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EXPLICACION
El artículo 89 del Libro I, determina practicar el examen de las vestimentas que llevare el
detenido, del equipaje que portare o del vehículo que condujere, cuando existieren indicios
que permitieren estimar que oculta en ellos objetos importantes para la investigación.
El artículo 129 del mismo Libro I, relativo a detención en caso de flagrancia, resuelve que no
obstará a la detención la circunstancia de que la persecución penal requiriere instancia
particular previa, si el delito flagrante fuere de aquellos previstos y sancionados en los
artículos 361 a 366 quater del Código Penal.
El artículo 198 del Libro II del Código, determina la obligación, en caso de los delitos previstos
en los artículos 361 a 367 bis y en el caso del artículo 365 del Código Penal, los hospitales, las
clínicas y los establecimientos de salud semejantes, sean públicos o privados, están obligados
a practicar los reconocimientos, exámenes médicos y pruebas biológicas, conducentes a
acreditar el hecho punible y a identificar a los partícipes en su comisión, debiendo conservar
los antecedentes y muestras correspondientes. VER PERITAJES.
De los exámenes, se levanta acta en duplicado, suscrita por el jefe del establecimiento o el
jefe de la respectiva sección y los profesionales que los hubieren realizado. Una copia se
entrega al propio reconocido y la otra, con las muestras y resultados, se deben mantener en
custodia, bajo estricta reserva, en la dirección del hospital, clínica o establecimiento de salud,
por un período no inferior a un año, para ser remitidos al Ministerio Público.
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A continuación, transcribimos el estudio sobre los "Delitos Sexuales", del Código Penal.
Los Párrafos 1, 5, 6, 7 y 8 del Título VII del Libro II del Código Penal "CRIMENES Y SIMPLES
DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LAS FAMILIAS Y CONTRA LA MORALIDAD PUBLICA",
se refiere a diversos hechos punibles que dicen relación con delitos sexuales y los delitos
"sensuales", debido a que varias figuras penales se producen entre personas del mismo sexo;
y otras figuras.
Antes de transcribir tales normas, con el objeto de distinguir los distintos delitos, es útil aclarar
que se eliminó el párrafo 4., "Del rapto", no porque, hoy día, ello no constituye delito, sino
porque, en las normas actuales, tal hecho punible está contemplado en otra forma.
Recordamos que diversas figuras penales dejaron de serlo, cuyo es el caso del adulterio y el
del amancebamiento. Otros casos distintos son la vagancia y la mendicidad.
En cuanto al párrafo Nº 1, Del Aborto, está en los arts. 342 a 345, del Código Penal.
Párrafo 5. De la violación
"Art. 361. La violación será castigada con la pena de presidio menor en su
grado máximo a presidio mayor en su grado medio.
Comete violación el que accede carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal a
una persona mayor de doce años, en alguno de los casos siguientes:
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"Art. 362. El que accediere carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una
persona menor de doce años, será castigado con presidio mayor en
cualquiera de sus grados, aunque no concurra circunstancia alguna de las
enumeradas en el artículo anterior."
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"Art. 363. Será castigado con reclusión en sus grados medio a máximo, el
que accediere carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una persona
menor de edad pero mayor de doce años, concurriendo cualquiera de las
circunstancias siguientes:
1º Cuando se abusa de una anomalía o perturbación mental, aun transitoria,
de la víctima, que por su menor edad no sea constitutiva de enajenación o
trastorno.
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"Artículo 366. El que abusivamente realizare una acción sexual distinta del
acceso carnal con una persona mayor de doce años, será castigado:
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"Artículo 366 bis. El que realizare alguna acción sexual distinta del acceso
carnal con una persona menor de doce años, cuando no concurran las
circunstancias enumeradas en los artículos 361 o 363, será castigado con la
pena de reclusión menor en cualquiera de sus grados.
"Art. 366 ter. Para los efectos de los dos artículos anteriores, se entenderá
por acción sexual cualquier acto de significación sexual y de relevancia
realizado mediante contacto corporal con la víctima, o que haya afectado los
genitales, el ano o la boca de la víctima, aun cuando no hubiere contacto
corporal con ella.
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"Art. 366 quater. El que, sin realizar una acción sexual en los términos
anteriores, para procurar su excitación sexual o la excitación sexual de otro,
realizara acciones de significación sexual ante una persona menor de doce
años, la hiciere ver o escuchar material pornográfico o la determinare a
realizar acciones de significación sexual delante suyo o de otro, será
castigado con reclusión menor en cualquiera de sus grados.
Con la misma pena será castigado al que empleare un menor de doce años
en la producción de material pornográfico.
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"Art. 367. El que, habitualmente o con abuso de autoridad o confianza,
promoviere o facilitare la prostitución de menores de edad para satisfacer los
deseos de otro, sufrirá las penas de presidio mayor en cualquiera de sus
grados y multa de veintiuno a treinta sueldos vitales."
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Párrafo 7. Disposiciones comunes a los dos párrafos anteriores.
"Art. 368. Si los delitos previstos en los dos párrafos anteriores hubieren sido
cometidos por autoridad pública, ministro de un culto religioso, guardador,
maestro, empleado o encargado a cualquier título o causa de la educación,
guarda, curación o cuidado el ofendido, se impondrá al responsable la pena
señalada al delito con exclusión de su grado mínimo, si ella consta de dos o
más grados, o de su mitad inferior, si la pena es de un grado de una divisible.
Exceptúanse los casos en que el delito sea de aquellos que la ley describe y
pena expresando las circunstancias de usarse fuerza o intimidación, abusare
de una relación de dependencia de la víctima o abusare de autoridad o
confianza.".
"Art. 369. No puede procederse por causa de los delitos previstos en los
artículos 361 o 366 quater, sin que a lo menos se haya denunciado el hecho a
la justicia, al Ministerio Público o a la policía por la persona ofendida, por sus
padres, abuelos o guardadores, o por quien la tuviere a su cuidado.
"Art. 370 bis. El que fuere condenado por alguno de los delitos a que se
refieren los dos párrafos anteriores cometido en la persona de un menor del
que sea pariente, quedará privado de la patria potestad si la tuviere o
inhabilitado para obtenerla si no la tuviera y, además, de todos los derechos
que por el ministerio de la ley se le confirieren respecto de la persona y
bienes del ofendido, de sus ascendientes y descendientes. El juez sí lo
declarará en la sentencia, decretará la emancipación del menor si
correspondiere, y ordenará dejar constancia de ello mediante subinscripción
practicada al margen de la inscripción de nacimiento del menor.
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"Art. 372 ter. En los delitos establecidos en los dos párrafos anteriores, el
juez podrá en cualquier momento, a petición de parte, de oficio o por razones
fundadas, disponer las medidas de protección del ofendido y su familia que
estime convenientes, tales como la sujeción del implicado a la vigilancia de
una persona o institución determinada, las que informarán periódicamente al
tribunal; la prohibición de aproximarse al ofendido o a su familia, y, en su
caso, la obligación de abandonar el hogar que compartiere con aquél.".
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"Art. 373. Los que de cualquier modo ofendieren el pudor o las buenas
costumbres con hechos de grave escándalo o trascendencia, no
comprendidos expresamente en otros artículos de este Código, sufrirán la
pena de reclusión menor en sus grados mínimo a medio.".
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"Art. 374. El que vendiere, distribuyere o exhibiere canciones, folletos u otros
escritos, impresos o no, figuras o estampas contrarios a las buenas
costumbres, será condenado a las penas de reclusión menor en su grado
mínimo o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
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La Ley Nº 19.617 agregó al Código de Procedimiento Penal, un párrafo III del Título III de la
Primera Parte del Libro II, cambiando, como número IV, a los "Delitos contra la propiedad":
DELITOS SEXUALES
"Art. 145 bis. Tratándose de los delitos previstos en los artículos 361 a 367
bis y en el artículo 375 del Código Penal, los hospitales, clínicas y
establecimientos de salud semejantes, sean públicos o privados, deberán
practicar los reconocimientos, exámenes médicos y pruebas biológicas
conducentes a acreditar el cuerpo del delito y a identificar a los partícipes en
su comisión, debiendo conservar las pruebas y muestras correspondientes.
Las copias del acta a que se refiere el inciso precedente tendrán el mérito
probatorio señalado en los artículos 472 y 473, según corresponda".
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ABORTO
ABUSOS DESHONESTOS
ACCESO CARNAL
ESTUPRO
FUERZA O INTIMIDACION
INCESTO
OFENSAS AL PUDOR
PORNOGRAFIA
PROSTITUCION, FACILITARLA
PROSTITUCION INFANTIL
SODOMIA Y LESBIANISMO
TRATA DE BLANCAS
VIOLACION DE PERSONA
Pasamos a explicar cada una de las otras figuras del Título VII del Libro II del Código Penal.
Según el artículo 366 del Código Penal es delito el abusar mediante "una acción sexual
distinta del acceso carnal" con una persona mayor de doce años, tiene dos grados:
1º Si concurre alguna de las tres circunstancias del artículo 361 (usar de fuerza o
intimidación -si la víctima se halla sin sentido o cuando el hechor se aprovecha de la
incapacidad de ésta para oponer resistencia- o cuando se abusa de la enajenación o trastorno
mental de la víctima), la pena es de reclusión menor en cualquiera de sus grados (61 días a
cinco años).
2º Si concurre alguna de las cuatro circunstancias del artículo 363 (cuando se abusa de una
anomalía o perturbación mental, aun transitoria, de la víctima, que por su menor edad no sea
constitutiva de enajenación o trastorno -cuando se abusa de una relación de dependencia de
la víctima, como en los casos en que el agresor está encargado de su custodia, educación o
cuidado, o tiene con ella una relación laboral -cuando se abusa del grave desamparo en que
se encuentra la víctima- y cuando se engaña a la víctima abusando de su inexperiencia o
ignorancia sexual), la pena es de reclusión menor en sus grados mínimo a medio (61 días a
tres años).
En cuanto a saber qué se entiende, para este caso y el que viene, por "acción sexual", lo
decimos a continuación del párrafo que sigue.
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Según el artículo 366 bis, en este caso, si no concurre ninguna circunstancia (el legislador
refiere "las circunstancias" de las enumeradas en los artículos 361 o 363 dichas más arriba), la
pena es de reclusión menor en cualquiera de sus grados (61 días a cinco años).
Si concurre alguna de estas circunstancias (cualquiera de las siete enumeradas), la pena será
de reclusión menor en sus grados medio a máximo (541 días a cinco años).
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Por "acción sexual", para el caso de este artículo y del que acabamos de explicar, según el
artículo 366 ter, es "cualquier acto de significación sexual y de relevancia realizado
mediante contacto corporal con la víctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la
boca de la víctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella".
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Según el artículo 376 quater, el que, sin realizar una acción sexual, que acabamos de
reproducir la definición legal, realiza acciones de significación sexual para procurar su
excitación o procurar la excitación de otro (nosotros agregamos que se debe entender,
también, "de otra") ante una persona menor de doce años, la hiciere ver o escuchar material
pornográfico o la determine a realizar tal clase de acciones delante suyo o de otro, será
castigado con reclusión menor en cualquiera de sus grados (de 61 días a cinco años).
Con la misma pena será castigado el que empleare a un menor de doce años en la
producción de material pornográfico. Pienso que esto vale no tan sólo para películas, videos,
casetes, compact discs, sino que, también, para la radiodifusión.
Si estas conductas se realizan con una persona menor de edad pero mayor de doce años
(hasta 18), tiene la misma pena, si concurre alguno de los siete requisitos de los artículos 361
y 363.
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En relación con el artículo 367 del Código Penal, sobre PROSTITUCION, ver la norma en el
Código.
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AGRAVACION ESPECIAL
Según el artículo 368 del Código de Castigos, en los dos párrafos anteriores al párrafo 7.; o
sea, lo párrafos 5. y 6., si los delitos hubieren sido cometidos por determinadas personas, si la
pena consta de dos o más grados, se la debe imponer, al responsable, con exclusión de su
grado mínimo; o sea, por ejemplo, en los casos en que el castigo es de reclusión en
cualquiera de sus grados, no se puede imponerla en su grado mínimo -61 a 540 días- y se
la debe imponer en sus grados medio a máximo, 541 días a cinco años.
Si el castigo consta de un grado de una divisible, se la debe aplicar en su mitad superior. Por
ejemplo, si el castigo es de presidio menor en su grado máximo -en verdad, es el único caso
en que esta norma se aplica, cual es el de comienzo del artículo 367, primera parte, sobre
trata de blancas- la pena que es de tres años y un día a cinco años, se debe aplicar en su
mitad más alta; o sea, entre cuatro años y un día y cinco años.
autoridad pública
empleado
encargado
guardador
maestro
En todos estos casos, el autor del delito debe estar a cargo, a cualquier título o causa, de
la educación, guarda, curación o cuidado del ofendido.
Se exceptúan los casos en que el delito sea de aquellos que la ley describe y pena
expresando las circunstancias de usarse fuerza o intimidación, abusare de una relación de
dependencia de la víctima o abusare de autoridad o confianza, según hemos detallado más
arriba.
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Según el artículo 369 inciso 1º del Código Penal, no se puede proceder en los casos de los
artículos 361, de violación y el artículo 366 quater -acción sexual para provocar excitación ante
o con la actuación de un menor o una menor de doce años, en su caso y pornografía infantil-
explicado más arriba, sin que, a lo menos, se haya denunciado el hecho a la Justicia, al
Ministerio Público o a la Policía, por la persona ofendida, por sus padres, abuelos o
guardadores o por quien tuviere a su cargo, a la persona ofendida.
La ley -artículo 369 inciso 3º se pone en el caso que el hechor sea el cónyuge -hombre o
mujer- que cometa violación o una acción sexual distinta que el acceso carnal con una
persona mayor de doce años, hijo del cónyuge o hijo de aquél con quien hace vida en común,
en el caso del artículo 361 y en el caso del número 1º del artículo 366, respectivamente -si
concurre, en el primer caso, una de las circunstancias del art. 361, dichas más arriba- o si
concurre la circunstancia de usar de fuerza o de intimidación, en el otro caso, se pueden
producir dos situaciones:
1º. Si sólo concurriere alguna de las circunstancias de los números 2º ó 3º del artículo 361 del
Código -cuando la víctima se halla privada de sentido o cuando se aprovecha "el hechor" de la
incapacidad de la víctima para oponer resistencia; o cuando se abusa de la enajenación o
trastorno mental de la víctima- no se dará curso al procedimiento o se dictará sobreseimiento
definitivo, a menos que la imposición o ejecución de la pena fuere necesaria, en atención a la
gravedad de la ofensa infligida. A contrario sensu, si concurren las dos circunstancias juntas,
no procede ni cesar la tramitación, ni dictar sobreseimiento.
2º. A requerimiento del ofendido, en estos casos, cualquiera que sea la circunstancia en que
se perpetre el delito, se debe poner término al procedimiento, a menos que el Juez no lo
acepte, por motivos fundados.
En este caso, el procedimiento debe estar "vigente"; o sea, no cabe, si se está cumpliendo la
pena o si el fallo está a firme. Sin embargo, si se renueva el procedimiento, como en el caso
que se reclame una prescripción gradual de la pena, parece que cabe el desistimiento y el
sobreseimiento. y, en este caso, no podría, el juez, insistir en el cumplimiento.
Según el artículo 369 bis del mismo código, en los casos de los delitos a que se refieren los
párrafos 5. y 6. (artículos 361 a 367 bis), la apreciación de la prueba se aprecia conforme a las
normas de la sana crítica; vale decir "en conciencia".
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Además de la indemnización que corresponda según las normas generales (daño emergente,
lucro cesante y daño moral), cuando proceda, el artículo 370 del Código Penal determina la
obligación de dar alimentos (a la víctima, se supone) cuando proceda, de acuerdo con las
normas del Código Civil.
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Según el artículo 370 bis, el que fuere condenado por los delitos de los artículos 361 a 367 bis
del Código Penal, en perjuicio de un menor del que sea pariente, quedará privado
(automáticamente, según nuestro entender) de la patria potestad, si la tuviere; o quedará
inhabilitado para obtenerla, si no la tuviere.
Además, quedará inhabilitado de percibir todos los derechos que, por ministerio de la ley, se le
confieran respecto de la persona y los bienes del ofendido, de sus ascendientes y
descendientes. Esto será más claro, en el caso de un hijo que sea pudiente.
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Por la inversa, el pariente condenado conservará "todas las obligaciones legales cuyo
cumplimiento vaya en beneficio de la víctima o de sus descendientes"; vale decir, que sus
acreencias valen en beneficio de la víctima o de sus hijos y otros descendientes.
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Según el artículo 371, los ascendientes, guardadores, maestros y cualesquiera personas que,
con abuso de autoridad o encargo, cooperaren como cómplices a la perpetración de los delitos
de los párrafos 5. y 6., deben ser penados como autores.
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Según el artículo 372 bis determina las mismas penas, para el caso de violación y, además, el
homicidio de la víctima.
El que, con ocasión de violación o de sodomía, causare, además, la muerte del ofendido,
tendrá las mismas sanciones.
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Según el artículo 372 ter, en los dos casos recién dichos, de los delitos de los artículos 372 y
372 bis, el Juez podrá, en cualquier momento -a petición de parte, de oficio o por razones
fundadas- disponer las medidas de protección del ofendido y de su familia que estime
convenientes. Estas son:
... la sujeción del implicado a la vigilancia de una persona o de una institución determinada,
que deberá informar periódicamente al tribunal;
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En cuanto al párrafo 8. -arts. 373 y 374- su explicación está en ULTRAJES PUBLICOS A LAS
BUENAS COSTUMBRES, en el Libro Derecho Penal al Día, del mismo autor
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La Ley Nº 19.617, al Código de Procedimiento Penal, consiste en un párrafo Nº 3º, del Título
3º, de la Primera Parte, del Libro II, llamado DELITOS SEXUALES.
"Artículo 145 bis. Tratándose de los delitos previstos en los artículos 361 a
367 bis y en el artículo 375 del Código Penal, los hospitales, clínicas y
establecimientos de salud semejantes, sean públicos o privados, deberán
practicar los reconocimientos, exámenes médicos y pruebas biológicas
conducentes a acreditar el cuerpo del delito y a identificar a los partícipes en
su comisión, debiendo conservar las pruebas y muestras correspondientes.
Las copias del acta a que se refiere el inciso precedente tendrá el mérito
probatorio señalado en los artículos 472 y 473, según corresponda."
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