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REVISTA - Bogotá (Colombia) Vol. 12 N.

° 1 - Enero-junio 185

rev.relac.int.estrateg.segur.12(1):185-206,2017

LA JUSTICIA TRANSICIONAL: LA LLAVE HACIA UNA SALIDA


NEGOCIADA AL CONFLICTO ARMADO EN COLOMBIA*

Janiel David Melamed V.**

Para pasar la página, es necesario haberla leído antes.


Louis joinet

Resumen

La necesidad de reconstruir sociedades afectadas por las


cruentas realidades de la guerra ha hecho que el concepto
de Justicia transicional se constituya precisamente como
un referente absolutamente central e ineludible. Tal
esfuerzo procura facilitar la transición de escenarios
bélicos a contextos de paz, de restablecimiento
hacia una salida negociada al conflicto armado en Colombia. Revista de
Relaciones Internacionales, Estrategia y Seguridad. 12(1). pp. 185-206. DOI:
Referencia: Melamed Visbal, J D. (2016). La justicia transicional: la llave

democrático y de respeto por los derechos humanos.


En la actualidad, Colombia ha desarrollado novedosos
mecanismos de Justicia transicional que han logrado
consolidarse como instrumentos necesarios para la
construcción de paz en el país, y sin los cuales no se
podría pensar en una salida concertada al conflicto
Aprobado: 1 de septiembre de 2016

armado interno. Los objetivos fundamentales del


Evaluado: 1 de agosto de 2016
Recibido: 15 de julio de 2016

http://dx.doi.org/10.18359/ries.2469

*
Este artículo de reflexión surge desde los estudios doctorales en
materia de seguridad internacional que realiza el autor.
Artículo de reflexión

**
Magíster en Gobierno, Seguridad Nacional y Contraterrorismo de la
Lauder School of Government, Diplomacy and Strategy (Herzliya-
Israel) y Doctorando en Seguridad Internacional de la Universidad
Nacional de Educación a Distancia (UNED), a través del Instituto
Universitario General Gutiérrez Mellado (IUGM). Actualmente
es docente investigador del Departamento de Ciencia Política
y Relaciones Internacionales de la Universidad del Norte en
Barranquilla - Colombia. jmelamed@uninorte.edu.co
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presente artículo son resaltar la pertinencia de acudir a mecanismos de negociación


para finalizar el conflicto armado colombiano, presentar una delimitación conceptual
de la Justicia transicional, determinar si existe o no un modelo único de Justicia
transicional cuyo éxito esté garantizado y, finalmente, presentar un análisis crítico
acerca de los diversos dilemas entre perdón y castigo que derivan de ella.

Palabras clave: Conflicto armado; Colombia; Justicia Transicional;


desmovilización; desarme; reintegración

TRANSITIONAL JUSTICE: THE KEY TO A NEGOTIATED SOLUTION TO THE


ARMED CONFLICT IN COLOMBIA

Abstract

The necessity of rebuilding societies affected by the cruel realities of war has
caused that the concept of transitional justice has evolved into an utterly key
and unavoidable referent. Such effort strives to facilitate the transition from war
scenarios to contexts of peace, democratic restoration, and respect for human
rights. Currently, Colombia is developing new mechanisms of transitional justice
that have consolidated as necessary instruments for peace construction in the
country, and without them an arranged solution to the internal armed conflict
cannot be visualized. The fundamental objectives of this article are to highlight the
appropriateness of resorting to negotiation mechanisms in order to put an end to
the Colombian armed conflict, to present a conceptual delimitation of transitional
justice, to determine the existence (or not) of a single model for transitional justice
whose success could be guaranteed, and to, finally, offer a critical analysis of diverse
dilemmas between forgiveness and punishment arising from it.

Keywords: Armed conflict; Colombia; Transitional justice; demobilization;


disarm; re-integration

A JUSTIÇA TRANSICIONAL: A CHAVE PARA UMA SAÍDA NEGOCIÁVEL AO


CONFLITO ARMADO NA COLÔMBIA

Resumo

A necessidade de reconstruir sociedades afetadas pelas sangrentas realidades da


guerra tem feito que o conceito de Justiça transicional se constitua precisamente

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como um referente absolutamente central e inevitável. Tal esforço procura


facilitar a transição dos cenários bélicos a contextos de paz de restabelecimento
democrático e de respeito pelos direitos humanos. Na atualidade, Colômbia
vem desenvolvendo novos mecanismos de Justiça transicional que estão
conseguindo se consolidar como instrumentos necessários para a construção da
paz no país e sem os quais, não se poderia pensar em uma Saída concertada
ao conflito interno armado. Os objetivos fundamentais do presente artigo é
grifar a pertinência de ter acesso a mecanismos de negociação para finalizar o
conflito armado colombiano, apresentar uma delimitação conceitual da Justiça
transicional, determinar si existe ou não um modelo único de Justiça transicional
cujo o êxito esteja garantido e finalmente apresentar uma análises crítica sobre
os diversos dilemas entre perdão e castigo que derivam dela.

Palavras-chave: Conflito armado; Colômbia; justiça Transicional; desmobilização;


desarmamento; reintegração

Introducción ¿Qué es Justicia transicional? y para


ello realizará una breve delimitación
El estudio que se realizará en este conceptual de la Justicia transicional
trabajo de investigación se concentra desde diversos aportes nacionales
en analizar la implementación e internacionales y se aclarará si
de la Justicia transicional como existe o no un único modelo de
herramienta de construcción de paz, Justicia transicional cuyo éxito esté
específicamente de la utilidad que esta garantizado.
herramienta puede proporcionar para
cerrar las cuentas existentes en Estados Finalmente, se destacarán los
y sociedades caracterizadas por una principales dilemas que genera la
masiva violación a los Derechos implementación de mecanismos de
humanos. Justicia transicional y que resultan
de la tensión existente entre perdón
En ese sentido, se presentará una y castigo. Esta aproximación se
primera aproximación resaltando la enfocará principalmente en el proceso
necesidad de considerar mecanismos de negociación adelantado por el
de salida al conflicto armado que se Gobierno Nacional de turno y las
fundamenten en la negociación y en Fuerzas Armadas Revolucionarias
el diálogo. Seguidamente, se hace de Colombia - Ejército del Pueblo
necesario responder al interrogante (FARC-EP), presentando los mínimos

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necesarios para entender los evidencia una confrontación armada


cuestionamientos políticos y jurídicos a gran escala como consecuencia de
en torno al escenario de transición en manifestaciones de violencia política
Colombia. permeada por el narcotráfico.
Para conseguir el objetivo planteado, La compleja realidad de este entorno
se empleará una aproximación de conflicto y violencia, presente al
metodológica fundamentada en menos durante las últimas seis décadas
la sociología histórica, por lo cual de la historia política del país, ha
se llevará a cabo una revisión provocado un incalculable sufrimiento
documental de las principales fuentes a varias generaciones de colombianos.
académicas e institucionales de orden Frente a esta coyuntura, y pese a los
nacional e internacional, entre las diversos esfuerzos de construcción
cuales se incluyen pronunciamientos de paz en el país, está aún pendiente
y normativas de organizaciones por concretar la tarea de una efectiva
internacionales. transición para superar el conflicto
armado y transformar la realidad
nacional en escenarios de tolerancia
La necesidad de una salida política, convivencia pacífica y efectivo
negociada al conflicto ejercicio democrático (Morales, 2015;
Rettberg, 2012). Esta labor se torna de
El conflicto armado colombiano es carácter imperativo si consideramos
una de las guerras de mayor duración cómo la reciente dinámica del
en el mundo contemporáneo y, conflicto ha demostrado que en esta
paradójicamente, se presenta al larga confrontación armada no ha
interior de un país con una numerosa sido posible la imposición militar de
y larga experiencia en procesos de ninguna de las partes en contienda.
paz y mecanismos de concertación ¿Así pues, cabe preguntarse cómo
dirigidos a obtener una salida del lograr finalmente la salida del conflicto
mismo. Colombia ha sido pionera armado y qué instrumentos emplear
en Latinoamérica en la realización para la construcción de paz1 en
de procesos de negociación con Colombia?
grupos guerrilleros y en la búsqueda
de acuerdos de paz desde la década Frente a este interrogante, se puede
de los noventa. Sin embargo, afirmar que la finalización del conflicto
paradójicamente se mantiene como armado en Colombia queda reducida
el único Estado de la región que aún tan solo a dos alternativas. La primera


1
Construcción de paz debe ser entendido como la diversa variedad de mecanismos, procesos y en general,
de todos los esfuerzos realizados para cerrar un episodio de conflicto violento y sentar las bases para una
convivencia pacífica, estable y duradera.

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y menos atractiva es la prolongación conflicto han sido experimentadas


de la confrontación armada a la espera con varios actores armados ilegales
de que, en un futuro, probablemente en diferentes etapas de la historia
alguna de las partes logre imponer su nacional2. Colombia, a lo largo de su
visión de país mediante una victoria historia, ha pasado por varios capítulos
militar. Esta investigación considera de negociación con organizaciones
que esta posibilidad, además de ser armadas ilegales, incluyendo la
contraproducente como resultado denominada tregua armada durante
de los altos niveles de violencia y el gobierno de Belisario Betancur; la
victimización que ocasionaría para negociación en medio del fuego en
la sociedad colombiana, tampoco el gobierno de Andrés Pastrana; la
resultaría factible tal como lo reflejan construcción de paz por la vía militar
las dinámicas de confrontación durante los dos gobiernos de Álvaro
militar evidenciadas en las últimas Uribe; y la actual derrota estratégica
décadas. Por esta razón, no sólo y negociación política en el gobierno
resulta apropiado, sino necesario, de Juan Manuel Santos (Hernández,
considerar posibilidades diferentes a la 2014).
confrontación armada en aras de lograr
la finalización del conflicto y, por ello, De forma paralela, cabe mencionar
se hace necesario contemplar el uso de las recientes experiencias históricas
instrumentos de negociación y diálogo de reintegración efectiva de
con las organizaciones subversivas aún excombatientes en Colombia, las
vigentes en el contexto de violencia cuales, según Villarraga (2013)
nacional. pueden ser limitadas a cuatro
momentos concretos a lo largo de
Respecto a la factibilidad de esta los últimos treinta años: a) la primera
alternativa, es necesario resaltar inicia con las negociaciones de
que ya diversas iniciativas parciales paz que produjeron la amnistía de
encaminadas a obtener por vías 1982 y los pactos de tregua bilateral
concertadas la solución pacífica del suscritos por el entonces presidente


2
Es oportuno mencionar cómo durante todo el siglo XX hubo 22 tratados y acuerdos de paz que permitieron
amnistías e indultos a miembros de los ejércitos rebeldes en la Guerra de los Mil Días, las guerrillas
liberales del Llano, para los alzados en armas durante el Frente Nacional, en medio de acuerdos al cese
al fuego con las Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia (FARC), la Autodefensa Obrera (ADO), el
Movimiento 19 de Abril (M-19), el Ejército Popular de Liberación (EPL), así como acuerdos de dejación
de armas con el Partido Revolucionario de los Trabajadores (PRT), el EPL, el Movimiento Armado Quintín
Lame, la Corriente de Renovación Socialista (CRS), Las Milicias Independientes del Valle de Aburrá, las
Milicias Populares del Pueblo y para el Pueblo, las Milicias Metropolitanas de Medellín, el Frente Francisco
Garnica y el Movimiento Integración Revolucionaria - Comandos Armados (MIR-COAR). Para mayor
ilustración al respecto véase Betancur (2010).

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Belisario Betancur con la mayoría de No hay duda de que Colombia se


las guerrillas armadas; b) la segunda, encuentra en la búsqueda apremiante
como consecuencia de los acuerdos de la fórmula que permita finalmente
de paz suscritos en el contexto de superar al actual conflicto armado y de
la conformación de la Asamblea que, a pesar de los evidentes esfuerzos,
Constituyente a principios de los años aún no ha logrado encontrar un
noventa; c) la tercera se relaciona método que garantice este objetivo.
con los mecanismos jurídicos para En este sentido, lo que se espera es
propiciar de manera individual la poder hablar de resultados efectivos
reintegración de desertores de la y, más importante aún, sostenibles en
guerrilla a partir de 1994; y d) la última el tiempo para poder brindarle al país
con los acuerdos de desmovilización una paz estable y duradera.
paramilitar suscritos en el gobierno de
Álvaro Uribe Vélez entre 2003 y 2006. Es aquí donde la Justicia transicional se
torna en un referente absolutamente
De acuerdo a lo anterior, el actual central en este esfuerzo de superar los
proceso de diálogo con la guerrilla de contextos en que se ocasionaron aquellos
las FARC-EP, liderado por el gobierno abusos generalizados y violaciones
de Juan Manuel Santos, representa masivas a los derechos humanos, para
el quinto proceso de desarme, así promover la reconciliación nacional.
desmovilización y reintegración de Esto se fundamenta en razón a que
excombatientes vivido en el país y tradicionalmente la Justicia transicional,
reafirma la vanguardia colombiana se ha constituido como una salida
ante la implementación de procesos negociada que armoniza y gradúa las
encaminados a la construcción de necesidades jurídicas y políticas de la
paz. Sin embargo, revisando toda sociedad en la que planea aplicarse en su
la experiencia previa mencionada, anhelo por consolidar el tránsito hacia la
queda clara una evidente realidad: si superación del conflicto y en este sentido
bien Colombia se ha convertido en un incluye en su diseño e implementación
laboratorio de avanzada continental mecanismos como enjuiciamientos
respecto a la negociación, adopción criminales, comisiones de verdad,
e implementación de acuerdos medidas de reparación a las víctimas y
programáticos de construcción reformas de carácter institucional, sin
de paz frente a diversos grupos limitarse exclusivamente a estas (Ambos,
armados ilegales, no es posible 2009; Van Zyl, 2011).
realizar un balance universal frente
a estas iniciativas, pues entre ellas
se presentaron casos con resultados Delimitación conceptual
positivos y otros totalmente adversos
frente a las expectativas planteadas Pese a la proliferación de los estudios
por estos procesos de paz. de Justicia transicional, ni desde la

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academia ni desde la institucionalidad Por supuesto, esta pertinencia se


tanto de Estados como de organizaciones fundamenta en que las soluciones
internacionales se ha llegado a un acuerdo presentadas por la Justicia transicional
respecto a su definición y alcance. observen unos parámetros mínimos
Construir una delimitación conceptual de justicia acordes con estándares
que suponga una única interpretación internacionales, pues de lo contrario
al referirnos a la Justicia transicional se estaría frente a unos instrumentos
resulta entonces problemático, pues arbitrarios y descoordinados, empleados
existe una amplia variedad de teorías y únicamente con el propósito de
usos atribuidos a esta disciplina, frente proporcionar impunidad en el afán
a los cuales resulta complicado esperar de superar situaciones complejas de
o imponer un consenso que culmine violencia. La pertinencia de estos
en el desarrollo de una definición con mecanismos y su ajuste a unos parámetros
carácter vinculante. internacionales se asocian al derecho de
las víctimas de estos episodios negativos
Hasta hace algunas décadas el concepto que pretenden ser superados, a que en
de Justicia transicional era principalmente el proceso de transición se proporcionen
asociado a una disciplina en formación garantías para la protección a sus
y cuyo campo de acción resultaba derechos a la verdad, la justicia, la
al mismo tiempo novedoso y poco reparación y la consecución de garantías
desarrollado. Actualmente, la entonces de no repetición. Esta circunstancia se
naciente disciplina se ha consolidado constituye en un pivote fundamental
como un área de estudio seria y al momento de diseñar e implementar
robusta, con amplio reconocimiento modelos de Justicia transicional que, a
internacional como una disciplina través de la concertación entre las partes
absolutamente pertinente y necesaria en involucradas, logren ajustar imperativos
contextos asociados principalmente a la jurídicos, políticos y sociales, en aras
superación de un pasado de violencia de transitar hacia un camino que
generalizada y sistemática. Frente a estas represente un cambio efectivo en
circunstancias, la Justicia transicional el estado de las cosas, es decir, que
ha logrado proporcionar un conjunto aporte significativamente al cierre de un
de mecanismos tendientes a superar conflicto, que represente una superación
violaciones de derechos ligadas a esas del escenario de violencia generalizada,
transiciones o escenarios de violencia, y que efectivamente se traduzca en una
aportando soluciones jurídicas y transformación social y política en medio
políticas fuera de la convencionalidad, de un esfuerzo de construcción de paz.
precisamente para facilitar el cierre de
episodios extraordinarios de violencia Al ser entonces una justicia negociada
sistemática, dictaduras y violaciones entre las partes de un proceso de tránsito
generalizadas a los derechos humanos hacia la paz y el restablecimiento
y el derecho internacional humanitario. democrático, se hace destacable la

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profunda relación existente en la Justicia para el cierre de cuentas pendientes por


transicional entre política y derecho. un pasado o presente caracterizado por
Al respecto, autores como Gómez violaciones sistemáticas a los derechos
(2008), al referirse al tema, afirman humanos, se puede percibir en el diseño
que ni política ni derecho pueden y desarrollo de distintos mecanismos
considerarse estructuras independientes tantos judiciales como extrajudiciales
o autárquicas en sí mismas cuando el con el propósito de facilitar dicho cierre
objetivo es el desarrollo de mecanismos de cuentas y su eventual transición para
de Justicia transicional. Esto se hace superar dictaduras, conflictos armados
visible cuando, a través de la interacción o represiones ilegales. Por ejemplo,
de actores antagónicos y con narrativas algunos de los casos más emblemáticos
opuestas, se logra con base en la de implementación de instrumentos
concertación, dirimir eventualmente de Justicia transicional en la región
las fricciones en las normas políticas se caracterizan por ser escenarios
y jurídicas para adoptar las bases que de tránsito respecto a episodios de
llevan a la resolución pacífica de un dictaduras militares.
conflicto, atendiendo los reclamos de
justicia ante graves violaciones a los En este sentido, los ejemplos más
derechos humanos y las expectativas de relevantes incluyen, mas no se
profundas transformaciones de índole limitan, a Uruguay, Argentina y
institucional (Snyder & Vinjamurie, Chile, por supuesto cada caso con
2015; McEvoy, 2007). sus características, en medio de
circunstancias de violencia y al
La creciente pertinencia de la Justicia interior de sociedades y culturas
transicional como un instrumento con necesidades y expectativas muy
concertado por Estados o sociedades particulares3. Ahora bien, la Justicia


3
En Uruguay, a través del polémico Pacto del Club Naval de 1984, se pretendía pasar la página luego de
once años (1973-1985) de férreos gobiernos cívico-militares que propiciarían la adopción de una ley
de amnistía (Pizarro, 2009). En Argentina, país en el cual su dictadura estuvo enmarcada en las juntas
militares que gobernaron al país entre 1976 y 1983. Pese al desarrollo de importantes juicios contra
los miembros de estas juntas, se adoptaron leyes de punto final (1986) y de obediencia debida (1987)
durante el mandato del presidente Raúl Alfonsín (1983-1989), y leyes de amnistía (1989-1990) durante
el gobierno del presidente Carlos Menem. Estos instrumentos jurídicos estuvieron determinados de tal
manera que se perdonaba un pasado plagado de violaciones a los derechos humanos y sublevamientos
armados, a cambio de la obediencia de los militares hacia el recientemente establecido gobierno civil
(Acuña & Smulovitz, 1997). En Chile, donde el régimen militar se instauró desde 1973 hasta 1990, tras
la dejación del poder por parte del General Augusto Pinochet. Los gobiernos de los entonces presidentes
Patricio Aylwin (1990-1994) y Eduardo Frei (1994-1998) adoptarían mecanismos de justicia transicional
como la creación en 1990 de la Comisión Nacional de Verdad y Reconciliación, con el propósito de
contribuir al esclarecimiento global de la verdad sobre casos de desaparición forzada y ejecución durante
la dictadura, así como otras medidas de memoria y reconocimiento público como la reapertura en 1991
del Museo de Solidaridad Salvador Allende, la construcción en 1994 del Memorial por los Detenidos
Desaparecidos y Ejecutados Políticos y la creación en 1996 del Monumento Histórico Nacional Hornos
de Lonquén entre otros (Garretón, González, & Lauzán, 2011).

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transicional no puede entenderse evidencia con gran claridad la variedad


como un instrumento infalible de de alcances alrededor de los estudios
superación de conflictos, pues en de la Justicia transicional. Entre estas
estas y otras experiencias se ha aproximaciones globales se destacan
demostrado que el escenario de post- los postulados de Minow (1999), quien
conflicto luego de su implementación resalta el poder restaurador de los
es muy complejo y está tan lleno de enjuiciamientos, las comisiones de la
desafíos políticos y sociales como los verdad y la implementación de medidas
evidenciados durante un proceso de de reparación como mecanismos para
paz y en el conflicto armado mismo afrontar graves abusos, los cuales, junto
(Barreto, 2014). con la participación de las víctimas y
victimarios en el establecimiento de la
De acuerdo con Bell (2009), si bien verdad, promueven la consolidación
el término Justicia transicional fue de una memoria histórica, la
empleado ya desde finales del siglo reconciliación de la sociedad y el fin
pasado por autores como Minow (1999) del ciclo de violencia al interior de los
y Teitel (2000), este campo de estudio conflictos. Asimismo, otra significativa
se ha consolidado efectivamente desde contribución es presentada por Mani
los inicios de siglo XXI4. Se trata de (2002), quien, al relacionar la Justicia
una disciplina que convoca múltiples transicional con los procesos de
saberes, diversos sectores sociales y construcción de paz desde un enfoque
variadas expectativas, que comparten, holístico, resalta la necesidad que a
entre sus objetivos fundamentales, los través de ella se le debe manifestar al
propósitos de construcción de paz restablecimiento del imperio de la ley,
y la reivindicación de los derechos la reparación de las graves violaciones
de las víctimas mediante el empleo a los derechos humanos y al afrontar
de mecanismos tanto legales, como las condiciones de desigualdad e
sociales y políticos. injusticia que se relacionan con los
conflictos sociales.
Desde la esfera internacional de la
academia, existen varios trabajos Por su parte, Teitel (2000; 2003) realiza
significativos en torno al desarrollo de grandes aportes, por un lado, al asociar
su delimitación conceptual y donde se la Justicia transicional a periodos


4
Vale la pena mencionar cómo en el año 2000 se creó el International Center for Transitional Justice
como una organización no gubernamental destinada a proporcionar ayuda a sociedades en proceso de
transición, a enfrentar un legado de sistemáticas violaciones a los derechos humanos y al desarrollo de
capacidades institucionales para evitar que se vuelvan a producir estas condiciones. De igual manera
podemos resaltar la inclusión de este eje temático en la agenda de la Organización de las Naciones
Unidas y la creación en el año 2007 del International Journal for Transitional Justice como instrumento de
promoción al debate y a la inve

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de cambio políticos en los cuales se (…) La noción de Justicia transicional


confrontan los abusos de un régimen abarca toda la variedad de procesos
anterior y, por el otro, al presentar una y mecanismos asociados con los
propuesta genealógica de este modelo intentos de una sociedad por
de justicia y su evolución a lo largo del resolver los problemas derivados
siglo XX. De la misma manera, Hayner de un pasado de abusos a gran
(2002) resalta las complejas relaciones escala, a fin de que los responsables
existentes entre verdad y justicia al rindan cuentas de sus actos, servir a
interior de los instrumentos de Justicia la justicia y lograr la reconciliación.
transicional, y reafirma la importancia Tales mecanismos pueden ser
de la puesta en marcha de comisiones judiciales o extrajudiciales y tener
de la verdad y de programas de distintos niveles de participación
reparación como mecanismos para internacional (o carecer por
superar la impunidad y propiciar la completo de ella) así como abarcar
reconciliación. el enjuiciamiento de personas, el
resarcimiento, la búsqueda de la
También vale la pena destacar las verdad, la reforma institucional, la
contribuciones realizadas por Elster investigación de antecedentes, la
(2004), quien señala la tensión remoción del cargo o combinaciones
existente entre enfoques restaurativos y de todos ellos (pág. 4).
retributivos al momento de imponer un
castigo e impartir justicia en contextos
de transición. Finalmente, para Entre las aproximaciones locales,
terminar de mencionar algunos de los desde la esfera académica nacional se
más destacados trabajos académicos pueden mencionar los trabajos que en
en este sentido, Roht-Arriaza (2006) este sentido han desarrollado Botero,
relaciona la Justicia transicional con el Restrepo, Saffon y Uprimny (2010),
conjunto de prácticas, mecanismos y al señalar cómo la Justicia transicional
preocupaciones que se originan con busca transformar radicalmente el
posterioridad a períodos de conflicto, orden social y político de un país,
guerra civil o represión, mientras bien sea para reemplazar un estado de
que Olsen, Payne & Reiter (2010) la guerra civil por un orden social pacífico
definen como un proceso designado o bien en escenarios que buscan pasar
para confrontar violaciones pasadas de una dictadura a un orden político
a los derechos humanos derivadas democrático. Así mismo, Rettberg
de periodos de inestabilidad política, (2005) resalta cómo los instrumentos de
conflicto armado o represión estatal. Justicia transicional deben ser eficaces
Desde la Organización de las Naciones en la implementación de soluciones
Unidas (2004), el entonces secretario efectivas que estén principalmente
general Kofi Annan la define de la encaminadas a la superación del
siguiente forma: conflicto armado.

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Por su parte, desde el establecimiento la construcción de confianza entre


político nacional la Corte Constitucional los ciudadanos, y entre estos y el
en su Sentencia C-771 de 2011, define Estado (párr. 1).
la Justicia transicional así:

(…) una institución jurídica a través Se destaca de estos últimos aportes,


de la cual se pretende hilvanar en particular de la definición del
e integrar ingentes esfuerzos, Ministerio de Justicia, la relevancia del
que aplican las sociedades para alcance de la Justicia transicional como
enfrentar las consecuencias de eventual herramienta de resolución y
violaciones masivas y abusos negociación de conflictos armados
generalizados o sistemáticos en vigentes, objetivo que queda más bien
materia de derechos humanos, aislado en definiciones internacionales
sufridos en un conflicto, hacia una y reducido por otros fines como
etapa constructiva de paz, respeto, los de reparación, reconciliación,
reconciliación y consolidación restauración, y retribución. Estos
de la democracia, situaciones de últimos claramente aplicables a
excepción frente a lo que resultaría situaciones de posconflicto, y en casos
de la aplicación de las instituciones derivados de crímenes y violaciones
penales comunes (pp. 61-62). del pasado.

En conclusión, a través de la totalidad


Finalmente, el Ministerio de Justicia de conceptos revisados previamente,
en Colombia (s.f) define la Justicia se evidencia la dificultad de conseguir
transicional como: un acuerdo general en cuanto a los
diversos niveles para los cuales se
(…) la manera de hacer justicia en quiere aplicar la Justicia transicional,
contextos de transición política. pero todos ellos resultan valiosos al
Cuando se trata de ponerle fin momento de construir un enfoque
a conflictos armados internos, la general en torno a esta. La realidad
Justicia transicional contribuye a es que, desde múltiples saberes,
conseguir —al mismo tiempo— dos existe por lo menos un consenso,
objetivos esenciales: la negociación dirigido a que la Justicia transicional
política del conflicto y la realización se refiere a una serie de medidas
de la justicia. Para ello, la Justicia desarrolladas para reclamar justicia,
transicional pone a disposición una corregir y afrontar una serie de abusos
serie de mecanismos y herramientas sistemáticos a los derechos humanos,
especiales que permiten enfrentar y frente a las cuales típicamente se
el legado de violaciones masivas a incluyen enjuiciamientos criminales,
los derechos humanos, buscando comisiones de la verdad, medidas de
el reconocimiento de las víctimas y reparación a las víctimas y algunas

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reformas de carácter institucional (De tipo de justicia y se convierte en


Greiff & Duthie, 2009). un escenario no convencional, el
cual puede considerarse un caso sin
Teniendo presente estas conceptua- precedentes, único e inédito frente a
lizaciones y circunstancias, este anteriores experiencias internacionales
trabajo argumentativo entiende de transición.
la Justicia transicional como el
conjunto de instrumentos judiciales y Esto viene dado básicamente al
extrajudiciales, de carácter excepcional tener que desarrollar los mecanismos
y temporal, implementados con dos de transición en medio de las
fines principales: por un lado, permitir hostilidades propias de un conflicto
que una sociedad pueda superar las armado interno, en lugar de hacerlo
consecuencias de la violencia derivada con posterioridad a la finalización
de dictaduras, conflictos armados de estas circunstancias de violencia
y, en general, de expresiones de política. Por ende, su implementación
violencia política, caracterizadas por debe transcurrir en medio de una
violaciones masivas y generalizadas confrontación bélica, con alta
de derechos humanos y/o del derecho incidencia de actos de terrorismo,
internacional humanitario; y por otro con violaciones sistemáticas a los
lado, presentar instrumentos que derechos humanos y al derecho
faciliten la negociación para llegar al internacional humanitario y frente
fin de los conflictos vigentes, los cuales a actores armados que no han sido
al final son los generadores de aquellas derrotados militarmente por las
consecuencias que se deberán reparar. fuerzas de seguridad del Estado.
Teniendo clara la delimitación
conceptual de la Justicia transicional, De aquí deriva la importancia de
es necesario resaltar cómo su que los instrumentos de Justicia
implementación en la experiencia transicional no solo apunten a superar
colombiana rompe con el paradigma las consecuencias de conflictos sino
generalmente asociado a la Justicia también a facilitar la terminación de
transicional como elemento reparador los mismos. Así entonces, en casos
de un pasado de violencia, pues en como Colombia, se pretende anular
Colombia ese escenario de violencia las capacidades operativas de enormes
está plenamente vigente. Es decir, ejércitos no convencionales e incluir
el escenario actual en el cual se al mismo tiempo ajustes a favor de las
desarrolla la implementación de víctimas, para así obtener la verdad
mecanismos de Justicia transicional detrás de sus procesos de victimización
en Colombia, presenta unas circuns- y la reparación de sus perjuicios, no
tancias excepcionales y expande los solo desde el punto de vista económico
contextos tradicionales en los que sino abarcando también la reparación
históricamente se ha empleado este moral de sus penas.

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En este sentido el Estado colombiano organismos institucionales de los pueblos


no busca a través de la Justicia golpeados por violaciones masivas a los
transicional lograr superar un pasado de derechos humanos.
violencia generalizada y de profundas
violaciones sistemáticas a los derechos La trascendencia de dicho debate
humanos como en otras experiencias no es minúscula y se justifica dada
vistas, sino que a través de la Justicia la gravedad de estos abusos. Entre
transicional busca superar un presente ellos se pueden incluir algunas de las
aún permeado por estas condiciones, conductas que más rechazo generan
y lo hace mediante la implementación en el sistema internacional, tal como
de complejos mecanismos para la comisión de actos de terrorismo,
la desmovilización de actores crímenes de guerra, episodios de
armados e instrumentos para lograr ejecuciones extrajudiciales, torturas,
su incorporación a la sociedad civil violencia sexual y desplazamiento
(Maculan, 2015; Aponte, 2009). forzado, entre otras atrocidades, y
Habiendo ya alcanzado cierta claridad que pudieron haber sido cometidas
ante los logros de la Justicia transicional por un anterior gobierno contra sus
y recordando las necesidades propios ciudadanos (o de otro país),
apremiantes de Colombia ante su o por opositores o combatientes
actual coyuntura descrita previamente, de un conflicto armado nacional o
la Justicia transicional se torna un tema internacional (Crocker, 2011).
absolutamente central en la discusión
respecto a los instrumentos a emplear Los mencionados cuestionamientos
en la construcción de paz en el país. se validan además al observar cómo
en los escenarios donde se han
implementado mecanismos de Justicia
¿existe un modelo o instrumento transicional se ha podido constatar la
único de justicia transicional cuya tensión existente entre los resultados
efectividad está garantizada? deseados al momento de ser
diseñados y los resultados obtenidos
Tal como se desprende del epígrafe luego de su implementación. En este
anterior, es claro que la Justicia transicional sentido Ciurlizza (2012) afirma que
presenta debates permanentes respecto no existe un país en el cual se hayan
a qué tipo de mecanismos desarrollar implementado mecanismos de Justicia
y si su implementación se consolida transicional, que pueda reclamar
como un requisito sine qua non para haber superado los desafíos de la
garantizar las bases de un nuevo orden transición política en su totalidad o
social, político y jurídico, embestido de haber cerrado irreversiblemente los
un manto reparador ante las profundas debates sobre los abusos de derechos
heridas evidenciadas tanto en el tejido humanos que hubiesen ocurrido.
humano de la sociedad, como en los Se podría entonces afirmar que si

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198 REVISTA DE RELACIONES INTERNACIONALES, ESTRATEGIA Y SEGURIDAD

bien los mecanismos de Justicia de navegación en el desarrollo del


transicional buscan ocuparse de válidas proceso. Así, la Justicia transicional
pretensiones de justicia, que puedan adolece de una única teoría para
garantizar al mismo tiempo el cierre de desarrollarla y, por el contrario, lo que
episodios de violencia sistemática, el podemos evidenciar es una amplia
fortalecimiento de la democracia y la variedad de enfoques hacia dónde
defensa de los derechos humanos, la dirigir los esfuerzos y la práctica de la
realidad muestra que no son siempre misma.
exitosos frente a estos objetivos.
La discusión realmente debe
Para analizar esta situación más a desarrollarse entonces en torno a ¿cuáles
fondo, se debe ir un poco hacia mecanismos asociados a la Justicia
atrás y partir del momento en el que transicional usar para el cumplimiento
se plantean las expectativas de este de sus objetivos establecidos, sin
tipo de procesos. Se ha hablado de premiar con impunidad el pasado, o
cómo la Justicia transicional incluye en el caso colombiano el presente, de
alcances que van desde procesos violencia sistemática y de violaciones
punitivos, reivindicación de derechos a los derechos humanos? La respuesta
de víctimas, establecimiento de a esta pregunta es bastante compleja
la verdad, consolidación de una pues cada experiencia de Justicia
memoria histórica —incluso en casos transicional ha presentado sus
como Colombia—, hasta la puesta propios modelos e instrumentos para
de un fin definitivo al conflicto. conseguir los objetivos planteados
Como se ve, estos constituyen una en sus respectivas coyunturas, y
amplia gama de aspiraciones, y si tal como afirma Bell (2015), no se
bien todos se relacionan de una u puede precondicionar la existencia
otra forma, el desarrollar un proceso de un modelo o instrumento único y
dirigido a la búsqueda del éxito en universal de Justicia transicional que
todos, implicaría la satisfacción de fuera aplicable en todos los episodios
múltiples intereses de diversos actores, de manera uniforme.
llámense Estado, víctimas o victimarios
y cuyas prioridades por su naturaleza Podemos ejemplificar esta realidad
misma, resultarán en cierto grado revisando cómo a través de la
contradictorios y competitivos unos historia se han venido presentando
con otros. variaciones en la práctica de la Justicia
transicional. Al respecto podemos
Lo anterior, sumado además a las tomar la clasificación planteada por
características propias de cada Teitel (2003), donde la genealogía
complejo escenario de transición, de la Justicia transicional inicia en
supone entonces una amplia el periodo de posguerra con los
ramificación de posibilidades y rutas tribunales militares instaurados al

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finalizar la Segunda Guerra Mundial, principalmente por coyunturas de


continúa con los procesos de transición desde dictaduras militares
transición democrática evidenciadas a regímenes democráticos en América
en dictaduras militares durante las Latina, especialmente en el cono sur
décadas de los ochenta y noventa, del continente, imperó un modelo
especialmente en Suramérica y de justicia restaurativa. Este tipo de
finaliza con lo que ella clasifica justicia no se centró exclusivamente
como la consolidación del estado en la función punitiva sobre los
estable de la Justicia transicional, un responsables de graves delitos y
momento asociado con la creación abusos, pues consideró también las
de la Corte Penal Internacional y con necesidades tanto de las víctimas
las condiciones contemporáneas de como de los victimarios respecto
conflictos persistentes que normalizan a las maneras de sanar las heridas
un derecho de la violencia. aún abiertas en la sociedad, para así
obtener la reconciliación nacional.
En cada una de estas etapas, tanto las Esta etapa adolece fundamentalmente
condiciones de implementación de de juicios de carácter internacional y
estos mecanismos como el enfoque opta por la implementación de juicios
dado a los objetivos de los mismos, nacionales, pragmáticos e imperfectos,
fueron muy diferentes entre sí y que en aras de superar este pasado
también, cabe mencionar, varían de las de violencia optaron por modelos de
condiciones evidenciadas durante la justicia que se encontraban lejos de los
implementación de modelos de Justicia estándares propios del Derecho Penal,
transicional desarrollados a lo largo de la pues en ellos se implementaron una
última década, en el caso colombiano. diversidad de instrumentos alternativos
La autora sostiene que en la primera para el establecimiento de la verdad y
etapa de la Justicia transicional, la asignación de responsabilidad de
presentada luego de la finalización aquellos vinculados en la comisión
de la confrontación armada entre sistemática de hechos criminales.
ejércitos convencionales, imperó un
modelo de justicia retributiva ceñida a Respecto a la tercera etapa, se afirma
la determinación de responsabilidades que en ella la Justicia transicional ha
criminales y a la imposición de una pasado de ser algo extraordinario,
respuesta punitiva que igualara la reservado para circunstancias
gravedad de la falta realizada, y en la excepcionales, para convertirse en algo
cual se desplazó la justicia nacional de ordinario de aplicación generalizada
las sociedades derrotadas hacia una frente a las difíciles condiciones políticas
justicia internacional que desconocía contemporáneas. La implementación
plenamente sus intereses y necesidades de la Justicia transicional en esta
nacionales al someterlas a juicio. etapa presenta una serie de válidas
En la segunda etapa, caracterizada críticas frente a la politización del

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200 REVISTA DE RELACIONES INTERNACIONALES, ESTRATEGIA Y SEGURIDAD

derecho en torno a su uso y el grado contrario, lo que existe es una amplia


de concesiones otorgadas frente a los gama de mecanismos y herramientas
estándares tradicionales del derecho, alternativas, que han podido ser
en medio de procedimientos tildados recopiladas mediante la experiencia
de irregulares, con el propósito de acumulada en diversos escenarios
perpetuar la impunidad frente a la de transición y cuyo éxito ha sido
comisión de los delitos de mayor determinado por el contexto mismo
gravedad para la humanidad. de su aplicación.

Los diversos episodios en los cuales


se han implementado mecanismos El dilema entre perdón y castigo a la
de Justicia transicional evidencian hora de lograr la justicia y la paz
entonces cómo en cada caso se han
diseñado estos modelos de justicia Los diversos intereses que se hacen
de forma particular para responder presentes en los procesos de transición,
a necesidades propias de contextos tal como se mencionó anteriormente,
muy específicos, y demostrando la dan cabida a un difícil escenario de
posibilidad de inclinarse a un lado realidades y desafíos con respecto a los
u otro de la compleja balanza de mecanismos de Justicia transicional,
objetivos descrita con anterioridad. En caracterizado por una ardua disputa
definitiva, la Justicia transicional puede entre la impunidad y la justicia, entre
cobijar una variedad de finalidades y el desaliento y la esperanza, entre el
de herramientas que pueden diferir realismo y el idealismo, todo esto en
según las coyunturas sociales, políticas el marco de la búsqueda de soluciones
y culturales de los Estados donde se dirigidas a culminar de forma exitosa,
planean implementar (Bell, 2009; desde todos los frentes, la difícil tarea
Duggan, 2010; Moreno, 2011,). de transición.

No existe entonces un instrumento La más clara muestra de esto puede ser


normativo o fórmula única y correcta, evidenciada en la tensión que resulta
que permita hacer frente a los del debate en torno a la relación
grandes dilemas sociales, legales y existente entre perdón y castigo en
democráticos, inmersos en el desafío aras de proporcionar justicia y al
de impartir justicia en medio de un mismo tiempo buscar la paz, pues ante
proceso de transformación social y la pregunta de qué constituye justicia y
política, lo cual acentúa la dificultad cuáles son los mecanismos adecuados
de garantizar un final exitoso en todos para conseguirla, tal como lo sostienen
los casos. La realidad por ende nos Leebaw (2008) y Mendeloff (2004), se
indica que no existe entonces un ruta evidencia una realidad ampliamente
segura que garantice el éxito de estos disputada. Esta circunstancia revela
modelos de transición y que por el cómo en todos los escenarios de

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REVISTA - Bogotá (Colombia) Vol. 12 N.° 1 - Enero-junio 201

transición se han comprometido tradicionalmente percibidas como un


en alguna medida sus expectativas elemento necesario en un eventual
de justicia, verdad y reparación en aras proceso de transición, paz y justicia,
de obtener esa anhelada transición también podrían llegar a ser valoradas
hacia la construcción de paz. como un objetivo contradictorio
(Kushleyko, 2015). Dicha circunstancia
Frente a este hecho, es necesario cuestiona la practicidad del enfoque
revisar con más detalle su impacto en tradicional del Derecho Penal respecto
el caso colombiano, donde, al igual a enjuiciamientos y atribuciones de
que en otras experiencias de transición responsabilidades criminales, como
propias de un conflicto armado, la condiciones indispensables para
imposición militar de alguna de las impartir justicia y contribuir a la
partes en contienda hasta ahora ha sido construcción de paz en un escenario
probada como inviable, por lo cual la de transición y resalta el dilema
necesidad de una salida negociada en presente en la exigencia de establecer
Colombia requiere de la participación responsabilidades criminales indivi-
de los principales líderes armados del duales a la hora de alcanzar acuerdos
conflicto para llegar exitosamente a negociados que pongan fin a estos
un cese definitivo de las hostilidades. contextos de violencia y abusos
Por lo tanto, nos encontramos frente sistemáticos (Forcada, 2011).
al dilema del mediador descrito
por Bassiouni (1996), por cuanto Al respecto, Mallinder (2015) señala
sin la participación de estos líderes cómo el debate surgido respecto a la
rebeldes no puede llegarse ni al fin imposición de penas proporcionales
de las hostilidades ni a la iniciación a la gravedad de la conducta
de procesos de construcción de paz, (concepto de proporcionalidad)
y su colaboración, en este sentido, puede constituirse como un elemento
está sujeta a que no se imparta controversial en negociaciones de
justicia únicamente desde el enfoque paz, pues la imposición de una pena
tradicionalmente retributivo del robusta, disuadirá a los combatientes
Derecho Penal, sino a través de medios y a sus líderes dentro de los grupos
que superen el significado clásico de la armados al margen de la ley, de
justicia como la simple observancia y llegar a un acuerdo de paz. Por
aplicación de una pena contenida en ende, considera que el concepto de
el derecho positivo. proporcionalidad ha cambiado de
ser únicamente interpretado respecto
Es claro que este aspecto representa un a la imposición de penas que sean
notorio desafío en la implementación proporcionales a la gravedad de la
de mecanismos de transición, pues si ofensa juzgada, cuando debería ser
bien es cierto que las atribuciones de entendido respecto a que cualquier
las responsabilidades criminales son limitación o reducción de las penas

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202 REVISTA DE RELACIONES INTERNACIONALES, ESTRATEGIA Y SEGURIDAD

no deben ser desproporcionadas a los restaurativos que reparan la dignidad


objetivos planteados desde el enfoque de las víctimas, en un justo equilibrio
holístico de la Justicia transicional, es entre las limitaciones políticas con las
decir, conseguir la paz y cumplir con la demandas de justicia.
garantía de los derechos de las víctimas
a la paz, la justicia y las garantías de no En el mismo sentido, Forcada (2011)
repetición. contribuye al debate al afirmar que
las clásicas tensiones se presentan
De cualquier forma, existe una intensa entre posturas de paz versus justicia y
discusión respecto a la importancia justicia versus verdad, las cuales giran
de los enjuiciamientos y el empleo en torno a un sector que defiende la
de otras formas de atribución de implementación de los mecanismos
responsabilidad criminal para conseguir judiciales en todas las circunstancias
la paz, combatir la impunidad y servir y otro que considera que solo puede
como elementos disuasivos de futuras haber persecución penal si esta no
victimizaciones. Autores como Olsen, pone en juego la paz. Frente a este
Payne y Reiter (2010), plantean la escenario, el Centro Internacional
existencia de tres enfoques para la para la Justicia transicional (2009) ha
implementación de mecanismos de venido recomendando un enfoque
Justicia transicional, en los cuales holístico que considere toda la amplia
una primera postura maximalista se gama de factores que influyeron en la
enfoca en la adopción de mecanismos violación de derechos humanos en los
judiciales y de la imputación de contextos de violencia generalizada
responsabilidades criminales como que se quieren superar, y a su vez
requisitos para el establecimiento de tener en cuenta la nutrida variedad
la justicia como primer paso hacia de mecanismos que puedan hacer
la transición. Una segunda postura frente a las complejas necesidades
minimalista, que se fundamenta para afrontar estas circunstancias, sin
en opciones como la amnistía y el limitarse en su aplicación a un enfoque
perdón de responsabilidades, como sobre el otro.
las bases más robustas para facilitar
el fortalecimiento de la democracia
y la transición social y política. Conclusiones
Finalmente, una postura moderada,
la cual identifica los extremos La Justicia transicional está lejos
de los anteriores enfoques como de ser una justicia perfecta que
contraproducentes y trata de ubicarse pueda dar respuesta a las múltiples
en un punto intermedio al reconocer la necesidades y expectativas al interior
importancia de concesiones en materia de una sociedad asediada por un
penal para los involucrados, así como conflicto armado de varias décadas
el establecimiento de mecanismos de duración. Es un modelo de justicia

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extraordinario, es decir, que no se en Colombia ha generado un intenso


fundamente únicamente ni en los debate en torno a los compromisos
procedimientos ni en los mecanismos que en materia de verdad, justicia,
ni en las sanciones ordinariamente reparación y garantías de no repetición
establecidas dentro del ordenamiento se han realizado, la realidad indica
jurídico, pues su naturaleza está que no existe ningún caso donde se
relacionada a la superación de hayan implementado instrumentos de
escenarios excepcionales que requie- justicia transicional que puedan ser
ren la implementación a su vez considerados como éxitos rotundos, o
de procedimientos, mecanismos y que hayan superado completamente
sanciones no convencionales. los debates y discusiones respecto
a lo llevado a cabo en sus propios
Estos instrumentos y los respectivos escenarios de transición.
marcos jurídicos sobre los cuales
están soportados, se han constituido Es de esperar que los debates en
como elementos de gran utilidad en este sentido se acentúen aún más en
Colombia al momento de contribuir Colombia, especialmente frente a las
a la superación del conflicto armado expectativas derivadas del reciente
interno frente a unas circunstancias proceso de negociación entre el
absolutamente atípicas de implemen- Gobierno nacional y las FARC-EP. Sin
tación, pues se han realizado al interior embargo, está claro que aun frente a
de una confrontación bélica abierta. las más controversiales disposiciones
en materia de justicia contenidas
Su pertinencia se justifica en razón en este acuerdo final, el Derecho
a una confrontación militar crónica internacional no cierra las puertas a
que no ha logrado que ninguna de las la búsqueda de soluciones para la
partes se imponga militarmente sobre superación definitiva de un conflicto
la otra. Por ende, Colombia es un caso armado como el colombiano, aun
extremadamente importante en la si esto requiere la implementación
disciplina que se dedica al estudio de estos de medidas de alternatividad penal,
mecanismos de justicia, pues a diferencia rebaja de penas, establecimiento
de otras experiencias internacionales, el de comisiones de la verdad,
caso colombiano busca la consolidación otorgamiento de indultos y amnistías,
de estos mecanismos de transición en siempre y cuando se cumplan con
un escenario caracterizado por una unos estándares mínimos de justicia
violencia extrema aún vigente y donde y que estas medidas contribuyan
la violación sistemática de derechos efectivamente a la construcción de paz
humanos y del derecho internacional en el país.
humanitario aún permanecen.
Si bien la implementación de estos
mecanismos de Justicia transicional

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