Derecho de la Empresa

Diploma en Tributación de las Empresas

Universidad de Chile

Arturo Selman Nahum

Abogado
Magíster en Tributación
Universidad de Chile
Asociado Principal en Philippi Prietocarrizosa Ferrero DU & Uría
V.- REORGANIZACIONES JURÍDICAS DE LA
EMPRESA
 Reorganizaciones Jurídicas de la Empresa

• Mediante una reorganización empresarial se busca organizar

los negocios de forma distinta de manera que resulte más
eficaz.

• Ahora bien los motivos para reorganizar son múltiples, y entre

ellos se encuentran:
– Forma de enterar capital (S.R.L no tiene plazo, las S.A. tres años).
– Facilitar la cesibilidad de la participación social.
– Simplificar o limitar la administración.
– Optimizar la carga tributaria.
– Evitar contingencias tributarias.
– Limitar la responsabilidad de los socios.
– Impactos comerciales, laborales o administrativos.
 Facultad de Tasación

Facultad de Tasación (artículo 64 del Código Tributario):

• El artículo 64 del Código Tributario regula la facultad del Servicio
de Impuestos Internos de controlar el valor asignado en la
operación por las partes, y modificarla estableciendo diferencias
de impuestos.

• El artículo 17 N°8, inciso 4°, de la Ley sobre Impuesto a la Renta

regula la posibilidad de tasar, de acuerdo al Art. 64 del Código
Tributario, la enajenación de bienes raíces o de otros bienes o
valores, cuando el valor sea notoriamente superior al valor
comercial de los inmuebles de características y ubicación
similares en la localidad respectiva, o de los corrientes en plaza,
considerando las circunstancias en que se realiza la operación.
La diferencia que se determine por el SII se encuentra afecta al
impuesto sanción regulado en el artículo 21 de la Ley sobre
Impuesto a la Renta.
 Facultad de Tasación

Limitaciones a la facultad de tasación:

1) Artículo 64, inciso 4°, del Código Tributario:

NO hay facultad de tasación en casos de división o fusión

por creación o por incorporación siempre que la nueva
sociedad o la subsistente mantenga registrado el valor
tributario que tenían los activos y pasivos en la sociedad
dividida o aportante.
 Facultad de Tasación

Limitaciones a la facultad de tasación:

2) Artículo 64, inciso 5°, del Código Tributario:

NO hay facultad de tasación cuando se trate del aporte, total o parcial,

de activos de cuales clase, corporales o incorporales, que resulte de
otros procesos de reorganización de grupos empresariales, que
obedezcan a una legítima razón de negocios, en que subsista la
empresa aportante, sea ésta, individual, societaria, o contribuyente
del N° 1 del artículo 58 de la Ley sobre Impuesto a la Renta, que
impliquen un aumento de capital en una sociedad preexistente o la
constitución de una nueva sociedad y que no originen flujos efectivos
de dinero para el aportante, siempre que los aportes se efectúen y
registren al valor contable o tributario en que los activos estaban
registrados en la aportante.

¿Existe algún efecto en aportar los bienes a valor contable y no a valor

tributario?
 Facultad de Tasación

Limitaciones a la facultad de tasación:

La principal diferencia entre lo dispuesto en los incisos 4° y 5° del
artículo 64 del Código Tributario, radica que el inciso 4° referido
a las divisiones y fusiones no exige una legitima razón de
negocios, es decir, el contribuyente no tiene que justificar ante el
Servicio de Impuestos Internos las razones que motivaron la
realización de una fusión o una división, mientras que el inciso 5°
si lo exige como un requisito para que no proceda la tasación.

Lo anterior, sin perjuicio de las nuevas normas anti elusión, en

cuya virtud si el Servicio estima que a través del proceso de
división o fusión se incurre en abuso de las formas jurídicas o en
una simulación, inicie el procedimiento destinado al efecto para
declarar el abuso o la simulación.
 Facultad de Tasación

Legitima Razón de Negocios:

El Servicio de Impuestos Internos ha señalado que no existe una
legitima razón de negocios en una reorganización empresarial que
busca única y exclusivamente disminuir el pago de impuestos u
obtener su devolución.

En otras palabras, se exige que la reorganización tenga un sustento

económico o comercial que expliquen razonablemente su
implementación.

Circular N°68 de 1996: “Debe tenerse presente, en todo caso, que se

entenderá que existe reorganización para los efectos anteriores,
cuando sea evidente una legítima razón de negocios que la justifique y
no una forma para evitar el pago de impuestos, como puede ser el
aporte a una sociedad existente que registra una pérdida tributaria y
los bienes respectivos fuesen vendidos por ésta última dentro del
período de revisión a un mayor valor absorbido por dicha pérdida.
 Reorganizaciones Jurídicas de la Empresa

A continuación estudiaremos las siguientes figuras

de Reorganización Empresarial:

• Conversión

• Transformación

• Fusión

• División
Conversión
 Conversión

• Concepto:

“Reorganización empresarial que se verifica cuando

una persona natural, propietaria de una empresa
individual (EI), decide desarrollar su giro o actividades
mediante el aporte de todo su activo y pasivo en la
constitución de una sociedad de cualquier clase, o de
una EIRL”
 Conversión

• Efectos:
– Aporte del 100% de los activos y pasivos.
– El Empresario Individual tiene que hacer término
de giro.
– Producto del aporte, nace una nueva persona
jurídica.
– Mediante el aporte se transfiere el dominio de los
bienes aportados.
 Conversión

• Formalidades ante el SII:

– Aviso de término de giro (Resolución Exenta N°55
de 2003). Plazo: dentro de los dos meses
siguientes al término de giro (artículo 69 del
Código Tributario), salvo garantía nueva sociedad.
– Destrucción de documentos timbrados sin emitir.
– Inicio de actividades de la nueva persona jurídica.
 Conversión

• Efectos tributarios de interés:

IVA:
– El aporte de los activos es un hecho gravado especial (8
letra B). El aporte de los activos fijos también (8 letra m).
– Los bienes aportados pierden su calidad de nuevos y no se
pueden depreciar aceleradamente.
– El costo será el indicado en la escritura final, ya sea el costo
tributario o comercial.
– Remanente crédito fiscal se puede imputar al debito fiscal
que se genere por el aporte de los bienes (artículo 28 de la
Ley sobre Impuesto a las Ventas y Servicios).
– El saldo se puede imputar al Impuesto de Primera
Categoría originado por el término de giro.
– Si queda un remanente de crédito fiscal, no se puede
traspasar porque es personalísimo.
 Conversión

• Efectos tributarios de interés:

Créditos personalísimos:

– Corresponden a activos o franquicias que solo

puede utilizar la persona que los generó.
– Créditos que tienen dicha calidad: PPM,
donaciones, créditos sence.
– La pérdida tributaria se pierde.
 Conversión

• Efectos tributarios de interés:

Aportes:
– Sujetos a tasación ya que existe enajenación.
– La tasación será más probable en las
existencias ya que están afectas a IVA y hay un
mercado para comparar los precios, y menos
probable es Derechos Sociales que son difíciles
de tasar. Si se traspasa caja no hay riesgo de
tasación.
Transformación
 Transformación

• Conceptos:
“El cambio de especie o tipo social efectuado por reforma
del contrato social o de los estatutos, subsistiendo la
personalidad jurídica” (artículo 8 N° 13 del Código
Tributario).

“La transformación es el cambio de especie o tipo social de

una sociedad, efectuado por reforma de sus estatutos,
subsistiendo su personalidad jurídica” (artículo 96 de la Ley
N°18.046, de 1981).
 Transformación

• Ley N°18.046:

Artículo 97 Ley N°18.046: La ley de sociedades

anónimas se refiere a la transformación de otras
sociedades en una S.A., o una S.A. en otro tipo de
sociedades.
 Transformación

• Efectos Jurídicos:
– Subsiste personalidad jurídica. Se mantiene el mismo RUT.
– No existe enajenación ni transmisión de derecho u
obligaciones a la sociedad producto de la transformación.
– Sólo se modifica el tipo de sociedad. Ej: S.A. a S.R.L.
– Los socios conservan la propiedad, pero puede cambiar su
régimen legal de participación. Ej. Derechos sociales a
acciones.
 Transformación

• Aspectos Tributarios de interés:

– No procede facultad de tasación.
– Constituye una modificación importante (F3239).
– No hay término de giro
– No hay inicio de actividades.
– Se deben timbrar documentos pero no los libros.
– Se deben destruir los documentos timbrados sin utilizar.
– Al tratarse del mismo contribuyente se pueden utilizar los
remanentes de crédito fiscal y PPM.
Fusión
 Fusión

• Concepto:
“Consiste en la reunión de dos o más sociedades en una sola que las
sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan
la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados”
(artículo 99 de la Ley N° 18.046).

• Fusión sociedad de personas: Nuevo artículo 14 Letra C) N°1 de la

Ley sobre Impuesto a la Renta:
“Efectos de la división, conversión y fusión de empresas obligadas a
determinar su renta efectiva con contabilidad completa.”
 Fusión

• Principales ideas:
– Transmisión de relaciones jurídicas.
– No se transfieren derechos de carácter personalísimos.
– Sucesión a titulo universal.
– No requiere una legitima razón de negocios (artículo 64 inciso 4° del
Código Tributario)

• Formalidades:
– Directorios de S.A. deben citar a una Junta Extraordinaria de
Accionistas, poniendo a su disposición antecedentes.
– Acuerdo en Junta Extraordinaria Accionistas. Aprobación 2/3 de
acciones emitidas con derecho a voto. La junta tiene que celebrarse
ante Notario Público.
– Aprobación de balances auditados, aprobación informes periciales y
estatutos de la sociedad creada o absorbente.
– Si no participa ninguna S.A. en la fusión los socios pueden acordarla
sin necesidad de un informe pericial ni del balance auditado. La
relación de canje es determinada libremente por los socios.
 Fusión

• Tipos de Fusión:

1) Fusiones propias o por acuerdo:

• Fusión por creación: El activo y el pasivo de dos o mas sociedades que se
disuelven, se aportan a una nueva sociedad que se constituye. Se extinguen
todas las sociedades que intervienen en la fusión.

• Fusión por incorporación: Una o mas sociedades que se disuelven, son

absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y
pasivos. Subsiste una de las sociedades que participa en la fusión, quien
mantiene su personalidad jurídica y a la cual se incorporan la totalidad de
patrimonios y accionistas o socios de las sociedades que desaparecen.

2) Fusiones impropias o por compra:

Fusión de sociedades por adquisición del 100% de los derechos o acciones,
produciéndose la disolución de la sociedad por el solo ministerio de la ley,
adquiriendo la sociedad absorbente los bienes por transmisión, no por
transferência (Circular N° 2 de 1998).
 Fusión

• Tipos de Fusión:
 Fusión

• Tipos de Fusión:
 Fusión

• Efectos Fusión Propia:

• La ley señala que: “Aprobados en junta general los balances auditados
y los informes periciales que procedieren de las sociedades objeto de
la fusión y los estatutos de la sociedad creada o de la absorbente, en
su caso, el directorio de ésta deberá distribuir directamente las nuevas
acciones entre los accionistas de aquéllas, en la proporción
correspondiente.”
• Esta disposición será analizada a partir del siguiente gráfico:
 Fusión

• Relación de Canje:
En el ejemplo expuesto anteriormente, se produjo una fusión
entre Sociedad Z y Sociedad Y, siendo la primera sociedad la
continuadora de la fusión. Producto de este proceso, fue
absorbida Sociedad Y, situación por la cual los accionistas de
esta compañía pasaron a poseer parte de la propiedad de
Sociedad Z continuadora.
 Fusión

• Relación de Canje (continuación):

• Cuando en el proceso intervienen sociedades anónimas
abiertas, la determinación de la participación de los
accionistas de Sociedad Y en la Sociedad fusionada depende
de los valores económicos de cada compañía determinado
por expertos.

• Cuando la fusión se produce entre sociedad que no son

abiertas, la relación de propiedad depende exclusivamente de
la negociación de las partes y de las condiciones que ellos
fijen y acepten mutuamente.
 Fusión

• Efectos Tributarios:

• Inicio actividades (Fusión por creación F4415)

• Comunicaciones modificaciones (F3239)
• Antigüedad de las acciones recibidas por canje de la
sociedad absorbida.
• Pérdida tributaria, pagos provisionales mensuales y
créditos en la sociedad fusionada.
• Término de giro.
• IVA en la fusión.
• Tasación.
• Efectos Fusión Impropia (Enajenación-Tasación, Goodwill,
Badwill).
 Fusión

• Efectos Tributarios:

• Antigüedad de las acciones recibidas por canje

de la sociedad absorbida.
– El SII ha señalado que: “la fusión por absorción no implica una
transferencia de bienes específicos, sino una transmisión de relaciones
jurídicas activas y pasivas, con solución de continuidad manifestada en
la distribución o canje de nuevos títulos accionarios, acordada por los
accionistas de las sociedades respectivas. A consecuencia de lo
anterior, la fecha de adquisición de las acciones emitidas por la
sociedad absorbida, no se pierde para sus titulares a consecuencia de
un acuerdo de fusión, sino que debe entenderse que tal fecha
corresponde a aquélla en que las acciones emitidas por la sociedad
absorbida fueron adquiridas por el titular respectivo” (Ver: Oficio SVS
952 de 2002).
 Fusión

• Efectos Tributarios:

• Pérdida tributaria, PPMs y créditos en la

sociedad fusionada.
– Respecto de la pérdida tributaria en la sociedad fusionada,
existen innumerables pronunciamientos emitidos por el
Servicio de Impuestos Internos, que señalan con claridad y
en forma consistente que la pérdida tributaria no se
traslada desde la sociedad fusionada a la sociedad
continuadora (Oficio 4697/80, 267/94).

– Créditos fiscales absorbida o sociedad que desaparece se

pierden, (Ver: Oficio 267/94, Oficio 2560/09).
 Fusión

• Efectos Tributarios:

• Término de Giro.
– La o las sociedades disueltas deberán dar aviso de término
de giro, presentar un balance final al SII y pagar los
impuestos devengados a la fecha de la fusión dentro de los
dos meses siguientes al cese y, a menos que la sociedad
subsistente o que se crea se haga responsable en la
respectiva escritura social de todos los impuestos que se
adeudaren por la sociedad fusionada (artículo 69 del
Código Tributario).
 Fusión

• Efectos Tributarios:

• IVA en la Fusión.
– No se produce un hecho gravado con IVA con ocasión
de la fusión (Circular N°124/1975).

– El crédito IVA acumulado en la sociedad fusionada no

puede ser utilizado por la sociedad fusionante.
Tampoco procede que la sociedad absorbente
obtenga la devolución solicitada bajo el Art. 27 bis de
la Ley del IVA por la sociedad absorbida (Oficio
N°3188/2000).
 Fusión

• Efectos Tributarios:

• Tasación:

La Circular N°68 de 1996 señala que:

“Aun cuando legalmente existe enajenación de bienes

aportados, el aporte que efectúa la absorbida no tiene una
contraprestación, pues no recibe nada a cambio, puesto que
desaparece como persona jurídica, de donde resulta que queda
al margen de poder experimentar un incremento patrimonial,
por lo que no procede la facultad de tasar del SII”
 Fusión

• Efectos Tributarios:

• Tasación (continuación):

SVS – SII (Oficio 791 de 2002)

“La fusión por absorción no implica una transferencia de bienes

específicos, sino una transmisión de relaciones jurídicas activas y pasivos,
con solución de continuidad manifestada en la distribución o canje de
nuevos títulos accionarios, acordada por los accionistas de las sociedades
respectivas”

No se aplica facultad de tasar siempre que la nueva sociedad o la

subsistente mantengan registrado el valor tributario que tenían los activos
y pasivos de la sociedad aportante” (Financieramente se mantiene
valores) (Ver: Oficio 4154/00, 1597/88)
 Fusión

• Efectos Tributarios:

• Tasación (continuación):

Tasación de la relación de canje. El SII ha otorgado la

suficiente flexibilidad tributaria, como para que los
procesos de fusiones y tasas de canje sólo involucren en su
negociación elementos económicos y que no sea el efecto
tributario uno más de las variables que deban ser atendidas
en un proceso que por sí solo ya es tremendamente
complejo y dilatado (Ver: Oficio 407 de 2008).
 Fusión

• Efectos Tributarios:

• Efectos Fusión Impropia.

– La compra de los derechos o acciones que dan lugar a
este tipo de fusión, es susceptible de tasación ya que
hay una enajenación.

– Goodwill: Que la inversión (lo pagado) sea mayor que

el Capital Propio Tributario de la sociedad absorbida.

– Badwill: Que la inversión (lo pagado) sea menor que el

Capital propio Tributario de la sociedad absorbida.
División
 División

• Concepto:
“La división de una sociedad anónima consiste en la
distribución de su patrimonio entre sí y una o más
sociedades anónimas que se constituyan al efecto,
correspondiéndole a los accionistas de la sociedad dividida,
la misma proporción en el capital de cada una de las nuevas
sociedades que aquella que poseían en la sociedad que se
divide” (artículo 94 de la Ley N°18.046, de 1981)

Esta definición regula únicamente la que puede efectuar

una S.A.
 División

• Concepto:
• En el antiguo artículo 14 letra A) N°1 letra c) de la Ley sobre Impuesto a la
Renta señala que las rentas acumuladas se asignan en proporción al
patrimonio neto respecto, que el SII interpretó que corresponde al
patrimonio contable (previo Reforma Ley N°20.780)

• En el –ahora antiguo- artículo 14 letra A) N°2 de la Ley sobre Impuesto a la

Renta, las rentas acumuladas se asignan en proporción al capital propio
tributario determinado a la fecha de la división (previo reforma Ley
N°21.210)

• Con la Reforma de la Ley N°21.210, el saldo de las cantidades de los

registros debe asignarse en base al capital propio tributario, y el saldo del
registro DDAN deben asignarse conjuntamente con los bienes físicos del
activo inmovilizado que dieron origen a la diferencia entre la depreciación
normal y acelerada. Con todo, antes de la división se podrá solicitar al SII
autorización para realizar las asignaciones en virtud del patrimonio
financiero, el SII tendrá 15 días para resolver.
 División

• Principales características:
– Especificación de derechos prexistentes, es decir, existe
únicamente un efecto declarativo en la división, ya que se
entiende que los socios o accionistas en las nuevas
sociedades siempre han sido dueños.
– No hay enajenación sino distribución.
– Corresponde a una asignación de cuotas sobre un
patrimonio universal.
– Derechos y Obligaciones se dividen en razón al patrimonio
neto.
– Los socios o accionistas mantienen su participación.
 División

• Formalidades:
– Acuerdo en una Junta General Extraordinaria de Accionistas,
que versa sobre lo siguiente:
• Disminución del capital social y distribución del patrimonio entre la
sociedad dividida y la nueva o nuevas que se van a crear.
• Aprobación estatutos de las nuevas sociedades.
• Mediante dicha aprobación los accionistas se incorporan de pleno
derecho a las nuevas sociedades que se formen.
• El acta de la junta extraordinaria se reduce a escritura pública y un
extracto de ella se inscribe en el Registro de Comercio en un plazo de
60 días contados desde el otorgamiento de la escritura.
• Estas mismas reglas, con las variaciones pertinentes por el tipo social,
son aplicables a las sociedades de personas.
• Se confecciona un balance pro forma de división.
• Se determina una Pre-RLI para saber cuales son las utilidades
acumuladas y las del período que hay que asignar.
 División

• Formalidades ante el SII:

– Comunicación de modificación importante (F3239) (disminución
de capital).
– Se elimina autorización de disminución de capital con Ley
N°21.210.
– Inicio de actividades (F4415) la nueva o nuevas sociedades
producto de la división.
– Timbraje de nueva documentación en la nueva o nuevas
sociedades.
 División

• Efectos Tributarios:
– No hay aporte, por lo tanto, no se configura hecho
gravado.

– No hay término de giro.

– Los derechos personalísimos no se pueden traspasar, y

para aprovecharlos tienen que quedar en la sociedad
dividida o continuadora. ¿es correcto el criterio del SII?

– No procede tasación si se mantienen los activos a valor

tributario (artículo 64 inciso 4° del Código Tributario).
 División

• Efectos Tributarios:

– Las acciones que formaban parte del patrimonio

de la sociedad dividida mantienen fecha de
adquisición de sociedad fuente y conservan sus
franquicias.

– Perdidas acumuladas solo las puede aprovechar la

sociedad dividida.