Está en la página 1de 5

Von Ihering: “al que sufre un perjuicio debe serle reparado no solamente por las pérdidas

pecuniarias, sino también por las restricciones llevadas a su bienestar, a sus


conveniencias, por los disgustos, las agitaciones del espíritu que le han sido causadas”.
La persona puede ser lesionada por lo que es y por lo que tiene, en lo que “es”: su
cuerpo, libertad, honor y en lo que ella tiene en sus relaciones con el mundo exterior”.

Jurisprudencia: “Miguel ruben y otros c/ Comarca SA y otro”- L40.790- EL DERECHO T°


136, PAG 526)-
“…el daño moral es aquel que afecta principalmente los derechos y atributos de la
personalidad, de carácter extrapatrimonial, y su reparación tiene por objeto indemnizar el
quebranto que supone la privación o disminución de aquellos bienes que tienen un valor
fundamental en la vida del hombre y que son: la paz, la tranquilidad de espíritu, la libertad
individual, la integridad física, el honor y los más sagrados afectos. No requiere prueba
específica en cuanto ha de tenérselo por el demostrado por el solo hecho de la acción
antijurídica”
“el reconocimiento y resarcimiento del daño moral, depende en principio del arbitrio
judicial, para lo cual basta la certeza de que ha existido sin que sea necesaria otra
precisión y no requiere prueba específica alguna, cuando ha de tenérselo por demostrado
por el solo hecho de la acción antijurídica (daño in re ipsa) y es al responsable del hecho
dañoso a quien incumbe acreditar la existencia de una situación objetiva que excluya la
posibilidad de un daño moral. (Sumario Juba CBA ac41539 S 21-11-1989)

Suprema corte de Justicia de Buenos Aires: DJBA 149-5191


“El daño moral comprende las molestias en la “seguridad personal o en el goce de sus
bienes que, en el supuesto de lesiones, se configura por el conjunto de padecimientos
físico y espirituales derivados del hecho, y que tiene por objeto reparar el quebranto que
supone la privación o disminución de aquellos bienes que tienen un valor precipuo en la
vida del hombre y que son la paz, la tranquilidad del espíritu, la libertad individual, la
integridad física, el honor, y los más sagrados afectos”.
“la Excesiva tardanza en ver concretada una expectativa (ej un servicio) conforme ocurre
regularmente, tiene la aptitud de ocasionar una “alteración espiritual”.
“Maltrato y desconsideración recibida por un servicio de atención al cliente de la
empresa”, es pasible de ocasionar daño moral.
- Nadie puede objetar que cuando el mismo daño lo comete una persona (física o
jurídica) que tenía amplísimas posibilidades de evitarlo y se beneficia de cualquier
manera con tal omisión, la sensación de injusticia crece en forma proporcional y
con ella, el daño moral.
- Ej: tenemos una multimillonaria empresa automotriz multinacional, que en su férrea
intención de obtener una cada vez más redituable ecuación económica-financiera,
olvida sus obligaciones y compromisos legales, como así, y no de menos, el respeto
y trato digno que merecen sus clientes, usuarios, o consumidores.
Daño moral y derecho del consumidor
Uno de los principios fundamentales del derecho del consumidor, es el indubio pro
consumidor: principio que se sustenta en el reconocimiento de la situación de debilidad
del consumidor y la desigualdad frente a los proveedores de bienes y servicios.
A partir de dicho principio, debe prestarse suma atención a las situaciones que afectan la
“libertad contractual” del consumidor, y que importan reales abusos del derecho de uno de
los contratantes (proveedor); tales situaciones se hallan dadas por las condiciones
generales predispuestas por el proveedor, que en los casos particulares, pueden ser
deliberadamente disimuladas u ocultadas al consumidor, desnaturalizando la esencia del
vínculo negocial, la buena fe, la moral, y la equivalencia de las contraprestaciones.
En el marco de tales situaciones de debilidad jurídico-estructural (convencional), es
dable la provocación de sentimientos que alteren la paz y tranquilidad física y psíquica de
las personas, y de los mismos, es obvia la posibilidad de producción del daño moral; por
cuanto hacen sentir a la parte débil de la relación (consumidor), como un simple medio
para la consecución de los fines económicos (o cuales fueren) del proveedor, por
cuanto, en ningún momento se valoriza su posición contractual de “parte”.
Dicho sentimiento de “sentirse una cosa” o un “simple medio” de la política comercial de
una determinada empresa, se maximiza cuando es de úblico y notorio conocimiento que
la empresa demandada realiza masivas campañas publicitarias, en donde “vende al
público” cualidades inexistentes, creando de esta forma “falsas expectativas hacia un
mejor futuro para los consumidores”; en efecto, se trata de crear una falacia, para generar
atención en el cliente, luego su deseo, y ulteriormente su necesidad; todo un círculo
comercial que tiene por objeto “capturar en sus manos” la mayor cantidad de
consumidores para la realización de los objetivos empresarios de la demandada; y por
supuesto, luego de ello, la imposición de múltiples ofertas, que no importan más que
simples “trabas” para impedir al consumidor obtener lo que en un primer momento
contrató.

Precedente: “Coluccio María Alejandra c/ Circulo de inversores SA s/sumario” (fallo de


cámara)
- La imposibilidad de disposición del automóvil, durante tan largo tiempo, sumado a la
necesidad de promover la demanda,y el estado emocional padecido por la
ejecutante, autorizan a la reparación del daño moral, ante la evidencia de haber
sufrido una efectiva lesión en los sentimientos, traducida en una pérdida de la
tranquilidad anímica y en un estado de zozobra moral”.

DAÑO PUNITIVO (DERECHO DEL CONSUMIDOR)


Multa civil del Art. 52bis LDC 24.240.
Para que la actuación del proveedor merezca la sanción de la multa civil, la norma sólo
exige el incumplimiento por parte de éste de sus obligaciones legales o
contractuales para con el consumidor, en consecuencia, el daño punitivo resulta
aplicable a todos los casos en los que se de un vínculo jurídico dentro de la relación
de consumo, ergo, en cuanto exista un reclamo por un derecho violado inmerso en el
marco de una relación de consumo, existirá la potestad de exigir daños punitivos.
(Antecedente Machiandiarena Hernandez Nicolás c/ Telefónica de Argentina s/ reclamo
contra actos de particulares – camara de apelaciones en lo civil y comercial de mar del
plata).

Sin embargo, el incumplimiento legal o contractual, en el marco de una relación de


consumo, para que dé lugar a la indemnización por daño punitivo, debe tratarse de un
supuesto de particular gravedad, calificado por el dolo o la culpa grave del
sancionado o por la obtención de enriquecimientos indebidos derivados del ilícito,
o en casos excepcionales, por un abuso de la posición de poder (posición contractual
preponderante) particularmente, cuando ella evidencia menosprecio grave por derechos
individuales o de incidencia colectiva.
La no proporción del trato digno dispuesto por el Art. 8bis de la 24.240, determina la
aplicación de la multa civil del Art. 52bis.
Ej multa por daño punitivo:
- Daño material o directo: 105.680
- Daño moral: 200.000
- Daño punitivo: 200.000

Beneficio de la gratuidad del Art. 53 de la ley 24.240


En atención a los hechos que enmarquen la cuestión en una relación de consumo, se
debe solicitar el beneficio de gratuidad del Art. 53 de la LDC.
La norma dispone el “beneficio de justicia gratuita”, lo cual se refiere al acceso de los
justiciables a la jurisdicción, lo cual se relaciona con la gratuidad del servicio de
justicia, el cual no debe ser afectado por cuestiones económicas.
La gratuidad, se realiza materialmente por intermedio de la liberación de cualquier
restricción económica, respecto al acceso a la justicia, entendiéndose a tales
“restricciones” como gravamenes de tipo fiscal (“Danzinger Nestor Mario y otro c/ Zurich
International Life ltdo. Suc. Argentina s/ ordinario” - 2009).

PRUEBA ej: daños y perjuicios por incumplimiento contractual de plan de ahorro:


1. Documental:
- Copias de plan de ahorro
- Comprobantes de pago
- Facturas emitidas
- Copia DNI actor
- Cartas de documento
- Documental en poder de demandadas: se solicita intimación a las demandadas
para que adjunten toda la documentación referente y correspondiente a la actora,
bajo apercibimiento del Art. 388 CPCCN

2. Absolución de posiciones: se cite a los representantes legales de ambas


empresas demandadas a fin de que absuelvan posiciones a la audiencia que VS fijará
al efecto y bajo apercibimiento de ley, conforme al pleigo que se acompañará
oportunamente

3. Pericia contable: se nombre perito contador a fin de que reviso los libros y
administraciones contables de las empresas demandadas, expidiéndose sobre:
- Existencia y vigencia de los contratos determinados
- Si de dichas contrataciones surge la operación mercantil sobre un automóvil y
brinde los datos de individualización de los mismos
- Si constan en los registros el “pago de las cuotas de los planes de ahorrop
descriptos y cuantas cuotas figuran como abonadas y sus respectivos importes”
- Cualquier otro dato de interés para la dilucidación de la presente causa
4. Pericial psicológica: Se designe perito psicóloog especialiosta en psicología-clínica
único de oficio, a fin de que, luego de realizar sobre el actor los test psicodiagnósticos
adecuados,se expida sobre los siguientes puntos:
- Estado psíquico del mismo, antes y después del los eventos desarrollados en la
presente y al momento de la consulta
- Si afronta algún trastorno psicológico, indicando en caso afirmativo el orignen de
los mismos
- Estado actual del actor, diagnóstico y pronóstico
- Daños y secuelas psíquicas transitorias, permanentes producidas a consecuencia
de los hechos relatados y posibilidad de trastornos futuros a consecuencia del
mismo
- Señalar si el actor ha sufrido o sufre estados depresivos, pérdida de autoestima,
desgano, vergüenza, a causa de los hechos
- Señalar si el actor tiene cambios de expectativas y pretensiones de vida
- Expedirse sobre la necesidad de tratamiento psicológico del actor y sus posibles
resultados
- Cualquier otro dato de interés

5. Prueba informativa: se libren pedidos de informe a las siguientes entidades:


- Correo, para expedirse sobre la autenticidad de las cartas documento

6. Testimonial: se solicita que se cite a las siguientes personas a fin de ser


interrogadas al respecto de cuestión de litis:
RESERVA CALIGRÁFICA: se deja presente que para el caso de que las accionadas
adjunten documentos y se los atribuyan al actor, se efectúa reserva de pericial caligráfica
cuyos puntos se ofrecerán oportunamente; así como también se deja reserva expresa de
realizar pericia caligráfica sobre todo documento que la demandada en autos pudiere
desconocer.

DERECHO: fundo el derecho en la Ley 24.240, el actual CCCN, Doctrina y


Jurisprudencia aplicable al caso
RESERVA CASO FEDERAL:
Para el supuesto de que VS arribe a un fallo que disienta con lo peticionado en el libelo
inicial, hago expresa reserva del caso federal previsto por el Art. 14 de la ley 48, por
encontrar conculcados los siguientes derechos amparados constitucionalmente: derecho
de propiedad, derecho a peticionar a las autoridades, derecho al debido proceso legal,
defensa en juicio, igualdad ante la ley, o cualquier otro derecho o garantía de raigambre
constitucional que pudiera verse afectado.

DENUNCIA CELEBRACIÓN DE CONVENIO DE HONORARIOS- solicita homologación:


Que vengo a denunciar haber celebrado convenio de honorarios a favor de “xxx” del ej:
20% del total de las sumas percibidas por cualquier modo de terminación del proceso de
parte de las demandas o de cualquier otro tercero obligado al pago de los honorarios. Por
ello, solicito la homologación del presente convenio, antes del dictado de sentencia.

Petitorio:
Por todo lo expuesto, vs, solicito:
1. Se me tenga por presentado, por parte, y por constituido el domicilio legal
2. Se tenga por promovida la presente demanda por incumplimiento de contrato, daños
y perjuciisio contra las empresas mencionadas
3. Se porvea la aplicación del beneficio de la gratuitdad del Art. 53 LDC
4. Se tenga por ofrecida la prueba documental y se provea y produzca la restante
5. Se tengan presentes las reservas efectuadas
6. Se confieran las autorizaciones solicitadas
7. Se tenga presente y se homologue el convenio de honorarios
8. Oportunamente se condene a las empresas demandadas del capital reclamado, a
cuantificarse por VS, conforme a las probanzas de autos, con más su desvalorización
monetaria, intereses, costos, y costas del juicio con ejemplar imposición.

SANTANA, MARIANO ENRIQUE C/ FIAT AUTO SA DE AHORRO PARA FINES


DETERMINADOS Y OTRO S/DAÑOS Y PERJUICIOS

También podría gustarte