Está en la página 1de 27

2007

2008 Mejor memorial presentado por el equipo de la


2009

2010
Universidad Católica Santa María
2011 Escrito presentado por los representantes del Estado2*
2012
2 *
El memorial fue elaborado por el equipo de la Universidad Católica de Santa María de Arequipa, conformado por los oradores Paola
Paredes Jiménez y Rodrigo Pérez Villanueva, asesorados por el instructor Saulo Peralta Franzis.
2013

2014
2015

2016
1. APERSONAMIENTO 2. EXPOSICIÓN DE LOS
HECHOS
1. El Estado de Salichi acude ante esta Hono-
rable Corte Interamericana de Derechos Hu- 2. El Estado de Salichi, es un Estado americano
manos (Corte o Corte IDH), para presentar que ha reconocido la competencia conten-
el presente memorial conforme al artículo 39 ciosa de la Corte IDH en el año 1986. Desde
de su Reglamento, tras el sometimiento del el año 1991, Salichi se encuentra afrontando
caso por parte de la Comisión Interamerica- un Conflicto Armado No Internacional de-
na de Derechos Humanos y las pretensiones bido a los sostenidos ataques del grupo ar-
de las presuntas víctimas, con el objeto de mado denominado «Guadafo». Es ante esta
que se declare la ausencia de responsabi- difícil situación y con la finalidad de proteger
lidad internacional del Estado y en conse- a la población y el Estado de Derecho que
cuencia la improcedencia de toda medida Salichi declaró el estado de excepción en
reparatoria, en los términos que a continua- Dedé, el Departamento más afectado por
ción se expresan, ello atendiendo a los argu- las acciones de Guadafo. Asimismo, en el
mentos de hecho y de derecho presentados año 1997 se adoptó la ley 2102 que regula
por esta agencia. el sistema de voluntariado en las FF.AA., con
el fin de fortalecer la defensa del Estado.

3. Humberto Tavera Boreal es un ciudadano


de Salichi que, habiendo culminado sus es-
tudios primarios y contando con la autoriza-
ción respectiva, se presentó voluntariamente
en la Oficina de Reclutamiento para formar
parte de las FF.AA., luego de cumplir 15
años de edad en el año 2008. En dicho lugar,
2 El memorial fue elaborado por el equipo de la Universidad se lo examinó física y psicológicamente a fin
Católica de Santa María de Arequipa, conformado por los de asignarle tareas idóneas en función de su
oradores Paola Paredes Jiménez y Rodrigo Pérez Villanueva,
asesorados por el instructor Saulo Peralta Franzis. edad y competencia; asimismo, Humberto

286 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
recibió un curso básico de entrenamiento a la media noche. Allí, el equipo de salud deci-
2008
través del cual fue debidamente capacitado dió amputar las piernas de Humberto, pues el
sobre sus funciones, luego de ello, Humber- avance de la infección que se había produci- 2009
to fue asignado a brindar labores de cocina do puso en serio riesgo su vida. Antes de pro-
2010
en la Base Militar de Bernabé. ceder con la operación, se trató de comunicar
2011
lo sucedido a su madre, la señora Boreal; sin
4. Sobre los hechos del 4 de noviembre de embargo, los esfuerzos fueron en vano, por lo 2012
2008: el Servicio de Inteligencia del Estado que, considerando el riesgo que corría el me- 2013
(SIE) había sido informado de la realización nor, el médico procedió con la intervención
de una incursión armada por parte del grupo quirúrgica que logró salvar su vida.
2014
Guadafo en la Cabecera Municipal de Dedé, 2015

siendo necesario que la mayor parte de bri- 8. Durante el descanso postoperatorio, Hum- 2016
gadas de las FF.AA. se trasladen a los distritos berto fue visitado por altos funcionarios de
de dicho Departamento e hicieran un frente las FF.AA., quienes le informaron del otor-
de contención contra estos actos hostiles. gamiento de una beca para que culmine sus
estudios secundarios; además de procurar-
5. Alrededor de las 16:00 horas, se registró un le una silla de ruedas en coordinación con
ataque en una comunidad vecina a la base mi- la Oficina Departamental de Personas con
litar de Bernabé; razón por la cual, el Coman- Discapacidad de Dedé (ODPD). Asimismo,
dante Vega reunió a un grupo de 20 personas, Humberto recibió todos los beneficios es-
entre ellos Humberto, para que lo acompañen tablecidos en la ley 2102, como la pensión
en el operativo para brindar apoyo a los afec- de discapacidad y su registro en el Sistema
tados. Por precaución, se les hizo entrega de Nacional de Salud (SNS).
distintos tipos de armamento para ser utiliza-
dos únicamente como medio de protección, 9. Sobre los hechos suscitados en el Colegio
de presentarse alguna eventualidad. Monte Valor: al aceptar la beca de estudios,
la familia de Humberto se trasladó a la ciudad
6. A pesar de las precauciones adoptadas por de Cena para que inicie sus labores en el Cole-
el Comandante Vega, Humberto pisó una gio Monte Valor. El 15 de noviembre de 2009,
mina terrestre colocada por el grupo Guada- personal de las FF.AA. y del colegio acudieron
fo, esto lo dejó en estado de inconciencia, al hogar de Humberto para conversar con su
siendo trasladado inmediatamente al lugar madre sobre las bajas calificaciones que ve-
de auxilio más cercano: la base militar de nía obteniendo y que lo ponían en riesgo de
Bernabé. Una vez en la base militar, el médi- desaprobar el año escolar, recién en dicha vi-
co a cargo ordenó su inmediato traslado al sita toman conocimiento de que Humberto
hospital «La Cruz», pues era totalmente ne- era objeto de burlas en el colegio debido a su
cesario realizar una intervención quirúrgica. condición, pues nunca había planteado dicha
situación ante las autoridades del colegio. La-
7. Ya en el hospital «La Cruz», Humberto pudo mentablemente, Humberto decidió no rendir
ingresar a sala de operaciones alrededor de sus exámenes finales y abandonar sus estudios.

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 287


2007
10. En cuanto a la utilización de recursos internos: 3. DELIMITACIÓN DEL
2008
a) sobre los hechos el 4 de noviembre de 2008, ESCENARIO
2009 tras la investigación iniciada el 01 de diciem-
bre del mismo año, dos miembros del grupo 11. En el presente caso, nos encontramos frente
2010
Guadafo fueron condenados el 21 de enero a un Conflicto Armado No Internacional (CA-
2011
de 2009, por el Primer Juzgado de Dedé, a 25 NI)3. Es así que entra a tallar el Derecho In-
2012 años de prisión por los cargos identificados. b) ternacional Humanitario (DIH), ya que se ven
2013
Del recurso de queja ante el hospital «La Cruz», violadas sus disposiciones fundamentales:
el recurso fue presentado el 5 de noviembre tanto las contenidas en el artículo 3 común
2014 de 2008 por la señora Boreal, sobre la base de a los Convenios de Ginebra de 1949, que
2015 una supuesta demora en la atención del menor constituyen reglas básicas de convivencia4
2016 y la necesidad de su autorización para la inter- referidas a la protección de las personas que
vención; este fue dirigido al Comité Ético de no participan directamente en el conflicto,
Medicina de Dedé (CEMD), instancia que re- como las que se encuentran en el Protocolo
solvió no adoptar ninguna medida sancionato- Adicional II (en adelante, PA II)5, debido a la
ria, motivando su decisión en las circunstancias intensidad del conflicto que se refleja en los
y condiciones en que se habían suscitado los elementos para la configuración de un CANI
hechos. c) De la denuncia penal en contra del citados por esta Honorable Corte, y que pa-
Director y las autoridades del Colegio Monte saremos a detallar: a) involucra a las FF.AA.
Valor por los hechos de bullying, luego de una que, en el presente caso, se enfrentan contra
investigación exhaustiva, el Décimo Juzgado un grupo armado organizado; b) este grupo
Especializado en lo Penal de Cena decidió ar- adverso tiene un mando responsable, que
chivar el proceso, sustentando su decisión en se refleja en su organización jerárquica6; c)
que la figura conocida como bullying no se en- el control territorial efectivo que Guadafo
cuentra tipificada en el Código Penal de Salichi tenía en zonas de difícil acceso en el depar-
y en que los hechos denunciados tampoco se tamento de Dedé; d) realizaban operaciones
subsumen en ningún otro tipo penal. d) Del militares sostenidas y concretadas, al nivel
recurso de amparo ante la Sala Constitucional de enfrentamientos armados abiertos y con-
de Salichi, este recurso fue presentado por la
señora Boreal el 31 de abril de 2010, alegando 3 Tribunal Penal Internacional para Ruanda, The Prosecutor
la falta de accesibilidad del Centro Educativo versus Jean-Paul Akayesu, ICTR-96-4-T (2 de septiembre de
1998), § 620.
Monte Valor, la vulneración del derecho a la 4 Corte Internacional de Justicia, Militarv and Paramilitary
educación debido a la situación de bullying y la Activities in and against Nicaragua (Nicaragua v. United
States of America), Merits, Judgment. I.C.J. Reports 1986,
falta de adecuada atención física y psicológica pp. 14-150, § 98; Salmón Gárate, Elizabeth, Introducción al
en favor de Humberto; el recurso fue rechazado derecho internacional humanitario, tercera edición, Lima:
Spondylus, 2012, p. 123.
el 20 de septiembre de 2010, oportunidad en
5 Conferencia Diplomática sobre la Reafirmación y el Desarrollo
la que la Sala Constitucional de Salichi empla- del Derecho Internacional Humanitario Aplicable en los
zó de oficio al Departamento Militar de Dedé Conflictos Armados. Protocolo Adicional II a los Convenios de
Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la protección de las
(DMD) con la finalidad de reactivar la pensión víctimas de los conflictos armados sin carácter internacional
de discapacidad. (Protocolo II), 8 de junio de 1977; en adelante, PA II.
6 Véase Caso Hipotético, § 39.

288 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
tinuados desde 1991; y e) tener capacidad tiene como deber fundamental preservar la
2008
de aplicar el PA II7 que, de lo anteriormente ley y el orden, la unidad nacional y la integri-
esbozado, se desprende que Guadafo tenía dad territorial9. 2009
dicha potestad.
2010
14. En este contexto, es necesario definir qué
2011
12. Ahora bien, consideramos necesario analizar se entiende por estado de excepción. Al
el ámbito de aplicación del DIH: debido a respecto, Casal señala que «son regímenes 2012
la ratione materiae, nos remitimos a lo es- jurídicos especiales originados en circuns- 2013
tablecido por el Comité Internacional de la tancias extraordinarias de variada índole […],
Cruz Roja (CICR) sobre el criterio de organi- que ponen en peligro la estabilidad de las
2014
zación del grupo y la intensidad de los ata- instituciones, o la vida de la nación o de sus 2015

ques8, que se evidencia en la conformación habitantes, cuya finalidad es procurar el res- 2016
de Guadafo de por lo menos 4000 personas, tablecimiento de la normalidad»10. Pero aun
organizadas jerárquicamente, equipadas ante un estado de excepción, se necesitan lí-
con armamento de guerra y los incidentes mites para no transgredir aquellos derechos
armados ocurridos a lo largo de más de 23 que bajo ninguna circunstancia pueden ser
años. Respecto a la ratione personae, debe- suspendidos11, debiendo dar cumplimiento
mos tener en cuenta que cualquiera de las a los principios internacionales que lo regu-
partes dentro del conflicto puede cometer lan: legalidad, proclamación, temporalidad,
violaciones a los derechos reconocidos por amenaza excepcional, proporcionalidad, no
el DIH, como es el caso de Guadafo. En lo discriminación, compatibilidad, concordan-
que respecta a la ratione temporis, se esta- cia y complementariedad12. En el mismo
blece que la normatividad de DIH deberá sentido, el Tribunal Europeo de Derechos
continuar rigiendo tras las hostilidades. Fi- Humanos (TEDH) ha manifestado que, para
nalmente, sobre el ámbito de aplicación ra- que se justifique un estado de excepción, es
tione loci, se debe aplicar el DIH a lo largo necesario a) que exista una situación excep-
de todo el territorio de Salichi que se vea cional de crisis o emergencia; b) que esta
afectado por los ataques. afecte a toda la población, y c) que consti-
tuya una amenaza a la vida organizada de la
13. De lo antes visto, y a fin de adoptar medidas sociedad13; características que se configuran
adecuadas para combatir al grupo Guadafo, en el presente caso.
el 26 de junio de 1996, el Gobierno de Sa-
9 Salmón Gárate, ob. cit., p. 147.
lichi aprobó el decreto ley 09-96, mediante
10 Casal, Jesús María, Los estados de excepción en la Constitución
el cual se declaró el estado de excepción en de 1999, Caracas: Editorial Sherwood, 1999, p. 45.
Dedé; decisión soberana del Estado, que 11 Corte IDH, Caso de los hermanos Gómez Paquiyauri vs. Perú,
Fondo, Reparaciones y Costas (8 de julio de 2004), Serie C
número 110, § 85.
7 Salmón Gárate, Elizabeth, ob. cit., p. 125. 12 Despouy, Rolando, Los derechos humanos y los estados de
8 Comité Internacional de la Cruz Roja (CICR), El derecho excepción, México D.F.: UNAM, 1999, p. 11.
internacional humanitario y los desafíos de los conflictos 13 Corte IDH, Caso Zambrano Vélez y otros vs. Ecuador, Fondo,
armados contemporáneos, documento de trabajo oficial de Reparaciones y Costas (4 de julio de 2007), Serie C número
la XXXI Conferencia Internacional del Comité Internacional de 166, § 46; TEDH, Lawless v. Ireland (No. 3), 1 de julio de
la Cruz Roja, Ginebra, 2011, p. 10. 1961,§ 28, Serie A número 3.

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 289


2007
4. ANÁLISIS LEGAL DEL CASO tanto la Corte como la Comisión han señala-
2008
do expresamente que, para ser efectivo, un
2009 4.1. Cuestiones de admisibilidad recurso judicial no tiene necesariamente que
producir un resultado favorable a las preten-
2010
4.1.1. Excepción de falta de agotamiento de siones de quien lo ha interpuesto16, sino que
2011
recursos internos su efectividad se garantiza en la medida en
2012 que las instancias judiciales admitan a trámi-
2013
15. Conforme a los artículos 46.1.a), b) y 47 a) de te y resuelvan con regularidad los recursos17.
la Convención Americana sobre Derechos No obstante, los solicitantes interponen la
2014 Humanos (Convención o CADH), Salichi re- petición ante la Comisión siete meses antes
2015 afirma la excepción preliminar referida a la de haber sido notificados con la decisión de
2016 falta de agotamiento de recursos internos la Sala Constitucional, vulnerando así el artí-
y lo concerniente a que la petición se debe culo 46.1.b) de la Convención.
realizar dentro del plazo de seis meses a par-
tir de la fecha en que el presunto lesionado 17. De igual manera, en lo que concierne a la
en sus derechos haya sido notificado con la denuncia penal en contra del Director y au-
decisión definitiva por parte del Estado14. En toridades del Colegio Monte Valor por los
efecto, Salichi indicará a continuación los re- hechos de bullying, el Décimo Juzgado Pe-
cursos internos que no fueron agotados por nal de Cena emitió una resolución de archi-
los peticionarios y, asimismo, demostrará vo de la causa, motivando su decisión en
que son adecuados y efectivos en los térmi- que dicha figura no se encuentra tipificada
nos establecidos por la Corte15. en el Código Penal de Salichi18. Al no haber-
se presentado la correspondiente apelación,
16. De los hechos se desprende que, el 27 de no puede considerarse agotada la vía inter-
febrero de 2010, la Organización en Pro de na19. Por consiguiente, es claro que los in-
los Derechos de las Personas con Discapa- culpados tuvieron acceso ilimitado a todos y
cidad (ProDCP) presentó la petición ante la cada uno de los recursos que la legislación
Comisión Interamericana de Derechos Hu- interna de Salichi ofrece y, a pesar de ello,
manos (Comisión o CIDH) alegando la res- no cumplieron con agotarlos, infringiéndose
ponsabilidad internacional del Estado; pe- así el principio de subsidiariedad, caracterís-
tición basada en los mismos fundamentos tica esencial del Sistema Interamericano de
alegados en el recurso de amparo y que, al Derechos Humanos.
ser revisados por la Sala Constitucional de
Salichi, fue rechazado en virtud de razones
estrictamente jurídicas. Sobre el particular, 16 Corte IDH, Caso Velásquez Rodríguez vs. Honduras, Fondo (29
de julio de 1988), Serie C número 4, § 67.
17 Corte IDH, Caso Fermín Ramírez vs. Guatemala, Fondo,
14 Corte IDH, Caso Godínez Cruz vs. Honduras, Excepciones Reparaciones y Costas (20 de junio de 2005), Serie C número
Preliminares (26 de junio de 1987), Serie C número 3, § 87. 126, § 83.
15 Corte IDH, Excepciones al agotamiento de los recursos 18 Véase Caso Hipotético, § 44.
internos (artículos 46.1, 46.2.a, 46.2.b, Convención Americana 19 Corte IDH, Caso Velásquez Rodríguez vs. Honduras, § 67;
sobre Derechos Humanos), Opinión Consultiva OC-11/90 (10 Corte IDH, Caso Fairén Garbi y Solís Corrales vs. Honduras,
de agosto de 1990), Serie A número 11, § 23. Fondo (15 de marzo de 1989), Serie C número 6, § 92.

290 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
4.1.2. Excepción de inclusión de nuevos derechos que presuntamente hayan sido vul-
hechos nerados por los mismos hechos23, mas no, la 2008

inclusión de nuevos hechos. 2009


18. Conforme a lo precisado por esta Honorable
2010
Corte, cuando se cuestiona la actuación de 21. Así, se advierte la vulneración de los principios
la CIDH respecto del procedimiento seguido 2011
de contradicción y equidad procesal, ya que
ante esta, se debe tomar en cuenta que la los peticionarios cambian la plataforma fácti- 2012
CIDH goza de plena autonomía e indepen- ca24 presentada en la petición inicial y alegan 2013
dencia en el ejercicio de su mandato, no obs- nuevos hechos, incluidos en el Informe de Ad-
tante, es atribución de la Corte IDH efectuar misibilidad. Si bien pueden variar los derechos
2014
un control de legalidad de las actuaciones reclamados, no así la base fáctica en la que se 2015
de la Comisión20 y, en referencia a este caso sustentan25. En este sentido, al incluir los he- 2016
en particular, reconocer que se ha vulnerado chos sucedidos en «Monte Valor», han vulne-
el derecho de defensa del Estado21. rado la oportunidad del Estado de realizar el
cuestionamiento de admisibilidad correspon-
19. En primer lugar, las razones que justifican una diente, violando así su derecho de defensa26.
excepción de esta naturaleza son que exista
un error grave en el procedimiento llevado
a cabo ante la CIDH que i) vulnere el dere-
cho de defensa del Estado22, y ii) vulnere los 4.2. Análisis sobre el fondo
principios de admisibilidad, contradicción,
equidad procesal y seguridad jurídica. Sobre 4.2.1. El Estado de Salichi no violó el artículo
la base de estos parámetros, debe analizarse 5 en relación con los artículos 1.1. y 2 de
que se ve vulnerado nuestro derecho de de- la CADH
fensa como Estado, al admitir en el Informe
de Admisibilidad hechos diferentes a los pre- 22. En el artículo 5 de la CADH está contenido
sentados en la petición inicial ante la CIDH. el derecho que tiene toda persona a que se
respete su integridad física, psíquica y moral;
20. Por otro lado, esta Corte ha precisado que norma que tiene el carácter de ius cogens27,
existe la posibilidad de que en etapas pos- por lo que no puede ser suspendida bajo
teriores del proceso puedan incluirse otros ninguna circunstancia. Bajo esta premisa, a

23 Corte IDH, Caso Furlan y familiares vs. Argentina, Excepciones


20 Corte IDH, Control de legalidad en el ejercicio de las
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas (31 de agosto de
atribuciones de la Comisión Interamericana de Derechos
2012), Serie C número 246, § 52.
Humanos (artículos 41 y 44 a 51de la Convención American
sobre Derechos Humanos), Opinión Consultiva OC-19/05 (28 24 Véase Caso Hipotético, § 49.
de noviembre de 2005), Serie A número 19, §§ 1 y 3. 25 Corte IDH, Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam, Excepciones
21 Corte IDH, Caso Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas (28 de noviembre
Alfaro y otros) vs. Perú, Excepciones Preliminares, Fondo, de 2007), Serie C número 172, § 28.
Reparaciones y Costas (24 de noviembre de 2006), Serie C 26 Corte IDH, Caso Grande vs. Argentina, Excepciones
número 158, § 66. Preliminares y Fondo (31 de agosto de 2011), Serie C número
22 Corte IDH, Caso Mémoli vs. Argentina, Excepciones 231, § 2.
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas (22 de agosto de 27 Corte IDH, Caso de la «Masacre de Mapiripán» vs. Colombia,
2013), Serie C número 265, § 40. Sentencia (15 de septiembre de 2005), Serie C número 134, § 115.

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 291


2007
Humberto Tavera en todo momento se le Cámara de Juicio del Tribunal Penal Inter-
2008
garantizó el respeto a dicho derecho, más nacional para la Ex Yugoslavia analizó están-
2009 aun teniendo en cuenta que para ese enton- dares normativos del DIH y de los derechos
ces era un niño28. humanos. Sobre la base de dicho análisis,
2010
la Cámara definió trato inhumano o cruel
2011
23. Debemos traer a colación lo establecido como: «[…] un acto u omisión intencional,
2012 en reiterados casos por la Honorable Cor- que […] juzgado objetivamente, es intencio-
2013
te sobre la definición de la infracción del nado y no accidental, que causa graves sufri-
citado derecho, para así demostrar que no mientos o daños mentales o físicos, o consti-
2014 se produjo violación alguna al mismo. […] tuye un serio ataque a la dignidad humana».
2015 la infracción del derecho a la integridad físi-
2016
ca y psíquica de las personas es una clase de 25. Siguiendo el orden de ideas expresado por
violación que tiene diversas connotaciones esta Honorable Corte, tenemos que nunca
de grado y que abarca desde la tortura has- hubo intencionalidad31 por parte del Estado
ta otro tipo de vejámenes o tratos crueles, para causar algún tipo de sufrimiento o daño
inhumanos o degradantes cuyas secuelas de ninguna índole a Humberto, afirmando lo
físicas o psíquicas varían de intensidad se- antes expuesto en los hechos que pasamos
gún los factores endógenos y exógenos que a esbozar.
deberán ser demostrados en cada situación
concreta. […] El carácter degradante se ex- 26. Consideramos pertinente realizar el Test de
presa en un sentimiento de miedo, ansia e Proporcionalidad, con el objeto de demos-
inferioridad con el fin de humillar, degradar trar que el Estado en todo momento actuó
y de romper la resistencia física y moral de acorde a la normatividad de la CADH y de
la víctima29. los demás instrumentos internacionales en la
adopción de la ley 2102, como lo vemos a
24. A fin de definir trato inhumano o cruel, esta continuación,
Corte se remite al caso Celebici30, donde la
a) fin legítimo perseguido por la norma: for-
28 Corte IDH, Caso «Instituto de Reeducación del Menor» vs. talecer las funciones de las FF.AA. del Es-
Paraguay, Excepciones, Preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas (2 de septiembre de 2004), Serie C número 112, § 147;
tado, a fin de combatir al grupo Guadafo;
Corte IDH, Caso de los hermanos Gómez Paquiyauri vs. Perú,
§ 164.
b) necesario: frente al estado de excepción
29 Corte IDH, Caso Loayza Tamayo vs. Perú, Fondo (17 de
septiembre de 1997), Serie C número 33, § 57; Corte IDH, producto del CANI, ocasionado por el
Caso Caesar vs. Trinidad y Tobago, Fondo, Reparaciones grupo Guadafo, era necesario adoptar
y Costas (11 de marzo de 2005), Serie C número 123, § 69;
TEDH, Ireland v. the United Kingdom (just satisfaction), 18 de medidas que permitan defender a la
enero de 1978, § 167, Serie A número 25. población y apoyar en las labores extras
30 Corte IDH, Caso Caesar vs. Trinidad y Tobago, § 68; Corte que se requieren dentro de las FF.AA.;
IDH, Caso Tibi vs. Ecuador, Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas (7 de septiembre de 2004), Serie C
número 114, § 143; Corte IDH, Caso de los hermanos Gómez c) idoneidad: evidentemente, la ley permite
Paquiyauri vs. Perú, § 112; Corte IDH, Caso Maritza Urrutia vs.
Guatemala, Fondo, Reparaciones y Costas (27 de noviembre
de 2007), Serie C número 103, § 92. 31 Corte IDH, Caso Tibi vs. Ecuador, § 146.

292 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
que las FF.AA. sean más sólidas y que los embargo, ante esta decisión, se tomaron las
2008
mayores de edad se dediquen a activi- medidas para poder resguardar su integridad
dades propiamente militares, mientras personal y, finalmente, se le asignaron labo- 2009
que los menores se dediquen a labores res de cocina acordes a su condición espe-
2010
secundarias, aunado a esto tenemos cial, edad, capacidad y al grado de vulnerabi-
2011
que el alistamiento voluntario evita que lidad en una situación de CANI34. En efecto,
más personas formen parte de Guadafo, el TEDH ha señalado que la cuestión de si 2012

además, debe tenerse en cuenta que el debería recurrirse al uso de armas de fuego 2013
alistamiento era voluntario y que en el y en qué circunstancias debe decidirse sobre
caso del menor debía contar con la au- la base de disposiciones legales claras y en-
2014
torización de su tutor legal y sus funcio- trenamiento adecuado, que fue el otorgado 2015

nes serían designadas acorde a su edad oportunamente a Humberto35. 2016


y condición;
28. Respecto a la operación que se realizó el 4
d) proporcionalidad: con respecto al artículo de noviembre de 2008, fue llevada a cabo
19, inciso 3 de la ley en mención, resalta- con posterioridad al ataque por parte del
mos que la función que se le otorga al me- grupo Guadafo, por lo que se puede deter-
nor se da acorde a su edad y competencia, minar que el objetivo nunca fue enfrentárse-
aun estando dentro de la edad para que les, sino poner a buen recaudo a los volunta-
realice labores propias de las FF.AA. rios que se vieron afectados36. Asimismo, se
debe tener en cuenta que, si bien se entregó
27. Humberto Tavera, con el consentimiento de un arma al menor, únicamente fue a fin de
su madre y ya con 15 años de edad32, se alistó prever cualquier eventualidad y proteger su
en las FF.AA. Para dicho efecto, y conforme integridad.
con el deber del Estado de asegurar que se
tomen las precauciones para garantizar sus 29. Lamentablemente, a pesar de las previsiones
derechos y su bienestar33, se le hicieron exá- tomadas por el Estado, Humberto pisó una
menes físicos y psicológicos, además, recibió mina terrestre, colocada por Guadafo, lo cual
un curso básico acorde a las funciones que le hizo perder los dos pies. Al respecto, debe-
realizaría en función a su edad y previnien- mos tener en cuenta que el menoscabo en la
do las circunstancias que pudiesen suscitar- integridad física de Humberto no es respon-
se. Como se puede apreciar, a Humberto no sabilidad del Estado, pues fue un particular
se le obligó a formar parte de las FF.AA., sin
34 Corte IDH, Caso de la «Masacre de Mapiripán» vs. Colombia,
§ 156.
32 Convención sobre los Derechos del Niño, adoptada y abierta 35 Corte IDH, Caso Montero Aranguren y otros (Retén de Catia)
a la firma y ratificación por la Asamblea General en su vs. Venezuela, Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y
resolución 44/25, 20 de noviembre de 1989, A/RES/44/25, Costas (5 de julio de 2006), Serie C número 150, § 77; TEDH,
artículo 38. Véase también PA II, artículo 4, inciso 3.c). Mustafa Erdoğan and Others v. Turkey (just satisfaction),
33 CIDH, Informe 79/11, Caso 10.916, Publicación, James Zapata 346/04, 39779/04, 27 de mayo de 2014, § 68; TEDH, Kakoulli
y José Heriberto Ramírez Llanos, Colombia (21 de julio de v. Turkey(just satisfaction), 346/04, 39779/04, 27 de mayo
2011), § 163; Corte IDH, Caso Caballero Delgado y Santana vs. de 2014, §§ 109-110; TEDH, Kiliç v. Turkey (just satisfaction),
Colombia, Fondo (8 de diciembre de 1995), Serie C número 22492/93, § 62, ECHR 2000-III.
22, § 56. 36 PA II, artículo 8.

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 293


2007
quien colocó la mina terrestre que ocasionó el una atención más avanzada, por lo que fue
2008
accidente. En tal sentido, bajo lo establecido transportado hasta el hospital más cercano a
2009 por esta Corte, para garantizar plenamente los la localidad, haciendo los mejores esfuerzos
derechos reconocidos por la CADH, el Estado por que sea atendido lo antes posible.
2010
emprendió una investigación para determinar
2011
quiénes fueron los culpables con intención de 32. En relación con la atención médica recibi-
2012 sancionarlos37. En ese sentido, observamos da, ha quedado demostrado que el hospi-
2013
que al Estado no se le puede atribuir responsa- tal «La Cruz» se encontraba abarrotado de
bilidad internacional por los hechos cometidos pacientes, pues en dicho momento se aten-
2014 por un particular, ya que en todo momento ha día a más de 130 heridos. Es por ello que
2015 buscado prevenir la violación del derecho a la Humberto, como otras personas, tuvo que
2016 integridad y se ha tratado conforme los térmi- esperar para ser atendido. Cuando ingresó
nos requeridos por la CADH38. a la sala de operaciones, el médico a cargo
observó que la vida del niño se encontraba
30. Es preciso mencionar que desde 1990 Salichi en riesgo y que era necesario amputarle am-
cuenta con la Comisión Estatal de Aplicación bas piernas, por lo que, considerando que
del Derecho Internacional Humanitario, cuya se trataba de un menor, se intentó obtener
finalidad es monitorear y formular recomenda- el consentimiento de su madre. Así, en razón
ciones para la adecuada implementación de del interés superior del niño41, para preservar
los tratados de DIH, así como adoptar medidas su derecho a la vida42, se le amputaron las
para prevenir y reprimir la utilización de minas piernas. Consideramos que esta decisión se
terrestres39, sancionando su uso penalmente40. encuentra acorde a la posición sostenida por
esta Corte, pues al no ser respetado el dere-
31. Ante lo ocurrido, se movilizó con rapidez a cho a la vida, todos los derechos carecen de
Humberto para llevarlo al centro de salud sentido43. Asimismo, vemos cómo el Estado
de la base militar de Bernabé. Sin embargo,
por la gravedad de su situación, requería de
41 ONU, Convención sobre los derechos de las personas con
discapacidad, Nueva York (2006), artículo 7, inciso 2, y artículo
37 Corte IDH, Caso 19 Comerciantes vs. Colombia, Fondo, 10.
Reparaciones y Costas (5 de julio de 2004), Serie C número
42 Corte IDH, Caso Bulacio vs. Argentina, Fondo, Reparaciones
104, § 153; Corte IDH, Caso Baldeón García vs. Perú,
y Costas (18 de septiembre de 2003), Serie C número 100, §
Fondo, Reparaciones y Costas (6 de abril de 2006), Serie C
138; Corte IDH, Caso «Instituto de Reeducación del Menor»
número 147, § 92; Corte IDH, Caso Masacre de Pueblo Bello
vs. Paraguay, § 156; Corte IDH, Caso Juan Humberto Sánchez
vs. Colombia, Interpretación de la Sentencia de Fondo,
vs. Honduras, Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y
Reparaciones y Costas (25 de noviembre de 2006), Serie C
Costas (7 de junio de 2003), Serie C número 99, § 110.
número 159, § 142.
43 Corte IDH, Caso 19 Comerciantes vs. Colombia, § 153; Corte IDH,
38 Corte IDH, Caso Velásquez Rodríguez vs. Honduras, § 172;
Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala, Fondo, Reparaciones
Corte IDH, Caso Godínez Cruz vs. Colombia, §§ 181-182; Corte
y Costas (25 de noviembre de 2003), Serie C número 101, §
IDH, Caso 19 Comerciantes vs. Colombia, § 140; Corte IDH,
152; Corte IDH, Caso Juan Humberto Sánchez vs. Honduras, §
Caso Caballero Delgado y Santana vs. Colombia, § 56.
110; Corte IDH, Caso «Niños de la Calle» (Villagrán Morales
39 Convención sobre la prohibición del empleo, almacenamiento, y otros) vs. Guatemala, Fondo (19 de noviembre de 1999),
producción y transferencia de minas antipersonal y sobre Serie C número 63, § 144; Corte IDH, Caso Baldeón García vs.
su destrucción, aprobada por la Conferencia Diplomática Perú, § 82; Corte IDH, Caso Masacres de Ituango vs. Colombia,
sobre la prohibición total internacional de minas terrestres Sentencia (1 de julio de 2006), Serie C número 148, §§ 128-129;
antipersonal, «Convención de Ottawa», 1997, artículo 9. Corte IDH, Caso Montero Aranguren y otros (Retén de Catia) vs.
40 Véase Caso Hipotético, § 39. Venezuela, §§ 63-64.

294 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
ha dado cumplimiento a su obligación de asimismo que existen derechos de segunda
2008
garantizar este derecho respetándolo tanto generación, los cuales, si bien son de vital
en lo que concierne a su aspecto negativo importancia para el desarrollo de las perso- 2009
como al positivo44. Bajo el primero, el menor nas con discapacidad, esta Corte reconoce
2010
no fue privado de su vida arbitrariamente y, deben ser implementados progresivamente,
2011
bajo el segundo, Salichi tomó todas las me- como lo viene haciendo Salichi.
didas apropiadas para proteger y preservar 2012

el derecho a la vida de Humberto. 34. Se debe resaltar que durante la participación 2013
de Humberto en las FF.AA. no existe prue-
33. Sobre la reparación45 otorgada a Humber- ba alguna de que haya recibido ningún trato
2014
to como consecuencia de la discapacidad46 cruel, inhumano o degradante49, evidencian- 2015

producto de la mina colocada por el grupo do el respeto que siempre se tuvo a su dere- 2016
Guadafo, tenemos que, si bien las únicas cho a la integridad personal.
obligaciones del Estado, determinadas por
ley, eran asignarle una pensión de invalidez 35. Respecto a la denuncia por los lamentables
y su registro en el SNS —para que el menor hechos de bullying, dejando de lado que di-
pudiese recibir la atención física y psicoló- cha acción no se encontraba tipificada, pues-
gica que requería para asegurar su integri- to que pueden implicar una violación del
dad47—, Salichi, voluntariamente, se hizo artículo 9 de la CADH50 por parte de los in-
responsable de otorgarle una beca en uno vestigados por tales delitos, podemos afirmar
de los colegios particulares más prestigiosos que dichos actos han sido cometidos por un
del país, el Colegio Monte Valor, manifestan- tercero (compañeros de aula), por lo cual es
do así la adopción de medidas positivas para evidente que el Estado no se encontraba en
la protección del menor48. Reconociendo posibilidad de conocer tal violación, lo cual lo
exime de toda responsabilidad internacional,
ya que no hay vinculatoriedad directa por los
44 Corte IDH, Caso 19 Comerciantes vs. Colombia, § 153; Corte
IDH, Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala, § 153; Corte hechos que realizan los particulares. En ese
IDH, Caso Bulacio vs. Argentina, § 111; Corte IDH, Caso Juan sentido, esta Corte ha señalado que un Esta-
Humberto Sánchez vs. Honduras, § 110; Corte IDH, Caso Huilca
Tecse vs. Perú, Fondo, Reparaciones y Costas (3 de marzo de do no es responsable por cualquier violación
2005), Serie C número 121, § 66; Corte IDH, Caso Baldeón de derechos humanos cometida por particu-
García vs. Perú, § 82; Corte IDH, Caso Masacres de Ituango vs.
Colombia, § 130; Corte IDH, Caso Montero Aranguren y otros lares. El carácter erga omnes de las obliga-
(Retén de Catia) vs. Venezuela, § 65. ciones convencionales de garantía no implica
45 Corte IDH, Caso Caballero Delgado vs. Colombia, § 58; Corte una responsabilidad ilimitada de los Estados
IDH, Caso Velásquez Rodríguez vs. Honduras, §§ 174-175.
46 OEA, Convención Interamericana para la Eliminación de
frente a cualquier acto de particulares. Debe
todas las Formas de Discriminación contra las Personas con
Discapacidad, Guatemala, 6 de julio de 1999, artículo I, inciso 49 Corte IDH, Caso Durand y Ugarte vs. Perú, Fondo (16 de
1. agosto de 2000), Serie C número 68, § 78; Corte IDH, Caso
47 Convención sobre los derechos de las personas con Cantoral Benavides vs. Perú, Fondo (28 de agosto de 2000),
discapacidad, artículo 25. Serie C número 69, § 95; Corte IDH, Caso Caballero Delgado
48 Corte IDH, Caso Ximenes Lopes vs. Brasil, Fondo, Reparaciones vs. Colombia, § 65.
y Costas (4 de julio de 2006), Serie C número 149, § 103; Corte 50 Corte IDH, Caso Castillo Petruzzi y otros vs. Perú, Fondo,
IDH, Caso «Instituto de Reeducación del Menor» vs. Paraguay, Reparaciones y Costas (30 de mayo de 1999), Serie C número
§ 158. 52, § 121.

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 295


2007
atenderse a las circunstancias particulares del sica del titular del derecho y que se expre-
2008
caso y a la concreción de dichas obligaciones san normalmente en el movimiento físico.
2009 de garantía, considerando la previsibilidad de Ahora bien, pretender regular el ejercicio
un riesgo real e inmediato51. Al respecto, el de este derecho sería una tarea inacaba-
2010
Estado de Salichi determina que dentro de ble, por las múltiples formas en las que la
2011
la currícula escolar se incluyan cursos en fa- libertad física puede expresarse. Lo que se
2012 vor de la convivencia social, en ese sentido, regula, por ende, son los límites o restric-
2013
desde el año 2010 adoptó la campaña «Dile ciones que el Estado puede legítimamente
no al bullying», creándose para dicho efecto imponer […] Es así, por ello, que la libertad
2014 una oficina que monitoree que la currícula de es siempre la regla y su limitación o restric-
2015 todos los colegios incorpore una clase sobre ción, la excepción52.
2016 anti-bullying, en cumplimiento de su deber de
adoptar medidas preventivas positivas para la En sentido amplio la libertad sería la capa-
protección de los derechos de los menores. cidad de hacer y no hacer todo lo que esté
lícitamente permitido. En otras palabras,
36. Así, demostramos que el Estado de Salichi constituye el derecho de toda persona de
siempre ha adoptado las medidas necesa- organizar, con arreglo a la ley, su vida indivi-
rias para preservar la integridad personal de dual y social conforme a sus propias opcio-
Humberto y para que no se vean afectados nes y convicciones. La seguridad, por su par-
sus derechos a la honra y dignidad. En ese te, sería la ausencia de perturbaciones que
sentido, el Estado de Salichi no incurrió en restrinjan o limiten la libertad más allá de lo
violación del derecho contenido en el artícu- razonable53.
lo 5 de la CADH.
38. Consecuentemente, al considerar los hechos
ocurridos en el Colegio particular «Monte
Valor», en los cuales se basan para afirmar
4.2.2. El Estado de Salichi no violó el artículo la supuesta vulneración del derecho a la li-
7 con relación a los artículos 1.1. y 2 de bertad y seguridad personal54 de Humberto,
la CADH debemos manifestar que el Estado de Salichi
no puede hacerse responsable internacional
37. El artículo 7 de la CADH
52 Corte IDH, Caso Yvon Neptune vs. Haití, Fondo, Reparaciones
protege exclusivamente el derecho a la li- y Costas (6 de mayo de 2008), Serie C 180, § 90; Corte IDH,
bertad física y cubre los comportamientos Caso Chaparro Álvarez y Lapo Íñiguez vs. Ecuador, Exceciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas (21 de noviembre
corporales que presuponen la presencia fí- de 2007), Serie C número 170, §§ 52-53; Corte IDH, Caso
«Niños de la Calle» (Villagrán Morales y otros) vs. Guatemala,
§ 135.
51 Corte IDH, Caso Ríos y otros vs. Venezuela, Excepciones 53 Corte IDH, Caso Chaparro Álvarez y Lapo Íñiguez vs. Ecuador,
Preliminares, Fondo Reparaciones y Costas (28 de enero de § 52; Corte IDH, Caso de los hermanos Gómez Paquiyauri
2009), Serie C número 194, § 110; Corte IDH, Caso Masacre vs. Perú, § 82; Corte IDH, Caso Juan Humberto Sánchez vs.
de Pueblo Bello vs. Colombia, § 123; Corte IDH, Valle Jaramillo Honduras, § 77.
y otros vs. Colombia, § 78; Corte IDH, Caso de la «Masacre de 54 Convención sobre los derechos de las personas con
Mapiripán» vs. Colombia, § 113. discapacidad, artículo 14.

296 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
por los hechos que realicen particulares55, en cuente el Estado. Por otra parte, debe con-
2008
el caso en cuestión, por los hechos ocurridos siderarse, con respecto a este último punto,
al interior de la institución educativa. el CANI por el que continúa transitando el 2009
país, asimismo, se lo debe tener en cuenta al
2010
39. Si bien es claro que dentro del colegio no momento de determinar el plazo razonable
2011
se adoptaron las medidas adecuadas para para la implementación de políticas públi-
la integración del menor, el Estado no tuvo cas. También cabe mencionar que la inten- 2012
posibilidad de tomar conocimiento de ello, ción del Estado de Salichi en todo momento 2013
a pesar de las fiscalizaciones que se hacen fue velar por los intereses de Humberto, por
periódicamente, pues en ningún momento lo que se le dio la oportunidad de elegir ac-
2014
se registró alguna queja al respecto. Asimis- ceder a la beca, a través de la cual se busca- 2015

mo, vemos que Salichi en ningún momento ba que culminase sus estudios secundarios. 2016
se ha negado a adoptar medidas en benefi-
cio de las personas con discapacidad, medi- 41. Por los fundamentos de hecho y de derecho
das que propicien su libre circulación como desarrollados anteriormente, Salichi no violó
condición indispensable para su desarrollo56, el artículo 7 en relación con los artículos. 1.1
así como su derecho a la autodeterminación. y 2 de la CADH.

40. Por otro lado, al hacer un análisis del dere-


cho a la libertad, con relación al derecho a
la educación y considerando que este últi- 4.2.3. El Estado de Salichi no violó el artículo
mo se encuentra enmarcado en los dere- 11 con relación a los artículos 1.1. y 2 de
chos de segunda generación, vemos que, la CADH
si la finalidad era que Humberto reciba una
buena educación, las medidas que se vayan 42. El artículo 11 de la Convención prohíbe toda
adoptando con respecto a la infraestructu- injerencia arbitraria o abusiva en la vida pri-
ra y adecuación de su desplazamiento tie- vada de las personas, enunciando diversos
nen un carácter progresivo57 y conforme a la ámbitos de la misma, como la vida privada
disponibilidad de los recursos con los que de sus familias. En ese sentido, la Corte ha
sostenido que el «ámbito de la privacidad
55 Corte IDH, Caso Ríos y otros vs. Venezuela, § 110; Corte IDH, se caracteriza por quedar exento e inmune
Caso Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia, § 123; Corte IDH,
a las invasiones o agresiones abusivas o ar-
Valle Jaramillo y otros vs. Colombia, § 78; Corte IDH, Caso de
la «Masacre de Mapiripán» vs. Colombia, § 113. bitrarias por parte de terceros o de la auto-
56 Corte IDH, Caso Ricardo Canese vs. Paraguay, Fondo, ridad pública»58; asimismo, la vida privada,
Reparaciones y Costas (31 de agosto de 2004), Serie C
número 111, § 115; Comité de Derechos Humanos (ONU), además, protege «la identificación de géne-
Observación general número 27: La libertad de circulación
(artículo 12), 1999. 58 Corte IDH, Caso Atala Riffo y Niñas vs. Chile, Solicitud de
57 CADH, artículo 26. Véase también ONU, Pacto Internacional Interposición de Sentencia de Fondo, Reparaciones y Costas
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, adoptado y (21 de noviembre de 2012), Serie C número 254, § 161;
abierto a la firma, ratificación y adhesión por la Asamblea Corte IDH, Caso Masacres de Ituango vs. Colombia, § 194;
General en su resolución 2200A(XXI), de 16 de diciembre de Corte IDH, Caso Fontevecchia y D’Amico vs. Argentina, Fondo,
1966, Naciones Unidas, Treaty Series, 993, pp. 3-106, artículo Reparaciones y Costas (29 de noviembre de 2011), Serie C
2, inciso 1. número 238, § 48.

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 297


2007
ro, nombre, identidad sexual, el derecho al judiciales adecuadas, las responsabilidades
2008
desarrollo personal y el derecho a establecer y sanciones que fueren necesarias para ob-
2009 y desarrollar relaciones con otros seres hu- tener tal propósito»61. En consecuencia,
manos y el mundo exterior»; en ese sentido, pues, esta Corte establece la base y criterio
2010
demostraremos que el Estado de Salichi no fundamental a emplear en la vía judicial que
2011
violó el artículo 11 de la CADH. se escoja para hacer valer las responsabili-
2012 dades ulteriores en caso de afectaciones al
2013
43. Es preciso indicar que el artículo 11 de la derecho a la honra; instancias jurisdicciona-
CADH reconoce que «en términos genera- les con las que cuenta Salichi y que, en el
2014 les, el derecho a la honra se relaciona con presente caso, no han sido activadas por las
2015 la estima y valía propia, mientras que la re- presuntas víctimas —en referencia a la vulne-
2016
putación se refiere a la opinión que otros ración del derecho materia de análisis—. Ha
tienen de una persona»;59 en este entender, de tenerse en cuenta, además, que a pesar
respecto de la supuesta responsabilidad in- del estado de excepción en el que se en-
ternacional del Estado por la violación del cuentra Salichi, este viene, progresivamente,
derecho a la honra y dignidad, debemos adoptando medidas para eliminar la discri-
indicar los siguientes escenarios: a) el trato minación y promover la integración por par-
humillante que recibió Humberto Tavera, te de las entidades públicas y privadas en la
por parte de algunos alumnos, en las instala- prestación o suministro de bienes, servicios,
ciones del Colegio particular Monte Valor; y instalaciones, programas y actividades62.
b) la amputación de los miembros inferiores
de Humberto Tavera; circunstancias ante las 45. En ese sentido, esta Honorable Corte ha
cuales, demostraremos que la República de señalado que «el origen de la responsabi-
Salichi no violó el artículo 11 de la CADH. lidad internacional del Estado se encuentra
en actos u omisiones de cualquier poder u
44. Respecto del trato humillante que recibió órgano de este, independientemente de su
Humberto Tavera en las instalaciones del jerarquía, que violen la CADH»63, dicha atri-
Colegio Monte Valor: como lo ha estableci- bución de responsabilidad al Estado también
do esta Honorable Corte «el Estado, se en- puede darse por actos de particulares en los
cuentra obligado a asegurar que el derecho casos en que el Estado incumple, por acción
a la honra pueda ser protegido a plenitud, u omisión de sus agentes cuando se encuen-
poniendo a disposición de las personas los tren en posición de garantes; esas obligacio-
medios apropiados para ese efecto»60, en tal nes erga omnes se encuentran contenidas
sentido, al Estado, «le cabe un papel medu- en los artículos 1.1 y 2 de la Convención64.
lar, buscando establecer, a través de las vías
61 Ibíd., § 18.

59 Corte IDH, Caso Tristán Donoso vs. Panamá, Excepción 62 OEA, Convención Interamericana para la Eliminación de
Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas (27 de enero de todas las Formas de Discriminación contra las Personas con
2009), Serie C número 193, § 57. Discapacidad, artículo III.
60 Corte IDH, Caso Kimel vs. Argentina, Fondo, Reparaciones 63 Corte IDH, Caso de los hermanos Gómez Paquiyauri vs. Perú, § 71.
y Costas (2 de mayo de 2008), Serie C número 177, Voto 64 Corte IDH, Caso de la «Masacre de Mapiripán» vs. Colombia,
Concurrente Razonado del Juez Diego García-Sayán, § 15. § 111.

298 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
Es decir, aunque un acto, omisión o hecho cluye, entre otros, la protección de la vida
2008
de un particular tenga como consecuencia privada. Asimismo, ha indicado que el con-
jurídica la violación de determinados dere- cepto de vida privada es un término amplio 2009
chos humanos de otro particular, aquel no es no susceptible de definiciones exhaustivas,
2010
automáticamente atribuible al Estado, pues pero que comprende, entre otros ámbitos
2011
debe atenderse a las circunstancias particu- protegidos, el derecho a establecer y desa-
lares del caso y a la concreción de dichas rrollar relaciones con otros seres humanos. 2012

obligaciones de garantía65. Al respecto, es Es decir, la vida privada incluye la forma en 2013


preciso indicar que la comunicación efec- que el individuo se ve a sí mismo y cómo y
tuada por Humberto respecto del trato hu- cuánto decide proyectar a los demás66, no
2014
millante recibido a manos del alumnado del obstante, conforme se desprende del ar- 2015

Colegio Monte Valor jamás fue efectuada de tículo 11.2 de la Convención, el derecho a 2016
manera formal ante la Dirección del Centro la vida privada no es un derecho absoluto
Educativo, la cual no tuvo conocimiento de y, por lo tanto, puede ser restringido por los
los hechos sino hasta el 15 de noviembre de Estados siempre que las injerencias no sean
2009, cuando el Director del Colegio Mon- abusivas o arbitrarias67.
te Valor, en compañía del Oficial Sandoval,
acudieron a la casa de Humberto para infor- 47. En el presente caso, a pesar de las previ-
mar a su madre sobre la situación educativa siones tomadas en la Republica de Salichi,
del mencionado menor. En ese momento, referente a la coyuntura social que se vivía
la señora Carolina Boreal increpó al director en los últimos años, el día 4 de noviembre
lo sucedido en las instalaciones del men- de 2008, Humberto pisó la mina terrestre
cionado colegio. Considerando que las cir- colocada por Guadafo, provocándose un
cunstancias descritas tomaron por sorpresa importante daño a su integridad. Por este
a dicho representante, en este entender y motivo, Humberto Tavera fue ingresado al
atendiendo al caso particular, se evidencia la hospital «La Cruz», pasando por los proce-
imposibilidad de que Salichi pudiera haber dimiento previos a su intervención quirúrgi-
tenido conocimiento de la presunta viola- ca, en donde se determinó, al encontrarse la
ción de los derechos materia de análisis. En vida del menor en riesgo y en mérito de la
tal sentido, la República de Salichi no violó
el artículo 11 de la CADH, en referencia al
trato humillante que recibió Humberto Tave- 66 Corte IDH, Caso Rosendo Cantú y otra vs. México,
Interpretación de la Sentencia de Excepción Preliminar,
ra en el Colegio Monte Valor. Fondo, Reparaciones y Costas (15 de mayo de 2011), Serie
C número 225, § 119; Corte IDH, Caso Fernández Ortega y
otros vs. México, Interpretación de Sentencia de Excepción
46. Respecto de la amputación de los miembros Preliminar, Fondo Reparaciones y Costas (15 de mayo de
inferiores de Huberto Tavera, es importante 2011), Serie C número 224, § 129, citando a TEDH, Niemietz
v. Germany (just satisfaction), 16 de diciembre de 1992, § 29,
recordar que la Corte ya ha precisado que, Serie A número 251-B; TEDH, Peck v. the United Kingdom (just
si bien el artículo 11 se titula «Protección de satisfaction), 44647/98, § 57, ECHR 2003-I.
67 Corte IDH, Caso Tristán Donoso vs. Panamá, § 56; Corte
la Honra y de la Dignidad», su contenido in-
IDH, Caso Escher y otros vs. Brasil, Excepciones preliminares,
Fondo, Reparaciones y Costas (6 de julio de 2009), Serie C
65 Corte IDH, Caso Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia, § 123. número 200, § 116.

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 299


2007
preservación de la vida68, amputarle las pier- dentro del cual se inscribe72. Por lo tanto,
2008
nas. Así, se tuteló el derecho a la vida que, partiendo de la condición de niño de la pre-
2009 a consideración de esta Honorable Corte, es sunta víctima al momento de los hechos73,
«el corolario esencial para la realización de Salichi utiliza como principio rector de los
2010
los demás derechos»69; dando cumplimiento derechos el corpus iuris internacional plas-
2011
de esa manera a la obligación, como Estado, mado en el artículo 19 de la CADH y com-
2012 de garantizar y respetar el derecho a la vida; plementado74 por la Convención sobre los
2013
motivo por el cual ha quedado demostrado Derechos del Niño75.
que no se violó el artículo 11 de la CADH,
2014 pues el Estado adoptó medidas apropiadas, 49. En lo que respecta al concepto protección,
2015 razonables y céleres para preservar y prolo- este implica un conjunto de medidas de es-
2016 gar el proyecto de vida del menor. pecial cuidado que recaen sobre la persona
humana que, por razón de su edad, requie-
re de la aplicación de medidas generales
o especiales que garanticen el logro de su
4.2.4. El Estado de Salichi no violó el artículo potencialidad vital y su personalidad76. De
19 con relación a los artículos 1.1. y 2 de igual manera, con relación a los hechos, es
la CADH necesaria la interpretación de estos dere-
chos a la luz del DIH. En virtud de ello, el
48. El artículo 19 de la CADH impone a los Es- Estado comprende que tanto las normas
tados la obligación de adoptar medidas de del Derecho Internacional de Derechos Hu-
protección a favor de los niños, requeridas manos como las del DIH comparten como
por su condición de tales. Para tal efecto, esencia la protección y promoción de la
el concepto de «medidas de protección»70 dignidad humana77. En ese sentido, adoptó
debe ser interpretado tomando en consi- medidas especiales dirigidas por el principio
deración otras disposiciones, pues la inter-
pretación de un tratado no solo incluye los
acuerdos e instrumentos formalmente rela-
72 Corte IDH, Caso de los hermanos Gómez Paquiyauri vs. Perú,
cionados con este71, sino también el sistema § 164; Corte IDH, Caso «Niños de la Calle» (Villagrán Morales
y otros) vs. Guatemala, § 192.
68 Corte IDH, Caso Bulacio vs. Argentina, § 138; Corte IDH, Caso 73 Convención sobre los Derechos del Niño, artículo 1.
«Instituto de Reeducación del Menor» vs. Paraguay, § 156; 74 Corte IDH, Caso Masacres de Ituango vs. Colombia, § 244.
Corte IDH, Caso Juan Humberto Sánchez vs. Honduras, § 110. 75 Corte IDH, Caso Gelman vs. Uruguay, Fondo y Reparaciones
69 Corte IDH, Caso 19 Comerciantes vs. Colombia, § 153; Corte IDH, (24 de febrero de 2011), Serie C número 221, § 121; Corte
Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala, § 152; Corte IDH, Caso IDH, Caso «Instituto de Reeducacion del Menor» vs. Paraguay,
Juan Humberto Sánchez vs. Honduras, § 110; Corte IDH, Caso § 161.
«Niños de la Calle» (Villagrán Morales y otros) vs. Guatemala, § 76 Corte IDH, Caso de las Niñas Yean y Bosico vs. República
144; Corte IDH, Caso Baldeón García vs. Perú, § 82; Corte IDH, Caso Dominicana, Sentencia (8 de septiembre de 2005), Serie C
Masacres de Ituango vs. Colombia, §§ 128-129; Corte IDH, Caso número 130, § 133; Corte IDH, Condición jurídica y derechos
Montero Aranguren y otros (Retén de Catia) vs. Venezuela, §§ 63-64. humanos del niño, Opinión Consultiva OC-17/02 (28 de
70 CIDH, Informe Anual de la Comisión Interamericana agosto de 2002), Serie A número 17, §§ 53, 54 y 60; Corte
de Derechos Humanos 1992-1993, OEA/Ser.L/V/II.83, IDH, Caso de los hermanos Gómez Paquiyauri vs. Perú, § 164.
documento 14, 12 de marzo de 1993, capítulo V, sección IV. 77 Tribunal Penal Internacional para la Ex Yugoslavia, Prosecutor
71 Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados, A/ v. Anto Furundžija, IT-95-17/1-T (10 de diciembre de 1998), §
CONF.39/27 (1969), Viena (23 de mayo de 1969), artículo 31. 183.

300 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
del interés superior del niño78, como asumir 51. El día del lamentable accidente, Salichi cum-
2008
la responsabilidad de velar por el adecuado plió con las medidas de protección en favor
cumplimiento de las medidas de protección de menores de edad en escenarios de con- 2009
necesarias por su posterior situación de dis- flictos armados85, pues la operación dirigida
2010
capacidad79, hechos que colocan a Humber- por el Comandante Vega, en la que Humber-
2011
to en circunstancia de especial vulnerabili- to formó parte, no tenía como fin un enfren-
dad por sus condiciones de niño y persona tamiento con Guadafo86, dado que el ataque 2012

con discapacidad80. registrado en la zona vecina ya había culmi- 2013


nado. Al respecto, el Estado es consciente
50. Desde el primer momento, el Gobierno de de la necesidad de llevar a cabo todos los
2014
Salichi aplicó las medidas de protección ne- actos de prevención, identificación y sanción 2015

cesarias a favor de Humberto, ya que había de los autores de la vulneración. En atención 2016
cumplido los 15 años, edad suficiente para in- a todo ello, cabe resaltar que Salichi se en-
gresar a las FF.AA.81 y, de conformidad con las contraba atravesando un CANI conforme a
obligaciones dimanadas del DIH de proteger lo dispuesto en el DIH87 y es en este contex-
a la población civil durante los conflictos ar- to que se debe situar la lesión sufrida por
mados82, se adoptaron las medidas posibles Humberto.
para asegurar la protección y el cuidado de
la población. De esta manera se cumplieron 52. Salichi reconoce la particular importancia de
los requisitos83 necesarios para el alistamien- que la familia, la sociedad y el Estado88 adop-
to de Humberto en las FF.AA. y le designaron ten medidas de protección en el caso de ni-
tareas apropiadas para su edad84. ños afectados por conflictos armados89. En
virtud de ello, la atención en el hospital «La
Cruz» fue oportuna, recalcando la situación

78 Corte IDH, OC-17/02, §§ 59-60; Corte IDH, Caso Servellón


García y otros vs. Honduras, Sentencia (21 de septiembre de
85 Corte IDH, Caso «Niños de la Calle» (Villagrán Morales y
2006), Serie C número 152, § 113.
otros) vs. Guatemala, § 146; Convenio de Ginebra relativo a la
79 OEA, Convención Interamericana para la Eliminación de protección debida a las personas civiles en tiempo de guerra
todas las Formas de Discriminación contra las Personas con (1949), aprobado el 12 de agosto de 1949 por la Conferencia
Discapacidad, artículo I. Diplomática para Elaborar Convenios Internacionales
80 Convención sobre los Derechos del Niño, artículo 23; CIDH, destinados a proteger a las víctimas de la guerra, celebrada
Informe 111/10, Caso 12.539, Informe de Fondo, Sebastián en Ginebra del 12 de abril al 12 de agosto de 1949 (Convenio
Claus Furlan y Familia, Argentina (21 de octubre de 2010), § de Ginebra IV), artículo 24.
124. 86 Asamblea General (ONU), Protocolo facultativo de la
81 Convención sobre los Derechos del Niño, artículo 38. Convención sobre los Derechos del Niño relativo a la
82 PA II. participación de niños en los conflictos armados, artículo 1.
83 Asamblea General (ONU), Protocolo facultativo de la 87 Salmón Gárate, Elizabeth, ob. cit., p. 117.
Convención sobre los Derechos del Niño relativos a la 88 Corte IDH, OC-17/02, § 91.
participación de niños en los conflictos armados, anexo I de 89 Conferencia Diplomática sobre la Reafirmación y el Desarrollo
la resolución 54/263, 25 de mayo de 2000, A/RES/54/263, del Derecho Internacional Humanitario Aplicable en los
artículo 3.3. Conflictos Armados, Protocolo Adicional I a los Convenios
84 Organización Internacional del Trabajo (OIT), C182 – Convenio de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la Protección
sobre la prohibición de las peores formas de trabajo infantil de las Víctimas de los Conflictos Armados Internacionales
y la acción inmediata para su eliminación (entrada en vigor: (Protocolo I), 8 de junio de 1977 (en adelante, PA I), PA II;
19 de noviembre de 2000), adoptado en Ginebra, en la 87 Corte IDH, Caso de la «Masacre de Mapiripán» vs. Colombia,
reunión CIT, 17 de junio de 1999. § 152.

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 301


2007
en la que se encontraba el Estado, e incluso tomando en cuenta su posterior situación de
2008
tomando en cuenta los protocolos necesarios discapacidad física, cumple con su responsa-
2009 en este tipo de situaciones de emergencia, bilidad de otorgarle una pensión y, como un
Humberto fue atendido en un tiempo razona- beneficio adicional, tramitó una beca para
2010
ble90. Además, velando por el interés superior Humberto en el colegio «Monte Valor», uno
2011
del niño91, se tomó la decisión de una ope- de los mejores del país. Cabe resaltar que
2012 ración para la amputación de ambas piernas esta beca no era parte de la pensión que por
2013
por el inminente peligro en que pondría su ley99 le correspondía a Humberto, por lo que
vida una infección generalizada. Salichi mostró la adopción de medidas po-
2014 sitivas para asegurar las condiciones de una
2015 53. Luego de estos hechos, Humberto afrontaba vida digna para un niño físicamente impedi-
2016
un doble grado de vulnerabilidad: tanto por do100. Respecto a las condiciones de vida y
su condición de menor como de discapaci- desarrollo de los niños y niñas, las mismas
tado92. Salichi es consciente de que para la son otorgadas de acuerdo con las condicio-
presunta víctima será particularmente difí- nes nacionales y medios que el Estado po-
cil su desarrollo integral93 e inclusión en la see, dentro de las posibilidades económicas
sociedad94, por lo que reconoce una doble que estén a su alcance101.
condición de garante de sus derechos fun-
damentales95.

54. En ese sentido, la Comisión ha destacado 4.2.5. El Estado de Salichi no violó los
que los niños tienen derechos especiales artículos 8 y 25 con relación a los
derivados de su condición, a los que corres- artículos 1.1. y 2 de la CADH
ponden deberes específicos por parte de
la familia, la sociedad y el Estado96. Para tal 55. En cuanto a las garantías judiciales, a fin de
efecto, Salichi adoptó medidas especiales97 delimitar el ámbito de aplicación del artícu-
orientadas al «interés superior» del niño98 y, lo 8, debemos apreciar que las presuntas
víctimas no han sido inculpadas por algún
90 Organización Mundial de la Salud (OMS), Manual de delito ni están sometidas a investigación en
aplicación de la lista OMS de verificación de la seguridad de la un caso penal; por lo cual, solo será de apli-
cirugía 2009: la cirugía segura salva vidas, 2009.
cación lo dispuesto en el numeral 1. Dicho
91 CIDH, Informe 79/11, § 163.
92 Fondo de la Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF), Estado
esto, procederemos a realizar un análisis de
mundial de la infancia 2013: Niñas y niños con discapacidad, los alcances de este numeral.
Nueva York, 2013, p. 9.
93 Corte IDH, Caso de los hermanos Gómez Paquiyauri vs. Perú,
§ 124.
99 Ley 2102 (27 de diciembre de 1997).
94 Corte IDH, OC-17/02, § 91.
100 Convención sobre los Derechos del Niño, artículo 23; Corte
95 Corte IDH, Caso Ximenes Lopes vs. Brasil, § 103.
IDH, Caso Ximenes Lopes vs. Brasil, § 138.
96 CIDH, La infancia y sus derechos en el Sistema Interamericano
101 Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones
de Protección de Derechos Humanos, OEA/Ser.L/V/II.133,
Unidas para los Derechos Humanos, Compilación de
documento 34, 29 de octubre de 2008.
jurisprudencia y doctrina nacional e internacional. Derechos
97 CIDH, Informe 111/10. humanos, derecho internacional humanitario y derecho penal
98 CIDH, Informe 79/11, § 163. nternacional, volumen V, Bogotá, 2006, § 681.

302 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
56. A) Del derecho a ser oído: es el derecho que sobre los derechos de toda persona que in-
2008
tiene toda persona a tener acceso al tribu- terponga el recurso», así como a desarrollar
nal u órgano estatal encargado a determi- posibilidades de recurso judicial y garantizar 2009
nar sus derechos y obligaciones, el cual en el cumplimiento de las sesiones pertinentes
2010
cierto tipo de procesos debe ejercerse de por parte de las autoridades105.
2011
manera oral102. B) Del plazo razonable: esta
Honorable Corte ha establecido que para 58. A) Del recurso sencillo y rápido o cualquier 2012

determinar el plazo razonable se debe tener otro recurso efectivo: la Corte ha estable- 2013
en cuenta los siguientes elementos, a) com- cido que «[p]ara que el Estado cumpla con
plejidad del asunto, b) actividad procesal lo dispuesto en el artículo 25 de la Conven-
2014
del interesado, c) conducta de las autorida- ción no basta con que los recursos existan 2015

des judiciales, y d) afectación generada en formalmente, sino que los mismos deben 2016
la situación jurídica de la persona103. C) Del tener efectividad, es decir, debe brindarse a
juez competente, independiente e impar- la persona la posibilidad real de interponer
cial: esta Corte ha establecido su necesidad, un recurso, en los términos de aquel precep-
pues «implica la intervención de un órgano to»106. B) Sobre la autoridad que resolverá el
judicial indispensable e imparcial, apto para recurso: es evidente que esta garantía que
determinar la legalidad de las actuaciones brinda el artículo 25.2.a) busca dos formas
que se cumplan dentro del estado de ex- de protección, primero, que la persona sea
cepción»104. oída —desarrollada en el artículo 8.1— y, se-
gundo, que las resoluciones emitidas deben
57. En cuanto a la protección judicial, el artículo ser motivadas107. C) A desarrollar posibili-
25.1 señala que «toda persona tiene derecho dades de un recurso judicial: aquí la CADH
a un recurso sencillo y rápido o a cualquier busca exhortar a las autoridades de cada
otro recurso efectivo […] que la ampare con- país a crear los medios suficientes para que
tra actos que violen sus derechos fundamen- la población pueda acceder a tribunales, ha-
tales, reconocidos por la Constitución, la ley ciendo prevalecer su derecho de defensa. D)
o la presente Convención», además que los Garantizar el cumplimiento de las decisiones
Estados parte se «comprometen a garantizar pertinentes: se trata del derecho referido a la
que la autoridad competente […] decidirá materialización de las decisiones de la judi-
catura cuando haya resuelto la procedencia
102 Corte IDH, Caso Barbani Duran y otros vs. Uruguay, Fondo,
Reparaciones y Costas (13 de octubre de 2011), Serie C de un recurso108.
número 243, § 120; Corte IDH, Caso Apitz Barbera y otros
(«Corte Primera de lo Contencioso Administrativo») vs.
Venezuela, Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y 105 CADH, artículo 25.
Costas (5 de agosto de 2008), Serie C número 182, § 72. 106 Corte IDH, Caso Yatama vs. Nicaragua, Excepciones
103 Corte IDH, Caso Fornerón e hija vs. Argentina, Fondo, preliminares, Fondo Reparaciones y Costas (23 de junio de
Reparaciones y Costas (27 de abril de 2012), Serie C número 2005), Serie C número 127, § 169.
242, § 66. 107 Corte IDH, Caso Apitz Barbera y otros («Corte Primera de lo
104 Corte IDH, Caso Castillo Petruzzi y otros vs. Perú, § 131; Corte Contencioso Administrativo») vs. Venezuela, § 77; Corte IDH,
IDH, El habeas corpus bajo suspensión de garantías (artículos Caso Chaparro Álvarez y Lapo Íñiguez vs. Ecuador, § 107.
27.2, 25.1 y 7.6 Convención Americana sobre Derechos 108 Corte IDH, Caso Mejía Idrovo vs. Ecuador, Excepciones
Humanos), Opinión Consultiva OC-8/87 (30 de enero de Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas (5 de julio de
1987), Serie A número 8, § 20. 2011), Serie C número 228, § 103.

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 303


2007
59. Sobre el respeto de las garantías y protec- adecuarse a cualquier otro tipo penal, con
2008
ción judiciales en los diversos procesos: i) en lo que se evidencia una actuación de oficio
2009 cuanto al procedimiento administrativo ante a fin de tutelar los derechos de las presuntas
el CEMD, la señora Boreal presentó su queja víctimas. Dicha decisión, acorde al principio
2010
ante la oficina administrativa del hospital «La de legalidad, no fue impugnado por la seño-
2011
Cruz», con lo cual quedó tutelado su dere- ra Boreal, con lo que dicha decisión adquirió
2012 cho a ser oída, pues en dicha oportunidad firmeza, asimismo, no fue cuestionada la in-
2013
pudo fundamentar su pedido. En cuanto al dependencia e imparcialidad del juez de la
plazo razonable, tenemos que la resolución causa. Cabe resaltar que si la intención de la
2014 del CEMD fue tomada en menos de 90 días señora Boreal fue que los lamentables daños
2015 de interpuesta la queja, con lo cual se respe- producidos a Humberto fueran indemniza-
2016 tó el plazo razonable en atención a la com- dos, debió iniciar un proceso de indemniza-
plejidad del escenario y de las considera- ción por daños en la vía civil, recurso idóneo
ciones que debieron tomarse en torno a los al que siempre tuvo acceso en el sistema ju-
hechos. Por otro lado, de las alegaciones de dicial de Salichi.
las presuntas víctimas no se desprende que
la imparcialidad o independencia del CEMD 61. iii) En cuanto al proceso de amparo: el re-
se hayan visto afectadas. Cabe resaltar que curso interpuesto por la señora Boreal fue
luego de ser notificada con la resolución del resuelto en menos de 5 meses por la Sala
CEMD que ponía fin a la vía administrativa, Constitucional de Salichi, con lo cual apre-
la señora Boreal tuvo la posibilidad de iniciar ciamos el respeto a un plazo razonable en
un proceso contencioso administrativo don- atención a que el recurso fue resuelto por el
de se cuestione la decisión del CEMD, con ente de mayor nivel jerárquico a nivel judicial
lo cual se aseguró su acceso a un recurso sin que haya mediado ningún inconveniente
efectivo para la tutela de sus derechos, sin para su interposición —con lo que se garan-
embargo, decidió no iniciar el mismo, que- tizó el derecho a ser oído— ni cuestiona-
dando firme la decisión del CEMD. miento a la imparcialidad o independencia
del ente decisor. Si bien el recurso fue recha-
60. ii) En cuanto al proceso penal por bullying: a zado, ello no implica una vulneración a las
pesar de que el Código Penal de Salichi no garantías o protección judiciales, por cuan-
contempla el tipo penal de «bullying», la se- to la demanda de la señora Boreal versaba
ñora Boreal decidió interponer una denuncia sobre la falta de accesibilidad, vulneración
a la cual se dio trámite, asegurando así el del derecho a la educación por los hechos
derecho a ser oída en sede penal, poco más de bullying y la falta de atención, todo ello
de 3 meses después de la denuncia, un pla- ocurrido en el colegio Monte Valor; sin em-
zo razonable en atención a la pluralidad de bargo, la naturaleza del amparo es la restitu-
imputados, hechos y ausencia de tipo penal, ción de los derechos a una situación anterior
el Juzgado competente decidió el archivo a su vulneración, lo cual hacía imposible su
de la causa indicando la inexistencia del tipo procedencia, por cuanto su interposición fue
denunciado así como la imposibilidad de realizada mucho después de que Humber-

304 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
to decidiera voluntariamente abandonar sus de tolerancia, libertad igualdad y solidarida-
2008
estudios en diciembre de 2009. d»110, circunstancias que el Estado ha venido
implementado en la currícula educativa de 2009
62. Es por los argumentos, fundamentos de he- todos los colegios a nivel nacional. La cam-
2010
cho y de derecho anteriormente expuestos paña «Dile no al bullying», bajo el mando de
2011
que el Estado respetó y garantizó el derecho una oficina de monitoreo encargada de res-
a las garantías y protección judiciales consa- guardar dicha labor, es una medida cuyo eje 2012
gradas en la CADH de Humberto Tavera y primordial es tener en el Estado una «educa- 2013
de la señora Boreal en los diversos procedi- ción inclusiva (que) debe ser el objetivo de la
mientos y procesos iniciados en Salichi. educación de los niños con discapacidad»111.
2014
Por tal motivo, las políticas públicas estatales 2015

que Salichi viene implementando son mues- 2016


tra clara del respeto y primacía del «principio
4.2.6. El Estado de Salichi no violó el artículo de […] igualdad de oportunidades de edu-
13 del Protocolo de San Salvador cación en los niveles primario, secundario
para los niños, los jóvenes y los adultos con
63. El artículo 13 del Protocolo de San Salvador discapacidad»112. No podemos dejar de lado
establece que toda persona tiene derecho que «los Estados parte se comprometen a
a la educación orientada al pleno desarrollo adoptar providencias, […] a nivel interno […],
de la personalidad humana y del sentido de especialmente económica y técnica, para lo-
su dignidad, debiendo fortalecer el respe- grar progresivamente la plena efectividad de
to por los derechos humanos, las libertades los derechos que derivan de las normas eco-
fundamentales, la justicia y la paz; debién- nómicas, sociales y sobre educación, ciencia
dose capacitar a todas las personas para y cultura, […] en la medida de los recursos
participar efectivamente en la sociedad y lo- disponibles»113; esto deberá ser sustento de
grar una subsistencia digna, entre todos los valoración por esta Honorable Corte al mo-
grupos raciales, étnicos o religiosos. En este mento de resolver, atendiendo además a la
orden de ideas, determinaremos que el Es- coyuntura social excepcional que se vive en
tado no violó el artículo materia de análisis. Salichi, cuyos recursos se ven limitados por
dicha situación.
64. Al respecto, tenemos como premisa que
«todos los niños tienen derecho a la educa- 65. Por otro lado, de los acontecimientos se
ción, como un derecho fundamental univer- desprende que Humberto Tavera culminó
salmente reconocido»109. En este contexto,
«el Estado debe […] garantizar la plenitud 110 Ibíd.

del ejercicio de los derechos y la posibilidad 111 Comité de los Derechos del Niño (ONU), Observación general
número 9: Los derechos de los niños con discapacidad, 2007,
de acceder a una educación completa acor- § 66.
de con la dignidad humana y con los princi- 112 Asamblea General (ONU), Normas Uniformes sobre
la igualdad de oportunidades para las personas con
pios de derechos humanos, en particular los discapacidad, aprobadas en su resolución 48/96, 4 de marzo
de 1994, A/RES/48/96, artículo 6.
109 Corte IDH, OC-17/02, § 41. 113 CADH, artículo 26 – «Derecho Progresivo».

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 305


2007
sus estudios de primaria en una escuela pú- referente a la violación del derecho al acceso
2008
blica de Cartavo, decidiendo no continuar de la educación. Por tal motivo, el Estado
2009 sus estudios de secundaria para apoyar a su no violó el artículo 13 del Protocolo de San
madre en el sustento de su hogar. Al respec- Salvador.
2010
to, es preciso mencionar que la educación
2011
se encuentra orientada al pleno desarrollo
2012 de la personalidad humana y del sentido de
2013
su dignidad, debiendo fortalecer el respeto
a los derechos humanos114. Se trata, ade-
2014 más, de un medio pertinente, para todos 5. PETITORIO
2015 los ciudadanos de Salichi, de desarrollo y
2016 vida digna, motivo por el cual la enseñanza 66. Por lo expuesto en el presente memorial, el
primaria es obligatoria y gratuita115. De esta Estado de Salichi solicita a esta Honorable
forma se descarta el carácter de obligatorie- Corte que admita las excepciones prelimina-
dad de la educación secundaria, esta ya no res presentadas y en su oportunidad declare
se encuentra dentro del contenido esencial que Salichi no violó los derechos contenidos
del derecho a la educación116, sin desmere- en los artículos 5, 7, 8, 11, 19 y 25, en rela-
cer su valor y dedicación; en tal sentido, esta ción con los artículos 1.1 y 2 de la CADH, así
es generalizada y accesible a todos los ni- como tampoco violó el derecho contenido
ños del Estado. Estas circunstancias han sido en el artículo 13 del Protocolo de San Sal-
plenamente acogidas por Salichi y comuni- vador en perjuicio de las presuntas víctimas
cadas periódicamente a la CIDH, asimismo, del presente caso, por lo que no puede es-
al haber sido encontradas conformes por tablecerse responsabilidad internacional, ni
la Comisión, no han sido materia de obser- determinarse deber de reparación alguno.
vaciones ni recomendaciones por parte de
esta. En este sentido, no se configuró la pre-
sunta violación del derecho a la educación
de Humberto, toda vez que, a pesar del ca-
rácter particular de la educación secunda-
ria —recogida en el Protocolo de San Sal-
vador—, el Estado, en forma voluntaria, le
otorgó a Humberto Tavera una beca en uno
de los mejores colegios privados de Salichi,
descartando de esta manera toda alegación

114 OEA, Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre


Derechos Humanos en Materia de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales, «Protocolo de San Salvador», artículo
13, inciso 1.
115 Ibíd., artículo 13, inciso 3.a.
116 Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (ONU),
Observación general número 13: El derecho a la educación
(artículo 13), 1999, §§ 49-57.

306 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
6. BIBLIOGRAFÍA Asamblea General (1994). Normas Uniformes
2008
sobre la igualdad de oportunidades para las
6.1. Libros y documentos legales personas con discapacidad, aprobadas en 2009
su resolución 48/96, 4 de marzo de 1994, A/
2010
6.1.1. Libros y artículos RES/48/96.
2011

Casal, Jesús María (1999). Los estados de Asamblea General (2000). Protocolo facultativo 2012

excepción en la Constitución de 1999, de la Convención sobre los Derechos del Niño 2013
Caracas: Editorial Sherwood. relativos a la participación de niños en los
conflictos armados, anexo I de la resolución
2014
Despouy, Rolando (1999). Los derechos humanos 54/263, 25 de mayo, A/RES/54/263. 2015

y los estados de excepción, México D.F.: 2016


UNAM. Comité de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales (1999). Observación general
UNICEF (2013). Estado mundial de la infancia número 13: El derecho a la educación (artículo
2013: Niñas y niños con discapacidad, 13), publicada en Instrumentos Internacionales
Nueva York. de Derechos Humanos, Volumen I:
Recopilación de las observaciones generales
Salmón Gárate, Elizabeth (2012). Introducción al y recomendaciones generales adoptadas por
derecho internacional humanitario, tercera órganos creados en virtud de tratados de
edición, Lima: Spondylus. derechos humanos, HRI/GEN/1/Rev.9(Vol.I).

Comité de Derechos Humanos (1999).


Observación general número 27: La libertad
6.1.2. Documentos legales de circulación (artículo 12), publicada en
Instrumentos Internacionales de Derechos
6.1.2.1. Comisión Interamericana de Derechos Humanos, Volumen I: Recopilación de las
Humanos (CIDH) observaciones generales y recomendaciones
generales adoptadas por órganos creados
Informe Anual de la Comisión Interamericana en virtud de tratados de derechos humanos,
de Derechos Humanos 1992-1993, OEA/ HRI/GEN/1/Rev.9(Vol.I).
Ser.L/V/II.83, documento 14, 12 de marzo
de 1993. Comité de los Derechos del Niño (2007).
Observación general número 9: Los derechos
La infancia y sus derechos en el Sistema de los niños con discapacidad, publicada en
Interamericano de Protección de Derechos Instrumentos Internacionales de Derechos
Humanos, OEA/Ser.L/V/II.133, documento Humanos, Volumen II: Recopilación de las
34, 29 de octubre de 2008. observaciones generales y recomendaciones
generales adoptadas por órganos creados
6.1.2.2. Organización de las Naciones Unidas en virtud de tratados de derechos humanos,
(ONU) HRI/GEN/1/Rev.9(Vol.II).

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 307


2007
Convención de Viena sobre el Derecho de los 6.1.2.3. Otros documentos
2008
Tratados, realizada en Viena el 23 de mayo
2009 de 1969 (entrada en vigor: 27 de enero de Comité Internacional de la Cruz Roja (CICR)
1980), Naciones Unidas, Treaty Series, 1155, (2011). El derecho internacional humanitario
2010
pp. 331-512. y los desafíos de los conflictos armados
2011
contemporáneos, documento de trabajo
2012 Convención sobre los derechos de las personas oficial de la XXXI Conferencia Internacional
2013
con discapacidad, aprobada por la Asamblea del Comité Internacional de la Cruz Roja,
General en su resolución 61/106, 13 de Ginebra.
2014 diciembre de 2006, A/RES/61/106.
2015 Conferencia Diplomática sobre la Reafirmación
2016
Convención sobre los Derechos del Niño, y el Desarrollo del Derecho Internacional
adoptada y abierta a la firma y ratificación por Humanitario Aplicable en los Conflictos
la Asamblea General en su resolución 44/25, Armados, Protocolo Adicional I a los
20 de noviembre de 1989, A/RES/44/25. Convenios de Ginebra del 12 de agosto de
1949 relativo a la Protección de las Víctimas
Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las de los Conflictos Armados Internacionales
Naciones Unidas para los Derechos Humanos (Protocolo I), 8 de junio de 1977.
(2006). Compilación de jurisprudencia y doctrina
nacional e internacional. Derechos humanos, Conferencia Diplomática sobre la Reafirmación
derecho internacional humanitario y derecho y el Desarrollo del Derecho Internacional
penal nternacional, volumen V, Bogotá. Humanitario Aplicable en los Conflictos
Armados, Protocolo Adicional II a los
OIT (1999). C182 – Convenio sobre la prohibición Convenios de Ginebra del 12 de agosto de
de las peores formas de trabajo infantil y 1949 relativo a la protección de las víctimas
la acción inmediata para su eliminación de los conflictos armados sin carácter
(entrada en vigor: 19 de noviembre de 2000), internacional (Protocolo II), 8 de junio de
adoptado en Ginebra, en la 87 reunión CIT, 1977.
17 de junio.
Convención Americana sobre Derechos
OMS (2009). Manual de aplicación de la lista Humanos, «Pacto de San José», suscrita en
OMS de verificación de la seguridad de la la Conferencia Especializada Interamericana
cirugía 2009: la cirugía segura salva vidas. sobre Derechos Humanos (B-32), San José,
Costa Rica, 7-22 de noviembre 1969.
Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales, adoptado y abierto a la Convención sobre la prohibición del empleo,
firma, ratificación y adhesión por la Asamblea almacenamiento, producción y transferencia
General en su resolución 2200A(XXI), de 16 de minas antipersonal y sobre su destrucción,
de diciembre de 1966, Naciones Unidas, aprobada por la Conferencia Diplomática
Treaty Series, 993, pp. 3-106. sobre la prohibición total internacional de

308 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
minas terrestres antipersonal, «Convención de 6.2.2. Corte Interamericana de Derechos
Ottawa», 1997. Humanos (Corte IDH) 2008

2009
Convenio de Ginebra relativo a la protección 6.2.2.1. Casos contenciosos
2010
debida a las personas civiles en tiempo de
Caso Godínez Cruz vs. Honduras, Excepciones 2011
guerra (1949), aprobado el 12 de agosto
de 1949 por la Conferencia Diplomática Preliminares (26 de junio de 1987), Serie C 2012
para Elaborar Convenios Internacionales número 3.
2013
destinados a proteger a las víctimas de la
guerra, celebrada en Ginebra del 12 de Caso Velásquez Rodríguez vs. Honduras, Fondo 2014
abril al 12 de agosto de 1949 (Convenio de (29 de julio de 1988), Serie C número 4. 2015

Ginebra IV). 2016


Caso Fairén Garbi y Solís Corrales vs. Honduras,
OEA (1988). Protocolo Adicional a la Convención Fondo (15 de marzo de 1989), Serie C
Americana sobre Derechos Humanos en número 6.
Materia de Derechos Económicos, Sociales
y Culturales, «Protocolo de San Salvador». Caso Caballero Delgado y Santana vs. Colombia,
Fondo (8 de diciembre de 1995), Serie C
OEA (1999). Convención Interamericana para número 22.
la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación contra las Personas con Caso Loayza Tamayo vs. Perú, Fondo (17 de
Discapacidad, Guatemala, 6 de julio. septiembre de 1997), Serie C número 33.

Caso Castillo Petruzzi y otros vs. Perú, Fondo,


Reparaciones y Costas (30 de mayo de
6.2. Casos legales 1999), Serie C número 52.

6.2.1. Comisión Interamericana de Derechos Caso «Niños de la Calle» (Villagrán Morales


Humanos (CIDH) y otros) vs. Guatemala, Fondo (19 de
noviembre de 1999), Serie C número 63.
Informe 111/10, Caso 12.539, Informe de Fondo,
Sebastián Claus Furlan y Familia, Argentina Caso Durand y Ugarte vs. Perú, Fondo (16 de
(21 de octubre de 2010). agosto de 2000), Serie C número 68.

Informe 79/11, Caso 10.916, Publicación, James Caso Cantoral Benavides vs. Perú, Fondo (28 de
Zapata y José Heriberto Ramírez Llanos, agosto de 2000), Serie C número 69.
Colombia (21 de julio de 2011).
Caso Juan Humberto Sánchez vs. Honduras,
Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y
Costas (7 de junio de 2003), Serie C número
99.

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 309


2007
Caso Bulacio vs. Argentina, Fondo, Reparaciones Caso Fermín Ramírez vs. Guatemala, Fondo,
2008
y Costas (18 de septiembre de 2003), Serie Reparaciones y Costas (20 de junio de 2005),
2009 C número 100. Serie C número 126.
2010
Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala, Fondo, Caso Yatama vs. Nicaragua, Excepciones
2011
Reparaciones y Costas (25 de noviembre de preliminares, Fondo Reparaciones y Costas
2012 2003), Serie C número 101. (23 de junio de 2005), Serie C número 127.
2013
Caso Maritza Urrutia vs. Guatemala, Fondo, Caso de las Niñas Yean y Bosico vs. República
2014 Reparaciones y Costas (27 de noviembre de Dominicana, Sentencia (8 de septiembre de
2015 2007), Serie C número 103. 2005), Serie C número 130.
2016
Caso 19 Comerciantes vs. Colombia, Fondo, Caso de la «Masacre de Mapiripán» vs. Colombia,
Reparaciones y Costas (5 de julio de 2004), Sentencia (15 de septiembre de 2005), Serie
Serie C número 104. C número 134.

Caso de los hermanos Gómez Paquiyauri vs. Caso Baldeón García vs. Perú, Fondo,
Perú, Fondo, Reparaciones y Costas (8 de Reparaciones y Costas (6 de abril de 2006),
julio de 2004), Serie C número 110. Serie C número 147.

Caso Ricardo Canese vs. Paraguay, Fondo, Caso Masacres de Ituango vs. Colombia,
Reparaciones y Costas (31 de agosto de Sentencia (1 de julio de 2006), Serie C
2004), Serie C número 111. número 148.

Caso «Instituto de Reeducación del Menor» vs. Caso Ximenes Lopes vs. Brasil, Fondo,
Paraguay, Excepciones, Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas (4 de julio de 2006),
Reparaciones y Costas (2 de septiembre de Serie C número 149.
2004), Serie C número 112.
Caso Montero Aranguren y otros (Retén de Catia)
Caso Tibi vs. Ecuador, Excepciones Preliminares, vs. Venezuela, Excepción Preliminar, Fondo,
Fondo, Reparaciones y Costas (7 de Reparaciones y Costas (5 de julio de 2006),
septiembre de 2004), Serie C número 114. Serie C número 150.

Caso Huilca Tecse vs. Perú, Fondo, Reparaciones Caso Servellón García y otrso vs. Honduras,
y Costas (3 de marzo de 2005), Serie C Sentencia (21 de septiembre de 2006), Serie
número 121. C número 152.

Caso Caesar vs. Trinidad y Tobago, Fondo, Caso Trabajadores Cesados del Congreso
Reparaciones y Costas (11 de marzo de (Aguado Alfaro y otros) vs. Perú, Excepciones
2005), Serie C número 123. Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas (24
de noviembre de 2006), Serie C número 158.

310 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos


2007
Caso Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia, Caso Escher y otros vs. Brasil, Excepciones
2008
Interpretación de la Sentencia de Fondo, preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas
Reparaciones y Costas (25 de noviembre de (6 de julio de 2009), Serie C número 200. 2009
2006), Serie C número 159.
2010
Caso Gelman vs. Uruguay, Fondo y Reparaciones
2011
Caso Zambrano Vélez y otros vs. Ecuador, Fondo, (24 de febrero de 2011), Serie C número 221.
Reparaciones y Costas (4 de julio de 2007), 2012
Serie C número 166. Caso Fernández Ortega y otros vs. México, 2013
Interpretación de Sentencia de Excepción
Caso Chaparro Álvarez y Lapo Íñiguez vs. Preliminar, Fondo Reparaciones y Costas (15
2014
Ecuador, Exceciones Preliminares, Fondo, de mayo de 2011), Serie C número 224. 2015

Reparaciones y Costas (21 de noviembre de 2016


2007), Serie C número 170. Caso Rosendo Cantú y otra vs. México,
Interpretación de la Sentencia de Excepción
Caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam, Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas (15
Excepciones Preliminares, Fondo, de mayo de 2011), Serie C número 225.
Reparaciones y Costas (28 de noviembre de
2007), Serie C número 172. Caso Mejía Idrovo vs. Ecuador, Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas
Caso Kimel vs. Argentina, Fondo, Reparaciones y (5 de julio de 2011), Serie C número 228.
Costas (2 de mayo de 2008), Serie C número
177. Caso Grande vs. Argentina, Excepciones
Preliminares y Fondo (31 de agosto de 2011),
Caso Yvon Neptune vs. Haití, Fondo, Serie C número 231.
Reparaciones y Costas (6 de mayo de 2008),
Serie C 180. Caso Fontevecchia y D’Amico vs. Argentina,
Fondo, Reparaciones y Costas (29 de
Caso Apitz Barbera y otros («Corte Primera de lo noviembre de 2011), Serie C número 238.
Contencioso Administrativo») vs. Venezuela,
Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones Caso Fornerón e hija vs. Argentina, Fondo,
y Costas (5 de agosto de 2008), Serie C Reparaciones y Costas (27 de abril de 2012),
número 182. Serie C número 242.

Caso Tristán Donoso vs. Panamá, Excepción Caso Barbani Duran y otros vs. Uruguay, Fondo,
Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas Reparaciones y Costas (13 de octubre de
(27 de enero de 2009), Serie C número 193. 2011), Serie C número 243.

Caso Ríos y otros vs. Venezuela, Excepciones Caso Atala Riffo y Niñas vs. Chile, Solicitud
Preliminares, Fondo Reparaciones y Costas de Interposición de Sentencia de Fondo,
(28 de enero de 2009), Serie C número 194. Reparaciones y Costas (21 de noviembre de
2012), Serie C número 254.

COMPILACIÓN DE CASOS Y MEMORIALES 311


2007
Caso Furlan y familiares vs. Argentina, Excepciones Ireland v. the United Kingdom (just satisfaction),
2008
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas 18 de enero de 1978, Serie A número 25.
2009 (31 de agosto de 2012), Serie C número 246.
Niemietz v. Germany (just satisfaction), 16 de
2010
Caso Mémoli vs. Argentina, Excepciones diciembre de 1992, Serie A número 251-B.
2011
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas
2012 (22 de agosto de 2013), Serie C número 265. Kakoulli v. Turkey (just satisfaction), 38595/97, 22
2013
de noviembre de 2005.
6.2.2.2. Opiniones consultivas
2014 Kiliç v. Turkey (just satisfaction), 22492/93, ECHR
2015 El habeas corpus bajo suspensión de garantías 2000-III.
2016
(artículos 27.2, 25.1 y 7.6 Convención
Americana sobre Derechos Humanos), Peck v. the United Kingdom (just satisfaction),
Opinión Consultiva OC-8/87 (30 de enero 44647/98, ECHR 2003-I.
de 1987), Serie A número 8.
Mustafa Erdoğan and Others v. Turkey (just
Excepciones al agotamiento de los recursos satisfaction), 346/04, 39779/04, 27 de mayo
internos (artículos 46.1, 46.2.a, 46.2.b, de 2014.
Convención Americana sobre Derechos
Humanos), Opinión Consultiva OC-11/90
(10 de agosto de 1990), Serie A número 11.
6.2.4. Otros tribunales
Condición jurídica y derechos humanos del niño,
Opinión Consultiva OC-17/02 (28 de agosto Corte Internacional de Justicia, Militarv and
de 2002), Serie A número 17. Paramilitary Activities in and against
Nicaragua (Nicaragua v. United States of
Control de legalidad en el ejercicio de las America), Merits, Judgment. I.C.J. Reports
atribuciones de la Comisión Interamericana 1986, pp. 14-150.
de Derechos Humanos (artículos 41 y 44
a 51de la Convención American sobre Tribunal Penal Internacional para la Ex Yugoslavia,
Derechos Humanos), Opinión Consultiva Prosecutor v. Anto Furundžija, IT-95-17/1-T
OC-19/05 (28 de noviembre de 2005), Serie (10 de diciembre de 1998).
A número 19.
Tribunal Penal Internacional para Ruanda, The
6.2.3. Tribunal Europeo de Derechos Huma- Prosecutor versus Jean-Paul Akayesu, ICTR-
nos (TEDH) 96-4-T (2 de septiembre de 1998).

Lawless v. Ireland (No. 3), 1 de julio de 1961,


Serie A número 3.

312 YACHAY Concurso Regional de Derechos Humanos

También podría gustarte