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SUMARIO: I. Los actos separables y la impugnación.— II. Los derechos que se generan en el
procedimiento de selección.— III. El procedimiento de selección y el contrato.— IV. Definición de
procedimiento de selección.— V. De los distintos tipos de procedimientos de selección.— VI.
Determinación del procedimiento de selección.— VII. Disposiciones generales aplicables a los
procedimientos de selección.— 1. La convocatoria: requisitos y contenido.— 2. El registro de
participantes.— 3. Cómputo de plazos.— 4. Prórrogas o postergaciones.— 5. Régimen de notifi- caciones.
— 6. Idioma de la documentación y otras formalidades.— 7. La oferta.— 8. Acceso a la información y
publicidad de las actuaciones.— 9. Distribución de la buena pro.— 10. Notificación y consentimiento de la
buena pro.— 11. Culminación de los procedimientos de selección.— 12. Declaratoria de Desierto.— 13.
Cancelación del procedimiento de selección.— VIII. Referencias bibliográficas.
RESUMEN ABSTRACT
El autor estudia los procedimientos de selección re- The author studies the selection procedures regu- lated
gulados por la Ley N.° 30225, Ley de Contrataciones del by Law No. 30225, State Contracting Law. He also
Estado. Asimismo, analiza la formación de la vo- luntad analyzes the constitution of the administrative will and
administrativa y la relación desprendida de las the relationship detached from public con- tracts. In this
contrataciones públicas. De esta manera describe el rol way, it describes the role of the partici- pant or bidder as
del participante o postor como actor del procedi- miento an actor in the selection procedure.
de selección.
PALABRAS CLAVE KEYWORDS
Procedimiento de selección; Administración; Licita- ción Selection procedure; Administration; public tender;
pública; Buena pro Good pro
Fecha de recepción: 18-09-2017
Fecha de aprobación: 10-10-2017
Revista Aequitas • Número 1 • Mayo 2018 • pp. 97-111 • ISSN: XXXX-XXXX AEQUITA 97
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Contrataciones
Autor Alberto Retamozo
con el estadoLinares
Los procedimientos de selección en la
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produce a partir de la convocatoria, que es cuando En principio, todo aquel que participa en un proce-
concluye la fase interna o previa de la entidad y se dimiento de selección tiene el derecho subjetivo a ser
inicia la fase externa, en la que se involucra la evaluado, a competir, pero no a ser adjudicado, ese es
decisión de la persona natural o jurídica de participar su interés.
en el pro- ceso de selección, vinculación que tiene
implicancias jurídicas por cuanto genera derechos y El participante o postor es el titular del interés
deberes para cada una de ellos. legítimo, por cuanto los distintos actos que puedan
realizarse en las diferentes fases del procedimiento
Si la administración actúa para atender el interés pueden reportarle “un beneficio, bien porque este
general, el participante y/o postor lo hace en función derive positivamente o derive negativamente al hacer
de su afán de lucro, encontrándose ambas racionali- desaparecer el perjuicio”4. Esta situación implica la
dades en el procedimiento administrativo de contra- ampliación de la definición, ya que no estamos ante
tación que es el espacio donde busca materializarse una persona, sino ante un grupo de personas que pue-
la ecuación prerrogativa-garantía, protegiendo en su den tener la misma condición jurídica. En este senti-
desenvolvimiento “tanto el ejercicio de las prerroga- do, el interés legítimo se produce cuando existe una
tivas públicas como el de las garantías individuales”2, “concurrencia de individuos a quienes el orden jurídi-
articulando “el ejercicio de las distintas prerrogativas co otorga una protección especial por tener un interés
al mismo tiempo que el de los derechos y libertades personal y directo en la impugnación del acto”5, por
públicas”3. lo que el interés termina perteneciendo a un círculo
definido y limitado de individuos.
Al tener el procedimiento de selección la con-
dición de procedimiento administrativo, que es el Tanto el derecho subjetivo como el interés
medio a través del cual la administración ejecuta su legíti- mo generan en los administrados el derecho de
actuación y realiza sus fines, es ella quien decide res- exigir a la entidad el cumplimiento de la normativa,
pecto de cualquier consulta, observación o impugna- la cual debe estar plasmada en las bases.
ción que pudieran presentar los administrados, en este
caso los participantes o postores. Pero esta es solo la I. LOS ACTOS SEPARABLES Y LA IMPUGNA-
mitad de la historia. CIÓN
Tal como hemos indicado, en el otro extremo Tal como hemos indicado, los procedimientos de
de la relación se encuentra el participante o postor, selección constituyen la vía para la formación de la
en términos generales administrado, quien además vo- luntad administrativa contractual, la cual se
de poseer el derecho subjetivo por haberse registrado inició en la fase interna o preparatoria, estando
como participante y actuar como postor en el marco constituidos por un conjunto de etapas preclusivas y
de lo establecido en la normativa de contrataciones de actos separables, donde cada uno de ellos engendra
del Estado, se constituye también en parte derechos en las partes intervinientes, razón por la cual
interesada, ya que es actor del procedimiento y lo que la dinámica o dialéctica termina siendo su
se resuelva a él lo afectará directamente. característica esencial. La selección es la fase esencial
Al estar regulada la totalidad del procedimiento del procedimiento de contratación, ya que comprende
de selección, a medida que se van ejecutando las dis- a todos “los actos dirigidos a lograr la manifestación
tintas etapas de estos se van configurando diferentes de voluntad común del ente público licitante y de un
derechos subjetivos para los participantes o postores. tercero contratista, donde las relaciones que se
entablan son bilaterales […]”6.
selección. Se distinguen dos condiciones jurídicas la de parti- En este contexto se entiende que la naturaleza ju-
rídica del procedimiento de selección se relaciona con
cipante y la de postor. Participante es el proveedor “que puede los actos administrativos, los actos de administración,
intervenir en el proceso de selección, por haber sido habilitado
hechos administrativos, documentos de naturaleza re-
por la entidad convocante, ya sea por haber cancelado el dere-
cho correspondiente (adquisición de bases) o por haber sido glamentaria como son las bases, siéndoles aplicables
invitado en forma expresa, según sea el caso”; postor es la “per- las normas que regulan el procedimiento administra-
sona natural o jurídica legalmente capacitada que participa en
un proceso de selección desde el momento en que presenta su
propuesta”. 4 González Pérez, Manual de procedimiento administrativo, ob.
2 González Pérez, Jesús, Manual de procedimiento administra- cit., p. 159.
tivo, Madrid: Civitas, 2000, p. 75. 5 Dromi, Licitación pública, ob. cit., p. 191.
3 Ver Dromi, Roberto, Licitación pública. 2.ª ed. actualizada, 6 Dromi, Roberto, Derecho administrativo, 10.ª ed. Buenos
Buenos aires, 1995, p. 169. Ai- res-Madrid, 2004. p. 501.
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tivo general en la medida en que la propia ley can el incremento de los costos de transacción de la
especial no regule el ámbito en cuestión. contratación pública, haciéndola más onerosa, lenta e
ineficiente”11; mientras que los participantes y posto-
En relación con la preclusividad del proceso, te-
nemos que en la Resolución N.° 2294-2010-TC-S1 el res, “administrado oferente” tendría “el derecho-deber
Tribunal estableció que el establecimiento de etapas de participación y colaboración en la preparación, for-
“supone que estas tienen carácter preclusivo; es mación, impugnación y fiscalización de la voluntad
12
decir,
administrativa contractual” , derecho subjetivo que va
que transcurrido el plazo establecido para el
desarrollo
variando según muta su condición jurídica (proveedor,
de una etapa y habiéndose iniciado otra nueva y suce-
participantes, postor, postor ganador de la buena pro).
siva, no es posible que en esta última se realicen
actos correspondientes a aquella”.
III. EL PROCEDIMIENTO DE SELECCIÓN Y EL
La consecuencia es que la separabilidad y la CONTRATO
cuali- dad de cada acto permiten su impugnación por
En algunas ocasiones se identifica procedimiento
parte de los demás oferentes, terceros ajenos a la
de selección con contrato administrativo, siendo que,
relación contrac- tual, en defensa de sus derechos e
en virtud de ello, se pretende aplicar la racionalidad
intereses7. El requisito para la impugnabilidad del acto del procedimiento al contrato. Posición que no com-
es que este sea “un acto administrativo decisorio, pues partimos.
los simples actos de la ad- ministración, meramente
preparatorios, no pueden ser objeto de impugnación”8. El origen de la confusión radica en el hecho de
Así, separabilidad de los actos y la posibilidad de ser que se pretende abordar el contrato administrativo a
impugnados vía el recurso de ape- lación, constituye partir de la teoría del acto administrativo, cuando en
otra de sus características. realidad debe ser analizado desde la doctrina del con-
trato en general y del contrato administrativo en par-
II. LOS DERECHOS QUE SE GENERAN EN EL ticular. Criterio que subyace en la doctrina.
PROCEDIMIENTO DE SELECCIÓN “El procedimiento de formación de la voluntad
administrativa contractual (precontractual) no debe
En cuanto a la interrelación jurídica que men-
confundirse con el contrato, que es el resultado del
cionáramos precedentemente, entre administración
encuentro de aquella con la voluntad del contratista
y administrado, y los derechos que en ella se gene- (persona física o jurídica, privada o pública estatal o
ran, tenemos que en el procedimiento de selección el no estatal). El vínculo contractual nace solo cuando
poder público se traduce en derechos subjetivos del se perfecciona el contrato por el procedimiento legal
Estado, los que se exteriorizan “en actos del poder o previsto al efecto”13. Así, el procedimiento de
prerrogativas como formas del ejercicio de su compe- selección finaliza cuando la buena pro queda
tencia”9; por otro lado, se establece para el consentida, des- pués de lo cual se procede a la
administra- do oferente, “el derecho-deber de suscripción del contra- to, adquiriendo este su propia
participación y cola- boración en la preparación, especificidad.
formación, impugnación y fiscalización de la
voluntad administrativa contrac- tual”10, situación IV. DEFINICIÓN DE PROCEDIMIENTO DE SE-
que varía según la distinta condición jurídica que LECCIÓN
pueda tener, como son la de proveedor, participantes
y postor. Hasta aquí hemos descrito en forma resumida
en qué consiste; pero, ¿qué se entiende por procedi-
En cuanto a los deberes, se plantea que las enti- miento de selección? Teniendo en cuenta lo expuesto,
dades se encuentran obligadas a tener una conducta el glosario de términos del RLCE lo define como el
di- ligente y respetuosa de las normas que rigen la procedimiento administrativo especial “conformado
contra- tación pública, en aras de que sus por un conjunto de actos administrativos, de admi-
contrataciones “sean expeditivas y eficientes, debiendo nistración o hechos administrativos, que tiene por
adoptar tratamientos y acciones que beneficien el objeto la selección de la persona natural o jurídica
dinamismo de las contra- taciones públicas, con el fin con la cual las entidades del Estado van a celebrar un
de evitar circunstancias o conductas que perjudiquen contrato para la adquisición de bienes, la contratación
innecesariamente el proce- so de selección, el
derecho de los postores y produz-
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de servicios o la ejecución de una obra”14. Asimismo, • Licitación pública.
se le define también como “el sistema aplicado por la
• Concurso público.
administración respecto de la selección de candidatos
que pueden presentar ofertas”15. • Adjudicación simplificada.
• Subasta inversa electrónica.
V. DE LOS DISTINTOS TIPOS DE PROCEDI-
MIENTOS DE SELECCIÓN • Selección de consultores individuales.
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Inaplicación de la
LCE sujeta a
estos actos, tiene esta misma cualidad jurídica, por lo
supervisión del =< 8 UITs =< 8 UITs =< 8 UITs que goza de autonomía e independencia de los demás,
OSCE
No se exige ins- “inclusive de su publicación”. La convocatoria “impo-
cripción en el RNP y
no se encuentra ne su publicidad y esta presupone aquel. La publica-
=< 1 UIT =< 1 UIT =< 1 UIT
sujeta a supervi- ción es la forma de comunicarlo de manera general e
sión del RNP
impersonal. La publicación le da eficacia jurídica al
llamado a licitación”21, genera derechos y deberes
entre
Cuando el valor referencial de una obra pública
las partes, por lo que no cabe identificación, ni con-
sea igual o mayor a 4 300 000,00 soles, el organismo
fusión entre ellas. Ambas poseen un régimen distinto,
ejecutor debe contratar, obligatoriamente, la supervi-
mientras la convocatoria es un acto administrativo, la
sión y control de obras.
publicación constituye una actividad material22.
VII. DISPOSICIONES GENERALES APLICABLES A Por otro lado, se debe tener presente que la con-
LOS PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN vocatoria no es normalmente una efectiva oferta, “sino
un acto administrativo dirigido a provocar la presenta-
Establecidos los tipos de procedimientos de se- ción de una pluralidad de ofertas privadas”, que tam-
lección y la forma de determinar cada uno de ellos, poco es una oferta de contrato, sino una invitación a
corresponde, antes de analizar en forma específica a presentar ofertas, donde la proposición de la empresa
estos, establecer el marco general que los regula, dis- tampoco implica aceptación definitiva “porque el
posiciones que se encuentran contenidas en el RLCE, con- trato no nace de esta actuación privada sino de la
que seguidamente exponemos. apro- bación de la Administración. La mecánica del
contra- to del Estado es triangular: invitación o
1. La convocatoria: requisitos y contenido convocatoria; proposición u oferta; aceptación o
aprobación”23.
En lo sustantivo, la convocatoria constituye un
acto administrativo17 por cuanto es una declaración Sobre este tema, en la Resolución N.° 2055-
unilateral, dictada en ejercicio de la función adminis- 2007/TC-S4, el Tribunal estableció, respecto de la
trativa, productora de efectos jurídicos individuales y relación entre convocatoria y oferta, que la convoca-
directos18, mediante la cual se exterioriza la voluntad toria “constituye una invitación a ofrecer, debiendo
de la entidad pública de contratar “sujetándose a las observar los oferentes las disposiciones consignadas en
bases y cláusulas elaboradas para su preparación y eje- las bases y los requerimientos técnicos expresados en
cución”19, comunicando, para tal efecto, su decisión a dicho documento”.
todas las personas, naturales o jurídicas para que Al respecto, los artículos 20 y 33 del RLCE re-
parti- cipen del procedimiento de selección gulan la convocatoria, tanto en los requisitos, como
presentando sus propuestas. A través de la en la información que debe considerar, indicando el
convocatoria, la Administra- ción pública comunica segundo que la convocatoria de los procedimientos de
y explica a los interesados “lo que desea y aclara selección, con excepción de la comparación de pre-
cuándo y dónde deberán ofrecer sus propuestas. cios, se realiza a través de la publicación en el
Esclarece, además, tanto la forma por la cual se SEACE.
examinará y calificarán las propuestas como los
criterios que regirán la elección de la mejor, así como
también las condiciones en que pretende realizar el 1.2. Requisitos para la convocatoria
contrato”20. El artículo 20 del RLCE establece que, para con-
vocar a un procedimiento de selección, se debe contar
1.1. Relación entre convocatoria y la invitación a previamente con los siguientes requisitos:
ofrecer • El expediente de contratación aprobado.
Desde la perspectiva que comprende a los proce- • Estar incluido en el Plan Anual de
dimientos de selección como un conjunto de actos se- Contrata- ciones.
parables, se entiende que la convocatoria, al ser uno
de • Haber designado al comité de selección cuan-
do corresponda.
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técnico de obra, previo pago de un a través del SEACE y, opcionalmente, a los correos
derecho que no puede ser mayor al costo de electrónicos de los participantes.
reproduc- ción de dicho expediente.
• El proveedor que se registra como 5. Régimen de notificaciones
participan- te se adhiere al procedimiento de
El régimen de notificaciones es de suma impor-
selección en el estado en que el mismo se
tancia para el participante en un procedimiento de se-
encuentre.
lección, por cuanto mediante él no solo se le
• El registro de participantes se lleva a cabo notifican las actuaciones propias del procedimiento,
desde el día siguiente de la convocatoria hasta sino que, además, le permite a él, como parte
antes del inicio de la presentación de interesada, man- tener un seguimiento del mismo.
ofertas o recepción de expresiones de
Con relación a las actuaciones realizadas en los
interés, según corresponda.
distintos tipos de procedimientos y modalidades de
• En las licitaciones públicas con precalifica- selección, el artículo 37 del RLCE establece que todos
ción, el registro de participantes se realiza los actos que se realicen a través del SEACE durante
hasta antes del término del plazo para la los procedimientos de selección, incluidos los realiza-
pre- sentación de solicitudes de dos por el OSCE en el ejercicio de sus funciones, se
precalificación. entienden notificados el mismo día de su publicación.
La notificación a través del SEACE prevalece sobre
cualquier medio que se haya utilizado adicionalmen-
3. Cómputo de plazos te, siendo responsabilidad de quienes intervienen en
En el marco de la normativa de contrataciones el procedimiento el permanente seguimiento de este a
públicas tenemos que los plazos y términos inheren- través del SEACE.
tes a él son entendidos como máximos. Asimismo,
los plazos se computan independientemente de 6. Idioma de la documentación y otras formali-
cualquier formalidad, y obligan por igual a la dades
Administración y a los administrados, quienes tienen
recíprocamente el deber de cumplirlos y poder En un mundo globalizado, y en un escenario
exigir su cumplimiento en la sede que corresponda, donde operan los TLCs y otros, el idioma de los docu-
en aquello que respectiva- mente les concierna26. No mentos y la formalidad deviene en relevante. Sobre el
existen plazos flexibles para uno, y para otro no. Los particular, el artículo 38 del RLCE establece las
plazos son obligatorios para ambas partes. El plazo reglas respecto del idioma de la documentación que
excluye el día inicial e incluye el día de vencimiento, se pre- senta en los procedimientos de selección, así
salvo disposición expresa. como de la formalidad. Veamos:
Al respecto, el artículo 35 del RLCE estable- • Respecto del idioma, se indica que los
ce que en los procedimientos de selección, desde su
docu- mentos que acompañan a las
convocatoria hasta el perfeccionamiento del contrato,
solicitudes de precalificación, las soluciones
técnicas, las ex- presiones de interés, las
se computan por días hábiles, precisando que no son
ofertas y cotizaciones, según corresponda, se
hábiles los días sábado, domingo y feriados no labo-
presentan en idioma castellano o, en su
rables, y los declarados no laborables para el sector
defecto, acompañados de traducción oficial
público.
o sin valor oficial efectuada por traductor
público juramentado o traduc- ción
4. Prórrogas o postergaciones certificada efectuada por traductor cole-
giado certificado, salvo el caso de la informa-
Las prórrogas y postergaciones son circunstan-
ción técnica complementaria contenida en
cias que se presentan en los procedimientos de selec-
folletos, instructivos, catálogos o similares,
ción. Sobre este tema, el artículo 36 del RLCE esta-
que puede ser presentada en el idioma
blece que la prórroga o postergación de las etapas de
origi- nal. El postor es responsable de la
un procedimiento de selección deben registrarse en el
exactitud y veracidad de dichos documentos.
SEACE modificando el calendario original, caso en
el cual el comité de selección comunica dicha En cuanto a que se entiende por traducción
decisión oficial, el Reglamento de Traductores
Públi- cos aprobado por Decreto Supremo
N.° 126-
32 Dromi, Roberto, Licitación pública, ob. cit., p. 369. 33 Resolución N.° 944/2005/TC-SU.
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posibilita que el postor subsane los técnicos míni- mos no resulta
defectos de forma que no modifican el subsanable […]”
alcance de su propuesta técnica [...]
prevalece válidamente la conservación del
acto administrativo”.
• Subsanación de las copias que se deben
presentar. Al respecto, en la Resolución
N.° 580-2008-TC-S4 se estableció que
“el impedimento para la subsanación de la
propuesta impuesto por la normativa de
la materia está referido a la no
corrección o modificación de la
propuesta, no descartándose la
posibilidad que la falta de presentación de
copias de la propuesta pueda ser objeto de
subsanación”.
• Consignación errónea del procedimiento de
selección en el que se participa. En la
Resolu- ción N.° 1319/2007/TC-S4 se
estableció que “la consignación errónea del
proceso de selec- ción en la documentación
presentada consti- tuye un simple vicio de
forma que no afecta la sustancia de los
términos de la propuesta, y que resulta
irrelevante a efectos de elegir la mejor oferta
en pro de satisfacer el interés de la entidad
[…]”.
• Los plazos como deficiencia no subsana-
ble. En la Resolución N.° 1951/2007/TC-
S1 el Tribunal estableció que los errores de
plazo en la propuesta técnica no
constituyen defectos subsanables por
cuanto los datos consignados en ella, las
bases y la proforma del contrato tienen
implicancias jurídicas en la etapa
contractual.
• Improcedencia de subsanar errores en la
traducción. Al respecto, tenemos que en la
Resolución N.° 1207-2010-TC-S4, el Tri-
bunal estableció que “considerando que los
protocolos de análisis constituyen documen-
tos exigidos por la entidad para acreditar el
cumplimiento de las especificaciones
técnicas de los bienes ofertados, lo cual
constituye un requisito de admisibilidad de
la propuesta de los postores, y en la
medida de que la nor- mativa de
contrataciones vigente equipara a las
traducciones y a los documentos origina-
les presentados, este Colegiado considera que
los errores presentados en las
traducciones respecto de la documentación
requerida para acreditar los requerimientos
7.3. El procedimiento
Autor de subsanación
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Alberto con ely estado
Retamozo vigencia de
Loslaprocedimientos
Linares oferta de selección en la
Ley...
Establecida la posibilidad de subsanación, co- rresponde 7.4.1. El rechazo de las ofertas en el caso de bienes,
determinar el procedimiento para efectivi- zar la misma. Al servicios en general y consultoría en general
respecto, el artículo 39 del RLCE es- tablece que, cuando se Al respecto, el numeral 28.1 del modificado artí-
requiera subsanación, la oferta continua vigente para todo culo 28 de la LCE indica que, para la contratación de
efecto, a condición de la efectiva subsanación dentro del plazo bienes y servicios, la entidad puede rechazar la oferta
otorgado, el que no puede exceder de 3 días hábiles. La por debajo del valor referencial si determina que, lue-
presentación de las subsanaciones se realiza a través de la Unidad go de haber solicitado por escrito o por medios elec-
de Tramite Documentario de la entidad. La subsanación trónicos, al proveedor la descripción a detalle de su
corresponde realizarla al mismo postor, su represen- tante legal oferta, para asegurarse que pueda cumplir satisfactoria
o apoderado acreditado. y legalmente sus obligaciones del contrato se acredi-
En el caso de subasta inversa electrónica, el pro- ta mediante razones objetivas un probable incumpli-
cedimiento para la subsanación se realiza en forma electrónica, miento. El rechazo de la oferta debe encontrarse fun-
a través del SEACE. damentado.
• ¿En qué consiste la duda razonable de cum-
7.4. Rechazo de ofertas plimiento del contrato?
Un tema novedoso en la nueva normativa es el referido al Sobre este tema, el artículo 47 del RLCE
rechazo de ofertas. Al respecto, el artículo indi- ca que se considera que existe duda
28 de la LCE, modificado por el Decreto Legislativo N.° 1341 razonable cuando el precio ofertado sea
y 47 del RLCE establecen la posibilidad del rechazo de ofertas, sustancialmente inferior al valor referencial y,
distinguiendo los casos de contra- tación de bienes y servicios, de la revisión de sus elementos
de la de ejecución y con- sultoría de obras. Todo rechazo de la constitutivos, se advierta que algunas de las
oferta debe estar fundamentado. prestaciones no se encuentren
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previstas o suficientemente presupuestadas, indicando que las entidades efectúan la fiscalización
existiendo riesgo de incumplimiento por conforme a lo previsto en el artículo 32 de la LPAG34.
parte del postor.
Para estos efectos, el comité de selección o 8. Acceso a la información y publicidad de las ac-
el órgano encargado de las contrataciones tuaciones
debe solicitar al postor la descripción a
El acceso a la información y publicidad de las
detalle de todos los elementos constitutivos
actuaciones se vinculan a la transparencia que debe
de su ofer- ta, así como contar con
prevalecer en la gestión pública. Sobre el particular,
información adicio- nal que resulte
el artículo 40 del RLCE se refiere al acceso a la in-
pertinente. formación por parte de los postores, estableciendo las
Una vez cumplido con lo indicado en los siguientes reglas sobre la oportunidad de la entrega:
pá- rrafos precedentes, el Comité de • Apertura de sobres y no entrega de
Selección o el Órgano Encargado de las
informa- ción
Contrataciones, según corresponda,
determina si rechaza la oferta en la etapa de Después de la apertura de los sobres que
evaluación, decisión que debe ser con- tienen las ofertas no debe darse a
fundamentada. conocer información alguna acerca del
análisis, sub- sanación y evaluación de las
Esta disposición no es aplicable para la
ofertas hasta que se haya publicado la
subas- ta inversa electrónica.
adjudicación de la buena pro.
• Se indica también que la entidad puede re-
chazar la oferta que supere la
disponibilidad presupuestal del
procedimiento de selección, siempre que
34 Artículo 32. Fiscalización posterior
haya realizado las gestiones para el
32.1 Por la fiscalización posterior, la entidad ante la que es
incremento de la disponibilidad presu- realizado un procedimiento de aprobación automática
puestal y este no se haya podido obtener. o evaluación previa, queda obligada a verificar de oficio
mediante el sistema del muestreo, la autenticidad de las
declaraciones, de los documentos, de las informaciones y
7.4.2. Rechazo de ofertas en el caso de ejecución y de las traducciones proporcionadas por el administrado.
consultoría de obras 32.2 La fiscalización comprende no menos del diez por
ciento de todos los expedientes sujetos a la modalidad
En este caso, el numeral 28.2 del modificado ar- de apro- bación automática, con un máximo de 50
tículo 28 de la LCE establece las siguientes reglas para expedientes por semestre, pudiendo incrementarse
la ejecución o consultoría de obras: teniendo en cuen- ta el impacto que en el interés
general, en la economía, en la seguridad o en la salud
• Serán devueltas las ofertas que excedan el va- ciudadana pueda conllevar la ocurrencia de fraude o
lor referencial en más de 10 %. falsedad en la información, do- cumentación o
declaración presentadas. Dicha fiscaliza- ción deberá
• En caso de que las propuestas que efectuarse semestralmente de acuerdo a los
excedan el valor referencial en menos del lineamientos que para tal efecto dictará la Presidencia
del Consejo de Ministros.
10 % serán rechazadas si no resulta posible el
32.3 En caso de comprobar fraude o falsedad en la
incremento de la disponibilidad
decla- ración, información o en la documentación
presupuestal. presentada por el administrado, la entidad considerará
no satisfecha la exigencia respectiva para todos sus
• La entidad rechaza las ofertas que se
efectos, procedien- do a comunicar el hecho a la
encuen- tren por debajo en un 20 % del autoridad jerárquicamente superior, si lo hubiere,
promedio de todas las ofertas admitidas, para que se declare la nulidad del acto administrativo
incluido el valor referencial. sustentado en dicha declaración, información o
documento; imponga a quien haya em- pleado esa
declaración, información o documento una multa en
7.5. Fiscalización posterior de los documentos favor de la entidad entre dos y cinco Unidades
Impositivas Tributarias vigentes a la fecha de pago; y,
El artículo 42 del RLCE se refiere a la fiscaliza- además, si la conducta se adecua a los supuestos pre-
vistos en el Título XIX Delitos contra la Fe Pública
ción posterior en el caso de la documentación y tra-
del Código Penal, ésta deberá ser comunicada al
ducciones presentadas por el ganador de la buena pro, Ministerio Público para que interponga la acción
penal correspon- diente.
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• Otorgamiento de la buena pro y entrega de 9.1. El procedimiento de la distribución de la bue-
información na pro
Una vez otorgada la buena pro, el comité La distribución de la buena pro no se deja a dis-
de selección o el órgano encargado de las crecionalidad de los funcionarios y servidores públi-
contra- taciones, según corresponda, está en cos, sino que este procedimiento se encuentra debida-
la obli- gación de permitir el acceso de los mente regulado en el artículo 41 del RLCE establece
postores al Expediente de Contratación, el procedimiento a seguir en caso se haya previsto la
salvo la infor- mación calificada como posibilidad de distribución de la buena pro, el mismo
secreta, confidencial o reservada por la que se caracteriza por una prelación de actos.
normativa de la materia, a más tardar
• El comité de selección o el órgano
dentro del día siguiente de haber- se
encarga- do de las contrataciones, según
solicitado por escrito. Asimismo, también
corresponda, otorga la buena pro al postor
puede solicitarse dicho acceso en el acto pú-
que hubiera ob- tenido el mejor puntaje, en
blico de otorgamiento de buena pro,
los términos de su oferta y por la cantidad
median- te la anotación de su solicitud en el
que hubiese ofertado.
acta.
• La aceptación de la oferta hasta el 5 % supe-
• El caso de las ofertas cuyos requisitos de
rior a la que ganó la buena pro
ca- lificación no fueron analizados y
revisados por el comité de selección El saldo del requerimiento no atendido por
En el caso de procedimientos convocados el postor ganador es otorgado a los
para la contratación de bienes, servicios en postores que le sigan, respetando el orden de
general, consultorías y obras, luego de otor- prelación, siempre que cumplan con los
gada la buena pro no debe darse a conocer requisitos de ca- lificación y los precios
las ofertas cuyos requisitos de calificación no ofertados no sean supe- riores al 5 % del
fueron analizados y revisados por el comité precio del postor ganador.
de selección o el órgano encargado de • Reducción de la oferta
las contrataciones, según corresponda.
Cuando los precios ofertados superen dicho
• Publicidad de las actuaciones límite, para efectos de otorgarse la buena pro,
Por su parte, el artículo 45 del RLCE los postores tienen la opción de reducir su
indica, respecto de la publicidad de las oferta para adecuarse a la condición
actuaciones, que la evaluación, calificación estable- cida en el párrafo anterior.
y el otorga- miento de la buena pro deben
constar en actas debidamente motivadas, 10. Notificación y consentimiento de la buena pro
las mismas que deben ser publicadas en el
SEACE en la oportunidad del La notificación y el consentimiento de la buena
otorgamiento de la buena pro. pro se vinculan al otorgamiento de esta, encontrándo-
se regulados por los artículos 42 y 43 del RLCE.
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S
Contrataciones con el estado Los procedimientos de selección en la
Ley...
13.1. Causales de cancelación • Cuando persistiendo la necesidad, el pre-
La cancelación puede ser total o parcial. Al supuesto inicialmente asignado tenga que
respecto, el modificado artículo 30, modificado por destinarse a otros propósitos de emergencia
el Decreto Legislativo N.° 1341, establece como declarados expresamente, bajo exclusiva res-
disposición general que la entidad puede, bajo su res- ponsabilidad
ponsabilidad, cancelar el procedimiento de selección, • Otras razones justificadas
en cualquier momento previo a la adjudicación de la
buena pro, mediante resolución debidamente motiva-
13.2. El procedimiento
da basada en cualquiera de las causales siguientes:
El artículo 46 del RLCE establece que cuando
• Fuerza mayor o caso fortuito
se decida cancelar un procedimiento de selección, la
El caso fortuito se refiere a los entidad debe seguir el trámite siguiente:
acontecimien- tos que provienen de la
naturaleza, en tanto que la fuerza mayor es • Debe comunicar su decisión dentro del día
atribuida a los que pro- vienen del hombre. siguiente y por escrito al comité de selección
En ambos casos la carac- terística común es o al órgano encargado de las contrataciones,
que el acontecimiento se encuentra fuera según corresponda.
de la voluntad y del control de las partes • Debe registrarse en el SEACE la resolución o
contratantes, por lo que no pue- den ser acuerdo cancelatorio al día siguiente de esta
susceptibles de disposición por parte de los comunicación y, de ser el caso, al correo
coestipulantes (entidad y contratista)37.
elec- trónico señalado por los participantes.
• Cuando desaparezca la necesidad de • La resolución o acuerdo que formaliza la can-
contratar celación debe ser emitida por el funcionario
En relación con estas causales tenemos que que aprobó el expediente de contratación u
en la Opinión N.° 030-2010/DTN la Di- otro de igual o superior nivel.
rección Técnico Normativa, absolviendo
una consulta estableció que
13.3. Consecuencias de la cancelación para le enti-
“A fin de determinar si resulta posible o no
dad y el administrado
cancelar […] por haber disminuido el
requerimiento inicial debemos conocer el La consecuencia de la cancelación del procedi-
motivo por el que el requerimiento inicial ha miento de selección es la imposibilidad de convocar
disminuido.
el mismo objeto contractual durante el ejercicio pre-
Así, podría suceder que, antes de otorgada la
buena pro, la entidad concluya que, debido a
supuestal, salvo que la causal de la cancelación sea la
una mala programación, negligencia o algún falta de presupuesto.
otro motivo, se sobredimensionó su necesidad,
por lo que para satisfacerla se requiere de una En cuanto a los proveedores, se indica que la
cantidad de prestaciones menor a la
contemplada por las bases del proceso. entidad no incurre en responsabilidad por el solo he-
En tal supuesto, no nos encontramos ante
cho de actuar de conformidad con lo establecido en
ninguna de las causales de cancelación previstas la normativa, respecto de los proveedores que hayan
por la normativa sino ante una mala
determinación del requerimiento, por lo que para
presentado ofertas.
corregir tal situación no podrá cancelarse el
proceso sino que deberá declararse la nulidad de
este a fin de efectuar las correcciones respectivas.
VIII. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Si, por el contrario, el proceso es convocado en Dromi, R. Derecho administrativo. 10.ª ed., Buenos
atención a una necesidad real y adecuadamente
determinada y, antes de otorgada la buena pro,
Aires-Madrid, 2004.
dicha necesidad varía (en cantidad u otros Dromi, R. Licitación pública. 2.ª ed. Actualizada,
aspectos) al punto de convertir en innecesaria la
contratación en las condiciones previstas Buenos aires, 1995.
originalmente, podría afirmarse que la necesidad
original ha desaparecido y, por lo tanto, estaríamos
Garrido, F. Tratado de derecho administrativo, vol. ii.
ante uno de los supuestos de cancelación […]”. González, J. (2000). Manual de procedimiento admi-
nistrativo. Madrid: Civitas.
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