razón es valioso.
1.3.1. La jurisdicción
La palabra jurisdicción proviene de las voces romanas juris dictio que significa el acto
público de declarar el Derecho.5
El artículo 150 del Código Orgánico de la Función Judicial nos proporciona un
concepto de jurisdicción: “JURISDICCION.- La jurisdicción consiste en la potestad
pública de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, potestad que corresponde a las juezas y
jueces establecidos por la Constitución y las leyes, y que se ejerce según las reglas de
la competencia.”
5
Benítez Pozo, Adolfo. 2001. Quito, Ecuador. Derecho Procesal Civil. Parte General. Talleres Gráficos de
ASISTEMGRAF.
Así se suspende conforme a lo establecido en el artículo 153:
“1. Por haberse dictado auto de llamamiento a juicio penal en su contra, por delito
sancionado con pena de privación de la libertad, hasta que se dicte sentencia
ratificatoria de inocencia, en cuyo caso recuperará la jurisdicción, o sentencia
condenatoria, en cuyo caso definitivamente la habrá perdido;
2. Por licencia, desde que se la obtiene hasta que termina. La jueza o el juez puede
recobrar su jurisdicción renunciando a la licencia en cualquier tiempo; y,
1.3.2. La acción
Eduardo Couture define a la acción como: “el poder jurídico que tiene todo sujeto de
derecho, de acudir a los órganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfacción de
una pretensión”, señala además que “este poder jurídico compete al individuo en
cuanto tal, como un atributo de su personalidad. Tiene en este aspecto un carácter
rigurosamente privado. Pero al mismo tiempo, en la efectividad de ese ejercicio está
interesada la comunidad, lo que le asigna carácter público. Mediante la acción se
cumple la jurisdicción, vale decir, se realiza efectivamente el derecho, ya que, por
tradicional principio que rige en materia civil, la jurisdicción no actúa sin la iniciativa
individual: nemo judex sine actore”.6
La acción es concebida como facultad de provocar la actividad jurisdiccional,
constituye ese poder que tiene toda persona sea natural, jurídica, colectividad, pueblo,
nacionalidad o la naturaleza de acudir ante los Juzgados, Tribunales y Cortes en
demanda de amparo de su pretensión.
Víctor Manuel Peñaherrera nos proporciona otra definición que nos ayuda a
comprender mejor este término: “El derecho, o sea la facultad de obrar o de exigir de
otro alguna cosa (un hecho, una omisión, una prestación cualquiera), puede encontrar
obstáculos o resistencias en los individuos obligados, y requiere, para su eficacia en la
vida práctica, ora la institución de una fuerza social destinada a protegerlo, ora la de
6
Couture, Eduardo J. 1976. Buenos Aires, Argentina. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Tercera Edición
(póstuma). Ediciones Depalma
los medios apropiados para el funcionamiento de esa fuerza. Esos obstáculos o
resistencias, o sea la violación del derecho, que dice Savigny, dan origen a la acción,
que en el lenguaje jurídico significa: 1º la facultad de dirigirse a la autoridad judicial,
para que declare o haga efectivo el derecho violado; 2º de acuerdo con su etimología
de agere, obrar el acto mismo de dirigirse al juez con ese objeto; y, 3º el modo o la
forma de obrar que al efecto ha de observarse.” “…Son por tanto, dos las condiciones
o requisitos esenciales de la acción: el derecho instituido o reconocido por la ley
sustantiva, y su violación, o sea, una oposición o resistencia, positiva o negativa, de la
parte obligada a respetarlo o darle cumplimiento”.7
En definitiva la acción tiene su precedente en la existencia de un derecho que ha sido
violado o que no puede ser ejercido y que para que se haga efectivo se debe acudir al
órgano jurisdiccional para ser escuchado y atendido por la autoridad competente.
En el campo doctrinario el término acción tiene tres acepciones diferentes:
a) Como sinónimo de Derecho: Se concibe como ese derecho que requiere ser
tutelado, es ejercida por el actor, bajo este criterio existirían tantas acciones
cuantos derechos hay.
b) Como sinónimo de pretensión: Pues se ve como el pronunciamiento que se
reclama ante el órgano jurisdiccional.
c) Como sinónimo de facultad de provocar la actividad de la jurisdicción: Esto es
como ese poder jurídico de obtener la prestación de la jurisdicción en procura
de tutela a una pretensión que puede ser fundada o no.
También encontramos que el término acción se confunde con la tramitación procesal,
así por ejemplo se habla de acciones civiles, penales, constitucionales, etc. que en
realidad tienen otras connotaciones.
1.3.3. Proceso
Con el objeto de que el Derecho cumpla con sus exigencias sociales y que las
relaciones humanas se encuentren reguladas debidamente, nuestro ordenamiento
jurídico crea una serie de institutos jurídicos y organismos tendientes a la protección
de los derechos de las personas, dotándoles de atribuciones y normas
preestablecidas. Es así como si una persona natural o jurídica, comunidades, pueblos,
nacionalidades, colectivos o la naturaleza, ven afectados sus derechos y no puede
solucionar su conflicto a través de medios alternativos, debe poner en movimiento al
órgano judicial mediante un acto dirigido a dicho organismo, esta acción se la ejerce a
través de la demanda en el ámbito judicial civil, laboral, mercantil, etc..
Pero ¿qué es el proceso?, pues bien, en su acepción común el vocablo proceso
proviene del latín procedere que significa ir hacia adelante, avanzar, pero en el ámbito
del Derecho constituye un conjunto de actuaciones en cualquier causa judicial que se
forma con todas las diligencias y solemnidades requeridas por la Ley.
Para Couture “en una primera acepción el proceso judicial es una secuencia o serie de
actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver, mediante un
juicio de la autoridad el conflicto sometido a su decisión. Pero esos actos constituyen
en sí mismos una unidad. La simple secuencia, como se verá más adelante, no es
proceso sino procedimiento.”8
Para Francesco Carnelutti es “la suma de actos, que se cumplen para la composición
de la litis9”
Para Hernando Devis Echandía “es el conjunto de actos coordinados que se ejecutan
mediante los funcionarios judiciales del Estado para lograr la acción de la ley en un
7
Peñaherrera, Víctor Manuel. 1943. Quito, Ecuador. Lecciones de Derecho Práctico Civil y Penal. Talleres Gráficos de
Educación.
8
Couture, Eduardo J. 1976. Buenos Aires, Argentina. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Tercera Edición
(póstuma). Ediciones Depalma
9
Carnelutti, Francesco. 1939. Buenos Aires, Argentina. Sistema del Derecho Procesal Civil. Uthea.
caso concreto, con el fin de declarar o satisfacer coactivamente los derechos
consagrados en ella.”10
Ugo Rocco se refiere al proceso como: “el conjunto de actividades de los órganos
jurisdiccionales y de las partes necesarias para la declaración de certeza o la
realización coactiva de los intereses tutelados por las normas jurídicas en caso de falta
de certeza o de inobservancia de esas mismas normas.”11
José Chiovenda señala que el proceso es un: “conjunto de actos dirigidos al fin de la
actuación de la ley respecto de un bien que se pretende garantizado por ésta en el
caso concreto mediante los órganos de la jurisdicción ordinaria.”12
Sin embargo, nuestro ordenamiento jurídico emplea las palabras litigio, juicio o
procedimiento en forma indistinta como un sinónimo de proceso. Por esa razón es
importante conocer el significado de estas palabras:
Litigio es una contienda, disputa, pleito, altercación en juicio, una lucha o controversia
dentro de un proceso determinado, pero puede haber un proceso y no haber un litigio
en el ámbito del Derecho, así por ejemplo cuando el demandado nunca se presenta
pese a haber sido notificado.
Juicio por su parte es la acción y efecto de juzgar.
Y el procedimiento en materia jurídica es la sucesión de actos que se realizan con el
objeto de alcanzar alguna finalidad jurídica así puede ser adoptar una decisión, emitir
una resolución, imponer una sanción, etc. El procedimiento es el camino para que se
desarrolle el proceso.
El proceso es considerado como un continente y el procedimiento como el contenido.
El proceso forma un todo uniforme, estructurado de una forma sólida, los actos que
componen al proceso son coordinados y concurren de forma armoniosa con el fin de
perseguir un fin específico que está determinado en la ley, cada acto que forma parte
de un proceso tienen una dependencia entre sí y un acto da paso a otro, uno va
determinando otro, y así se van complementando entre sí, al punto que si se produce
una nulidad de un acto, éste vicia la nulidad de los actos que le precedieron.
El proceso puede tener dos finalidades:
a) Una finalidad objetiva que es simplemente la actuación del Derecho Objetivo
en el caso concreto, por ejemplo la declaratoria de la extinción del derecho a
alimentos de una persona que ha cumplido más de 21 años.
b) Una finalidad subjetiva que tutela los derechos subjetivos y de la libertad y
dignidad humana, por ejemplo cuando se demanda por despido intempestivo.
En definitiva los principios son normas de aplicación directa, que establecen un “deber
ser” específico, tienen fuerza normativa, por esa razón un principio jamás puede ser
desconocido en beneficio de una norma.
Artículo 8. Garantías Judiciales.- “1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las
debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación
de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus
derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia
mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda
persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas:
a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intérprete, si
no comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b) comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación formulada;
c) concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparación
de su defensa;
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un
defensor de su elección y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el
Estado, remunerado o no según la legislación interna, si el inculpado no se
defendiere por sí mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley;
f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de
obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan
arrojar luz sobre los hechos;
g) derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a declararse culpable, y
h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesión del inculpado solamente es válida si es hecha sin coacción de
ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo
juicio por los mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para preservar
los intereses de la justicia.”
Art. 75.- “Toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y a la tutela
efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujeción a los principios
de inmediación y celeridad; en ningún caso quedará en indefensión. El incumplimiento
de las resoluciones judiciales será sancionado por la ley.”
Art. 76.- “En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de
cualquier orden, se asegurará el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes
garantías básicas:
a) Nadie podrá ser privado del derecho a la defensa en ninguna etapa o grado del
procedimiento.
b) Contar con el tiempo y con los medios adecuados para la preparación de su
defensa.
c) Ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de condiciones.
d) Los procedimientos serán públicos salvo las excepciones previstas por la ley. Las
partes podrán acceder a todos los documentos y actuaciones del procedimiento.
e) Nadie podrá ser interrogado, ni aún con fines de investigación, por la Fiscalía
General del Estado, por una autoridad policial o por cualquier otra, sin la presencia de
un abogado particular o un defensor público, ni fuera de los recintos autorizados para
el efecto.
f) Ser asistido gratuitamente por una traductora o traductor o intérprete, si no
comprende o no habla el idioma en el que se sustancia el procedimiento.
g) En procedimientos judiciales, ser asistido por una abogada o abogado de su
elección o por defensora o defensor público; no podrá restringirse el acceso ni la
comunicación libre y privada con su defensora o defensor.
h) Presentar de forma verbal o escrita las razones o argumentos de los que se crea
asistida y replicar los argumentos de las otras partes; presentar pruebas y contradecir
las que se presenten en su contra.
i) Nadie podrá ser juzgado más de una vez por la misma causa y materia. Los casos
resueltos por la jurisdicción indígena deberán ser considerados para este efecto.
j) Quienes actúen como testigos o peritos estarán obligados a comparecer ante la
jueza, juez o autoridad, y a responder al interrogatorio respectivo.
k) Ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente. Nadie será
juzgado por tribunales de excepción o por comisiones especiales creadas para el
efecto.
l) Las resoluciones de los poderes públicos deberán ser motivadas. No habrá
motivación si en la resolución no se enuncian las normas o principios jurídicos en que
se funda y no se explica la pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho.
Los actos administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente
motivados se considerarán nulos. Las servidoras o servidores responsables serán
sancionados.
m) Recurrir el fallo o resolución en todos los procedimientos en los que se decida
sobre sus derechos.”
Art. 77.- “En todo proceso penal en que se haya privado de la libertad a una persona,
se observarán las siguientes garantías básicas:
8. Nadie podrá ser llamado a declarar en juicio penal contra su cónyuge, pareja o
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, excepto en
el caso de violencia intrafamiliar, sexual y de género. Serán admisibles las
declaraciones voluntarias de las víctimas de un delito o de los parientes de éstas, con
independencia del grado de parentesco. Estas personas podrán plantear y proseguir la
acción penal correspondiente.
9. Bajo la responsabilidad de la jueza o juez que conoce el proceso, la prisión
preventiva no podrá exceder de seis meses en las causas por delitos sancionados con
prisión, ni de un año en los casos de delitos sancionados con reclusión. Si se exceden
estos plazos, la orden de prisión preventiva quedará sin efecto.
Quien haya detenido a una persona con violación de estas normas será sancionado.
La ley establecerá sanciones penales y administrativas por la detención arbitraria que
se produzca en uso excesivo de la fuerza policial, en aplicación o interpretación
abusiva de contravenciones u otras normas, o por motivos discriminatorios.
Art. 78.- “Las víctimas de infracciones penales gozarán de protección especial, se les
garantizará su no revictimización, particularmente en la obtención y valoración de las
pruebas, y se las protegerá de cualquier amenaza u otras formas de intimidación. Se
adoptarán mecanismos para una reparación integral que incluirá, sin dilaciones, el
conocimiento de la verdad de los hechos y la restitución, indemnización, rehabilitación,
garantía de no repetición y satisfacción del derecho violado.
Art. 80.- “Las acciones y penas por delitos de genocidio, lesa humanidad, crímenes de
guerra, desaparición forzada de personas o crímenes de agresión a un Estado serán
imprescriptibles. Ninguno de estos casos será susceptible de amnistía. El hecho de
que una de estas infracciones haya sido cometida por un subordinado no eximirá de
responsabilidad penal al superior que la ordenó ni al subordinado que la ejecutó.”
Como vimos el debido proceso existe el cumplimiento de ciertos presupuestos sin los
cuales es posible que exista un proceso o que éste se considere legítimo. Los
presupuestos son circunstancias anteriores que deben existir antes de que se inicie la
actividad jurisdiccional, sin su existencia todo proceso carecería de eficacia jurídica.
Dentro de un proceso encontramos dos tipos de presupuestos procesales:
a) Presupuestos procesales de forma o de la acción: Corresponde a la acción y
pretensión. Por lo tanto, debe reconocerse la jurisdicción, la competencia, el
trámite, los requisitos de la demanda, etc. de forma previa, porque está ligado a
la correcta concreción del proceso. Para acceder a la administración de justicia
se debe someter a la normativa creada para este efecto.
b) Presupuestos procesales de fondo o materiales: Son condiciones especiales
para los fallos de fondo, buscan hacer prevalecer el derecho sustancial sobre el
formal, en otras palabras comprenden el régimen procesal.
13
Peñaherrera, Víctor Manuel. 1943. Quito, Ecuador. Lecciones de Derecho Práctico Civil y Penal. Talleres Gráficos de
Educación
- El lugar donde se celebró el contrato, si al tiempo de la demanda está
presente la persona demandada o su procurador general o especial para el
asunto que se trata.
- El lugar donde la persona demandada se haya sometido expresamente en
el contrato.
- El lugar donde esté la cosa inmueble materia de la demanda. Si donde
estuviera parte del inmueble abarcase varias circunscripciones territoriales,
la persona actora podrá elegir al juez de cualquiera de estas
circunscripciones. Lo mismo ocurre si la casa de habitación esté ubicada en
dos o más cantones o provincias.
- El lugar donde estén situados los inmuebles, siempre y cuando se
demande cosas muebles e inmuebles, aquí se aplica ese viejo aforismo
jurídico “lo accesorio sigue la suerte de lo principal”.
- El lugar donde se causaron los daños, al tratarse de demandas sobre
indemnización o reparación.
- El lugar donde se produzca el evento que generó el daño ambiental.
- El lugar donde se haya administrado bienes ajenos cuando la demanda
verse sobre las cuentas de administración.
- El domicilio de la persona titular del derecho en las demandas sobre
reclamación de alimentos o filiación.
- En el caso de demandas contra el Estado, la competencia radicará en el
domicilio del actor y la citación se efectuará en la dependencia estatal más
cercana.
• Competencia excluyente: Esta opera por mandado legal y establece que el
actor puede presentar su demanda ante:
- La o el juzgador donde tenga el domicilio el trabajador, queda prohibida la
renuncia del domicilio.
- La o el juzgador donde está la cosa a la que se refiere la demanda en
aquellos asuntos donde se requiera conocimientos locales o inspección
judicial, como por ejemplo sobre linderos, curso de aguas, reivindicación de
inmuebles, acciones posesorias, etc.
- La o el juzgador del último domicilio del causante. En el caso de que la
sucesión se haya realizado en territorio extranjero e implique bienes
situados en Ecuador, se tomará en cuenta el último domicilio nacional del
causante o del lugar donde se encuentren todos los bienes.
- La o el juzgador donde se abra la sucesión, en los procesos de inventario,
petición, partición de herencia, cuentas relativas a la herencia, cobranza de
deudas hereditarias y otras provenientes del testamento.
- La o el juzgador del domicilio del pupilo en las cuestiones relativas a tutela
o curaduría, aunque el tutor o curador nombrado tenga su domicilio en un
lugar diferente.
• Competencia de tribunales: Cuando se trate de Salas de las Cortes
Provinciales, Tribunales de los Contencioso Tributario y Administrativo, se
debe efectuar un sorteo para establecer su competencia. Tratándose de los
Tribunales conformados en las Salas de la Corte Nacional de Justicia se
aplicará esta norma, exceptuándose la calificación del recurso de casación,
que la realizará el único conjuez, conforme a la Ley.
La declaratoria de incompetencia también puede ser pedido por una de las partes,
para ello deberá solicitar al último juzgador que se declare incompetente y que eleve el
expediente al superior, para que resuelva el conflicto negativo de competencia. Esta
resolución en ningún caso podrá superar el término de diez días, sobre esta resolución
no cabe recurso alguno. Mientras dure este conflicto de competencia el proceso se
suspende.
Pero un juez no sólo por razón de competencia puede dejar de conocer una demanda,
sino también puede excusarse (justificar mediante un argumento su no competencia
en determino proceso) o recusar (no aceptar el conocimiento de un proceso con
fundamento legal). El Código Orgánico General de Procesos en su artículo 22
establece las causas de excusa y recusación: “Causas de excusa o recusación. Son
causas de excusa o recusación de la o del juzgador:
Para presentar una demanda de recusación se debe presentar ante otro juez del
mismo nivel y materia, y si se trata de un juzgador que integre una Sala o Tribunal se o
hará ante los demás juzgadores que no estén recusados.
El actor dentro del término de tres días deberá fijar una caución entre uno y tres
salarios mínimos vitales del trabajador, sin este requisito la demanda no será calificada
y se archivará. Excepto en materia de niñez, adolescencia y laboral. Dentro de cinco
días se realizará la audiencia, negada la recusación se ordenará la ejecución de la
caución, si se suspende provisionalmente la competencia se ordenará la devolución
del proceso. El Código General de Procesos determina que la incompetencia como
excepción en materia de niñez, adolescencia y laboral podrá alegarse como
excepción.
Para Chiovenda existen dos partes del proceso: “la noción de parte se deriva del
concepto de relación procesal y es la que demanda en nombre propio (o en cuyo
nombre es demandada) una actuación de la ley, y aquel frente el cual ésta es la
demanda”14.
1. Personas naturales.
2. Personas jurídicas,
3. Comunidades, pueblos, nacionalidades o colectivos.
4. La naturaleza.”
Para comparecer a un proceso, las personas naturales deben gozar de capacidad, las
niñas, niños y adolescentes pueden comparecer a través de sus representantes
legales o quienes tenga su tutela, curaduría, o quienes ejerzan su patria potestad, si
hay conflicto de intereses entre padres y madre el juez deberá nombrar un curador ad
litem o curador especial para que los represente; las personas jurídicas pueden
comparecer a través de su representante legal o judicial, y sólo en caso de acciones
laborales hay una excepción que señala que se pude presentar la acción contra
aquellas personas que ejercieron sus funciones a nombre de sus principales en temas
de dirección y administración. En el caso de representar a un causante serán siempre
los herederos siempre y cuando hayan aceptado la herencia, si no lo han hecho se
nombrará un curador de la herencia yacente. En el caso de representar a un
14
Chiovenda Giuseppe. 1922. Madrid, España. Principios de Derecho Procesal Civil, Tomo I,
Editorial Reus.
insolvente, quien ejercerá estas funciones será en síndico en todo lo que refiere a sus
bienes. Las comunidades, pueblos, nacionalidades o colectivos pueden comparecer a
través de su representante legal o voluntario. La naturaleza a su vez es representada
por cualquier persona natural o jurídica, colectividad o por el Defensor del Pueblo,
quien además podrá actuar por iniciativa propia. La naturaleza no podrá ser
demandada en juicio ni reconvenida. El Defensor del Pueblo responderá conforme con
la ley y con este Código.
En el caso de que existan más de un actor por un mismo derecho o dos o más las y
los demandaos deben nombrar un procurador común siempre y cuando sus derechos
o excepciones no sean diversos o contrapuestos. El procurador común no
necesariamente requiere ser abogado.
El COGEP también prevé la figura del litis consorcio que es cuando dos o más
personas pueden litigar en un mismo proceso en forma conjunta, activa o
pasivamente, cuando sus pretensiones sean conexas por su causa u objeto o cuando
la sentencia que se expida con respecto a una podría afectar a la otra. Los
litisconsortes serán considerados en sus relaciones con la contraparte como litigantes
separados. Los actos de cada uno de ellos no redundarán en provecho ni en perjuicio
de los otros, sin que por ello se afecte la unidad del proceso.
4.3. La Demanda
El artículo 142 del COGEP establece los requisitos que debe contener una demanda:
15
https://es.wikipedia.org/wiki/Libelo_(g%C3%A9nero_literario)
expuestos con claridad y precisión: El fundamento de una demanda es el
derecho que se reclama, por lo tanto se recomienda que los fundamentos
invoquen normas legales, constitucionales e instrumentos internacionales.
7. El anuncio de los medios de prueba que se ofrece para acreditar los hechos.
Se acompañarán la nómina de testigos con indicación de los hechos sobre los
cuales declararán y la especificación de los objetos sobre los que versarán las
diligencias, tales como la inspección judicial, la exhibición, los informes de
peritos y otras similares. Si no tiene acceso a las pruebas documentales o
periciales, se describirá su contenido, con indicaciones precisas sobre el lugar
en que se encuentran y la solicitud de medidas pertinentes para su práctica: La
prueba es sin duda el elemento esencial para ganar o no una acción, de ahí la
importancia de saber enunciar correctamente los elementos probatorios que
demuestren lo expuesto en la demanda.
8. La solicitud de acceso judicial a la prueba debidamente fundamentada, si es
del caso: Existe información a la que sólo se puede tener acceso a través de
una orden judicial, se recomienda que antes de presentar una demanda, se
presenten peticiones por escrito a las autoridades competentes para obtener
las pruebas y con esa negativa por escrito o tácita, se fundamente el pedido de
acceso judicial a la prueba debidamente fundamentada.
9. La pretensión clara y precisa que se exige: La pretensión es el
pronunciamiento que se reclama ante el órgano jurisdiccional, la aspiración
formulada por quien ejercita la acción mediante la demanda correspondiente,
por lo tanto es muy importante redactarla correctamente. En una demanda
pueden haber pluralidad de pretensiones, el artículo 145 del COGEP establece
los casos en que se pueden plantear la pluralidad de pretensiones y son tres, el
primero requiere que la o el juzgador sea competente para conocer todas las
pretensiones, el segundo establece que las pretensiones no deben ser
contrarias ni incompatibles entre sí y el tercer es que todas las pretensiones se
puedan sustanciar en un mismo procedimiento. Un ejemplo de pluralidad de
pretensiones pedir que se disuelva el vínculo conyugal, así como la sociedad
conyugal y se disponga su liquidación. Son tres pretensiones en las cuales el
juez especializado de la familia es competente, no son pretensiones contrarias
y se pueden sustanciar en un mismo procedimiento.
10. La cuantía del proceso cuando sea necesaria para determinar el
procedimiento: La cuantía puede ser determinada o indeterminada. Es
determinada cuando se trata de asuntos apreciables en dinero. El artículo 144
determina las reglas para establecer la cuantía, y como primera regla se señala
que se deben tomar en cuenta los intereses líquidos del capital, los que estén
pactados en el documento que se proponga en la demanda y los frutos que se
han liquidado antes de proponerla; la segunda regla versa sobre el valor de la
cosa susceptible de apreciación, ahí la cuantía se fijará de acuerdo al precio de
la cosa; en materia de arrendamiento la cuantía se fijará en el valor del importe
de la pensión de un año o por el que valga en el tiempo estipulado; en materia
de alimentos se multiplicará el valor de la pensión alimenticia que se pretende
(considerando los ingresos mensuales del alimentante y la tabla de pensiones
alimenticias) por doce y se hará constar ese valor; y, en materia laboral se
fijará la pensión de alimentos considerando cada una de las pretensiones del
actor para establecer la cuantía, así si se trata de un despido intempestivo se
sumarán los décimos no percibidos, vacaciones no gozadas, la indemnización
por despido intempestivo que contempla el Código del Trabajo, etc.
11. La especificación del procedimiento en que debe sustanciarse la causa. El
Código Orgánico General de Procesos establece el procedimiento ordinario,
procedimiento contencioso tributario, procedimiento contencioso administrativo,
procedimiento sumario, procedimientos voluntarios, procedimiento ejecutivo,
procedimiento monitorio y procedimiento concursal.
12. Las firmas de la o del actor o de su procuradora o procurador y de la o del
defensor salvo los casos exceptuados por la ley. En caso de que la o el actor
no sepa o no pueda firmar, se insertará su huella digital, para lo cual
comparecerá ante la o el funcionario judicial correspondiente, quien sentará la
respectiva razón.
13. Los demás requisitos que las leyes de la materia determinen para cada
caso.
El artículo 148 del COGEP establece que la demanda puede reformarse hasta
antes de que conteste la parte demanda. En el caso de sobrevenirse un hecho
nuevo esta demanda puede reformarse antes de la audiencia preliminar.
y prueba. Pero hay una excepción y es precisamente en los procedimientos
sumarios y monitorios, en este tipo de juicios no cabe la reforma de las
demandas.
a) Calificación de la demanda
El juez puede inadmitir la demanda en dos casos cuando no sea competente o cuando
la demanda contenga una indebida acumulación de pretensiones. Esta inadmisión
debe ser a través de una providencia, la cual debe estar debidamente fundamentada.
Cuando una demanda es inadmitida o archivada por no cumplir con los requisitos
legales, el juez ordena devolver sus anexos. Sólo la providencia de inadmisión es
apelable.
b) Citación
Una vez que una demanda se ha admitido a trámite, se procede a citar, de acuerdo a
lo dispuesto en el artículo 53 del COGEP la citación es “el acto por el cual se le hace
conocer a la o al demandado el contenido de la demanda o de la petición de una
diligencia preparatoria y de las providencias recaídas en ellas. Se realizará en forma
personal, mediante boletas o a través del medio de comunicación ordenado por la o el
juzgador.”
Puede darse el caso en que la parte demanda manifieste que conoce sobre la
existencia de la demanda, entonces el COGEP prevé que si esta manifestación es por
escrito, se considerará citada la persona en la fecha de presentación del escrito.
No hay que olvidar que si no se han entregado todos los datos determinando el lugar
donde se debe realizar la citación, la o el citador se verá impedido de realizar este
acto, pueden haber defectos formales que puedan ser subsanables y que no afecten la
determinación del lugar para realizar el acto, pero pueden darse datos incorrectos que
en efectos sí constituyan un obstáculo para que el citador cite. En todo caso si toda la
información proporcionada es correcta y si el citador no cumple con la citación, podrá
ser sancionado. Su responsabilidad es administrativa, civil y hasta penal. El citador
puede ser una persona natural o jurídica, actualmente quien funge estas funciones es
Correos del Ecuador.
Como se dijo en anteriores líneas una vez que el citador ha procedido a citar se
procede a suscribir un acta en la que hará constar el nombre completo de la o el
citado, la forma en que se practicó la citación, la fecha, hora y lugar en que se realizó.
Una vez que se da la citación, las siguientes formas de dar a conocer sobre los
avances y decisiones en un proceso son las notificaciones. El artículo 65 del COGEP
señala: “Notificación.- Es el acto por el cual se pone en conocimiento de las partes, de
otras personas o de quien debe cumplir una orden o aceptar un nombramiento
expedido por la o el juzgador, todas las providencias judiciales.
a) El casillero judicial
b) El domicilio judicial electrónico
c) El correo electrónico de un defensor legalmente inscrito
d) El correo electrónico personal.
Para dictar providencias el COGEP establece términos, pero en los casos en que esto
no ocurra, existe una regla general que determina que debe ser dentro de los tres días
contados desde la fecha de la petición y se podrá ampliar a un día adicional por cada
cien folios a discreción de la o el juzgador.
El artículo 151 del COGEP establece la forma y contenido que debe tener la
contestación a la demanda, determinado que ésta debe presentarse por escrito y
cumplirá con los requisitos que sean aplicables para la presentación de la demanda.
Al igual que al presentar una demanda, la o el demandado deberá anunciar todos los
medios probatorios destinados a sustentar su contradicción, precisando toda la
información que sea necesaria para su actuación. Acompañará la nómina de testigos
indicando los hechos sobre los cuales deberán declarar y la especificación de los
objetos sobre los que versarán las diligencias tales como la inspección judicial, la
exhibición, los informes de peritos y otros similares.
16
Rico Puerta, Luis Alfonso. 2006. Bogotá, Colombia. Teoría General del Proceso. Comlibros y Cía
Limitada.
seguido para poderla alegar.
7. Caducidad: Se da cuando una persona ha entablado una acción en base a una
situación que ya no genera efectos jurídicos, por ejemplo el cobro de una letra de
cambio después de quince años, o el reclamar alimentos cuando se ha cumplido
25 años de edad.
8. Cosa juzgada: Esta excepción va de la mano con la disposición constitucional
que señala que nadie puede ser juzgada dos veces por la misma causa y por la
misma materia, en efecto si se trata de una caso que ya fue juzgado mal s podría
iniciar una acción por los mismos hechos.
9. Transacción: Puede darse el caso en que se haya producido una transacción y
que exista un abuso del derecho por parte de la persona actora al querer iniciar
una acción frente a algo que ya ha sido resuelto.
10. Existencia de convenio, compromiso arbitral o convenio de mediación: Como
se sabe los acuerdos efectuados en compromisos arbitrales o de mediación tienen
la misma calidad de cosa juzgada.
Los hechos y los actos son objeto de afirmación o negación dentro del proceso, la o el
juez es una persona extraña a estos hechos o actos, y es quien debe decidir respecto
a esta afirmación o negación, por lo tanto su trabajo es verificar la verdad o falsedad a
fin de formar su convicción.
17
Diccionario del Español Jurídico. http://dej.rae.es/#/entry-id/E201700
La prueba tiene como fin la verificación de las proposiciones presentadas por las
partes, para lo cual se debe tomar en consideración los requisitos legales que
determina el COGEP para su anuncio, solicitud y reproducción en materia no penal y
en materia penal el COIP.
La prueba está sometida a varios principios generales, los cuales sirven para su
práctica y valoración así tenemos:
- Toda prueba que sea imposible tener acceso debe ser anunciada. Toda prueba que
no haya sido anunciada no puede ser introducida en audiencia, con las excepciones
que contempla el COGEP como el anuncio de prueba nueva.
- En el caso de que la prueba no esté en poder de las partes, se la puede obtener a
través del órgano jurisdiccional.
- La práctica de la prueba siempre será oral y en la audiencia de juicio, ninguna prueba
debe violentar el debido proceso ni la ley, si esto ocurre el juez la declarará
improcedente.
- Para que una prueba sea admitida debe reunir los requisitos de pertinencia, utilidad,
conducencia, será practicada conforme a la ley con lealtad y veracidad. El juez tiene la
facultad de rechazar de oficio o a petición de parte la prueba impertinente, inútil e
inconducente, esto será en la audiencia preliminar.
- Cuando una prueba es practicada y se genere un debate probatorio, la o el juez debe
actuar con imparcialidad orientado a esclarecer la verdad procesal.
- Una prueba carece de eficacia probatoria cuando es obtenida por medio de
simulación, dolo, fuerza física, fuerza moral o soborno, o cuando se la practica sin la
oportunidad de contradecir.
- La prueba debe ser conducente a demostrar los hechos que se alegan en cada caso.
- Todos los hechos alegados por las partes deben probarse, exceptuando hechos
alegados que no lo requieran, entre estos tenemos: 1. Los hechos afirmados por una
de las partes y admitidos por la parte contraria en la contestación de la demanda o de
la reconvención o los que se determinen en la audiencia preliminar. 2. Los hechos
imposibles. 3. Los hechos notorios o públicamente evidentes. 4. Los hechos que la ley
presume de derecho.
- En el caso de que se invoque el derecho extranjero o exista disconformidad se
deberá presentar la certificación del respectivo agente diplomático sobre su
autenticidad y vigencia de la ley, en el caso de que no exista agente diplomático, se
puede solicitar al juzgador que requiera al Estado certifique por la vía diplomática
respecto a la autenticidad y vigencia de la ley.
- Queda prohibido que la o el juez aplique como prueba su conocimiento propio sobre
los hechos o circunstancias controvertidas.
- A efectos de que la prueba sea valorada, ésta debe solicitarse, practicarse e
incorporarse dentro de los términos señalados en el COGEP.
- Las pruebas siempre serán apreciadas en su conjunto de acuerdo con las reglas de
la sana crítica.
- Las partes tienen el derecho de conocer de forma oportuna las pruebas que se van a
practicar y a oponerse de manera fundamentada y contradecirla.
- Se puede solicitar prueba nueva en los casos en que se acredite que no fue de
conocimiento de la parte al momento de presentar la demanda, contestarla,
reconvenirla, contestar a la reconvención, o que habiéndola conocido no pudo
disponer de la misma, esta prueba nueva se puede solicitar hasta antes de la
convocatoria a juicio, el juez tiene la facultad de aceptarla o no de acuerdo a su sana
crítica.
- En el caso de requerirse prueba en el extranjero, como por ejemplo las declaraciones
de parte o declaraciones de testigos en el extranjero, el procedimiento es solicitar al
juez notifique a los funcionarios consulares del Ecuador para que la reciban a través
de medios telemáticos, en el caso de requerirse otro tipo de pruebas se podrá librar
exhorto o carta rogatoria a una de las autoridades judiciales del país donde deban
practicarse dichas diligencias.
- El juez de oficio puede ordenar de forma excepcional la prueba para mejor resolver,
haciendo constar las razones de su decisión, incluso esto puede hacer que la
audiencia se suspenda hasta por quince días término.
- La carga de la prueba siempre estará a cargo de la parte actora, por su parte la parte
demandada no está obligada a producir pruebas si su contestación ha sido simple o
absolutamente negativa, pero si en su contestación realiza afirmaciones explícitas o
implícitas sobre el hecho, derecho o la calidad de la cosa litigada sí. En materia de
familia la prueba respecto a los ingresos del obligado por alimentos siempre recaerá
en el demandado. En materia ambiental la carga de la prueba será sobre el gestor de
la actividad o sobre el demandado, él deberá probar la inexistencia del daño potencial
o real.
- La o el juez siempre ordenará que las pruebas estén a disposición de la contraparte.
- Las partes podrán objetar las pruebas contrarias al debido proceso o a la lealtad
procesal, las pruebas impertinentes, inútiles o inconducentes, con sólo decir
“objeción”. Con esta misma frase también se pueden objetar los actos intimidatorios o
irrespetuosos contra las partes, testigos, peritos o cualquiera de los presentes.
- Se puede usar una prueba que ha sido practicada en otro proceso, adjuntando copia
certificada de la misma, pero para esto se requiere que en el proceso original se haya
practicado a pedido de la parte contra quien se la quiere hacer valer o que ésta haya
ejercido su derecho de contradicción.
- Los actos, circunstancias, signos suficientemente acreditados a través de la prueba,
que sean graves, precisos y concordantes, adquieren significación cuando conducen a
la o el juez al convencimiento de los hechos, por lo tanto el juez puede resolver los
hechos controvertidos en base a la presunción judicial.
- Toda prueba que sea falsa, será sancionada por mala fe y deslealtad procesal
conforme a la Ley.
- El declarante debe contestar a las preguntas que se le formulen, sin embargo éste
puede negarse a responder a cualquier pregunta cuando:
- Antes de que una persona rinda su testimonio la o el juez siempre le advierte de que
no conteste si su abogado defensor manifiesta la palabra “objeción”, esto puede darse
cuando las preguntas acarren responsabilidad penal al declarante, sean capciosas
(engañosas que inducen al error), sugestivas (provocan emociones), compuestas,
vagas, confusas, impertinentes o hipotéticas por opiniones o conclusiones, se
exceptúan las preguntas hipotéticas en el caso de su área de experticia. Sin embargo
se pueden plantear preguntas sugestivas sobre temas introductorios que no afecten a
los hechos controvertidos, recapitulen información ya aportada por la o el declarante o
la o el juzgador haya calificado al testigo como hostil. También están permitidas en el
contrainterrogatorio cuando se practique la declaración de una parte a pedido de la
otra.
- Las respuestas también pueden ser objetadas por las partes, en los casos en que no
tienen relación a las preguntas formuladas o son parcializadas.
- La prueba testimonial siempre será rendida bajo juramento ante el juzgador, será
rendida en forma personal y siempre dentro de la audiencia, si este testimonio fuere
trascendental y el testigo no compareciere puede ser causal de suspensión de la
audiencia, si a este pedido da paso el juez se puede pedir la comparecencia del
testigo a través de apremio personal ejecutado por la Policía Nacional.
Puede darse el caso también de que un testimonio sea recibido de forma anticipada,
es decir antes que se desarrolle la audiencia, esta es la excepción, y se refiere a las
personas que están gravemente enfermas, físicamente imposibilitadas, quienes van a
salir del país o que por alguna razón demuestren que no pueden comparecer a juicio,
en este caso siempre se le permitirá a la otra parte ejercer el derecho de contradicción.
Cabe señalar que el único requisito para que una persona rinda su testimonio es la
presentación de su documento de identidad y la consignación de una copia del mismo.
La prueba testimonial será valorada por el juzgador en todo su contexto y podrá ser
relacionada con otras pruebas.
c) El juramento decisorio: Es aquel que una parte exige a la otra, este tipo de
juramento termina el proceso sobre un derecho disponible. Las únicas personas que
no pueden prestar este tipo de juramentos son las incapaces.
1. Que los documentos no estén defectuosos ni diminuto, sin embargo hay una
excepción que es que estos documentos estén parcialmente destruidos, pero
que contengan de manera clara una representación o declaración del hecho o
derecho alegado.
2. Que no estén alterados en una parte esencial, de modo que no pueda legarse
falsedad.
3. Que en los autos no haya instancia ni recurso pendiente sobre el punto que,
con tales documentos, se intente probar.
Conforme lo determina el artículo 206 del COGEP todo documento público debe
contener las siguientes partes esenciales: