Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
BIENES.
Cosa:
1. Corporal: cualquier objeto que pueda ser percibido por los sentidos humanos.
2. Incorporal: estas cosas no pueden ser percibidas por los sentidos humanos y
corresponden normalmente a intangibles como el know how, la propiedad
intelectual, entre otros.
Bien: el bien implica una cosa que puede ser apropiada por el ser humano y le proporciona
una utilidad determinada.
Clasificaciones bienes.
1. Muebles: que se pueden mover, y trasladar.
1.1 Naturales.
1.2 Por anticipación: se reputan muebles, todo los bienes que hagan parte del fruto
de los árboles, las hierbas, la madera, antes de que sean separados del suelo.
Esta figura puede ser comprendida como una ficción jurídica, que permite el
tráfico jurídico de este tipo de bienes.
2. Inmuebles: se refiere a las tierras, y a las cosas que no se pueden mover de su sitio.
2.1 Naturales.
2.2 Por destinación: se refiere a los que son bienes muebles por naturaleza pero
que son destinados específicamente al cuidado y cultivo del bien inmueble. Se
necesita que exitosa una unidad de dueño, para que se considere por destinación.
Entre algunos ejemplos se encuentran, las vacas o tractores que se utilizan en
una finca.
2.3 Por adhesión: se refiere a los bienes muebles que están adheridos a la tierra o al
bien inmueble, como los ladrillos, las tuberías, y las losas.
Otras clasificaciones de los bienes:
1.1 De género: son aquellos bienes muebles que no se pueden individualizar pero
que se puede determinar su cantidad y calidad. Como ejemplo se puede exponer,
el café, el arroz, el agua.
1.5 Fungibilidad: implica una cosa que se puede reemplazar por otra.
1.9 Universal: implican un conjunto de cosas, que son de un dueño y que tienen
una función específica. Hay universalidad de hecho y de derecho. La de hecho
se refiere a un rebaño, y la de derecho se refiere al patrimonio por ejemplo, o a
la herencia.
1.11 Público: pueden ser de uso público bienes fiscales (entidad tiene dominio
pleno).
1.11.1 Bienes de uso público: se trata de aquellos bienes que son objeto de
disfrute por parte de todos los ciudadanos, y sobre los cuales el Estado
NO ejerce propiedad propiamente dicha, sino que actúa como un
administrador.
2. Teoría moderna: Es una finalidad, puede llegar a existir más de un patrimonio, que
puede ser prescindible. Erradicado en cabeza de personas naturales o jurídicas o
incluso sin un sujeto de derecho, que puede llegar a ser fraccionado.
Título y modo.
1. El título implica el hecho generador de obligaciones, el origen y causa primigenia
de estas. puede ser un contrato o la misma ley.
2. El modo implica la manera en que se hace efectivo ese contrato o título. Como por
ejemplo, la tradición de la cosa que se vende, la ocupación.
Modos de adquirir el dominio:
1. La tradición (derivado): Este modo está definido como la entrega que el dueño hace
de las cosas a otro con la facultad e intención (libre de vicios) de transferir el dominio y
por parte del otro, la facultad e intención de adquirir el dominio.
a. Bienes muebles:
En código de comercio:
Con relación a la figura del tesoro, se dice que se deben cumplir 3 requisitos (i)
que se encuentre una oba del humano, como joyas o dinero, (ii) escondidos durante
un buen tiempo y (iii) que no se tenga indicios sobre el dueño.
b. Mostrencos: muebles.
Ocupación respecto de cosas Animadas:
- Caza:
Actividad del hombre, que tiene por objeto capturar los animales silvestres. NO se puede
cazar sino en tierra propia, sólo si el terreno ajeno no está cerrado se podrá cazar allí o con
el permiso del dueño. Si se ha herido al animal, se crea un supuesto de que al cazador se le
permita terminar de cazar. ARTICULO 248. La fauna silvestre que se encuentra en el
territorio nacional pertenece a la Nación, salvo las especies de los zoo-criaderos y cotos de
caza de propiedad particular.
1. Caza de subsistencia:
Tiene por objeto proveer la propia subsistencia y la de su familia.
2. Comercial:
Con objeto de ejercer una actividad de lucro.
3. Científica:
Con fines de investigación de un determinado conjunto de animales.
4. Deportiva:
Por objeto, simplemente los espacios de esparcimiento o relajo.
5. De control:
Monitoreo con respecto de cierto tipo de animales.
6. De fomento:
Con el fin de cazar animales para sentarlos en un poto. El cultivo de animales.
7. Pesca:
Capturar recursos hidrobiológicos en lagos, ríos y mar:
- Comercial.
- Artesanal: Realizada por personas naturales que incorporan a esta actividad su
trabajo o por cooperativas u otras asociaciones integradas por pescadores,
cuando utilicen sistemas y aparejos propios de una actividad productiva de
pequeña escala.
Industrial:
Realizada por personas naturales o jurídicas con medios y sistemas propios de una industria
de mediana o gran escala.
3. La prescripción adquisitiva(originario): La prescripción implica adquirir el dominio
con fundamento en el fenómeno jurídico de la posesión. Esta se toma como
prescripción adquisitiva.
c. Pacífica: Aquella que se ejerce de manera tranquila, serena, sin agredir, sin
ocultar. Le impone al poseedor ejercer la posesión de la misma manera durante
todo el tiempo de adquisición.
d. Viciosa: Inmersas en un vicio que las ha hecho ineficaz para los fines que un
poseedor pueda adquirir el dominio de un bien.
g. Civil: Aquella en que el poseedor tiene la cosa en su posesión con ánimo de señor
y dueño únicamente
i. Agraria: Tenencia de una cosa con ánimo de señor y dueño, la ley le exige actos
positivos de posesión, es decir actos de explotación económica.
Fenómenos de la posesión:
1. Suma de posesiones: se le otorga a un poseedor la facultad de sumar o añadir al
tiempo de su propia posesión, el tiempo de la posesión de su antecesor. Pero para
poderlo hacer, se requiere que se cumplan ciertos requisitos:
Las posesiones que se suman se adquieren con sus calidades y vicios. Por lo que si llega un
poseedor regular, y quiere sumar una posesión inmediatamente anterior, pero ésta es
irregular, la propia posesión se convierte en irregular. Por ello cada poseedor actual debe
estudiar lo que le conviene o no sobre esta opción que le da la ley.
Existe una interrupción de la posesión:
b. Natural: esta se da cuando se hace imposible poseer, y cuando otra persona empieza
a poseer el terreno. Se cuenta desde el inicio a menos que se adelanten acciones
legales.
La suspensión se da:
a. Respecto a los incapaces.
a. Por producción:
- Frutos naturales: los que naturalmente proceden de una cosa, como las frutas de los
árboles.
- Frutos civiles: los que se generan de la explotación de una cosa, como por ejemplo el
canon de arrendamiento y los intereses.
b. Por unión: se da cuando dos cosas o bienes se unen, de manera que no se pueden
separar o perderían su funcionalidad.
3. Cambio de cauce: Si un río varía de curso, podrán los propietarios riberanos, con
permiso de autoridad competente hacer las obras necesarias para restituir las
aguas a su acostumbrado cauce, y la parte de este que permanentemente quedare
en seco, accederá a las heredades contiguas, como el terreno de aluvión en el caso
del artículo 720.
Concurriendo los riberanos de un lado con los del otro, una línea longitudinal
dividirá el nuevo terreno en dos partes iguales, y cada una de estas accederá a las
heredades contiguas, como en el caso del mismo artículo.
Tipos de propiedad.
1. Copropiedad: la cosa pertenece a dos o más personas. Téngase en cuenta que nadie
está obligado a permanecer en estado de indivisión, salvo que éste se haya pactado
por un término máximo de 5 años.
La ley también indica que con la propiedad horizontal surge una persona jurídica de
naturaleza civil sin ánimo de lucro conformada por todos los propietarios de bienes
particulares. La persona jurídica cumple funciones de administración y
representación de la propiedad.
Un aspecto importante a tener en cuenta es lo que tiene que ver con la propiedad
horizontal y las obligaciones propter rem. Un ejemplo claro es la cuota de
administración que más que un derecho personal es real, por lo que si se adquiere la
propiedad de un apartamento también se traslada la obligación de pagar la cuota sin
importar la persona que hubiere comprado el apartamento.
Se puede constituir patrimonio familiar sobre bienes que estén libre de todo
gravamen y cuyo valor no sobrepase los 200 SMLV y también se da entre
compañeros permanentes y para su constitución también se acude a un proceso ante
el juez de familia quien ordena emplazar a acreedores e interesados y la sentencia
ordena inscripción en la oficina de registro.
4. Propiedad intelectual.
a. Propiedad industrial.
b. Derechos de autor.
Servidumbres.
Esta implica un gravamen que se inflige sobre un predio o bien inmueble. El espíritu de las
servidumbres no es otro que el permitir una racional explotación y utilización de los
predios. Así, por ejemplo nada ganaría el dueño de un predio si no puede acceder a él
porque hay otros predios atravesados que le impiden el paso: de ahí, la servidumbre de
tránsito.
Las servidumbres son inseparables respecto de los predios a que activa o pasivamente
pertenecen. Las servidumbres también son indivisibles, no importa si se divide el predio
dominante, se mantiene la servidumbre.
Se identifican dos partes:
a. Predio sirviente.
b. Predio dominante.
Nacimiento:
a. El acto jurídico:
b. La sentencia judicial:
c. La destinación del padre de familia:
d. Por prescripción:
e. Por ley.
Clasificación de las servidumbres:
1. Pasiva: se refiere al predio dominante.
2. Activas: se refiere al predio sirviente.
3. Positiva: implica realizar un acto, obra o hecho.
4. Negativa: implica abstenerse de realizar algo.
5. Continua: funciona sin la efectiva actuación del hombre.
6. Discontinua: funciona solo en determinadas circunstancias, como cuando la
persona pasa para ir a su predio.
7. Legales: se imponen por ley en pro de la utilidad pública. Como por ejemplo para
prestar un servicio público.
9. Mineras: estas se dan para desarrollar actividades mientras, donde el predio donde
esta la mina es el dominante.
Servidumbre y Prescripción. Solo se permite prescribir una servidumbre siempre que
sea aparente y continua como cuando la de acueducto se hace de forma que se tenga
cuenta de el por la vista en el respectivo predio. (El término es de 10 años)
El derecho retención.
Este es una facultad que le da la ley a la persona que, teniendo una cosa ajena en su poder, a
pesar de estar obligada a su restitución, puede abstenerse de entregarla como medio de
garantía de una obligación relacionada con la misma cosa, que está a cargo del dueño de la
cosa. La doctrina moderna ha dicho que el derecho de retención es un derecho real
accesorio y de garantía.
Sus características son:
- Es un acto jurídico unilateral por parte de quien retiene la cosa, siempre que se haga
dentro de los parámetros que da la ley.
- Es un derecho de garantía frente a una obligación a cargo del dueño de la cosa.
- La obligación que se pretende garantizar con la retención debe tener relación directa con
la cosa que se retiene. Ejemplo, cuando X recibe una cosa de Y en comodato; pero X tuvo
que hacerle mejoras debido a que la cosa estaba deteriorándose. En ese caso se retiene la
cosa hasta que se pague la reparación.
- Dicen algunos que la retención tiene una aplicación restringida a los casos que
expresamente señala la ley para que proceda. En nuestro derecho hay un principio: Nadie
puede retener una cosa del deudor sin su consentimiento a modo de prenda, salvo cuando la
ley excepcionalmente lo permita. Por lo cual, el derecho de retención es excepcional
pero la jurisprudencia ha aplicado por analogía como en los casos de mandato y
figuras afines. Pero OJO: yo no puedo ir a juicio para que rematen la cosa en subasta.
- Es un derecho accesorio.
Titulares del derecho de retención. El C.C menciona los siguientes casos:
1. Cuando se le debe indemnización al arrendatario.
2. El arrendador tiene la facultad de retener los bienes muebles del arrendatario dentro
del inmueble para asegurar el pago de las rentas atrasadas. Pero aquí se discute
porque realmente aquí el arrendador no tiene tenencia de los bienes muebles del
arrendatario. Lo que pasa es que a veces se confunde por la posibilidad de pedir
embargo y secuestro de los bienes muebles del deudor que están en el inmueble
arrendador.
3. Comodatario.
4. Depositario.
5. Secuestre.
6. Mandatario.
2. Al agente.
3. Al comisionista.
- Restitución.
- Deterioro: cuando es de buena fe sólo los que hayan generado utilidad. Cuando
es de mala fe todo deterioro se debe reconocer por parte del poseedor.
b. Demandado:
4. Denuncia de obra nueva o ruinosa: el poseedor tiene derecho para pedir que se
prohíba toda obra nueva que se trate de construir sobre el suelo de que está el
posesión. Esto no se puede hacer si la obra es para evitar ruina. También el que
tema que la ruina de un edificio vecino le provoca perjuicio, tiene derecho de
reclamar al juez para que se derribe ese edificio.
Requisitos para que la acción posesoria prospere:
1. Debe tratarse de un bien inmueble.
3. El poseedor, sea de buena o de mala fe, tiene derecho a ejercer la acción cuando
lleve al menos 1 año continuo de posesión, bien sea propia o mediante la suma de
posesiones anteriores ininterrumpidas.
4. La posesión además de haberse llevado a cabo por 1 año debe ser pública – no
clandestina – y además debe ser pacífica.
b. Si estamos ante una acción de amparo, dentro del año siguiente al acto de molestia o
perturbación y si son varios, desde el último.
Resumen Obligaciones.
1. Derechos reales: estos implican un derecho que una persona tiene sobre una cosa, y que se
tiene sin respecto de otra persona. Es un poder jurídico que se predica directamente de una
cosa, y que tiene efectos erga omnes. Esto implica un respeto por parte de las demás
personas sobre el derecho real.
Los derechos reales cuentas con dos atributos: (i) preferencia y (ii) persecución.
2. Derechos personales: este es un derecho que se tiene con respecto a una sola persona. Es
un vínculo que tiene efectos interpartes, solo se puede reclamar determinada prestación
respecto a la persona con la que se contrató.
Obligaciones.
Una obligación es un vínculo jurídico entre dos o más personas, que tiene como contenido la
realización y cumplimiento de una prestación, que puede ser de dar, hacer o no hacer.
Fuentes de las obligaciones:
a. Ley.
b. Delito.
c. Cuasi delito.
d. Contrato.
e. Cuasi contrato.
Según Hinestrosa en realidad son apenas dos:
a. El negocio jurídico.
b. Daño.
Clasificación de las obligaciones.
1. Obligaciones civiles: estas son aquellas obligaciones que permiten su ejecución judicial. Es
decir que estas son las que implican el derecho de reclamar ante la justicia el cumplimiento
de la prestación. Son coercibles.
Los efectos de estas obligaciones son que si se llega a pagar la obligación natural, se tiene
el derecho de retener lo pagado, ya que la obligación si existía solo que no podía ser
reclamada ante la justicia. Para que sea naturales debió haber sido civil, o debió haber
podido convertirse en civil de no haber concurrido circunstancias como la incapacidad
relativa.
Excepciones a la divisibilidad:
d. Cuando por testamento se define que el pago de la obligación se debe hacer por un
heredero. El acreedor en esta situación puede reclamar respecto de ese deudor, o puede
pedir la cuota los demás. Pero si se define de forma expresa que no se puede realizar el
pago por partes, entonces los codeudores deberán ponerse de acuerdo para hacer un
solo pago.
4. Indivisibles: cuando por su naturaleza se entiende que la obligación puede ser separada
porque no se afecta su esencia. Para que haya una obligación divisible se requiere
multiplicidad de parte y un objeto susceptible de división.
6. Modales:
6.2 Plazo: consiste en una fecha que se define, y si esta se cumple se genera la exigibilidad
de la obligación o se extingue esta obligación.
La renunciabilidad del plazo es la regla general, pero esta se puede ver exceptuada
en los casos en los que el acreedor se vea perjudicado, o en los que se haya definido un
plazo en el testamento, cuando así se hubiera acordado y cuando se hubieren pactado
intereses (menos para vivienda).
Siempre que el fiador cayera en insolvencia, el deudor deberá dar nueva fianza,
sino se extingue el plazo.
8. Obligación solidaria: consiste en una obligación que implica varios vínculos jurídicos con
distintas personas. La características principal es que se le puede exigir el cumplimiento de
toda la obligación a cualquier de los deudores solidarios. La solidaridad puede ser activa, si
se da respecto de los acreedores, y pasiva si se da respecto de los deudores. La solidaridad
puede ser renunciada de forma expresa o de forma tácita al demandar por la cuota a uno de
los deudores. Pero se sigue manteniendo la solidaridad respecto del saldo restante.
Pluralidad de vínculos, cada acreedor tiene un vínculo diferente con cada deudor, la
pluralidad de vínculos explica que estos pueden estar sometidos a modalidades diferentes,
la situación puede ser pura y simple respecto a algunos o sometida a plazo o condición para
otros, pero se debe una sola cosa y puede ser exigida a cualquiera de ellos.
Hecho el pago por uno de los deudores, él puede repetir contra los demás. También hay
mandato reciproco. Si hay insolvencia de uno de los deudores, debe ser asumida por todos
los codeudores. Cuando se dé la destrucción del objeto por culpa o dolo de una de los
deudores, la indemnización de perjuicios se tiene que otorgar solamente por el que actuó de
esta manera. Sin embargo el equivalente pecuniario que se debe dar, sigue siendo solidario.
Hay un mandato reciproco entre coacreedores (solidaridad activa), cada uno con
derecho a su cuota, pero en virtud de la solidaridad se está autorizado a cobrar totalidad
porque entre los acreedores se han dado un mandato reciproco entre ellos. Se puede cobrar
por un acreedor lo que le corresponde de su cuota y actúa en representación de los otros
acreedores y cobra sus cuotas también.
9.2 Obligación alternativa: caso se tienen varias obligaciones potenciales a cargo del
deudor, cada una de ellas con su propio objeto que se concreta y dejan de ser
potenciales cuando quien tiene la opción decide sobre una de ellas, a partir de ese
momento dejan de ser alternativas y se concreta la situación, este derecho de opción
está en cabeza del deudor por regla general.
Si se presenta la culpa o el casus y la elección está en cabeza del deudor, debe pagar el
deudor con alguna de las otras alternativas. Si la elección está en cabeza del acreedor, y
la desaparición se da por un caso fortuito debe elegir cualquiera de las otras cosas. Si se
destruyen todas las cosas por Caso fortuito o fuerza mayor, se extingue la obligación. Si
se perdió por culpa del deudor puede elegir entre las otras opciones o el pago del
subrogado y la indemnización de perjuicios por la pérdida de la cosa debida imputable
al comportamiento del deudor.
9.3 Obligación facultativa: es una obligación que cuenta con un solo objeto pero si este no
se encuentra o se puede entregar, se da la posibilidad al deudor de escoger otro objeto.
Esto también depende de la disposición privada de las partes. A diferencia de lo que
ocurre con las obligaciones alternativas este beneficio se acuerda exclusivamente para
el deudor. Si la cosa se pierde por caso fortuito se extingue la obligación, si perece por
culpa del deudor no se pagarán perjuicios necesariamente pues se puede cumplir con la
otra cosa, pero este cumplimiento está en cabeza del deudor y este puede preferir el
pago del subrogado y la indemnización.
10. Obligaciones positivas: son las que implica la realización de una acción, o la entrega de
una cosa.
11. Obligaciones negativas: esta implican la abstención de realizar una cosa o una acción.
14. Obligaciones dinerarias: son aquellas en las que el deudor se compromete a entregar una
suma de dinero específica. El dinero es fungible, es neutral y es de liquidez congénita.
Para comprender estas obligaciones hay que saber la existencia de un curso forzoso, que
significa que no se puede convertir la moneda en aquello en lo que está respaldada. El curso
legal implica que no se puede exigir el pago de una obligación dineraria con algo diferente
a la moneda colombiana.
15. Obligaciones de resultado: en ocasiones el deudor se obliga con el acreedor para obtener
un determinado resultado, cumplir una prestación que está perfectamente determinada
desde el principio. Para exonerarse no basta con demostrar diligencia se necesita la
existencia de un caso fortuito o fuerza mayor. En este caso el que tiene que probar el caso
fortuito o que si cumplió con la obligación es el deudor.
16. Obligaciones de medios: Cuando la obligación es de medio, el deudor se obliga para con el
acreedor simplemente a poner los medios, por supuesto, cuando se ponen los medios es con
la finalidad de obtener determinado resultado, pero el deudor no garantiza la obtención de
ese resultado, simplemente se obliga a poner toda su diligencia, su cuidado, su sapiencia
para obtener su resultado. Respecto a este tipo de obligaciones es deber del que alega la
negligencia probarla.
Teorías sobre las obligaciones dinerarias.
1. Nominalismo: entiende que las obligaciones dinerarias se predican exclusivamente del
número nominal de dinero que fue acordado en el contrato. por lo que si se prestaron 500
pesos entonces se debe devolver la misma cantidad unitaria que son 500 pesos, si tomar en
cuenta los fenómenos de devaluación de la moneda.
2.1 Legal.
2.2 Convencional.
Intereses: estos son el precio que se paga por el uso de un dinero de otra persona. Este tiene
varias funciones:
1. Remunera el no poder usar ese dinero.
1.1 Cláusula oro: la suma de dinero se respalda con una cantidad determinada de oro, por lo
que al momento de la restitución, lo que debe devolverse no es la suma de dinero, sino
la cantidad de oro pactada. Esta cláusula afecta el curso forzoso. Esta cláusula se
encuentra prohibida totalmente por el ordenamiento colombiano.
1.2 Cláusula valor oro: el mutuario no se obliga a restituir una determinada cantidad de
oro, sino su valor equivalente al momento de realizar la restitución. Es decir, se paga
con la moneda circulante del país, pero con base en el precio que tenga el oro en el
momento en que se realice el pago.
1.3 Cláusula de moneda extranjera: lo que se buscó con esta figura fue reducir el riesgo
de depreciación, estableciendo como objeto del contrato el pago en una divisa que se
considerara más fuerte, en cierta forma inmune a la inflación. Se pacta el pago de la
obligación en moneda extranjera. Solo se puede pactar para operaciones de cambio
exterior.
1.4 Clausula valor de moneda extranjera: se busca que se pague el equivalente en pesos
colombiano con relación a una divisa en especial. Se reiteró el criterio según el cual las
partes pueden pactar sus obligaciones en moneda extranjera, o refiriéndose al mismo,
pero cuando hacen esto deben tener en cuenta la tasa de cambio en pesos colombianos y
aquella vigente el día de la celebración del contrato, salvo estipulación en contrario.
Esta teoría no debería aplicarse respecto de la pérdida de capacidad adquisitiva ya que este
es una fenómeno económico bastante conocido y fácil de prever. La única razón por la que
se podría aplicar esta teoría sería en cambios abruptos y desproporcionados.
Para sostener esta teoría se ha hablado de la existencia de una base del negocio, de unos
presupuestos, y de una causa, que si cambian, exigen la intervención del juez. De no
hacerse de esta forma se hablaría de un enriquecimiento injusto por parte del acreedor, que
está recibiendo más de lo que debería.
2. Teoría del pago efectivo y legal: para que el deudor se libere de su obligación, debe hacer
un pago conforme a la ley; para que el mismo sea hecho conforme a la ley, debe ser
completo. Para que sea entendido como completo debe incluir la depreciación monetaria, en
última se debe tomar en cuenta los índices de inflación. Se entiende la inclusión de esta
corrección como una forma de indemnización del deudor al acreedor. Esta premisa es
criticada fuertemente ya que no se puede hablar de indemnización cuando no ha existido si
quiera daño.
Por otro lado se ha expresado que la corrección monetaria no puede ser tomada como una
expresión de la buena fe. Las obligaciones dinerarias tienen como instrumento de
exigibilidad las acciones ejecutivas, en cuyo proceso no puede realizarse un reajuste de la
cantidad adeudada y establecida en el título; en este tipo de procesos lo que se exige en la
ejecución forzada es la suma líquida de lo que es exigible.
En conclusión, la teoría que aplica la Corte es la de exigir el pago completo, que consta del
monto contenido en el título, los intereses pactados y la corrección monetaria a título de
indemnización. Sin embargo, cuando se trate de obligaciones dinerarias que consten en un
título ejecutivo, lo único que se podrá cobrar será intereses sobre el monto adeudado.
Obligaciones de restitución:
1. Resolución de contrato: se debe llevar a la otra parte a un estado anterior al de la
celebración del contrato, por lo que entregar el número nominal del dinero recibido sería
inapropiado. Debe reconocerse la devaluación del dinero y entregarlo con la respectiva
corrección monetaria entendiendo esto como una verdadera restitución.
2. Nulidad: En este caso ocurre exactamente lo mismo, como se lleva la parte a la situación a
la existencia del contrato ya que se entiende que este nunca existió, entonces se le debe
reconocer la devaluación de la moneda.
Constitución en mora.
La constitución en mora implica informar a la contraparte que el retardo injustificado (es decir
culpable) respecto del cumplimiento de la obligación está causando perjuicios. Cuando la
obligación es de plazo, apenas se cumpla la fecha en que esta debe ser ejecutada se entenderá
realiza la constitución en mora. Hay una situación también en las que el plazo se entiende implícito
por la naturaleza de la obligación por lo que sin haber disposición expresa en algunas circunstancias
no se necesitará la constitución. Tampoco se necesita constituir en mora respecto de las
obligaciones de no hacer. Para las demás situaciones, la constitución debe realizarse a través de un
requerimiento judicial.
El requerimiento judicial implica acudir al juez para que este le notifique al deudor que el retardo
culpable en el que ha incurrido en el cumplimiento de la obligación le está causando perjuicios al
acreedor.
La única circunstancia que obligaría a que con relación a una obligación de plazo se deba constituir
en mora, es cuando se ha pactado una cláusula penal. Otro ejemplo es el del contrato de
arrendamiento.
Mora del acreedor.
Esta se da cuando el acreedor no recibe la cosa o el pago de la obligación cuando esta es exigible.
Para que se constituya correctamente esta mora del acreedor se debe realizar una oferta completa.
Que debe ser ofrecer el pago de la prestación en el lugar y términos convenidos con el acreedor.
Cuando se constituye en mora al acreedor, el deudor solo responde por la destrucción de la cosa por
culpa grave o dolo. Y también se le deberán perjuicios. En cambio cuando el deudor se encuentra en
mora el riesgo de la pérdida de la cosa se radica en su cabeza, además que se deben perjuicios para
el acreedor. Este traslado del riesgo del acreedor al deudor, también se puede dar en las situación en
las que el deudor le prometió la entrega de la cosa a dos o más personas distintas. La única forma en
la que el deudor puede liberarse de este riesgo es demostrando que aún si hubiera entregado la cosa
a tiempo, igual hubiera acecido el caso fortuito o fuerza mayor.
Hay otros que dicen que es necesario el pago por consignación que es una de las formas de
extinguir las obligaciones. Para realizarlo se necesita cumplir con los siguientes requisitos:
1. Que sea hecha por una persona capaz de pagar
2. Que sea hecha al acreedor, siendo éste capaz de recibir el pago, o a su legítimo
representante
5. Que el deudor dirija al juez competente un memorial manifestando la oferta que ha hecho al
acreedor, y expresando, además, lo que el mismo deudor debe, con inclusión de los
intereses vencidos, si los hubiere, y los demás cargos líquidos; y si la oferta de
consignación fuere de cosa, una descripción individual de la cosa ofrecida
7. Se ha preguntado la doctrina si para poner en mora al deudor se deben seguir los mismos
Valoración de perjuicios:
1. Judicial: El juez en la valoración de los perjuicios deberá tener en cuenta los conceptos de
daño emergente y lucro cesante, pues estos son los elementos que pueden constituir los
prejuicios, los cuales se suman entre sí.
2. Legal: Esto tiene lugar cuando se trata de obligaciones dinerarias, y tiene su razón de ser en
el hecho de que si la ley no lo determinara, quedaría en manos del juez y éste tendría
grandes problemas en la medida en que, en principio, cuando se trata de obligaciones
dinerarias, la indemnización de perjuicios tiene lugar en el reconocimiento del lucro
cesante, el cual es de difícil precisión porque depende de las inversiones que se hubieran
hecho del capital.
Intereses: Hay que recordar que los intereses son el precio que se paga por utilizar el
dinero de otra persona precio que representa, el riesgo de insolvencia del deudor, el tiempo
que se deja de utilizar el dinero, y la pérdida de capacidad adquisitiva. Estos pueden ser:
Compuestos: es aquel interés que se cobra por un crédito y al ser liquidado se acumula
al capital.
Efectivo: es la tasa que se toma respecto del capital con los intereses liquidados.
Si hay pacto de estos y se define tasa, se tomará que para los compensatorios el tope es de
1.5 del IBC. Si se pasa del tope se disminuirá el interés hasta el 1 IBC. Respecto a los
moratorios, estos también son del 1.5 del IBC, pero si se pasan del tope entonces la
disminución se dará respecto de los que se pase del 1.5 IBC.
Con relación a los intereses y tasas pactadas se tomará el régimen del código civil. El único
cambio que existe es respecto a la sanción que debe ser la del artículo 72 de la ley 45 de
1990. Donde se dice que si se pasa del tope se debe perder el exceso más una cantidad
igual.
Anatocismo: en Colombia esta figura que implica cobrar intereses sobre intereses, está
prohibida, a menos que expresamente se pacte. Aunque existe una situación que termina
siendo muy parecida. Cuando se cobra una tasa efectiva, los intereses se llevan a capital y
estos producen nuevos intereses, intereses ya causado y sumados al capital, para que este
aumente y produzca nuevos intereses.
Art 886 cco, intereses sobre intereses, los interés pendientes, no producirán intereses, pero
se autoriza su cobro cuando:
- Se Demandan para cobrar los interese sobre intereses, si son vencidos por más de un
año.
3. Cláusula penal: es una valoración anticipada de perjuicios, como también es una pena de
carácter privado. Puede ser una pena privada si se decide que además de la pena se buque la
ejecución de la obligación. Para que se haga efectiva esta cláusula penal se debe concretar
una condición, es decir un hecho futuro e incierto que consiste en un incumplimiento total o
parcial de la obligación contractual, que debe ser al mismo tiempo culposo o doloso.
Además de esto primero se tiene que constituir en mora, a través de requerimiento judicial.
Tiene un tope del doble de la obligación principal, y a menos que se pacte en contrario se
puede escoger o la ejecución de la obligación principal con perjuicios, o la ejecución de la
cláusula penal (contratos conmutativos). Esta dependiendo de las obligaciones a las que se
encuentre adjunta, puede ser divisible o indivisible.
El que reclame esta condición evidentemente tiene que haber cumplido su obligación, o esta
no debe ser exigible aún. Además se debe dar un principio de ejecución al menos. Para
poder demandar, se debe constituir en mora, de lo contrario no se puede demandar.
Fundamento.
2. Pacto comisorio.
Este es un acuerdo expreso sobre la resolución del contrato si existe incumplimiento, este
debe ser declarado judicialmente. La diferencia el pacto simple con la condición resolutoria
tácita, es simplemente que la prescripción de este es de 4 años. Se tiene una figura especial
que es la del pacto comisorio cualificado, el cual actúa supuestamente ipso iure y permite
que se pueda pagar la obligación dentro de las 24 horas siguientes a la notificación de la
demanda.
Esta solo opera en los contratos bilaterales conmutativos. Esta es la que se opone en un
proceso por parte del demandado cuando alega que el demandante también incumplió una
obligación principal del contrato, la cual era exigible. La parte demandante, se puede
defender mostrando que no existe exigibilidad, que ya inició principio de ejecución, o que
ya cumplió con su obligación.
Bienes inembargables:
El smlv o el convencional
El lecho propio o el de sus hijos y su ropa
Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de 200 pesos
Las maquinas necesarias para la enseñanza de ciencia o arte
Los uniformes y equipos de los militares
Utensilios del deudor necesarios para su trabajo
Artículos de alimento o combustibles necesarios para la subsistencia de un mes
Las fiducias a cargo del deudor, pues es un patrimonio autónomo
Los derechos cuyo ejercicio sean personales como los de uso o habitación
El salario hasta una quinta parte
2. Medidas conservativas: Son aquellas que se practican para aquellas obligaciones que aún
no son exigibles, pero se permite exigirlas en orden a salvaguardar el crédito, con el objeto
de que cuando lo sean puedan ser exigidas. Son las que determina el juez, es él quien
determina de acuerdo con su razonamiento la medida necesaria para el caso en concreto,
como sellar un establecimiento de comercio o disponer el traslado de lugar de un bien de un
lugar a otro 1549 inciso tercero, puede expedir las providencias conservativas necesarias
para obligaciones condicionales, cuya exigibilidad se encuentra suspendida y además no es
aun en hecho concreto, por lo que no hay aún una obligación.
Medidas reconstitutivas.
Se tiene que demostrar que no hay liquidez para pagar obligación y que existió ánimo
fraudulento. Para demostrar esto se necesita demostrar que la persona sabía del estado de
sus negocios, y que estos iban muy mal hasta el punto de arriesgar el cumplimiento de sus
obligaciones.
Si se celebra una negocio que en principio parecía ser muy bueno y no termina bien, este
negocio no puede ser rescindido. Se necesita que se sepa que con la realización de ese
negocio el patrimonio iba a empeorar considerablemente. No se pueden atacar tampoco
actos extrapatrimoniales, ni actos materiales.
Se tiene que demandar tanto al tercero como al deudor, y el único beneficiado será el
acreedor que interponga la acción. (quirografario) no podrán hacerlo los acreedores con
obligaciones sometidas a condición, ya que este es un hecho futuro e incierto, por el
contrario si se aceptarán los acreedores con obligaciones sometidas a plazo, ya que este es
un hecho futuro pero cierto. (en ese caso se da la extinción del plazo por insolvencia
inmediatamente)
Esta acción se puede ejercer dentro del proceso concursal y también sin que haya proceso
concursal, basta con que se cumplan con los requisitos de procedencia para que se pueda
aplicar. Cuando el bien es enajenado cuando ya ha iniciado el proceso de insolvencia es
preciso señalar que en vez de interponerse acción pauliana, debe pedirse la nulidad del acto.
Para la rescisión de los contratos con terceros hay que analizar varias situaciones:
a. Título oneroso: es necesario que haya concilio fraudulento, tanto por parte del deudor
como por parte del tercero. Esto es que el tercero conozca el estado de los negocios del
deudor. Si había concilio fraudulento, entonces no se tendrá derecho a obtener de vuelta
el precio por la cosa.
En Colombia se permite que cuando se niega por parte del deudor una herencia, la aceptación de
esta se debe hacer a través de la acción revocatoria o pauliana.
Con la rescisión se paga la deuda y lo sobrante se entrega al tercer adquirente. La nulidad debe ser
comprendida principalmente como una acción sui generis.
4. Acción oblicua: es una acción encaminada a subrogar una posición jurídica y procesal del
deudor para reclamar un derecho o beneficio que este no ha reclamado o no ha querido
reclamar. Esto se debe hacer por los acreedores que cuenten con créditos que sean
exigibles, y sobre derechos de carácter patrimonial, todo esto siempre y cunado el deudor
no cuente con solvencia suficiente para cubrir el valor de los créditos.
Se puede entonces subrogar para interponer acción reivindicatoria, aceptar herencia,
enervar el cumplimiento de una prescripción. Se debe siempre vincular al deudor cuando se
haga esto.
Prelación de créditos.
Existen dos tipos de preferencias:
1. General.
2. Especial o específica.
Existen cinco clases de créditos:
Actualmente con la definición de las garantías mobiliarias el bien que está destinado al pago del
crédito de un banco, no tiene que contribuir a pagar con los créditos de la primera clase, como si
ocurre con los demás tipos de prendas. Por lo que estas tienen una verdadera prelación respecto de
los demás créditos.
1. Primera clase: respecto a estos créditos en principio se deben excluir las garantías como la
prenda y la hipoteca, y tratar de pagar con eso restante. Si todavía queda un déficit,
entonces se deberán afectar estas preferencias especiales. Si por ejemplo hay varias
hipotecas estas se afectarán de forma proporcional a su valor. La prelación dentro de la
primera clase se define por el orden de la norma, por el tiempo en que se generaron los
créditos, y si el tiempo es igual se prorratea. El remanente del pago de estos créditos y los
de tercer y segunda clase van a quinta clase.
a. Alimentos de menores.
b. Contrato de trabajo.
d. Gastos funerarios.
e. Gastos de salud cuando el deudor muere. Cuando los gastos se dan por 6 meses el juez
puede definir un límite para la preferencia.
g. Impuestos.
2. Segunda clase:
a. Efectos que se encuentra en poder del posadero, por el concepto de daños, expensas y el
alojamiento.
b. Efectos que se encuentran en poder del transportador, por concepto del flete, daños y
expensas.
3. Tercera clase:
a. Acreedor hipotecario.
El acreedor hipotecario no está obligado a aguardar las resultas del concurso para
ejercer sus acciones, puede cobrarse, pero bastará que consigne una fracción principal
para contribuir con los créditos de la primera clase.
5. Quinta clase: son los acreedores quirografarios. No hay preferencia entre ninguno de estos
créditos.
2.1 Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de un privilegio o
hipoteca.
2.2 Del que habiendo comprado un inmueble es obligado a pagar a los acreedores a quienes
el inmueble está hipotecado.
2.4 Del heredero que paga con su propio dinero las deudas de la herencia.
2.5 Del que paga una deuda ajena, con el consentimiento del deudor.
Para que se produzcan los efectos y se haga el cambio entre el cedente y el cesionario se
necesita o se perfecciona mediante la entrega del título en donde consta la obligación, si no
consta en un título se debe crear un título en donde conste para efectos de que de esta
manera se le pueda hacer saber al deudor cedido que hubo un negociación y por ende debe
hacer el pago a otro acreedor, exige este documento. Cuando se haga esta tradición se debe
notificar al deudor para que sepa la existencia de un nuevo acreedor y así pague de forma
correcta.
En el caso en que se pudieran proponer excepciones de carácter personal por parte del
deudor, se puede hacer una reserva de las excepciones, en el momento de la notificación, el
deudor puede reservarse el uso de las excepciones personales contra el cesionario.
Cesiones especiales:
1. Cesión fiduciaria: el fiduciante el cede un crédito al fiduciante para que al cobrarlo pueda
utilizarlo con determinados fines acordados.
4. Cesión de los títulos valores: documentos que incorporan un derecho literal y autónomo,
el que está escrito y cada tenedor tiene un derecho independiente del que podría tener la
persona que lo cedió por lo que no se siguen las excepciones personales de la persona que
lo cedió en el negocio base.
2. Asunción, cuando con el beneplácito del acreedor un tercero sin que medie el mandato del
deudor paga al acreedor liberando al deudor original.
A la hora de realizar la cesión, es necesario que se clarifique que la operación no se trata de una
novación. Porque si no las garantías que son accesorias a la obligación principal van a desaparecer.
Se tiene que expresar también que se libera al deudor porque de lo contrario se entiende a este
deudor original como un deudor solidario o fiador.
Transmisión de la posición contractual.
Esta se puede realizar sin necesidad de pedirle permiso a la contraparte. A menos que el contrato
sea in tuito personae caso en el cual no se podrá realizar este cambio sin permiso.
Cuando el cedente se compromete con el cesionario a que el cedido le va a cumplir el contrato, se
tienen 10 días después del incumplimiento par que se pueda requerir. Si no se requiere dentro de
este lapso de tiempo, se extingue la obligación.
La contraparte cedida puede guardar el derecho de las excepciones de carácter personal que puede
oponer al cedente. (reserva)
Modo de extinción de las obligaciones.
Con estos modos se eliminan los vínculos jurídicos entre las partes, ya sea por la satisfacción de la
obligación, la llega de un plazo, o el surgimiento de una nueva obligación.
1. Pago.
Requisitos:
b. Tiene que realizarse el pago por el deudor. Siempre el pago por tercero debe contar con
el consentimiento del acreedor. Si es realizado por un tercero, con o sin conocimiento o
hasta en contra de la voluntad del deudor, igual se entiende como válido el pago. La
diferencia es que si hay conocimiento existe una subrogación, si no lo hay solo se tiene
derecho a pedir el reembolso del dinero, y si se hizo el pago en contra de la voluntad
del deudor entonces e libera este, y no hay acciones.
2. Pago con cesión de bienes: este pago se da cuando una persona ha caído en insolvencia por
situaciones que no pueden ser relacionadas con su culpa, y entrega la administración de
todos sus bienes a sus acreedores para que con estos se paguen sus créditos. No se da la
capacidad de disponer, simplemente de administrar.
3. Pago con beneficio de competencia: este se da respecto de deudores que tienen una relación
especial con el acreedor. Por ejemplo respecto de sus hijos, hermanos, cónyuges o
consocios. En este caso el pago de este tipo, consiste en cobrar el crédito hasta el punto en
el que se permite una subsistencia modesta de la otra persona. Para que esto sea valido se
necesita que no concurran causales de desheredación, divorcio por culpa del cónyuge, y
situaciones análogas a las causales de desheredación respecto de los hermanos.
4. Pago por consignación: este es el tipo de pago que se realiza cuando el acreedor no está
dispuesto a recibir el pago o cumplimiento de la prestación. En esta circunstancia se debe
realizar la oferta del pago, con las condiciones específicas de tiempo modo y lugar y luego
de esto mandar un memorial a un juez, entregando los bienes objeto del contrato,
expresando la renuencia del acreedor. Si el acreedor dentro del proceso no justifica su
negativa, entonces la sentencia extinguirá la obligación por la concreción del pago debido.
Para que esta pueda realizarse se necesita la existencia de una obligación primigenia válida
y existente (no condicional ni nula), con esta debe surgir otra obligación sustancialmente
diferente a la anterior, debe existir un ánimo de realizar la novación ya sea entendido de
forma expresa o tácita, y la obligación naciente debe contar con elementos como la
capacidad, voluntad, objeto y causa.
b. Los elementos subjetivos: Si se hace esto se pierden las garantías y se tiene que pedir
permiso a la contraparte en todas las circunstancias.
Cuando las deudas son de diferente valor, entonces el sobrante de un crédito todavía seguirá
vigente. Y respecto a las garantías estas se extinguirán si el valor del crédito es compensado
en su totalidad, pero si esta compensación no es completa se mantienen ls garantías pero
estas se pueden disminuir proporcionalmente.
Requisitos:
a. Que la deuda sea de dinero o sobre cosas fungibles de un mismo género y calidad.
b. Que la deuda sea líquida: que esté definida numéricamente.
c. Que la deuda sea exigible de ambas partes.
d. Que las deudas se deban exclusivamente a una relación entre los deudores, no a figuras
como las obligaciones solidarias.
e. Las deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar, a menos que se trate de dinero.
Improcedencia:
a. En perjuicio de un tercero.
Requisitos:
b. Natural: cuando se reconoce por parte del deudor la existencia del crédito o de la
obligación.
Suspensión: esta se da respecto de los incapaces, de los tutores respecto de los titulares de esos
bienes, entre el heredero beneficiario y la herencia.
5. Transacción.
6. Confusión.
RESUMEN CONTRATOS.
¿Qué es un contrato?
1. Código civil: “el contrato o convención” es un acto por medio del cual una persona se
obliga para con otra a realizar una prestación de dar, hacer o no hacer.
La crítica respecto de esta concepción del contrato es que se le asimila a la convención que
es el género del contrato, es decir que implica una concepción más amplia que este.
Además en esta percepción de lo que es el contrato sólo se incluyó el contrato unilateral.
2. Código de comercio: es un acuerdo por medio del cual dos o más personas buscan
modificar, constituir o extinguir relaciones jurídicas patrimoniales. Se tiene una visión
bilateral del contrato y mucho más completa.
Clasificación de los contratos.
- Típicos: estos contratos son los que se encuentran nominados dentro del ordenamiento
jurídico, además que sus disposiciones más esenciales y estructurales han sido
sistematizadas por la ley. Estos son aquellos contratos que cuenta con la llamada tipicidad
legal que normalmente va acompañada de una tipicidad social.
- Atípicos: estos contratos son los que no están nombrados en la ley, o no tienen una
comprensión completa de sus elementos más esenciales, que implique una sistematización
completa de la figura en el ordenamiento jurídico.
- Unilateral: es aquel contrato que donde una sola persona se obliga para con otra, y la otra
no adquiere ningún tipo de obligación.
- Bilateral: es aquel contrato en donde dos personas se obligan una para con la otra de forma
mutua.
Implicaciones:
- Gratuito: es un contrato que implica utilidad exclusivamente para una de las partes,
mientras que para la otra implica un gravamen. Los actos de beneficencia son los que
implican gravamen patrimonial y los de desinterés implican gasto de tiempo y dedicación
física.
- Oneroso: implica una utilidad que se da para las dos partes del contrato.
Implicaciones:
1. Error en la persona: en el gratuito es crucial y muy importante. En el oneroso no es
tan importante a menos que se deba ejecutar una prestación intuito personae.
3. Acción pauliana: en los onerosos se exige solo mala fe tanto por parte del deudor
como del que recibe. En cambio en el gratuito sólo se exige esta mala fe por parte del
deudor.
5. Validez: respecto de los gratuitos hay protección del ordenamiento, cuando se pase por
más de 50 SMLMV. En ese caso se debe realizar un trámite de insinuación en la
notaría. Cuando se trata de onerosos no hay que hacer eso.
- Conmutativo: es un contrato en donde las obligaciones de las partes son equivalente entre
ellas.
Implicaciones:
a. Teoría de la imprevisión.
b. Lesión enorme.
Implicaciones:
1. Resolución del contrato: para la instantánea implica efectos ex tunc, y para la sucesiva
implica efectos ex nunc.
- Preestipulados: son aquellos contratos que antes de haber sido celebrado ha sido acordado
y confeccionado por las partes.
- Por adhesión: es aquel contrato que es confeccionado exclusivamente por una parte, y la
otra solo tiene la facultad de negar o aceptar su vinculación.
Contratos por su formación:
- Consigo mismo: cuando una persona es parte formal y material del negocio. Esto pasa
cuando se encomienda a mandatario a vender una casa, y el mismo mandatario la compra.
- Contrato por persona a nombrar: este contrato se da entre dos personas y una de ellas
realiza la reserva de que en un tiempo determinado informará quien será la verdadera parte.
Si no se cumple la obligación de informar a tiempo, la responsabilidad será de la parte
original.
- Contrato a favor de tercero: en este caso se trata de un contrato entre dos personas, donde
se busca que se direccionen beneficios a tercero. Si no hay aceptación entonces se puede
revocar el contrato. Si se acepta solo se puede alegar por el tercero.
- Unidos:
(iii) Unión alternativa: se genera un contrato bajo una condición, que si no se cumple
genera la transformación del contrato en otro. Como cuando se dice que si hay
adjudicación de realiza una compraventa pero si no se logra entonces se entiende
que se hizo una contrato de arrendamiento.
Principios generales de los contratos:
Autonomía de la voluntad.
La autonomía de voluntad tiene la concepción donde la voluntad se considera el motor impulsor de
la actividad humana con reflejo en campo contractual. Hay diferentes formas de comprender la
voluntad, desde una perspectivas subjetiva o desde una objetiva. La perspectiva objetiva se
concentra en la expresión dispositiva de la conducta y la subjetiva en el fuero interior de la mente
humana. Esta autonomía de la voluntad se ve reflejada en que (i) la concurrencia de voluntades es
fuente de obligaciones, en que (ii) sobre esta se da la vinculación y obligatoriedad del contrato, y
que (iii) la interpretación de las disposiciones siempre deben hacerse conforme a la voluntad
expresada y conocida de las partes, más que a lo literal.
Esta autonomía de la voluntad además se encuentra actualmente enmarcada dentro de la regulación
del estado.
Libertad contractual.
Esta se puede dar en dos direcciones:
a. Aspecto negativo: no se puede impedir que alguna persona pueda contratar.
b. Aspecto positivo: las personas tienen la libertad de contratar con quien quieran y los tipos
contractuales que quieran.
Buena fe.
La buena fe es un deber de conducta que consiste en la lealtad y transparencia. En el código civil se
dice que todos los contratos se deben ejecutar de buena fe, por lo que se estará obligado no solo a lo
pactado sino también a todo lo que emane de la naturaleza de la respectiva obligación y de lo que
según la ley pertenezca a ella. Desde el código civil se dice lo mismo, pero se agrega que se está
obligado también a la costumbre y a la equidad natural. También esta buena fe debe ser tomada en
cuenta dentro de la etapa precontractual.
Función interpretadora, integradora y adaptadora, de la buena fe.
Esta puede ser:
1. Simple: no implica un grado de diligencia es solo el estado de conciencia.
2. Cuando pago se hace por alguien que no es dueño, pero la cosa es fungible y se consumió
de buena fe.
5. Cuando un tercero negocia con un mandatario que no sabe que se le ha revocado el poder, y
actúa de buena fe. (efectos al mandante)
6. Cuando una persona excede su poder o no lo tiene y le hace creer a otra su papel, entonces
se genera un derecho por parte del tercero con buena fe exenta de culpa respecto del falso
mandatario.
7. Mandato aparente: cuando se transmite la idea por culpa o por comportamiento que se es
representado por otra persona, los efectos recaen sobre mandante aparente.
Efecto relativo de los contratos.
Los contratos generan efectos y vinculan exclusivamente a sus partes. Se debe entender la
existencia de una parte formal que es la que actúa por cuenta de otra, y la material que actúa por su
propia cuenta afectando su propio círculo de intereses. Se debe diferenciar también entre, autor,
parte, y beneficiario. Existen también los llamados terceros que en principio solo deben respetar el
vínculo y solo en situaciones en las que se vean afectados pueden intervenir en el contrato.
Fuerza obligatoria del contrato.
El contrato debe cumplirse (pacta sunt servanda). Consecuencia natural que se desprende de la
celebración de un contrato: si se celebra contrato, se celebra para cumplirlo y se debe esperar que
surjan obligaciones. Solo se relativizará en las circunstancias de la teoría de la imprevisión, es decir
cuando surjan circunstancias imprevisibles que vuelvan la relación económica excesivamente
onerosa.
Conservación del contrato.
La interpretación que se dé sobre una disposición siempre será la que pueda generar efectos. Se
busca subsanar cualquier vicio, de forma para poder mantener el contrato y no acabarlo al primer
inconveniente.
Solvencia económica.
En el ordenamiento jurídico se contemplan instrumentos que se le dan a acreedor para que preserve
su posición de crédito en una relación jurídica. Se debe conservar la capacidad económica para
asumir que le corresponde al deudor.
1. Medidas preventivas.
a. Anticipación del cobro: esta se puede dar cuando hay una insolvencia sobreviniente
del deudor, una extinción de la garantía, disminución de la garantía.
2. Medidas restablecedoras.
a. Acción pauliana: es una acción que consiste en revocar aquellos actos realizados con
intención de insolventarse, y defraudar a los acreedores. Se tiene prescripción civil de 1
año y comercial de 2 años. Es necesario que no se tengan bienes suficientes para pagar
el crédito, y que este ya sea exigible.
b. Acción oblicua: es también llamada acción de subrogación porque el acreedor,
subrogado la posición del deudor, para reclamar prescripciones, aceptar herencias,
interponer acciones reivindicatorias, entre otros derechos.
b. Subjetiva: tiene que ver con las relaciones entre las partes.
Estos son los instrumentos más importante del equilibrio económico:
1. Precio irrisorio: este precio es aquel que es muy pequeño e insignificante. Si este se da no
habrá contrato, ya que se tendrá por no escrita la cláusula y si no hay precio no puede haber
contrato de compraventa. Otros hablan de que al perderse la conmutatividad entonces, el
contrato será aleatorio pero esto va en contra del sentido que las partes le imprimieron
desde el comienzo al contrato. Si no se define precio pero se entrega la cosa se entenderá
que se acordó el precio común al día de la entrega.
h. Discusión compraventa mercantil: si aplica por remisión del artículo 822 del código
de comercio. Se dice que los principios que gobiernan la formación de los actos y
contratos y las obligaciones de derecho civil, modos de anularse o rescindirse serán
aplicable a las obligaciones y negocios jurídicos mercantiles.
5. Desvalorización monetaria.
Estas son fórmulas de ajuste respecto a la inflación, se busca atacar la pérdida de capacidad
adquisitiva.
6. Control administrativo de precios: se da respecto a las (i) medicinas, y respecto de los (ii)
cánones de arrendamiento. Se da cuando el estado limita la disposición de las partes con
relación al precio por una utilidad pública. Control se puede dar en el límite de (i) arranque
y (ii) control en el incremento.
No abuso del derecho.
Es un ejercicio anti funcional del derecho. Se utiliza un derecho en contra la finalidad que se le ha
dado a un derecho. Se mira la necesidad de la intención de causar daño o expresar conducta
desarreglada.
Enriquecimiento sin justa causa.
Persona sin tener derecho que legitime incremento patrimonial, lo obtiene con detrimento de
contraparte. Son tres los requisitos que deben probarse para que se declare la existencia de un
enriquecimiento de esta índole y se ordene la devolución de los bienes correspondientes:
1) un enriquecimiento o aumento de un patrimonio;
3) que el enriquecimiento se haya producido sin causa, es decir, sin fundamento jurídico.
Cargas de la autonomía privada.
(i) Diligencia: exigencia de emplear medios debidos para cumplir con la prestación.
(iii) Legalidad: Se hace referencia a la legalidad del contrato celebrado siendo ley para las
partes, esto impone o le recuerda a la parte que lo primero que tiene que hacer para que
su acto tenga efectos es sujetarse a lo que dispone la ley dependiendo del tipo legal o
contractual al que se haya sometido.
Compraventa.
Es un contrato consensual que consiste en la entrega de una cosa a cambio de un precio. Este es un
contrato bilateral, conmutativo, oneroso, principal y de ejecución instantánea.
1. Régimen código civil: implica el dar una cosa a cambio de un precio. No se habla
explícitamente de la tradición de la cosa, es decir de la transferencia de propiedad, pero se
entiende por la función económica del contrato que si es. A pesar de esto hay que recordar
la existencia de un obligación de saneamiento por parte del vendedor, cuando vende algo de
lo que no es dueño. Si se da cosa y dinero, como precio, entonces se hablará de permuta o
compraventa dependiendo de qué cosa valga más. También se permite la existencia de
venta de cosa ajena, caso en el cual el dueño respectivo podrá tomar las acciones
pertinentes, y el vendedor tendrá que responder respecto del comprador. Leyendo los otros
artículos del código civil se encuentra que para poder realizar la tradición se necesita
propiedad, ya que se debe hacer a través de título traslaticio de dominio.
Desde otras perspectivas se dice que obligación es solo de entrega, ya que los romanistas
asimilan tradición con entrega, y porque para eso existe la obligación de saneamiento por
evicción.
a. Determinado o determinable: Puede ser definido por unos criterios objetivos como el
valor de plaza al día de la entrega en el código civil, o el valor de mercado al día de la
celebración del contrato en el código de comercio. Se puede definir también el precio
por parte de un tercero, nunca se podrá definir por una de las partes de forma arbitraria.
b. Real y serio: debe existir el precio y además debe existir la intención concreta de pagar
el precio como de cobrarlo, es decir que no debe existir una simulación.
c. Justo.
2. Cosa.
b. Debe ser existente o se debe esperar que exista: no se puede realizar compraventa
respecto de una cosa que no exista. Pero si se puede realizar respecto de una cosa que
se espera que exista en el futuro, y si esta cosa no llega a existir se puede mantener el
contrato si se tomó esta álea de inexistencia como parte del contrato. Si una parte de la
cosa llega a ser inexistente se puede terminar contrato o se puede realizar la justa
tasación.
Régimen civil: venta de cosa inexistente no produce efectos. Venta de cosa futura se da
bajo la condición de que la cosa exista, y si no existe no produce efectos a menos que se
haya pactado esta inexistencia como parte del álea del contrato o que esto se entiende al
misma naturaleza del contrato.
En el código de comercio la tradición de bienes inmuebles se hace con (i) inscripción y (ii)
entrega material de la cosa.
Las cosas de cuerpo cierto deben entregarse en el lugar donde se encontraban al momento de la
celebración del contrato. Los bienes inmuebles donde estos estén, y si no en el domicilio del
deudor. La entrega en el código civil debe realizarse al momento de la celebración del contrato
y en el código de comercio 24 horas después de la celebración a menos que se entienda que la
naturaleza del negocio exige más tiempo.
Particularidades:
c. Entrega parcial: Si las partes han convenido que se debe entregar un conjunto de bienes en
un momento y el vendedor viene solo con una parte. Comprador no tiene por qué recibir,
puede resistir a recibir. Si llega a recibir parcialmente solo podrá reclamar la parte que
faltaba, pierde la posibilidad de devolver la entrega parcial.
2. Realizar el saneamiento por evicción y por vicios redhibitorios: esta es una obligación de
garantía que tiene el vendedor respecto del comprador.
a. Saneamiento por vicios redhibitorios: Este implica la obligación que tiene el vendedor de
asegurar que la cosa entregada funciona para lo que fue fabricada. Puede existir un pacto
eximente del saneamiento, pero sólo respecto de los vicios que no conociera el
vendedor.
Requisitos:
2. Es necesario que los vicios que se encuentren hayan existido antes de la compraventa.
3. Que no hayan podido ser reconocidos por el comprador sin negligencia grave suya.
4. Deben ser de tal magnitud que se presuma que el comprador de haberlos conocido no
hubiera comprado o lo hubiera hecho por un menor precio.
Se tiene dos opciones, (i) la rescisión del contrato o (ii) la rebaja del precio. Cuando el
vendedor hubiere conocido de los vicios o los hubiere debido conocer dada su profesión, se
deberá además pagar perjuicios. Si la cosa perece en manos del comprador no por eso se
perderá derecho a rebaja, y si lo hace por un vicio inherente, entonces si se conocía este por
el vendedor se deberá una indemnización de perjuicios.
Consiste en la garantía que le debe dar el vendedor al comprador de una posesión pacífica.
Esta garantía comprende dos obligaciones principales (i) de hacer y (ii) de dar. Esta
obligación de saneamiento implica que si un tercero reclama tener un mejor derecho que el
comprador, por causa anterior al contrato, el vendedor debe ayudarlo en el juicio, para
defender su posición. Para esto es necesario que se notifique y se llame en garantía al
vendedor. Si este vendedor decide allanarse y no seguir discutiendo, el comprador puede
seguir en el proceso pero bajo su propio riesgo. A pesar de esto, sigue vigente la obligación
del saneamiento.
Puede existir renuncia al saneamiento a menos que llegue a existir mala fe, por otro lado si
se puede hacer renuncia sobre determinadas causales. Si el menor valor de la cosa
proviniere de deterioros de los que el comprador se hubiere aprovechado, se debe hacer del
debido descuento de la restitución del precio. El aumento en el valor del bien, por mejoras
necesarias y útiles deben reconocerse por el vendedor a menos que ya lo haya hecho el
tercero. Y cuando el vendedor haya sido de mala fe, se deben reconocer hasta las mejoras
voluntarias. Cuando el aumento de valor haya sido por el tiempo o por causas naturales, se
reconocerá hasta la cuarta parte adicional al precio. Lo demás solo será reconocido por el
vendedor de mala fe.
Si la evicción no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal que se ha de
presumir que no se habría comprador la cosa sin ella, habrá derecho a pedir la
rescisión de la venta.
Con relación a los deterioros se tomará al comprador como un poseedor de mala fe a menos
que este demuestre que el estado de insolvencia en el que se encuentra no es debido a
su culpa. C.CO: cuando se estipule que cuando se resuelva el contrato por incumplimiento
del comprador se pierda el precio, se comprenderá esta disposición como una cláusula
penal. Cuando el vendedor demanda la restitución de la cosa y la indemnización de
perjuicios, tendrá derecho a la indemnización integral.
2. Recibir la cosa: se debe recibir la cosa en el lugar y tiempos estipulados. Si hay mora para
recibir la cosa se deberán reconocer perjuicios. Se tiene derecho a pedir factura comercial y
si no se reclama sobre contenido de la factura comercial dentro de los 3 días siguientes, se
entenderá irrevocablemente aceptada.
Estar habilitado para comprar:
1. El padre de familia y el hijo.
2. Quienes administren bienes ajenos como secuestres o guardadores.
3. Los albaceas o ejecutores testamentarios.
4. Mandatarios, a menos que se haya autorizado.
5. Funcionarios jurisdicción y abogados sobre bienes del proceso.
6. Empleados públicos sobre bienes que se vendan por su ministerio.
7. Administradores establecimiento público.
Costos: estos deben ser reconocidos y cubiertos en principio por partes iguales. Cuando se trata de
los gastos de entrega se deben realizar por el vendedor, y después los gastos de traslado se harán por
parte del comprador.
Riesgos pérdida de la cosa.
1. Código civil: res perit creditoris. Esto cambia si hay mora del deudor, o si este les ofrece la
misma cosa a dos personas diferentes. Se puede eximir de esta obligación si demuestra que
no haber incurrido en mora igual se hubiera presentado el caso fortuito o la fuerza mayor.
Cuando el acreedor incurra en mora de recibir, el deudor responde por culpa grave o dolo.
Las acción para reclamar estas prestaciones tiene una prescripción de 1 año.
2. Venta como cuerpo cierto: en esta no se toman en cuenta las operaciones de la venta por
cabida. Se paga por el predio como cuerpo cierto, y no se debe pagar más ni menos. Pero
cuando se definan linderos y estos no correspondan se aplicará la venta por cabida.
Pactos de la compraventa.
1. Pacto comisorio.
Este es una condición resolutoria expresa por el no pago del precio. La prescripción es de 4 años.
El pacto comisorio cualificado, es aquel que consiste en una resolución sin intervención judicial a
diferencial de simple, y que permite el pago de la obligación dentro de las 24 horas siguientes a la
notificación de la demanda.
Posición respecto al pacto de perjuicios por el deudor: Corte Constitucional afirma que si no
prospera la resolución tampoco los perjuicios, Al analizar ello la Corte Suprema de Justicia da a
entender que si hay un plazo adicional.
2. Pacto de arras.
Estas son un monto de dinero que se da al realizar el contrato de compraventa como forma de
confirmación o como garantía de un sanción. Es una garantía que las partes establecen encaminada
a estimular el cumplimiento de obligaciones a su cargo.
1. Arras penitenciales: estas se utilizan para cuando se define un tiempo después de realizar
el contrato de compraventa por su alguna de las partes se arrepiente. Si quien se arrepiente
es el que recibió las arras, debe devolverlas dobladas. Y si es el que las entregó las pierde.
Se puede pactar para que esto se haga sin intervención judicial. Y cuando no se pacte el
tiempo en el que se podrá arrepentir la persona, se entenderán 2 meses. Cuando no se
define si las arras con confirmatorias o penitenciales, se entenderán como
penitenciales.
3. Pacto de retroventa.
Es un acuerdo donde el vendedor se reserva la opción de recomprar la cosa, pagando un precio
acordado, y en caso de no haber acuerdo lo mismo por lo que la cosa fue vendida. No se puede
ceder este derecho de pacto de retroventa. Y cuando se vaya a recomprar cuando se trate de bienes
muebles se debe avisar 15 días antes, y cuando se trate de bienes inmuebles 6 meses antes. Si el
bien produce frutos de tiempo en tiempo y no lo haya hecho se deberá esperar hasta la próxima
percepción de frutos.
Si se vende la cosa objeto del pacto, y el tercero es de buena fe, se protege su situación.
Cuando se haga efectiva la recompra se deberán dar las respectivas restituciones, la cosa con sus
accesorios naturales, se deberán reconocer los gastos de mantenimiento necesarios, pero no de las
invertidas en mejoras útiles o voluntarias que se hayan hecho sin su consentimiento. Además los
deterioros que se hayan dado por la culpa del comprador también deben ser reconocidos.
Se tiene 4 años para hacer efectiva la acción.
4. Pacto de mejor comprador.
Se realiza la compraventa con una condición resolutoria que consiste en si surge un mejor precio en
el período de 1 año (o menos), y no se mejora la oferta entonces se resolverá el contrato. Se deberán
dar las respectivas restituciones mutuas, deterioro, y mejoras necesarias. Hay protección de
terceros adquirentes de buena fe.
3. Conservación del plazo: si hay mora, sólo se podrá aplicar la cláusula aceleratoria si las
cuotas implican más del 1/8 del precio total. Si no se paga y se requiere la cosa, se puede
pedir la devolución si se paga dentro de los 3 meses siguientes y está todavía no ha sido
enajenada.
Si se contrata a un mandatario menor de edad, valdrá los actos que vinculen al mandante
con los terceros, pero cuando se trate de las relaciones entre el mandatario y el mandante y
los terceros, entonces se aplicarán las reglas de los incapaces menores.
El contrato puede ser oneroso o gratuito. Se puede pactar que no se va a realizar pago por el
mandato, pero si no se pacta nada se entiende la necesidad del pago usual a los mandatarios
por sus funciones. Por lo que naturalmente es remunerado.
Aquí el mandato es primordialmente oneroso, por lo que si no se pacta pago igual se debe
definir el usual. Y cuando se acabe el mandato y se tengan actos por ejecutar se deben
definir honorarios dependiendo del valor del servicio prestado, y del valor total del
mandato, si se encuentra una desproporción entonces se podrá pedir por el mandante
demostrando que el pago usual del mercado por esas funciones es menor. (a menos que la
haya pagado o pactado)
Características: el mandato es principal, es consensual, es oneroso y gratuito (código civil), es
bilateral, es de tracto sucesivo. El mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por
una necesidad imperiosa sale de los límites de su mandato, se convierte en un agente oficioso.
La consensualidad es relativa, en principio el mandato se puede formar a través de cualquier
expresión o medio inequívoco. Pero la CSJ ha dicho que la solemnidad del mandato está
relacionado con la solemnidad de las cosas que maneje este mandato (lo mismo régimen mercantil
pero por artículo 824). Por lo que si se encomienda a alguien a comprar una casa entonces será
necesario que el mandato se haga a través de escritura pública. Lo mismo aplicaría para el código de
comercio, cuando el negocio objeto del mandato necesita de solemnidad el mandato también la
necesitará.
Se ha dicho por otro lado que cuando se trate de mandato general se necesita escritura pública, y
esta no se necesita cuando se trata de mandato especial. (no hay sustento jurídico)
La representación judicial: es necesario para esta que se haga por escritura pública.
Marco de actuación del mandatario.
Tipos de mandato:
1. General: todos los negocios: se refiere a la administración del giro ordinario de los
negocios.
Este giro ordinario implica: pagar las deudas y cobrar los créditos del mandante,
perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir en juicio a los
deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a
dicho giro; contratar las reparaciones de las cosas que administra, y comprar los materiales
necesarios para el beneficio de las tierras, minas, fábricas u otros objetos de industria que se
le hayan encomendado.
b. Se ha obligado personalmente.
2. Código de comercio: se parte del supuesto que el mandatario tiene que desenvolverse en
los límites del mandato, y cuando está fuera de este se debe buscar lo más allegado al
querer del mandante si es imposible pedir las instrucciones. Cuando no se tengan
instrucciones, el mandatario deberá suspender la ejecución de su encargo, mientras
consulta. Pero si la urgencia o estado del negocio no permite demora alguna, o si al
mandatario se le hubiere facultado para obrar a su arbitrio, actuará según su prudencia y en
armonía con las costumbres de los comerciantes diligentes.
3. Revocación: código civil: la revocación se realiza por el mandante. Esta puede ser tácita o
expresa. La tácita se da cuando se nombra para la misma función a otro mandatario.
En código de comercio: el mandante puede revocar todo o parte de mandato a menos que
se pacte irrevocabilidad o si el mandato está estipulado en interés (adicional) del
mandatario o tercero, en cuyo caso solo puede revocarse por justa causa. Terminación de
mandato y mandatario actuando no tiene noticia, si el tercero es de buena fe, el negocio
obliga a mandante como a mandatario frente a los terceros.
4. Renuncia: código civil: esta se da por parte del mandatario. Se puede hacer pero se tiene
que tomar un tiempo prudencial y razonable para avisar de forma que no se causa ningún
perjuicio al mandante. Excepción, mandatario con imposibilidad de administrar a causa de
enfermedad u otra causa para impedir actuar, puede eximirlo de aviso y perjuicios.
5. Muerte:
También puede tratarse de un caso en donde se prevé celebrar el mandato para que se
ejecute después de muerte, puede nombrarse a un heredero o a un tercero para que realice la
gestión.
5.1 Mandatario: cuando este muere el mandato termina, pero los herederos deberán avisar
inmediatamente al mandante y deberán tomar medidas conservativas que impidan
perjuicios.
5.2 Mandante: en principio se podría pensar que se acaba el contrato a menos que se
pueda causar un perjuicio por la inacción del mandatario.
6. Insolvencia de mandatario.
5. Informar sobre cualquier venta que se haga para salvar los bienes, a través de bolsa y
martillo.
Esta no se da por a muerte o inhabilidad del comitente, a menos que los herederos decidan
revocar el contrato.
Existe comisión:
1. Transporte: es cuando a una persona se le encomienda contratar un servicio de transporte.
En este caso el comisionista tiene las mismas obligaciones que el transportador. Y las
acciones se pueden interponer directamente al transportador. Puede haber delegación, pero
el comisionista delegado responde directamente al comitente, a menos que se hayan
seguido instrucciones precisas realizadas por el comisionista principal. Además el
comisionista no puede ser al mismo tiempo transportador.
Preposición.
Es un contrato que se encuentra en el código de comercio que implica que un factor administra un
establecimiento de comercio, que es de propiedad del preponente. Este contrato para que produzca
efectos respecto de terceros debe estar inscrito en el registro mercantil, así como todas las
limitaciones que se realicen sobre el mandato. A pesar de esto los terceros que quieran hacer valer
el contrato podrán probarlo libremente. El factor tiene la facultad de administrar el giro ordinario de
los negocios, y obliga al preponente siempre y cuando actúe a nombre de él. (lo vincula siempre).
Cuando no haga la transacción a su nombre se vinculará al preponente, si hay beneficio para este, o
si era evidente la condición de factor, y se realizó dentro del marco del giro ordinario de los
negocios.
Habrá acciones en estos casos contra cualquiera de los dos pero no contra ambos.
Revocación deberá inscribirse en el registro mercantil o no tendrá oponibilidad para terceros.
Hay responsabilidad por parte del factor cuando no se pagan los impuestos, y con eso se generan
daños al preponente. Y cuando el factor se beneficie ejerciendo una actividad del mismo ramo que
la del establecimiento de comercio del preponente, entonces todas las utilidades de ese negocio irán
a favor del preponente, sin tener participación en los riesgos y pérdidas.
Agencia comercial.
Este es un contrato en el que un comerciante se encarga de forma estable e independiente de la
promoción y explotación de los negocios de un empresario extranjero o nacional, con relación a un
ramo específico y un sector geográfico del país. Esto también lo puede hacer como distribuidor o
como fabricante. Este contrato no es esencialmente representativo.
Si no se pacta nada en contrario, se entiende la existencia de una cláusula de exclusividad que
beneficia al agente. Esta implica que el empresario no puede encargar otros agente en el mismo
sector y ramo que el agente con el que inicialmente contrató. Si no se dice nada sobre campo de
acción del agente, se entiende que es todo el territorio nacional.
En cambio para que exista una exclusividad que beneficie al empresario se deberá pactar. Y esta
implica que el agente no promociona o explote los negocios que otros empresarios del mismo ramo
y en el mismo sector.
Con relación al contrato ahí debe incluirse todo lo relacionado con el territorio y el ramo en el que
se va a realizar la agencia. Y esto debe inscribirse en el registro mercantil para que haya
oponibilidad frente a terceros.
Agencia comercial de hecho: esta es una figura que se da cuando se incumplen los requisitos del
artículo 1320, es decir especificaciones de facultades, el ramo de actividades, tiempo de duración y
el territorio.
Obligaciones del agente comercial:
1. Hacer la promoción del respectivo producto (estructura adecuada).
2. Seguir instrucciones.
4. Asunción gastos propios. Pero se podrán deducir como expensas generales del negocio
cuando remuneración sea un porcentaje de las utilidades.
5. Funciones de mandatario.
La remuneración se deberá dar cuando los negocios no se realicen por causas imputables al
empresario, cuando este acuerde con el cliente no realizarlo o igual lo realice directamente en el
territorio del agente.
Los gastos de agencia no deben ser reconocidos por el empresario, y se pueden tomar de las
expensas generales del negocio.
Prestación e indemnización a la terminación del contrato: cuando se termine el contrato el
empresario le debe reconocer al agente un 1/12 del promedio de las utilidades que hubiere obtenido
por el agente, dentro de los últimos 3 años o todo el tiempo si es menos que esto. Según la
jurisprudencia esta prestación es irrenunciable, ya que se protege a la parte débil.
Indemnización especial: Cuando el agente termine el contrato justificadamente o cuando haya
revocación sin justa causa se deberá reconocer una justa retribución por los esfuerzos del agente
para posicionar y promocionar la marca. No se reconocerán ninguna de estas prestaciones cuando el
agente haya sido desvinculado por una causa imputable a él.
Según la jurisprudencia, antes era irrenunciable, pero solo hasta que terminara el contrato, luego si
se podía renunciar. Luego se dijo que como era norma de orden público y se debía proteger a la
parte débil entonces la irrenunciabilidad se encuentra vigente. Y por ultimo se cuestionó el carácter
de orden público de la norma. Con la sentencia de William Namén se definió una concepción
variable y relativa del orden público. Se explica que anteriormente se protegía esa norma como de
orden público por la circunstancias de desprotección en la que se encontraban los agentes
comerciales. Estos cambios se dan por largos periodos de tiempo y se deben a circunstancias
sociales, legales y económicas.
Causales de terminación:
1. Insolvencia.
2. Causación de perjuicios por acción u omisión.
3. Incumplimiento grave (agente) y solo incumplimiento (empresario).
4. Terminación.
El agente cuenta con derecho de retención con las cosas que debe manejar. La prescripción de las
acciones es de 5 años.
Contrato de suministro.
Es un contrato por medio del cual una persona se compromete para con otra a realizar prestaciones
periódicas, o la prestación continua de cosas o de servicios. Este es un negocio principalmente
remunerado.
La cuantía, de esta se mide por el pacto de las partes, pero si no se define, se tiene que mirar la
existencia de topes. Puede haber tope de máximo y de mínimo, en ese caso se define la cuantía por
la necesidad del consumidor entre esos dos topes. Cuando se tiene solo un tope de máximo, el
consumidor puede definir la cuantía hasta el máximo. Y cuando se tiene solo un tope de mínimo, se
puede pedir lo que se necesita pero mínimo se deberá recibir la cantidad definida. Cuando no se
tienen topes, la cuantía se dará por la necesidad ordinaria y normal del consumidor.
Determinación del precio: este se da por lo pactado, sino por el precio medio que se tenga para
esas cosas o servicios en el lugar y fecha del cumplimiento de la prestación, o en el domicilio del
consumidor cuando las partes se encuentren en lugares diferentes. Cuando se demora por parte
del proveedor, se debe tomar en cuenta el precio al momento en el que debía cumplirse la
prestación. Si se señala el precio para una prestación periódica se entenderá que ese será el mismo
para las futuras de la misma especie.
El pago del precio si el suministro es periódico deberá hacerse cada vez que se realice una
prestación, y cuando es continuo según diga la costumbre o la naturaleza del suministro.
Cuando se deje a arbitrio de una de las partes la definición del plazo para el cumplimiento de
las prestaciones, se debe dar un preaviso prudencial sobre la exigencia del cumplimiento. Si hay
diferencias sobre el cumplimiento de la prestación se puede iniciar un proceso verbal.
Sólo si hay incumplimiento grave que implique la pérdida de confianza se puede acabar con el
contrato. A pesar de esto es necesario que cuando se vaya a resolver el contrato se informe de esto a
la contraparte.
Pactos en el contrato de suministro:
1. Preferencia: El pacto por el cual la parte que percibe el suministro se obliga a preferir al
proveedor para contraer con un contrato posterior sobre el mismo objeto por un precio fijo
o por el que ofrezca un tercero. Puede pactarse también a favor de la parte que percibe el
suministro.
No puede darse este pacto por más de 1 año. Cuando se predique la preferencia de una
parte que este ejecutando por el contrato una explotación económica determinada, se
contará el término desde la expiración del contrato que se está ejecutando.
2. Exclusividad: Consisten en pactos en los que una parte se obliga con la otra parte a no
contratar con terceros. Antes su incumplimiento traía perjuicios y se planteaba por un plazo
de 10 años. Las cláusulas de exclusividad podrían resultar anticompetitivas si no persiguen
un objetivo legítimo que sea económicamente justificable y razonable, sino que, por el
contrario, únicamente persiguen obstruir el acceso al mercado.
Dentro de este contrato se puede hacer un pacto de preferencia. La terminación del contrato si no
se hubiere determinado plazo se podrá hacer por cualquier de las partes pero dando preaviso según
costumbre o naturaleza del suministro.
Corretaje.
Es un contrato por medio del cual una persona especialista en un mercado concreto funge como
agente intermediario, para vincular a dos personas con el fin de que celebren un contrato mercantil.
Es importante resaltar que el corredor no debe tener ningún tipo de relación de representación,
subordinación o dependencia con ninguna de las partes.
Remuneración (cuando se concrete negocio): esta se debe dar por partes iguales. Si no se pacta
tendrá derecho a la remuneración igual o a la fijada por peritos. Cuando se trate de un corredor de
seguros, sólo le debe pagar la aseguradora.
Las expensas en la gestión deben ser reconocidas por las partes aunque el negocio no se hubiere
realizado.
Negocios bajo condición o nulos: cuando se tenga una condición suspensiva e tendrá derecho a la
remuneración cuando se cumpla la condición cuando se tenga una condición resolutoria, se tendrá
derecho a la remuneración desde la fecha del negocio. Cuando el contrato sea nulo igual se tendrá
derecho a la remuneración siempre que el agente no conociera de esa causal de invalidez.
Deberes:
1. Se tiene obligación de medio para poner toda su diligencia con la intención de lograr la
concreción del contrato por parte de los dos sujetos.
2. El corredor debe en todo caso cumplir una función de información sobre circunstancias
sobrevinientes y relacionadas con el mercado en el que se desarrolla el respectivo negocio.
3. Este está obligado a custodiar las muestras cuando las ventas se hagan por muestras, y
también tiene el deber de llevar registro de sus actuaciones y contratos en un libro.
Si incumple de forma sus deberes y falta a la buena fe, incurrirá en una inhabilidad de 5 años,
y si es reincidente entonces esta será definitiva.
Corredores de seguros, empresas constituidas o que se constituyan como sociedades comerciales,
cuyo objeto social sea exclusivamente ofrecer seguros, promover su celebración y obtener su
renovación a título de intermediarios entre el asegurado y el asegurador. Están sujetas al control y
vigilancia de la super financiera.
Requisitos:
1. Tener un capital mínimo y organización técnica contables.
2. El acceso de los consumidores a una información adecuada, de acuerdo con los términos de
esta ley, que les permita hacer elecciones bien fundadas.
Cláusulas abusivas: son aquellas cláusulas que genera un desequilibrio injustificado con relación
al consumidor.
1. Compras ligadas.
2. Limitación o exoneración de la responsabilidad.
3. Renuncias a derechos.
4. Pagos de intereses no autorizados.
5. Obligación para el arbitraje.
6. Restrinjan la existencia de garantía.
Las cláusulas de permanencia solo son permitidas si son de 1 año, y si implican un beneficio
considerable para el consumidor. Esto implica que se debe tener tanto una oferta de servicios sin
la cláusula y con la cláusula.
Devoluciones: Si se hace uso de este derecho, se resuelve el contrato y se reintegra el dinero
pagado. Así mismo el consumidor devuelve el producto por los mismos medios y en las mismas
condiciones. Los costos de transporte deberán ser asumidos por el consumidor. Las devoluciones no
pueden exceder de 30 días hábiles.
Comercio electrónico.
a. Se deberá dar información acerca de los productos, características, propiedad, plazo de
validez de la oferta y disponibilidad del producto; si es contrato de tracto sucesivo se debe
informar su duración mínima.
b. Si se acompaña con una imagen del producto, debe indicarse su escala, informar los
medios de pago, el tiempo de entrega, el derecho de retracto, su cómo, el precio con
sus impuestos (separando los gastos de envío), las condiciones generales de contratos
(accesibles, disponibles e imprimibles) aún si no se compra.
2. Objetivo: tiene que ver con la naturaleza intrínseca de los actos y operaciones que realiza una
persona. Si estos actos son de carácter comercial entonces la persona que los realiza será un
comerciante.
Actos comerciales:
c. Pedir prestado para prestar a interés, tomar de la plata propia y prestar a interés.
d. Operaciones bancarias.
e. Operaciones relacionadas con los establecimiento de comercio.
f. Todo lo relacionado con las sociedades, la venta a título oneroso de cuotas de participación
o acciones.
g. Corretaje.
3. Empresarial: tiene que ver con que será comerciante el que sea empresario que implica el que
dirija una unidad de explotación económica que cuenta con dos elementos, capital y trabajo.
a. Ley imperativa.
- Constitución.
- Ley imperativa comercial.
- Ley imperativa civil.
La costumbre puede ser praeter, contra o secundum legem. También puede ser
interpretativa, integradora o normativa. Puede ser local, nacional, extranjera, o
internacional.
2. Habilidad:
6. Abstenerse de realiza actos de competencia desleal, que consiste en afectar los buenos usos
mercantiles, la buena fe comercial, y la libre elección de los consumidores.
Cámaras de comercio.
Son un gremio, y una persona jurídica de carácter privado que cumple con funciones públicas. Estas
cuando deciden lo hacen a través de actos administrativos por lo que son revisados este por la
jurisdicción contencioso-administrativa. La segunda instancia de sus actos es la Superintendencia de
Industria y Comercio. El control fiscal de las cámaras de comercio por eso también puede ser
realizado por la contraloría general de la nación ya que esta maneja fondos públicos y también
privados.
En estas pueden existir inscritos o afiliados. Los afiliados pagan una cuota de afiliación y tienen
derechos políticos dentro de la organización además de descuentos. Para lograr ser afiliados tiene
además que certificar que cumplen con las obligaciones y deberes del comerciante y lo han sido por
dos años. El gobierno elige 1/3 de la junta directivas de las cámaras de comercio y los afiliados 2/3.
Funciones.
1. Certificar la costumbre.
2. Si las dos cumplen con la ley pero no coinciden se tomará como confesión los registros de
cada uno.
3. Si una de las partes cumple con la ley y la otra no, entonces solo se tendrá la posibilidad de
controvertir ese registro con diferentes pruebas.
4. Si las dos partes no cumplen con el registro, se puede probar por otros caminos.
5. Si una de las partes oculta su registro o no lo otorga y la otra lo hace según la ley, no podrá
probar con nada en contra del registro de la contraparte.
Estados financieros: (i) operación (ii) monto de la operación y (iii) fecha de la operación.
Los activos pueden ser corrientes o no corrientes. Los corrientes son los que se piensan volver
líquidos o en efectivo dentro del plazo de un año. Y los no corrientes son lo que tienen una vocación
de permanencia sin volverse líquidos.
La Empresa.
Esta es una actividad económica organizada, que tiene para la producción, distribución y
circulación de bienes y servicios. La empresa no es una persona jurídica, es simplemente un ente de
protección jurídica.
1. Objetivo: factores de producción.
2. Subjetivo: empresario.
3. Funcional: establecimiento de comercio.
El establecimiento de comercio.
Es un conjunto de bienes y derechos inmateriales que están pensados para satisfacer las finalidades
de la empresa, y que son organizados por el empresario para este fin. Este es una unidad técnica,
instrumental, e incorporal. Cuando se crea el establecimiento de comercio debe dentro del primer
mes inscribirlo en el registro mercantil. Siempre que se vaya a enajenar un establecimiento de
comercio se debe preferir en bloque.
Elementos del establecimiento de comercio:
1. Propiedad industrial.
2. Signos distintivos.
3. Créditos.
4. Mercaderías.
5. Contrato de arrendamiento.
6. Know how: derecho a reclamar desvío de la clientela.
Se tiene un derecho de renovación del contrato de arrendamiento cuando se lleva más de 2 años
consecutivos como arrendatario. Las excepciones son:
1. Se ha incumplido el contrato.
3. No hay objeción de ninguno de los acreedores sobre el nuevo deudor. Se tienen 2 meses
para reclamar esas objeciones. Con esto se debe pedir una garantía del pago, porque de lo
contrario seguirá la responsabilidad del enajenante.
El desahucio por parte del arrendador en los casos previos tiene que hacerse 6 meses antes de
terminar el contrato. porque si no se realiza se entiende prorrogado automáticamente el contrato.
Aunque este se podrá negociar con unas nuevas condiciones.
También cuando se prometa realizar obra o utilizar el local, se deberá hacer esto dentro de los 3
meses siguientes a la entrega del local. Si no se cumple con este tiempo entonces se deberán
indemnizar todos los perjuicios.
Derecho de preferencia: cuando el bien vuelva a estar disponible para el arriendo se debe preferir
en igualdad de condiciones al arrendatario antiguo. Para hacer efectivo este derecho el arrendador
deberá comunicar por lo menos 60 días antes la posibilidad de un nuevo contrato de arrendamiento,
y el arrendatario pasado debe informar hasta 30 días antes del la disponibilidad del local si acepta el
ejercicio del derecho de preferencia.
Si llega a haber menor superficie después de las construcciones o remodelaciones entonces se
tomará preferencia por el tiempo de los contratos.
Subarriendo: este no se puede realizar totalmente sin autorización expresa o tácita del dueño y se
deberá subarrendar la cosa para el mismo fin del contrato de arrendamiento principal. Y solo se
podrá sin permiso el 50% del bien, siempre y cuando se utilice para el fin del contrato principal.
La cesión de contrato solo se podrá hacer con autorización o por enajenación del establecimiento
de comercio.
Operaciones del establecimiento de comercio: estas para que sean validas deben darse por
escritura pública o por documento privado por escrito.
Derechos de la competencia:
1. Competencia desleal.
2. Practicas restrictivas de la competencia.
3. Derecho de la publicidad.
4. Derecho de la competencia internacional y dumping.
Prohibición general: se prohíben todos los acuerdos y convenios que tenga como efecto
directa o indirectamente la limitación de los procesos de producción, distribución,
circulación y consumo de bienes y servicios. Todo tipo de prácticas que limiten la
competencia y precios demasiado altos e inequitativos.
2. Influenciar a otra empresa para que suba sus precios o se abstenga de bajarlos.
3. Tomar represalias, como por ejemplo negarle distribución o venta, contra otra empresa
por su política de precios.
2.1 Cuota del mercado: debe ser del 80% para que se entienda la existencia de
dominio.
2.2 Barreras de acceso: deben existir barreras estructurales del mercado como por
ejemplo limitaciones jurídicas que impidan que entren más competidores al
respectivo mercado. También pueden existir otras barreras como el costo de entrar
el mercado.
2. Fase intermedia: se tienen 20 días hábiles después del pliego de cargos, para dar garantías,
delatar, solicitar pruebas.
3. Decreto y práctica de pruebas: se realiza una audiencia verbal donde se hace un resumen
del caso y donde se practica las pruebas.
6. Las multas pueden ser hasta de 100.000 SMLMV. O del 150% de las utilidades obtenidas
por las practicas restrictivas de la competencia.
Garantías.
Estas se pueden realizar solo dentro de los 20 días hábiles de traslado del pliego de cargos, e
implican un compromiso que realiza la empresa a tomar decisiones estructurales para evitar que se
sigan cometiendo las prácticas restrictivas de la competencia.
Hay garantías de conducta o estructurales.
Para que la garantía deba ser aceptada por el superintendente (igual hay discrecionalidad) de contar
con los siguientes requisitos:
1. Suficiente.
6. No se acepta la responsabilidad.
Clemencia o delación.
Para que esta aplique se necesita el cumplimento de los siguientes requisitos:
1. La oportunidad es dentro de los 20 días de traslado del pliego de cargos.
2. No debe delatar el instigador.
3. Se debe aceptar responsabilidad y no contradecir el pliego de cargos.
4. Se debe dar suficiente información sorbe los acuerdos realizados.
5. Hay discrecionalidad por parte del superintendente.
Puede haber por la delación una disminución de la multa o una exoneración total de esta. Para que
se entienda formalizado el acuerdo se debe realiza un acuerdo de cooperación.
Los beneficios se pierden:
1. Si se niega responsabilidad.
2. Si se obstruye el proceso probatorio.
3. Cuando impida la realización de interrogatorios.
4. Si no se siguen los requerimientos de la SIC.
Hay caducidad de 5 años para iniciar el proceso sancionatorio.
El compliance es una técnica o metodología que se está utilizando últimamente y que consiste en
implementar el cumplimiento de las leyes y formas de controlar este cumplimiento. Cuando un
empresario tiene estas técnicas de compliance dentro de su empresa puede tener un alivio en las
multas que imponga la SIC.
La doctrina probable se da cuando existe 3 decisiones de la SIC con cierta uniformidad. Esto
implica que se puede argumentar con base en esta doctrina probable. Esto se declaró exequible por
la protección que se está dando a la seguridad jurídica y a la igualdad.
Abogacía de la competencia: esta es una forma de control y de vigilancia que tiene la SIC respecto
de aquellas decisiones de las entidades estatales que pueden afectar la libre competencia. Por lo que
con esta abogacía se quiere impedir la realización de estas acciones a un nivel estructural. Por eso se
harán recomendaciones y si estas nos e siguen pude haber nulidad de los actos administrativos
expedidos.
Formas de colusión
a. Posturas encubiertas.
b. Supresión de ofertas.
c. Rotación de ofertas.
La crítica a la norma es que la sanción está prevista para cuando los oferentes coluden, pero nada
dice cuándo es el funcionario público quien participó en la colusión.
Competencia desleal.
Implica cuando con finalidad concurrencial se realiza actos que van en contra de los buenos usos
comerciales, la buena fe mercantil, y la libertad de decisión de los consumidores. Se aplica un
modelo mixto, social y profesional. Se protege tanto al consumidor como al empresario.
Actos de competencia desleal:
1. Desviación de clientela: se da cuando se desvía clientela a través de actuaciones desleales
y en contra de los buenos suso mercantiles.
2. Confusión: se da respecto de signos distintivos, que dan a confusión por parte del
consumidor. Se asocian los dos productos, por la similitud de los signos.
3. Engaño: cuando se dice mentiras sobre los productos que se ofrecen. También se da por la
omisión de la verdad respecto de los productos que se venden.
9. Actos contrarios a normas de derecho: cuando se violan normas del derecho y obtiene
una ventaja competitiva bastante considerable.
c. Se debieron haber tomado medidas razonables y pertinentes para mantener ese hecho o
cosa como un secreto. Avisando que lo era, o salvaguardándolo.
Acciones de competencia desleal:
1. Prevención.
2. Condena.
La legitimación es de cualquier persona que se encuentre dentro del mercado o que quiera estar
dentro de este mercado. También pueden intervenir asociaciones de consumidores y la procuraduría
general de la nación.
La competencia es de jueces civiles de circuito y la SIC.
Prescripción: es de 2 años desde que se conoce el hecho de competencia desleal y de 3 en total
desde que se realiza la acción.
Propiedad intelectual.
Es una disciplina que protege los bienes intangibles.
1. Derechos de autor: protege las obras científicas, artísticas y literarias. Es una propiedad
que es independiente de la común. La protección de los derechos de autor se da desde la
creación de la obra. Se tiene que diferencia de los derechos patrimoniales y los derechos
morales. Cuando e trata de persona natural duran los derechos de autor por 80 años y los de
persona jurídica 50 años. Actualmente se puede tener protección de derecho de autor y
protección de propiedad industrial como por ejemplo la canción que se toma como un signo
distintivo.
2. Propiedad industrial:
2.1.1 Marcas.
2.1.2 Nombre comercial.
2.1.3 Lema comercial.
2.1.4 Enseña.
2.1.5 Indicaciones geográficas.
2.2.1 Patentes.
2.2.2 Diseños industriales.
2.2.3 Circuitos integrales.
Marcas.
Esta es todos signo que tiene aptitud de distinguir un producto de otro, de forma que es distinción
pueda ser representable gráficamente.
1. Distintividad: debe tener tal entidad que permite distinguir el producto de los otros.
3. Representatividad gráfica.
¿Qué signos pueden ser marca?
1. Figuras: se puede volver marca una figura geométrica o especifica que distinga al
producto.
2. Formas: se puede volver marca una forma del empaque o botella, especifica.
5. Olores: implican sensaciones del olor, pero no podría ser marca por su representatividad
gráfica.
10. Colectiva: es una marca que pertenece a una entidad sin ánimo de lucro y esa asociación,
cooperativa, tiene unos afiliados y esa marca pertenece a la asociación, pero la podrán
utilizar todos los que pertenezcan a la asociación, fundación o lo que sea, el trámite es
igual, solo se diferencia en la forma en la que nace, el fin y los requisitos para el registro.
11. De certificación: certifica unas características y calidades específicas. Estas son entregadas
o autorizadas por entidades médicas privadas.
12. Denominación de origen: esta implica los nombres que en todo el mundo se asocian a
productos de una determinada naturaleza y calidad, conocidos por su origen geográfico y
por poseer características vinculadas a ese origen. La Denominación de Origen es un tipo
de marca que identifica un producto como originario de un lugar determinado y cuyas
cualidades y reputación se imputan fundamentalmente a ese lugar de origen.
Registro de la marca.
El registro no implica el uso, sino el disfrute exclusivo de la marca. Mientras que no es registre la
marca no podrá ser utilizada de forma exclusiva. El registro es por 10 años, que se pueden renovar
por otros 10 años. Se tienen 6 meses al final de los 10 años para pedir la renovación, sino entrara la
marca en dominio público.
Criterios:
1. Especialidad: se predica exclusivamente de los productos pedidos. En algunos casos puede
haber dos marcas iguales respecto de los productos, pero esto es cuando estos son de
diferentes mercados o géneros. Sólo en situaciones donde se pueda llevar a confusión, o la
marca sea muy reconocida no se permitirá esta situación.
2. Territorialidad: jurisdicción del registro es el territorio nacional. Se puede hacer un
procedimiento para que en la SIC se pase registro a otros países a través de la OMPI.
a. Titular de la marca.
b. El tipo de marca.
c. El producto o los productos para los cuales se va a definir la marca.
2. Examen de forma por parte de la SIC. Luego de esto deja un espacio de tiempo para que se
levanten oposiciones por parte de terceros.
3. Luego de esto si no hay oposiciones o si las hay se hace examen sobre la registrabilidad
material por parte de la SIC.
1. No tenga distintividad.
2. No tenga representatividad gráfica.
3. Denominación usual.
4. Exclusivamente descriptivos.
5. Exclusivamente genéricos.
6. Sea olor.
7. Sea un color aisladamente considerado.
8. Una forma que implica una ventaja funcional o que es el usual.
9. En contra del orden público y de las buenas costumbres.
1. Idéntica a otra marca: se tiene que mirar el contexto del mercado para ver si se
pueden asociar fácilmente o se puede confundir el origen empresarial. Como es el
caso de COCA COLA, no importa el mercado se dice que se va a asociar la marca
con la empresa. Se analiza para ver si hay identidad, similitudes (i) fonéticas,
(ii) gráficas o (iii) conceptuales. Otro factor que debe tomarse en cuenta es el de la
conexidad competitiva. Cuando esta existen entre los mercados de las marcas,
entonces si se puede aplicar esta causal de nulidad relativa.
Para reclamar la existencia de una causal de nulidad relativa se tienen 5 años al registro.
Acciones de nulidad.
Cuando se expide la decisión de primer instancia, se puede interponer un recursos de nulidad ante el
consejo de estado que es previsto por la decisión 486 de la CAN.
Pero cuando si se acude al recurso de apelación, y queda en firme la decisión se puede demandar en
nulidad simple o nulidad y restablecimiento de derecho.
Acción de cancelación prevista por la decisión 486:
1. Vulgarización: se da cuando la denominación de una marca se convierte en la forma de
referirse normalmente a un producto. Por lo que los competidores tienen que referirse a esa
marca para promocionar su producto. Además debe existir una omisión por parte de la
empresa titular de la marca, para clarificar que su marca no es igual al producto. Por último
otra característica es que no se puede distinguir origen empresarial de los productos.
2. No uso de la marca: si no se usa o explota la marca por más de 3 años entonces se cancela
el registro.
c. Exclusividad.
1.1 Patente de invención: se refiere a una nueva creación en el estado técnico. Estas
patentes pueden ser de producto o de procedimiento. Implican la solución a un
problema técnico que se ha a través de una invención diferente a las anteriores. Esta es
protegida por 20 años, y debe pagarse una cuota anual.
El derecho a patente lo tiene evidentemente el inventor, este derecho puede ser
transferido por cualquier tipo de acto. Si varias personas fueron las inventoras,
entonces el derecho de la patente les corresponde en común a todas ellas. Si varias
personas dicen ser las inventoras de forma independiente entonces se le dará al derecho
al que primero presente el registro. Existe presunción de transferencia de la
propiedad industrial, al empleador por parte del empleado.
1. Titular.
a. Novedad: debe ser algo diferente a los propuesto en el pasado debe ser algo no
conocido dentro del estado de la técnica.
No constituyen invenciones:
1.2 Modelo de utilidad: esta implica una nueva forma de configurar una máquina que le
otorga una mejora técnica y funcional. La protección es de 10 años desde el registro.
Se excluyen:
1. Obras arquitectónicas.
2. Procedimientos.
a. Novedad.
b. Ventaja funcional o técnica.
2. Diseños industriales: son disposiciones físicas y estéticas de los productos que no tienen
ninguna incidencia e su funcionamiento o en su técnica. La apariencia pueden ser forma
bidimensionales o tridimensionales. La protección es de 10 años.
No son registrables:
3. Nacionalidad: esta será donde se haya registrado la sociedad, o donde tenga su sede
principal.
5. Capacidad: se define por el objeto social. Se podrán realizar los que se encuentren ahí, los
directamente relacionados, y los relacionados con el ejercicio de derechos y cumplimiento
de obligaciones de la sociedad.
Clasificación de sociedades.
- Intuito personae: en esta la sociedad se crea en consideración de las calidades
especiales de sus socios. En esta hay solidaridad ilimitada y solidaria.
- Intuito rei: se toma en cuenta más que la calidad de la persona, el capital que
aporta. Responsabilidad limitada.
c. Acciones (Sociedad por acciones, Sociedad Anónima, S.A.S): estas son tratadas como
verdaderos titulo valores, por lo que pueden ser comercializados fácilmente.
4. Causa lícita: se necesita que el motivo que llevó a la conformación de la sociedad sea
lícito., de lo contrario también habrá nulidad absoluta.
Nulidades.
1. Nulidad relativa: se puede reclamar por alguna de las partes en 2 años, y además puede ser
ratificada. Estas no son subsanables cuando afecten a numero de socios que impida la
mantención de la sociedad.
2. Nulidad absoluta: se puede reclamar por cualquier interesado en esa causal. cuando esta se
da se por objeto y causa ilícita se protegen derechos de terceros y no hay derechos a
restitución. Habrá también responsabilidad ilimitada y solidaria por los pasivos externos y
quedarán inhabilitados por 10 años.
Condiciones de existencia.
1. Pluralidad: esto aplica para todas las sociedades menos la S.A.S.
a. Excluir al socio.
b. Disminuir su participación al valor pagado.
c. Obligarlo a pagar el aporte.
d. En las sociedades por acciones, se puede (i) quitar derechos de accionista, (ii) disminuir
dividendos a la proporción pagada, (iii) aceptar las acciones que se está dispuesto a
pagar, pero disminuirlas en un 20% como indemnización de perjuicios para la sociedad.
Aumento de los aportes: no se puede obligar si no se pactó. Este se puede dar de otras
formas como permitiendo el ingreso de más socios (en este caso se tiene que participar en
capitalización para no perder influencia), capitalizando utilidades, capitalizando reservas
ocasionales.
Restitución:
a. Usufructo.
b. Liquidación de sociedad.
c. Nulidad relativa.
2.1 Dinero.
2.2.1 Bienes sujetos a registro: toca que la escritura social sea registrada tanto en la
cámara de comercio como en la oficina de instrumentos públicos.
2.2.2 Cuerpo cierto: el riesgo es del que aporta a menos que la sociedad se encuentre
en mora de recibir la cosa.
2.2.3 Contratos: se den seguir las reglas de la cesión y se responde por las obligaciones
del contrato cedido salvo pacto en contrario.
2.2.4 Créditos: deben ser pagaderos para 1 años después de su entrega. Se responde
por existencia del crédito por solvencia y por su legitimidad.
2.2.7 Usufructo.
3. Reparto de utilidades: este se podrá realizar siempre que se hayan pagado el pasivos
externo, las reservas y los impuestos.
4. Animus societatis: este es el ánimo de conformar la sociedad. Este ánimo debe ser (i)
igualitario jurídicamente, (ii) activo e (iii) interesado.
Requisitos de forma.
1. El contrato de sociedad debe constar en escritura pública y luego se debe inscribir en el
registro mercantil.
Elementos:
2. Teoría institucionalista: hay más intereses para proteger que los de los socios, están los
trabajadores, los consumidores, los acreedores. Se entiende dentro del contexto del estado
social de derecho, y puede evitar abusos. Bajo esta concepción se podría demandar actas
por abuso del derecho del voto.
Capital social.
Este es la sumatoria de todos los aportes asociados. Este debe ser determinado explícitamente en el
contrato y sólo se podrá modificar a través de reforma.
Se diferencia del patrimonio social en que este implica también las utilidades recibidas, y la
ganancia neta.
Clases de capital:
1. Autorizado: es el máximo de capital social que se puede tener.
2. Suscrito: es el compromiso al que se vinculan los socios. Cuando se constituye una
sociedad, se exige que al menos el 50% del capital autorizado sea suscrito.
3. Pagado: Cuando se constituye sociedad el pagado debe ser de 1/3 por cada acción suscrita.
Con el excedente de capital del 50% se puede permitir la entrada de más socios.
Modificación del capital social:
1. Aumento: este aumento solo se puede hacer mediante reforma estatutaria. Las causales por
las que se puede dar son: (i) entrada de más socios, (ii) aumento de aportes, (iii)
capitalización de utilidades, (iv) de reservas ocasionales, (v) de pasivo social, y (vi)
colocación de acciones.
(i) Que aún haciendo la reducción el capital sea el doble que los pasivos externos.
b. Extraordinarias: son las que son convocadas, por administradores, junta directiva,
representante legal, revisor fiscal, para una finalidad específica y concreta.
2. Nulidad: esta implica que la decisión alcanzó a existir a ser válida y a generar efectos pero
luego fue impugnada mediante acción. Se tiene un término de prescripción de 2 meses. las
causales son cuando no se cumple con la ley en la toma de la decisión, cuando no se cumple
con el quórum decisorio y cuando se exceden los límites del contrato social.
3. Inoponibilidad: esta se da cuando las decisiones que se toman no son de carácter general,
sino que aplican a los que aceptaron la decisión a los que no votaron o fueron disidentes no
se les puede aplicar.
Actas: siempre que se realice una reunión tendrá que levantarse un acta donde se deje constancia
del lugar, el quórum, el orden del día, las decisiones tomadas, los votos realizados, y la firma del
presidente y del secretario.
La revocación debe hacerse de la misma forma en que se produjo la decisión inicial. Las cosas se
deshace como se hacen. Es posible además acudir a la asamblea a través de un apoderado, el
problema es cuando varias personas dejan a un mismo apoderado como encargado.
La convocatoria de las reuniones: esta debe ser realizada a través de publicación en diario de alta
circulación en el domicilio de la sede principal de la sociedad. Esta convocatoria debe tener, (i)
ciudad y fecha, persona u órgano que la realiza, el orden del día, el lugar y la fecha. En términos
comunes debe hacerse con 5 días de anticipación.
1. Junta directiva.
2. Representante legal.
3. Revisor fiscal.
4. 1/5 de la participación de todos los socios.
5. Superintendente financiero y de sociedades.
Reglas de las sesiones:
1. Quorum: el deliberatorio es un numero plural de socios que representen la mitad más 1 de
las acciones suscritas. El decisorio implica la mayoría de las personas asistentes.
2. Las sesiones podrán suspenderse, con decisión del 51% de las acciones representadas en
la reunión.
Junta directiva.
Este es el órgano más importante con relación a la administración y gestión de los negocios de la
sociedad. Sólo es obligatorio para las sociedades anónimas. Normalmente son 3 miembros y 3
suplentes. Se entienden que cuentan con la facultad de realizar las operaciones necesarias para
cumplir con el objeto social de la sociedad. Se decide con la mayoría de los votos. Puede ser
convocada por ella misma, por representante legal, y por revisor fiscal. También no puede existir
grados de consanguinidad o de matrimonio entre algunos de los miembros de mayoría a
menos que sea sociedad familiar.
Administrador.
Es la persona encargada para la gestión de los negocios. Por eso se entiende que administrador es (i)
representante legal, (ii) factor, (iii) liquidador, y (iv) miembros de la junta directiva.
Deber general: actuar con buena fe, de forma leal, y con la diligencia de un buen hombre de
negocios.
Deberes específicos:
1. Desarrollar lo actos necesarios para cumplir con el objeto social.
2. Permitir la realización de la revisoría fiscal.
3. Velar por el cumplimiento de los estatutos y de la ley.
4. Representar la reserva.
5. No beneficiarse de información privilegiada.
6. Dar trato equitativo a los socios y respetar del derecho de inspección.
7. Abstenerse de ser competencia en contra de la sociedad.
Responsabilidad: es solidaria e ilimitada cuando se conozca por parte de todos los administradores.
Y cuando se conozca pero se haya votado en contra de cualquier actuación que haya sido realizada
con dolo o culpa.
Presunción de culpa:
1. Extralimitaron.
2. Cociente electoral: varias personas. Se define primero tomando todos los votos válidos y
eso se divide entre el numero de puestos a repartir. Se cogen las listas de mayor votación a
menor y se van llenando los puestos de acuerdo se llega al cociente. Si llega a quedar
puestos para proveer, se tomarán los que tenga los residuos más altos. Si hay empate se
decidirá a la suerte.
Revisor fiscal.
Esta persona debe ser la que vigile todas las operaciones contables que realiza la sociedad. Por eso
es que tiene que ser un contador profesional. Este es elegido por la mayoría absoluta la asamblea.
Este es obligatorio solo para (i) sociedad por acciones, (ii) las sucursales de sociedades extranjeras,
y para (iii) sociedades que cuentan con activos brutos por 5000 SMLMV, o ingresos brutos por
3000 SMLMV.
Funciones:
1. Velar por el cumplimiento de las operaciones realizadas con la ley y los estatutos.
Utilidades.
Estas se deben repartir al término de cada ejercicio social después de haber realizado las reservas,
de haber pagado los pasivos, de haber pagado impuestos, y después de haber cubierto las pérdidas.
Para que se puedan repartir además es importante que se encuentren reflejadas en balances y
registros fidedignos. Esta repartición normalmente tiene que realizarse deforma proporcional a los
aportes en el capital social. Cuando se realice un aporte de industria sin estimación, y no se
pacte nada, se entenderá que la participación en utilidades será la misma que la de mayor
aporte en capital.
Aprobación: debe hacer con un numero plural de asociados que equivalgan al 78% de las acciones.
Pago: con la aprobación y decreto deben ser pagados dentro del año siguiente, además se pueden
compensar con las sumas que los socios le deban a la sociedad. Si este pago no se realiza siempre se
tendrá al opción de ejecutar en contra de la sociedad, toda vez que se demuestre la existencia de las
utilidades netas.
Dividendos: son una cuota de dinero que se reconoce a los accionistas de las sociedad.
¿Qué pasa si no se obtiene mayoría?: aun así se puede distribuir el 50% de las utilidades.
Reservas sociales.
1. Legales: estas son del 10% por cada ejercicio hasta que se llegue al 50% del capital
suscrito.
2. Estatuarias.
6. Decisión estatutaria.
7. Decisión de los socios: debe haber un quorum de 70% de acciones. Esta decisión deberpa
ser inscrita en el registro mercantil.
Efectos:
1. La sociedad debe sumar a su nombre la palabra “en liquidación”.
2. Solo se pueden realizar los actos relacionados con la liquidación. Si se incumple esto se
responderá solidaria e ilimitadamente ante el liquidador.
3. El representante legal ahora es el liquidador.
2. Reactivación: se da si los pasivos externos no son más del 70% de los activos y
evidentemente cuando no se hayan entregado remanente a los socios. Se debe adelantar un
proyecto dentro de 30 días demostrando la viabilidad del mantenimiento de la empresa. Se
permite además el derecho de retiro.
3. Fusión impropia: se debe dar dentro de los 6 meses siguientes a la disolución. Implica la
terminación de la sociedad disuelta y la creación de una igual con el mismo objeto social,
por lo que no se pueden realizar actividades diferentes a la sociedad disuelta. Hay derecho
de retiro.
4. Reconstitución: esta necesita de unanimidad por parte de todos los socios, y permite la
creación de una nueva sociedad que tiene la libertad de realizar actividades diferentes a las
del objeto social anterior. Además no hay derecho de retiro porque todos aceptaron esta
situación.
Liquidación.
Esta implica la repartición de los bienes sociales entre los socios después de haber pagado los
pasivos externos.
1. Liquidación en sentido estricto: operaciones para traer liquidez, el pago de deudas.
2. Controversial: se puede ir ante (i) Super Sociedades o ante (ii) juez civil.
2. Dar aviso a acreedores: a la DIAN, al MIN Trabajo, y a los acreedores a través de aviso
en periódico de gran circulación, del domicilio de la sociedad y de sus sedes o
establecimientos de comercio.
3. Realizar inventario: primero se tiene que permitir la opción de objetar por parte d ellos
acreedores. Luego se deben dar 15 días a los socios para derecho de inspección y luego se
debe decidir por asamblea general si se aprueba o no el inventario. Si no se aprueba en dos
ocasiones se debe ir ante juez. El inventario debe ser aprobado por la Super Sociedades
cuando la sociedad este vigilada y controlada por esta.
4. Recomponer patrimonio:
6. Pagar pasivo interno: si nadie reclama ese dinero, se harán tres avisos y si nadie aparece
se entregarán a la junta de beneficencia. Si la sociedad tiene litigios pendientes el liquidador
tiene que hacer las reservas que prevea pueden cobrársele a título de indemnización.
7. Inscripción del acta final en el registro mercantil: ¿Qué pasa si aparecen bienes con
posterioridad? El liquidador debe notificar a los acreedores, pagará al acreedor insoluto o lo
repartirá entre todos, previo pago de sus honorarios.
Control societario.
1. Interno.
1.1 Socios:
1.1.1 Derecho de inspección: se refiere al derecho de revisar las operaciones de la sociedad.
Este normalmente se hace 15 días antes de la reunión de asamblea. Se puede hacer un
determinadas fecha o de forma permanente dependiendo de la sociedad.
1.1.3 Impugnación de las actas: esta se puede dar por ineficacia, nulidad o por
inoponibilidad.
1.1.5 Protección contractual: se pueden realizar acuerdos para sociales entre los socios para
comprometerse a votar de algunas formas de ciertas ocasiones y en últimas para
proteger sus intereses.
1.2 Revisoría Fiscal: esta persona es nombrada por la asamblea por mayoría absoluta, y tiene
la misión de verificar e inspeccionar las operaciones de la sociedad. Se recuerda que debe
ser contador público. Es obligatorio: (i) activos 5000 SMLMV e ingresos 3000 SMLMV.
(ii) sucursales de compañías extranjeras. (iii) en la sociedades en que todos los socios no
tengan la administración de la sociedad, y un 20% de las acciones que no tenga
administración reclame la existencia de un revisor fiscal. Y (iv) las sociedades por acciones.
Inhabilidades:
a. Parentesco.
b. Ser socio o subordinado.
c. Ser socio de matriz.
d. Otro cargo en sociedad subordinada.
2. Externo: este se hace por las superintendencias y de forma residual por la super
sociedades. Estas superintendencia tiene competencia sobre: (i) insolvencia (ii)
factoring (iii) libranzas (iv) juez societario.
- Se tienen a pensionados.
- Se es una empresa de más de 30 mil SMLMV.
- Proceso de insolvencia.
- Sucursales de sociedades extranjeras.
- Fondos ganaderos, factoring, libranzas.
Con relación a los socios ausentes o disidentes existe un derecho de retiro, pero siempre que
el cambio de sociedad aumente su responsabilidad o afecte sus derechos considerablemente.
La responsabilidad por el derecho de retiro será subsidiaria y se mantendrá 1 años después
del ejercicio del derecho.
Fusión.
Esta se da cuando una y más sociedades se disuelven y son absorbidas por una nueva o prexistente.
Se necesita de reforma estatutaria para poder realizarla. La sociedad resultante de la fusión adquiere
los derechos y obligaciones de las anteriores.
Para formalizar la fusión se debe realizar un acuerdo de fusión a través de escritura pública, el cual
contiene:
1. Motivos.
3. Patrimonio general.
Debe informarse de la fusión a los acreedores a través de un periódico de amplia circulación,
mostrando el nombre de las sociedades, y el capital de cada una. Luego de esto se debe dar aviso
por escrito a todos los acreedores dentro de los 30 días siguientes para que puedan pedir garantía u
oponerse. Aunque esto no lo podrán realizar si el activo es dos veces superior al pasivo de la
sociedad.
Escisión.
Se da cuando una sociedad transfiere un bloque o pedazo de su patrimonio a otra sociedad
preexistente o lo convierte en una nueva sociedad. Respecto a esta operación existen derecho de
retiro. Su una de las partes incumple con sus pasivos anteriores, las demás partes de la sociedad
empiezan a responde por este.
5. Eficacia probatoria.
6. Vocación de circulación.
Hay que diferenciar dos etapas cruciales de los títulos valores: (i) la emisión y la (ii)
negociación o endoso.
Hay dos relaciones inmersas en la lógica del título valor:
1. Relación causal o subyacente: es la razón del título valor, el negocio jurídico que le
antecede.
2. Relación cambiaria: esta es una relación propia del título valor, que no responde por las
causas antecedentes. Se protege en este caso la buena fe, si hay mala fe por parte de
tercero entonces no se tomará en cuenta la relación cambiaria sino la causal.|
Principios de los títulos valores.
1. Legitimación: esta se da a la persona que cumpla la ley de circulación y sea de buena fe
exenta de culpa.
a. Al portador: la persona que tenga la tenencia legítima del cheque puede ejercer su
derecho.
2. Literalidad: se puede ejercer el derecho según como esté expresado dentro del documento.
Esto implica que para que el título valor exista debe haber denominación del derecho dentro
del título valor y firma del endosante. También el titulo valor debe ser autosuficiente,
por lo que no debe necesitar de otro documento para poder hacer efectivo el derecho.
3. Autonomía: implica que los derechos que surgen de los títulos valores son autónomos,
pero no desde siempre sino desde que se negocian con un tercero de buena fe exenta de
culpa. Cada nueva adquisición del titulo valor se considera independiente de las anteriores.
Por lo que para que exista protección de la autonomía se necesita:
(ii) Que sea tercero de buena fe exenta de culpa. (esta siempre se presume) se puede
desacreditar mostrando concilio para causa daño a deudor.
Solidaridad de personas que firman como endosantes: responderán por igual por las
obligaciones derivadas del título valor. Si uno de ellos paga se tendrán acciones típicas de la
solidaridad contra los otros.
Acción cambiaria: esta se puede ejercer por parte del último tenedor, contra cualquiera de los
obligados de regreso o contra el directo. Puede ser contra todos, o algunos y esto no le hace perder
la acción contra los restantes. Este mismo derecho lo tendrá el obligado que hubiere pagado
título, respecto de los obligados anteriores.
Hay dos tipos de obligados:
1. Directo: es el primero asume la obligación. La acción directa es de 3 años desde la fecha de
vencimiento del título valor. Se podrá ejercer acción directa por parte del (i) librador u
otorgante, (ii) el último tenedor del título valor, y (iii) los endosantes que hayan pagado el
título valor.
2. De regreso: la acción de regreso es de 1 año desde la fecha de vencimiento del título valor.
Cheque 15 días. Estos obligados de regreso están habilitados para reclamar caducidad
por la falta del protesto en tiempo.
Interrupción de prescripción: esta si se da respecto de uno de los obligados no se extiende a los
demás. Esto a menos que se trate de signatarios del mismo grado. Para que se haga efectiva esta
interrupción es necesario que se notifique a todos dentro de 1 año.
Endoso.
Es una forma incondicional de transferir la propiedad del título valor, que se realiza firmando
el título valor o una hoja adjunta a él, o hasta un documento por separado, entregando el título al
endosatario para obligarse. El endoso además debe ser total, de lo contrario no será válido. Este se
da respecto a los títulos valores a la orden y nominativos.
El que endosa un título valor legitima al endosatario para ejercer el derecho autónomo incorporado
en el título, y además se convierte en obligado solidariamente respecto al pago del título valor.
Diferencia con cesión: (i) bilateral, (ii) puede constar por fuera del título, (iii) puede no estar
escrita, (iv) puede ser parcial, (v) no transfiere derechos autónomos, (vi) no obliga a cedente por el
pago= no obligación de regreso puede ser condicional.
Tipos de endosos:
1. Sin responsabilidad: cuando se endosa se escribe en el título que se endosa sin
responsabilidad. Esto significa que no se va a responder como un obligado de regreso, y por
tanto no se puede interponer acción cambiaria. Solo se podría acudir a la acción directa,
respecto del primer obligado.
5. En blanco: se da cuando se firma el título valor pero se deja espacio en blanco. En este
caso el tenedor del título debe llenar el espacio con su nombre para poder reclamar el
derecho que se incorpora en el título.
Para que exista legitimación de un tenedor de título a la orden es necesario que haya una
cadena interrumpida de endosos. Y el obligado no podrá exigir demostración de
autenticidad de todas las firmas, sino que deberá mirar el último tenedor y verificar la
continuidad de endosos.
6. En retorno: se da cuando una persona que era endosante de un título endosa un título y
vuelve a recibir el título pero como endosatario. En ese caso hay que diferenciar si se va a
negociar o a cobrar. Si se cobra se debe tachar los obligados anteriores, y si se va a
negociar se deben dejar. Este fenómeno se da con base en la teoría de la confusión.
7. Endoso por pago: se da cuando uno de los obligados le paga el importe del título a otro, y
este la transfiere la propiedad del título valor a cambio. Este tipo de endoso es entendido
como un endoso sin responsabilidad.
¿En qué circunstancias no se puede endosar un título valor?
1. Acuerdo expreso, menos cuando se trata de cheques.
Aval.
Es una forma incondicional de garantizar el pago de un título valor. El avalista se compromete de
forma solidaria, no tiene derecho de excusión, cuando la obligación del avalado no sea válida
la suya lo sigue siendo y no puede limitar su responsabilidad en el tiempo. Para realizar el aval
se debe firmar como tal en el título valor, y si no se entiende la existencia de una firma en el título
se entenderá que es para un aval. Cuando no se especifique la persona a la que está avalando se
entenderá que se avalan todas las obligaciones cambiarias. Cuando no se diga la proporción del aval
se entenderá que es total. Esto implica que a diferencia del endoso, el aval si puede ser parcial.
El avalista que pague adquiere los derechos derivados del título valor contra el avalado y contra los
obligados previos a este. Una de las características más importantes del aval es que no puede
ser condicional.
Título valor en blanco.
Se da cuando se dejan espacios en blanco en el título, por lo que se tienen que llenar por parte del
tenedor, tomando en cuenta las instrucciones expedidas por el endosante. Cuando se equivoca el
endosatario en el llenado de los espacio del título se debe probar por parte del endosante que se
cometió tal error. Estas instrucciones pueden ser dadas de diferentes formas y no se limitan a la
escrita. El único caso en que se exige que las instrucciones sean escritas es en el de los bancos
que firman el título en blanco.
Si se encuentra que hubo error en el llenado entonces se puede iniciar investigaciones penales por
falsificación de documento privado y se puede seguir el proceso por el verdadero monto.
En ese caso se debe incluir:
1. Clase de título.
2. Clase de negocio jurídico.
3. Se dice en que casos el banco puede llenarla.
4. Copia carta de instrucciones.
Cuando este título valor en blanco, después de llenado sea negociado a favor de un tercero tenedor
de buena fe exenta de culpa, se podrá hacer valer el derecho como si se hubiera llenado el título
de acuerdo con las autorizaciones dadas.
Representación cambiaria.
Cuando el que firme un título valor obre como representante y así lo acredite, los efectos de esa
firma irán en cabeza del mandante. Esto también ocurrirá cuando no exista poder pero con
actos positivos y evidentes se haya dado a entender que la persona que firmó era
representante. En cambio cuando una persona actúa sin poder y no hay ninguna conducta que se
pueda entender como aceptación, hay responsabilidad personal por el endoso. Cuando haya
ratificación (expresa o tácita) de la actuación sin poder, entonces las obligaciones que se
derivan del endoso se radicarán en cabeza de la persona que ratificó la actuación.
Los factores y representantes legales de las empresas se entenderán facultados a endosar
títulos valores en su nombre. Esto a menos que se deje claro el valor de los títulos valores.
Desincorporación o desmaterialización.
Esta se ha dado con la llegada de los valores. Este fenómeno implica que los derechos ya han
dejado de estar representados en un documento físico y ahora se encuentran representados en
registros de entidades financieras.
Valores: estos son (i) derechos de naturaleza negociable, (ii) que son emitidos de forma masiva, y
(iii) tienen la finalidad de captar dinero del público. Estos valores pueden ser (i) acciones o (ii)
bonos. Los emisores son empresas financieras, que emiten valores en el mercado, y que son
vigiladas por super sociedades y por la super financiera por lo que hay un control concurrente.
Cuando se da esta emisión masiva lo que ocurre es que surge un crédito colectivo con muchos
acreedores.
Los valores se parecen mucho en el régimen de derecho de los títulos valores, pero lo único
que no tiene es la acción de regreso. Se tiene una relación directa con la empresa financiera, y
por eso hay prescripción de 3 años.
Hay títulos valores producidos:
1. Individualmente.
2. En serie o en masa.
a. A la vista.
b. A un día cierto.
c. A fecha determinada después de la vista y de la fecha.
d. Con vencimientos ciertos y sucesivos.
2. A cargo del girador: el girador es el mismo deudor. En este caso basta con la firma del
girador, ya que este al mismo tiempo y el girado.
Cuando se hable de principios mediados y de finales, se entenderá, primer día, día quince y último
del mes correspondiente. También cuando se hable de una semana, quincena o medio mes se
entenderá, 8 días y 15 días calendario.
Término para la presentación: se puede el día de vencimiento o los 8 días siguientes a este. Si es
a la vista se debe presentar dentro de 1 año después de la fecha del título. Aunque este término
puede ser disminuido o aumentado por consignación en la letra. El girador además prohibir la
presentación antes de determinada fecha.
Lugar de presentación: a falta de indicación, la presentación se hará en el establecimiento o en la
residencia del girado.
Pago anticipado: si se paga antes del vencimiento será responsable el girado por la validez del pago.
Pago por consignación: Si no se presenta título valor en términos legales se puede realizar el pago
por consignación a un banco autorizado para recibir depósitos judiciales, a expensas y riesgo del
tenedor.
Protesto: este no es necesario a menos que se inserte la cláusula de “con protesto” en el anverso. Si
no se cumple con el protesto se perderá la oportunidad de ejercer la acciones de regreso. Este
se deberá realizar en el lugar definido para el cumplimiento de las obligaciones del título valor. El
procedimiento de este consiste en ir ante notario y citar al deudor para dejar constancia de las
razones de su renuencia a pagar el importe del título valor.
Acta de protesto:
1. Reproducción literal de título valor.
2. Requerimiento al girado para que pague.
3. Motivos de renuencia.
4. Firma de la persona requerida.
5. Lugar, hora y fecha en el que se realiza esa diligencia.
Protesto por falta de aceptación: este tiene que hacerse antes del vencimiento del título.
Protesto por falta de pago: debe hacerse dentro de los 15 días siguientes al vencimiento del
título.
Aviso de rechazo: cuando el tenedor de la letra de cambio hubiere conocido el rechazo de pago,
tiene que informarlo a los signatarios del título valor dentro de los 5 días siguientes al rechazo. Si
no se hace esto se será responsable de perjuicios hasta el importe del título. Este aviso también
se podrá realizar por el notario respectivo.
Pagaré.
Esta en vez es una promesa de pago, que se hace respecto de otra persona. En esta figura el
suscriptor es igual al aceptante en la letra de cambio.
Partes:
1. Suscriptor.
2. Beneficiario.
Requisitos de contenido:
1. Promesa incondicional de pago en un tiempo determinado.
2. Nombre de la persona a la que se le debe pagar.
3. Si es al portador o a la orden.
4. Forma de vencimiento.
Cheque.
Es un medio de pago sucedáneo del dinero. Implica que el que paga tiene un dinero en un banco y
utiliza el cheque para permitir que el beneficiario ejerza su derecho ante el banco. La fecha de
creación no se exige pero es conveniente para definir términos de presentación o caducidad.
Partes:
1. Librador.
2. Librado.
3. Beneficiario.
Requisitos de contenido:
1. Orden incondicional de pagar determinada suma.
2. El nombre del banco librado.
3. Indicación de ser pagadero a la orden o al portador.
Pago del cheque: este no puede diferirse en el tiempo. Es decir que no son válidos los cheques
posdatados. Si se pactan estos, se puede cobrar igual al día siguiente de la creación del cheque.
Además el pago debe realizarse por parte del banco siempre que exista suficiente provisión de
fondos, no haya orden de no pago y se haya presentado en tiempo. Si no hay los suficientes se
debe ofrecer el pago parcial, so pena de sanción de 20% del título o de lo no ofrecido a favor del
librador, sin perjuicios d ellos demás perjuicios.
Si no hay fondos el banco no responde sino que lo hace el librador, ya que entre ellos existe
una relación contractual de cuenta corriente.
Pago parcial: si este se acepta se deberá hacer la respectiva anotación en el título valor.
Necesidad de protesto: es obligatorio ir al banco para cobrar el cheque y que no se le hubiere
pagado, si se quiere iniciar la respectiva acción cambiaria.
Orden de no pago: esta debe ser obedecida por el banco, y el girador en este caso debe responder
por los perjuicios causados.
Término de presentación del cheque (caducidad):
1. Cuando se expida en el mismo lugar en el que es pagadero, son 15 días desde su fecha de
creación.
2. Cuando se expida en un lugar del país y sea pagadero en otro, son 30 días desde la fecha.
1.1 Cruzado general: se tienen dos líneas paralelas en el anverso del cheque, y esto
significa que se puede cobrar en cualquier banco.
1.2 Cruzado especial: entre las dos líneas paralelas se define un banco. Este es el único al
que se puede cobrar el cheque. Los cheques no negociables solo pueden ser cobrados
en un banco.
2. Cheque para abono en cuenta: este tipo de cheque implica que al presentarlo no se puede
recibir efectivo sino que se consignará a la cuenta bancaria del beneficiario o el tenedor del
título respectivo. Para que aplique esta disposición tiene que notarse en el título la frase
“abono en cuenta”. Este cheque es negociable pero solo en el banco definido por el
librador.
3. Cheque certificado: este cheque se da cuando el librador o el tenedor le piden al banco que
certifique la provisión de fondos para ese título valor. Si el banco certifica la existencia de
fondos disponibles entonces se hace responsable sobre el pago del título y libera de
responsabilidad tanto al girador como a los endosantes. Expresiones como visto bueno
son entendidas como nominación de un cheque certificado. El librador no podrá
revocar el pago de este cheque sino hasta después del término de presentación (esto
porque el banco es el que responde).
5. Cheque de gerencia: en esta situación el banco expide los cheques a cargo de sus propias
dependencias. Por lo que el banco garantiza de su propio patrimonio el pago del
cheque.
6. Cheque de viajero: son expedidos por el librador (banco) a su cargo, y serán pagaderos por
su establecimiento principal o por sus sucursales o corresponsales, que tenga en el país o en
el extranjero. El beneficiario de un cheque de viajero, deberá firmarlo al recibirlo y al
negociarlo, el que reciba el cheque deberás cotejar las dos firmas para ver si son las
mismas.
7. Cheque fiscal: es un cheque que es librado a favor de una entidad estatal. NO puede ser
negociable.
8. Cheque no negociable.
8. El plazo del depósito. Bono de prenda no puede superar el plazo del certificado de depósito.
Requisitos de contenido especiales del bono de prenda:
1. Nombre del acreedor prendario.
2. Importe de la deuda y Fecha de vencimiento del bono de prenda.
3. Anotación en el certificado de depósito.
4. Las firmas del tenedor y del almacén.
Si no se pactan intereses, se entiende que no están incluidos.
¿Qué pasa cuando se expide el certificado de depósito y el bono de prenda? Si se quieren
reclamar las mercancías tiene que pagarse el crédito asegurado por el bono de prenda de forma
completa.
Cuando no se tiene el bono de prenda, el tenedor del certificado solo tendrá que acudir al almacén
general de depósito y solicitar la entrega de las mercaderías. Si este se niega entonces se debe
realizar el procedimiento del protesto, para ejercitar la acción de regreso. Tal pago podrá hacerse
aunque el plazo de la obligación no esté vencido, consignando su valor en el respectivo
almacén. Este depósito obliga al almacén y libera la mercancía.
Procesos judiciales alrededor de los títulos valores.
1. Acción cambiaria de cobro: es la misma lógica del procedimiento ejecutivo solo que se da
con las particularidades de los títulos valores. Primero el juez debe analizar si hay
exigibilidad del título valor, ya sea si se hizo protesto, si se cumplió con los requisitos de
contenido del título valor, si ya se dio la caducidad o prescripción. Además siempre que se
vaya a ejercer esta acción se debe entregar el título valor original. Segundo luego de
corroborar esto se debe expedir mandamiento de pago, y notificarlo dentro del año siguiente
de forma personal a los demandados o demandado.
h. Las que se funden en pago total o parcial, que consten en el título. esto respecto de
terceros de buena fe exenta de culpa.
k. Prescripción y Caducidad.
l. Falta de entrega del título o entrega sin intención de que sea negociable, contra quien
no sea tenedor de buena fe.
m. Las derivadas del negocio jurídico de origen, se da contra cualquier tenedor sin buena
fe, y contra el obligado directo.
2. Acción enriquecimiento cambiario y acción causal: cuando se entrega un título valor por
una obligación anterior se entenderá este acto como un pago, a menos que se diga otra cosa.
Pero existirá sobre ese pago una condición resolutoria que se cumple si el título valor es
rechazado o no sea descargado de cualquier manera.
Cuando esto ocurra se debe entregar el título valor cuanto antes al deudor o se debe prestar
caución por los perjuicios que se pueden causar al no entregar título valor. Si el acreedor deja
que pase el término de prescripción o de caducidad cuando el título se encontraba en sus
mano, la obligación principal se extinguirá, no obstante, tendrá acción contra quien se haya
enriquecido sin causa a consecuencia de la caducidad o prescripción. Esta acción prescribirá
en un (1) año. Este término de prescripción se debe contar desde que ocurre la prescripción o
caducidad.
Para que prospere esta acción debe demostrarse empobrecimiento del acreedor y
enriquecimiento del tercero. El fundamento de esta herramienta es la equidad.
3. Depósito, siempre que el Título Valor esté vencido o venciere, el juez puede ordenar
que los deudores paguen dentro del proceso.
Requisitos:
4. Fecha de vencimiento: si no se dice nada, se entenderá que deberá ser pagada dentro de
los 30 días siguientes a la emisión.
5. Fecha de expedición.