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EXPLICACIONES APLICADAS DEL METODa DE ANALISIS DE
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JURISPRUDENCIA PARA LOS CURSOS DE POSTGRADO EN DERECHO -
La resetia y el comentario de jurisprudencia

POR LUIS DAVID DURAN ACU~A

ProfeSSJr de ~cecho Civil y de Familia.
piQfesor del Semina..rio de Jurisprudencia. 13Illa.s
Especializaciones en Derechv de Familia. Notarial y Procesal
Universidad Elterna.do de Colombia.

Para el acertado analisis de un. texto juri3pruden~ial debe procederse a su

reseria y. comentario. La· resena y ei comentario de un tena, son
manife$taciones.d1!erentes peeo complementarias del estudia que tad a amilisls
implica. Con la re~iia nos aproximamos a1 conodmiento profunda del
contenido del texto: a !.Caves del comentario se toma una posici¢n personal
p

[rente 0 sabre el mismo: de esta manera .. la resena e.s.Ja· materia prima y el

comentario es la
..•.- materia elaborada. ~ Lo anterior encierra una viej;l idea: e1
objew del comentario debe ser plena mente conocido. Par ello la necesidad de
buscar una manera, un metodo adecuado para lograr el conocimiento ,;>lenoeel
teIlo que nos permita un certero comentario. El que aqui presentamos es un
metoda analitico adaptado a la for ma y 16gica de nuestros tenos
jurisprudenciates: con su aplicacion adecuada se logra ia mayor claridad y
profundidad de analisis.

Para meior comprender Ias apticaciones del metodo que enseguida se hacen y
las elplicaciones del mismo que Ias acompanan. ~Usted debe -habet.- .....
previa mente leido. por 10 rnenos dos veces, ia providencia que acompana estas
explicaciones aplicadas.

Con la resena apenas descubriremos el contenido del teno jurisprudencial

luego de varias lecturas. En la reseiia se hace un re3umen del texto: entonce~
toda transcripci6n esta proscrita. cada idea contenida en el teiiO debe ser
expue.sta de manera concreta. precIS a y fiel. y no se autoriza que el resenante
pueda adiclonar, modificar el contenido 0 el sentido del telto. Los aportes que
pueda hacer el resenante son muv 'limitado$ cuando se elabora Ia resena: 5US
opinlones personales. suposici6n irente a la soluci6n 0 su Ia justil'icacion. solo
podran aparecer a proposito del comentario. La resena tiene varios pHSOS .
..--- ..--

1.1. IDENTIFICACION DEL/TErrO

Todo telto jurisprudencial se identifica por @ Entidad que la profiere; si est a
dividida en salas. la sa1a correspondiente.~ La fecha de la providencia.@ Si
la entidad que la profiere es colegiada. el nombre del Magistrado Ponente.@,
Referencla bibliografica de su publicaci6n. sf se conoce.

No siendo costumbre en nues'tro media identificar Ias providencias par la

paturaleza del asunto rIa el nombre de las partes. uno y otro data
desaparecen en la identiIicaci6n del texto. En 10 relativo al nombre de las
partes pensamos que, en respeto al derecho a la intimidad, na debe ser
revelado y menos sf la reseiia 0 el comentario son pUblicados.
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Corle 5UpreOliJ de justlciiJ

•.'>"alade Casacion (;j"vjj
Bogou. oueve de diciembre de all! novecieolOs seseot3.v cincq.
Magl:'itrado Ponen/e . .Dr. Derman (,'i.l?ALlXJZlfLlfA 6'A.

La precision del caso es el segundo paso de la resena. 51. observamos el

desarrollo logico de una rrovjdenc!.:3 .. E'ncontramos que en ellas se hace
referenda a 10s antecedentes que dieron lugar al confllcto de intert;ses.
~sotros he mos preferido hablar de casQ y no de ante~den~es o. dr hechos,.
aun cuaodo eo "EL CASO", relacionemos losantecedentes facticos del asunto
que fue sometido a consideraci6n de '103 juece3. ·Pero h~blam?s de IOEl Cas~
para no incurrir enla tendencia a la coQia textual del capitulo correspondiente
--;;: 10s "antecedent~s" 0 al "litigio" que aparecen en la providencia; par eUo
mis 010 ~o preseg.ta'mos eg ~rase X a 10 su mo dgs.. Esa 0 esas fra~es deben
resurnjr 12dos JQS hechos relevantes para la decision y que de la lectura de la
providencia resulte que fueron probados en el proceso. Para conocer,J!....
relevanci,! de un antecedente factico rws preguntamos mentalmente si,oe no
- haber ocurridQ 131 acontecimiento, rlcOnflicto de intereses se hubiese de todas
__lormas pres.ent'll1o; si la respuesta es afirmativa el antecedente escogido no es
relevante; es par ello que circunstancias tales como el nombre de ias personas.
las fechas. el nombre de los lugares en donde ocurriero n 105 hechos. por regIa
g~ neral no son re1evantes; en determinadas circunstancias el conflieto de
intereses se dara siempre sin que interese quien ejecut6 10s hechos, cuando 0
en donde ocurrieron. Por eHo DO deb en figurar esos datos en la presentaci6n
del caso.

De ot-fa parte. ningun antecedente jundico ni jui,cio legal hecho por el autor de
1'1 resena. debe aparecer a proposito def caso, asi como tampoco 1a relacion de
las pretensLOoes;estas ultimas apareceran cuando la resena recaiga so~re el
problema jundico. .' .
 ,d.
-'1:.-
.:.: ..
"" , {. .
-".

EI/ran/era sin domiCJJioen eJ pal~r con/rat' matrimonio cll·il i1 fos

poco:; dias de 1laber lJegado en 1967, ilI1/e el juez Cjr,jJ JIl1:1/Cipill del
municipio en dond~ 5~ ~ncon!.J3biJ
como /uri'itiJ.

Notese en el caso antenor 10s siguientes ele mentos: en primer lugar. la

afirmaci6n en la palabra "eI//'3fljera' tanto de la condici6n de una de ias
partes. como del seIO. ambos elementos fundamentales en el caso ya que si se
tratara de una mujer colombiana. 0 de un hombre. el litigio no se hzibria
presentado, 0 el problema juridico seria otro. o. en fin. la respuesta a este seria
distinta. Notese tambien que, por elcepci6n. se enuncian fechas: el ano.
elemento tambit~n importantisimo. pues si 10s ancontecimiento3 hubiesen
')Currido en la actualidad, por ejemplo, el conflicto no hubiese surgido:
recordemas que el matrimonio civil puede hay ser contraido sin
discriminacion ante el juez del domicilio del hombre 0 de la mUjer.~

Finalmente. debe tenerse presente que no hay p'alabras sacramentales para

presentar ei caso. La regia de oro es que ~entaci6n sea concreta y
completa. es decir que contenga todos 10s element.os facticos relevantes y
t. probados y solo elias. R~cuerdese ..adem:ls. que clertas afirmaciones conllevan.
logicamente. la negacion de las circunstancias que Ie son cOf.'-trarias. y
viceversa.

. --------
El problema juridico es, sin lugar a dudas. el corazon de la providencia, es su
ralon de ser. Por ello. el acierto en la precisl n y deter minaclOfi el problema
, juridico. es fundamental para una correcta reseda y un adecuado comentario.
De una manera general. decimos que el Problema Juridico ~es el obj':to centra!
del debate que contiene la providencia; es en tornoa el que las opiniones de
Ias partes y de Los jueces en las distintas instancias de un proceso. se han
presentado: Nada impide que en 'un mismo teIta jurisprudencia11e§ID:alif§"o":'
~ijSi'p~iis:r-urrid~. ni que, durante ias instancias del proceso 0
durante eT recurso de casacion,; lii: anenGevos"r'r="ote"mas... _. 1 " al
responder el inicialmente planteado. n e evento de una p urali aa. de
 problemas juridicos. habran de ser resenados todo.s y a medida que Sl~ elabora
la resena habra de informarse el momento en el que aparecen como ules.

Para determinar· el Problema ]uridico recurrimos a vadas pequenas reglas

metodo16gicas. El punto de partida es la seleccion del te ma objeto dei
problema juridico. Como el problema juridico es el aspecto del derecho en
torno del cual se fijaron las distintas posiciones, una for ma de 2ecisar 5U."
lema es proceder a hacer un inventario de 10s distmtos temas tratalios en la
- pr'Ovidencia: luego de una segunda lectura de la p;-;Videncia podemos-'
deteratfnar cu,Hes de;sos temas fueron realmente el debate central 0
simplemente referencias de apoyo argu mentos- para fiiar mas
profund;J mente la posicion del Juez 0 del Magistrado. y de 10s apoderados de
las partes; aquetlos temas que resulten ser meros argumentos habr~n de ser
rechazados como proble ma juridico: entre 10stemas restantes, todes !) \lgt.mo~
... de eI10~~S~ e.l p:o~lema

~la respuesta anu",stro interrogante, es el tema del

problema luridico ..

Pasando a la providencia que resenamos, podemos decir que ,-

en ella se tocaron
10s siguientes temas principales, alguno 0 algunos de los cuales sera el tema
del problema juridico :

La 1Juiidad de ios1JegocioS' jUrJdicos en maleria civil

lilS' nuljdildes .1bsoiulilS· y iilS' reiillivilS'
Lil e;risteilCJ3del matrimonio dvil
La i.neIisteoCJ3 del Olatrimonio CiVil
Lfl flulidiJd del mfltrimonio CiVil
Lfls·flulidfldes saneobles y 10sno saneabies
£J l'u.acion:1I'iocompetente p:zraliJ celebracidn del matrimonio
£J dOO1iciiiO de ios franselintes
La aruuogli1en materia matrimonial
£j dOOliciijo de loor e.rlrilojeros en C%mbl3

De lodos los antedores Lemas. casi lodos.· fueron apenas referidos como
argumentos para contestar de umi determinada manera el Problemo. furidico.
Si !uego de haber hecho la selecci6n de temas nos preguntamo3 30bre que .•
.. aspecto se afirm6 0 neg6 alga enia pravidencii:"' con seguridad que acertamos
 ":i
...~~~
.

en el tema del problema iundico. Hagase inmediatament.e esta pregunta. Con

seguridad que su respuesta rue Lil nu!jdiJd de! Oliil,il1100JO civIl. .Ese es. sin
lugar a dudas. el tema que estamos buscando. ~s el momenta de <recir que en
la providencia que hemos escogido para las elpllcaciones aplicadas. solo hay
un proble ma juridico.

Ahora bien. si observamos la manera como surge el conflicto de intereses que

da ongen '11 pieito que a su vez es la causa de la providencia. nota[l~mos: de
una parte. que aque1 resulla del paso de 105 acontecimientos por el tamiz del
ordenamiemo. y de otra. de Ia necesidad que tienen quienes estan
involucrados en 105 acomecimientos de reciblr 1a protecci6n del derecho: el
ejercicio que hace el juez no es. pues. otro que determinar la juridicidad 0 no
de unos determinados acontecimientos, luego de 10 cual fija fa forma como
8eben sancionarse -en ei sentido de! ~rticulo 6 inc. 1 del C.C .. £1 pr}blema
juridico esti. pues. determinado par "ELCASO" y el ordenamient.o juridico que
en nuestra reseda denominamos "POSTULAOOSDE DERECHO".

Como en nuestra resena "E1 CASO" ya esta determinado. 'nos corresponde

ahora precisar 10s "POSTULADOS DE DERECHO"y hacer el "PLANTEAM IENTO
DEL.PROBLEMA JURIDICO". Uno y otros son. a la va dos aspectos de 10 que
genericamente hemos Hamada el "EL PROBLEMA JURIDICO".

1.3.1.~P~STU~-~~ DE DERECHO DEL PROBLEMA JURIDICO.

--
Estos no son otros que aquellos rinei i derec que a1 servir de tamiz de
10s acontecimientos. dan lugar a conflicto 'de intereses 'y, por 'ende, al
planteamiento del ProblemaJuridico. Estos--pr-ifleip-te-s dederecho pueden ser
de diversas naturalezas y jerarquias. Pueden ser aquellos que Hamamos
.• "princiDia~ generales" de dec..echo. pueden ser igualmente F dpciF1ios
articulares a La materia 0 al tema a que se refiere La providencia. 0 ser
simplemente .:l guna norma espec lea que rige el lema del problema juridico.

La selecci6n de estos postulados es uno de 105 pocos aportes que hace el

resetiante. Los postulados seran resentados c <: •
~uando el as sean elpresa as en un cumu 0
 transcripcion de teltos legales no resulta adecuada para la acertada apiicacion
del metodo.

Nosotros he mos escogido 105 siguientes como 10s postulados del Problema
JUfldico:

la..- Condie/on de ciVjl e.., sv celebr.1clon aote

vaiJdez del malr/monio
funcionario COO1petenle/3S. 115 CCy 1.57/887 a. IJ} -

b. - Para la epoca eff! los ;Jconteci1llienlos,

el tJl11Co Ivncionario
co1JJpetente para 'Ja ceJebracidn del Olatrimonio era el jf.Jez Civij
i1luoicipi1ldelllJgar del dom/Cilio de la m vjer.

Co - Se demandafl fa ineristenciiJ del matrimonio como pr;>fensioo

pri.ncipal y la nulidad como s'ubsidiaria.
. .

N6tese, de una parte. que solo al final de
articulos Los cuaJes pueden 0 no ser citados.
reseoante; de otra parte. que es a proposito
_resefWD Ips' pre~nslOn~§ ge la deman a,
propicio para hacerlo; con todo. hay quienes
aparecer a proposito de "EL CASO",
10s principios resenados se citan
segun 10 considere importante el
de 10$ .. TULADOS" que 'se
reemos que es este el momenta
consideran que ellas l1abran de

1.3.2(E'"Z PLANr~AMI~EL PROBLEMA JURIDICO.

El "PROBLEMA JURIDICO"
suerte que la res uest.a a
una afirmat1va~e una negativa:
admite la acumulaci6n de iIlterr ac·ones. bien sean conjuntivas 0 disyuntivas.
Como es probable que en un mism texto jurisprudencial haya varies
problemas juridicos. de ser asi. cada uno de ellos habra de plantearse se
manera independiente yen Laforma antes dicha.

En 10 relativo a1 contenldo del planteamiento del problema juridic:), diremos

que este resulta del caso que' di6 Lugar al litigio y del iema del problema
juridico misme. Si nuestro case es el de {JO;] e.rtr::znjerl1 sin dOOliciljo ell ef pois
 que cant[Je l11Jfr1l11ofJio civil J ios POCOo'i dfJS de /;Joer IJegJdo en i.967. :II1le
e! Juez Civil JUunicipaJ del municipio en dOll de 5t? encoJ7tF::lbd como !uri~{;J. y
nuestro tema corresponde a ia nul/dad del OJatrimonio civil. res.ulta ::6gico que
el Problema Juridico sea pianteado de la siguiente m<lnera:

£$ viJido eJ matrimonio civJ1 contril/do en CoJOJ.ilbf.llPOi

Ufl:I mujer cItfznjer.z si.l1dam/cilio eo eJ pliis y ccJebr;tdo
POl e/ '/uc£ Civil Aluoicip;zl del /ugu en doade esld de .;
flJrisl.z?

Aprovecnamos la oportunidad para resaltar 10 siguiente: En primer lugar. que

toda ta discusion y eJ deb:J.te suscit.ado y que da cuenta la sentencia. giro en
torno a 101 vaiidez. del matrimonio: de lo~..d~ e3cqgido~ como .•
referidos en la :>entencL1 oil s fuer n si [es af umentos para sustentar la
os ci' n an to del Tribunal como de fa Dr e. Y. en segundo 1ugar. oLservese
que mientras nuestro tema recaia sobre nuLidad. nuestro planteaDltento del
problema se refiere a 1a validez: para 10s efectos de nuestra reseda. siendola
validez y 1a nulida.d nociones ant6nimas para e1 derecho, resulta claro que
pueden ser emp1eadas indistintamente; una y otra ~onlas dos caras de la
misma rnoneda, Lo unico que varia en nuestra resena eSt entonces, Ia
respuesta af problema juridico; ,este fue planteado, en nuestro ejercicio.
como lES V ALlDO ...?, diremos que ia Corte respondio diciendo "sr"; por ei
contrario. 5i 10 hubiesemos plante ado como i.. ES KULO.... ? tendriamos que
decir que la Corte respondio diciendo "NO",

Hablamos de "decisiones" en plural par cuanto 1a mayoria de los textos

junsprudencia{es dan cuenta de par la menos dos decislones; naturalmente si
hay solo una decision. 1a reseda recaera sabre ella, ~n~ft.£aE.,.1~~J9 .~
_ debe ~arse cuenta 9..tl ~telltode.. ~C?luc!Qg y la.f!spues~..!LJ?robi;m: _
_ jUrid~ guue d~D cadainstancia'o en cada recurso. . . '

En muchas oeasiones el sustento de todas las instancias puede ser eI misrno.

aun cuando Ia respuesta al problema juddico vade: aun cuando resutte odiosa
fa repeticion de 10s mismos fundamemos en cada lnstancla. habran de ser
resetiados. La resena de [as fundarnenLOs se hace. como en el caso. resum~ndL
en una sola [rase fa idea contenida en cada argumento utilizado. La siguiente
es la resetJ de tas decisiones de nuestra )urisprudencia:

Se a'escof]ocelJ del.aJJes sabre Ja primera ij]st:l.l7ci:z. En eJ [,?IIO lJO se

in/or£ll.:I cu;Ues .fueron /0.>- .fuRdameJ1!os de fa ded<;idn: se sabe
ullic::J1JJente que el juz...{{iIdo ':fJegolils pelidones de j;; demiIndJ ': COR
/0 que re5pondio afirma!iv!imeJ1te ill problema juridico.

Esta deci<;ioncorrespondio.e! Tribu.flaJ Superior del .oi"trito judicial

de fa ciudad de Armenia, (Juindio.

il. - .)'j' el no es ceJebrado por e/ ./u£lcionario competenle,

I1l:JLrilllOmO
se genera un l·icio de .fluiJdad /a. //5, /26 ce. L57/S86 a./.])

b. - £J ordenamien/o preve lJeciJos e.:rpiicitosgener!li1tes de! tipo de

nuL/dad que no puede. ser sub5anada. e impone aJ ./uez su
declar3cion ofj'cio:i3 (L 57/8S7 a. /5)

c.- En e/ C:l1.iJogo Jeg;zJ de nll/idades no silneabJe:; no aparece la

coDlr:zida pur /a celebracion de/ matrimonio por jlJez j1JCOLupetente,

d - Par /0 anterior e interpret:wdo 105 fertos ieg.aJes i.T con/ranD

eso circunslancJ:J imp/fa una nlllidad silOt:.:rbJe.
.W~J]."iU.
 e.- Conforme a la.\-regia.)" de derec/Jo cOOlull(a. J 71.; jf] JXce CC) eJ
s;weJJmiefJ!Opuede operar 0 bien por f1]iflj~'terio de laky (~f).:Jsodel
liempo) 0 por ra!ffk-acioll de 10.) i.f1teresados.

1. - ,Vo nabiendose eiercido ell esle caso ill :ICefoll en tJ;~mpO,por

mjniste/io de fa ie,v opero eJ sa/leaiJJien!o de!:J fJuiJd:Jd mi/lri.a}OflJi;j

Como par 10 general al momenta de resolver el reCUfSO se hace referenda a la

demanda de casaci6n. resulta 16gico que err nuesLra resen.a se resuma tambien
, . ~----
:el conteDldo de la demanda; 10s cargos que en ella se encuentran no se
resenan
refieren
salvo il---eI pr.Qb\e ma -juridico inicialo el pianteado
a Ia tecnica fiis m-adelaca-saclo-n. _-__~..
o -~-
pos~erio:mente
-- - -
se
--

iJ. - Por fuer!] de 10 e5tipulado ell fa ley no nay nulidades que

puedan estilb/ecerse.-

b. -La fa/fa de fIlS" condiciones ·(?)enciaJes"no impl/cm fll1iJoad ..,"lno

il1eIistel1cia.

c - La iae.risleIlcia es- U11 'J1ec1Jo puro sin collsecuendils jurfdic:1s ':

por 10 que es /3 dcetrina F no fiI fey qwen se ocupa de eUsr.

d - No cabe en materia matrimonial 1a dfJ"erencia entre nvfidt1de.~

:1bsoJulas y re/ativas.
 e.- En eJ m3trimoniO. Lodas l.JS nu/idades Son ao SOid£ilS. UflilS
5'il.fledb/e.>· por r3(ffic:Jcidn .Y orras no.

J: -
L,] £IsiglJilc.idn de /a competefJcia aJ /uez PilFil Ja ce}ef'r:Jcidn del
matrimonio, con/leva una Doc/on de orden pUblico,

g. - La ratiliCilcioo e.'; po:,iole cu;:wdo /a nulidad no c:rmpromele

.'iO/O
elorden publico, f:z OJor:zL etc., sino el il1teres particuJ;zr.

:1. - El el fJereciJo Com un, 13 ff:lJJsgresiol1 de VR::l nOr111:1pro!Jibitiv:J

genera nul/dad absolu/:J por o/ie/a ilIcilo (d . ./711 CC) asi COIllO
Iilmbien fa genera la 0011:)1011de IDS requi.>'itos .formiiJes (a. 6 ee)

c.- Es di/ereflte .
eJ re:<imen de !as nuiJdaoe.>- absoJul;JS ,v ks reJaliv:Js
del regimen que correspond:: ;J J;J.~ nUlidades saneao/es .v las 110
s'i11Jeaole.r.

d - La ;'alta de compelenciadel Juez 00 ligura como l1u./idi.!d absolufa

nl como nuf/dad ifJs'ubsililable.

e.- Siendo entonce ..•."i:Joeab/e, no procede fa apJic.:Jcion ::Ul:llOgl~-a pl7fa

el tra.nscurso de CU.ltro :I/ios.
a./irmilJ que esr:J 11ufia'ad se SJ1.1JC'opor

1.- En alaleria matrimonial fas nu/idades sa.aeables se SafJ.:!:l11 CLii1.J1do

ban t.ranscLirr/do sia redaOJilF. tres Oleses des-de Iii ceJe/)rac!ol1 del
m aIr/mooio .

.g. - v•••
j;~ndo/ogiciIaJente fa fafta de competelldiI una oulid::d sane-able
iJ.J]!eeJ :i/!encio de la ley, .por flf1iIJogia debe considerilfse que .<:e
s;weiI en 131r.erm1oo de /.res OleSes.
 Recti/ieif eJ criterio de! Tnbuni1.l para UJ7iJiC:u- JJ jun~'prudellcia. F
ilfilma:

fl. - Para eJ ordenamienfo civiJ lJs personas .'e dividell, sa'elI1;u, ell
domicll/ada5 F transeuntcs.

i-La ca.IJdad de Irafl.'leUJ?fe no impJic-J que no .~-eteng:i d(JoJial/o en

Colombia .

.t -Los e.IfJ;m/eros que 110lienen dom/cilio en {,o!ombioJ, ;Jiif] cu;;wdo

Jo tengJ1.f] en eJ e..rterior, S'U re,<;ldencia iJar:i /:Js ve-ce.,; de d('IIJici/./(7.

1.4.3.3. La re:spuesta ;;:.1Probler;~la Juridico

Hecha la resena en la forma antes dicha. Dodemos afirmar que tC'nemos un

profundo conocimiento del teIta iur isprudencia1; sus partes ias hemos
escindido unas de otras para acceder a contenido.su Por e110 ilhora si pod~mos
comentar e1 texto.

£1 comentartsta tiene plena Libertad para realizar podd.e1 comentario;

~!i ~0i?E 0 su.:...£.undamen~, ~ 0 parci~lme~te: asi
como ~..LJa~ condllsiones qu.e~nsidere~opias. Pocas luTIitant~s tlene .el
comentarista: en todo caso hay que tener presente que el comentario no debe
exeder en extension al teIto jUrlsprudenciaL que las ideas S1 estin daras
deb en ser presentadas de manera concrela y seria, y, sabre todo, que el
comentario solo debe recaecen ias opiniones expresadas y no sobre la persona
de quien las expreso; lJ. profundidad y fa altura se imponen a1 comentarista,