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........ por su propio derecho, con domicilio real en la calle ........., patrocinado por el
Dr. ........., constituyendo ambos domicilio legal en la calle ......, y .........., por su
propio derecho, con domicilio real en la calle ..........., patrocinado por el Dr. ......,
constituyendo ambos domicilio legal en la calle ........., a V.S. respetuosamente
dicen:
. MATRIMONIO
Conforme se acredita con la partida respectiva que adjunto se acompaña, las
partes contrajeron matrimonio en fecha "Fecha del matrimonio".
. DESCENDENCIA
"Relatar descendencia si la hay"
. DOMICILIO CONYUGAL
El último domicilio conyugal se encontró constituido en la calle "domicilio
conyuge" de ......., de donde surge la competencia de V.S. para entender en estas
actuaciones.
. SEPARACION DE HECHO
Las partes se encuentran separadas de hecho sin voluntad de unirse desde el mes
de "Fecha de separación" circunstancia que motiva la presente petición de
divorcio vincular.
. SEPARACION DE BIENES
Las partes han acordado en forma privada la atribución, distribución y
adjudicación de los bienes constitutivos del patrimonio de la sociedad conyugal,
cuya formalización queda subordinada al efectivo dictado de la sentencia de
divorcio vincular que queda peticionada en este escrito, lo que se solicita se tenga
presente para el momento en que se disponga la liquidación de la sociedad
conyugal.
. ALIMENTOS
De común acuerdo, teniendo en cuenta las necesidades personales y familiares de
los comparecientes y demás circunstancias propias de cada uno de ellos, han
convenido en "Alimentos".
. PETITORIO:
Por todo lo expuesto, ambas partes de V.S. solicitan:
.1. Nos tenga por presentados, por parte y por constituídos los domicilios legales
indicados.
.2. Por deducida la petición de divorcio vincular en los términos y con los alcances
del inc. 2o. del art. 214 del Código Civil.
.3. Presente todo lo expuesto.
.4. Se digne V.S. dictar sentencia conforme el derecho invocado.
.5. Se decreten las costas en el orden causado.
Proveer de conformidad,
Será Justicia
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 21:14
MANDAMIENTO DE EMBARGO
MANDAMIENTO DE EMBARGO
Los Dres......................................................................................................................., se
encuentran indistintamente autorizados para intervenir en el diligenciamiento del
presente, y el Señor Oficial de Justicia para allanar domicilios y requerir el auxilio
de la fuerza pública si fuere menester
..., y ..., ambos por propio derecho, con el patrocinio del doctor ... (CPACF, tº ...,
fº ...), con domicilio real en la calle ... Nº ..., y constituyendo el procesal en calle ...
Nº ..., todos de Capital Federal, a V.S. dicen:
I. OBJETO.
Que vienen ante V.S. con el objeto de que se nos otorgue la adopción plena de la
menor ..., nacida el ... de ... de ...
En el año ..., los esposos se anotaron en ... con el objeto de ser tenidos en cuenta
para adoptar menores.Con fecha ... de ... de ... los pretensos adoptantes fueron
citados; se nos asignó la menor que es objeto de esta adopción, que se encontraba
internada en el Instituto ... e iniciaron la guarda ante V.S. en el expediente ... s/
Guarda Nº.../ ..., que solicitan se adjunte al presente juicio.La señora ..., quien vive
en ... entregó a la menor en la institución manifestando que no podía mantenerla ni
educarla con el fin de que una familia que pueda cumplir esas funciones la adopte,
todo esto consta en ... .(Nota: Deberá relatarse hechos referidos a la madre de la
menor, como también como ha sido entregada la guarda, el trato recibido por la
menor desde ese momento hasta la realización del presente pedido, informes de la
Asistenta Social, etc.).
V. DERECHO.
VI. PRUEBAS.
Sin perjuicio de las pruebas que solicite el Ministerio Público y las que determine
V.S., acompaño y ofrezco la siguiente:
1) Instrumental :
a) Copia de la partida de matrimonio de los adoptantes y cuyo original está en el
expediente de guarda;
b) Copia de la partida de nacimiento de ... (el original se encuentra en el expediente
de guarda);
c) Se agregue por cuerda el expediente ".... s/ Guarda Nº... /... .
d) Recibos de sueldos, del señor ... y de la señora ..., que justifican los ingresos de
los adoptantese) Etc. ...
1) Testimonial :
Designe V.S. un asistente social para que compruebe in situ la situación social y
moral del menor a los fines de la adopción.
4) Informes (Nota: Deben solicitarse los informes por oficio a las diversas
instituciones entidades que se mencionaran en los hechos. Por ejemplo: empresas o
reparticiones públicas donde trabajan y pidiéndose que se informen todos los datos
de los peticionarios, sueldos, calidad moral e intelectual, fecha desde la que
trabajan, sí tienen sanciones, si en el trabajo de la señora hay guardería, asimismo
a bancos, tarjetas de crédito, etc.)
a) A la Policía Federal Argentina para que informe si existen antecedentes de los
actores.
b) A la Dirección de Estadística Criminal y Carcelaria, para que informe si existen
antecedentes de los actores.
5) Se tome conocimiento del menor: Sin perjuicio de haber tomado conocimiento
personal del menor con motivo de la guarda, se fije audiencia para traer dicho
menor al juzgado a los fines establecidos por la ley de adopción, salvo que V.S.
entendiese que desea verlo en el hogar.
VII. NOMBRE DEL MENOR
IX. PETITORIO.
VIGENCIA. TERCERA: Este contrato tendrá vigencia durante todo el trámite del
proceso judicial indicado en la cláusula primera y hasta tanto se obtenga sentencia
definitiva.
GASTOS. QUINTA: Todos los gastos a realizar en razón del objeto indicado en la
cláusula primera son a cargo de EL CLIENTE.
(Leiva Fernández, Luis F. P., Honorarios, Digesto Práctico, La Ley, 2002, págs.
767/8).
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 20:55
CONTRATO ARRENDATICIO MOBILIARIO DE COSA REGISTRABLE O
IRREGISTRABLE.
CONTRATO DE LOCACIÓN MOBILIARIA.
TESTIMONIO: “Buenos Aires, Noviembre once de dos mil dos. Por recibido.-
VISTOS: Estos autos, en estado de dictar sentencia, de cuyas constancias,
RESULTA: I.- A fojas once, comparecen ambos cónyuges por derecho propio y en
forma conjunta, promoviendo demanda de divorcio vincular, fundados en la
causal prevista por el artículo doscientos catorce, inciso dos del Código Civil,
manifestando que contrajeron matrimonio con fecha veinticinco de octubre de mil
novecientos ochenta y cuatro, de cuya unión nacieron sus tres hijos, menores de
edad, agregando que se encuentran separados de hecho sin voluntad de unirse
desde el mes de febrero de mil novecientos noventa y nueve. Asimismo, solicitan
que se homologuen los acuerdos celebrados con relación a los menores.- II.- A fojas
diecinueve vuelta, se expide la Sra. Defensora de Menores e Incapaces, y a fojas
veinte vuelta, dictamina la Sra. Agente Fiscal.- Y CONSIDERANDO: I.- Con la
documentación de fojas cinco barra siete, ha quedado acreditado el matrimonio de
las partes, el que fuera celebrado con fecha veinticinco de octubre de mil
novecientos ochenta y cuatro, y el nacimiento de los hijos habidos de dicha unión.-
II.- Ambas partes son contestes en cuanto a la existencia de la causal invocada,
conforme surge de las actas de audiencia de fojas diecisiete barra dieciocho, por lo
que atento lo dictaminado por la Sra. Agente Fiscal a fojas veinte vuelta, y toda vez
que dicho reconocimiento es admitido por el artículo doscientos treinta y dos
treinta y dos del Código Civil, corresponde acceder a lo peticionado, y decretar el
divorcio vincular de los cónyuges.- III.- Las costas serán impuestas en el orden
causado atento el reconocimiento de los hechos formulados.- Por estas
consideraciones, disposiciones legales citadas y dictámenes de los Ministerios
Públicos, FALLO: Decretando el divorcio vincular de RUBEN , (D.N.I. número
setecientos diecinueve mil doscientos sesenta y cinco), y CECILIA , (D.N.I. número
mil quinientos cincuenta), y la disoluión de la sociedad conyugal (conforme
artículos doscientos catorce, inciso segundo, doscientos diecisiete, doscientos
treinta y dos y mil trescientos seis del Código Civil). Otorgase la tenencia de los
menores, a su madre. Asimismo, homologase lo convenido por las partes a fojas.
Once vuelta barra doce, respecto a los alimentos en favor de los menores, y téngase
presente lo convenido con relación al régimen de visitas en favor del padre. Las
costas se imponen en el orden causado. NOTIFÍQUESE personalmente o por
cédula y a las Señoras Agente Fiscal y Defensora de Menores e Incapaces en sus
públicos despachos, a cuyo fin, córraseles vista. Cópiese, regístrese; firme que sea
la presente, inscríbase, a cuyo fin líbrese oficio o testimonio conforme ley veintidós
mil ciento setenta y dos, en su caso. Fecho, expídanse testimonios para las partes.
Oportunamente, archívense las presentes actuaciones, previa comunicación al
Centro de Informática Judicial”.- Firmado Marta Del Rosario Mattera (Juez
Nacional en lo Civil). El convenio celebrado en el presente dice: “IV. TENENCIA
Y REGIMEN DE VISITAS: De común acuerdo ambas partes convienen en
celebrar el siguiente convenio: IV.a.- TENENCIA: Se otorga la tenencia de los
hijos menores Nicolás Agustín, Ignacio Ezequiel y Rodrigo Martín, a la madre
Cecilia . IV. b.- RÉGIMEN DE VISITAS: Se establece un régimen amplio y
abierto de visitas a favor del padre Rubén , quien podrá retirar y reintegrar a los
hijos menores todos los días de la semana. Asimismo, los menores podrán quedarse
a pernoctar en la casa del padre fin de semana por medio, de acuerdo a la
conveniencia de los mismos. Vacaciones de verano: los menores podrán
permanecer con el padre uno de los meses estivales, estableciéndose en su
oportunidad entre ambos padres y de acuerdo al interés de los menores la elección
del mismo. Vacaciones invernales: una de las dos semanas podrán permanecer con
el padre, siendo la elección de las mismas entre ambos padres y de acuerdo al
interés de los menores. Cumpleaños y festividades, serán compartidos por los
padres, a conveniencia y elección de los menores. IV.tres.- ALIMENTOS: Se
estipula en concepto de alimentos para los menores la suma de PESOS
SEISIENTOS ($ 600,00), que serán pagados en efectivo contra recibo y/o
depositados en una cuenta bancaria.” Se deja constancia que la sentencia dictada
en los presentes se encuentra firme e inscripta, obrando en autos la constancia
remitida por el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas; donde
consta la anotación del divorcio en el acta de matrimonio pertinente; que lo
testimoniado es copia fiel de su original obrante en autos “ RUBEN C/ CECILIA
NOEMI S/ DIVORCIO”, Expediente número ochenta y cinco mil seiscientos seis
barra dos mil dos que tramitó por ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil número setenta y siete, a cargo de la Dra. Marta Del Rosario Mattera,
Secretaría única, a mi cargo, sito en Lavalle mil doscientos doce, piso cuarto de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires. Por mandato de Su Señoría y para el
interesado Rubén , expido el presente testimonio en la Ciudad de Buenos Aires, a
los días del mes de marzo de dos mil tres.----------------
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 20:49
SOLICITA PROTECCION DE DATOS PERSONALES (hábeas data)
SOLICITA PROTECCION DE DATOS PERSONALES (hábeas data)
Señor Juez:
__________, por derecho propio, con domicilio real en ______ y constituyéndolo a
los efectos procesales en ______ a V.S. digo:
I. OBJETO:
II) EL DAÑO:
Lo erróneo de tales datos me produce no poder acceder al crédito hipotecario que
he solicitado ante el banco (acompaño negativa del banco).
III) EL DERECHO:
Peticiono conforme art. 43 de la C.N., como así el art. 1071 bis del C.C. que protege
de un modo general la intimidad y el buen nombre y honor de los ciudadanos,
como así art. 14 segundo párrafo y 16 de la ley 25.326.
IV) LA DOCTRINA: El hábeas data, como subespecie del amparo tiene cinco
finalidades principales:
a) Acceder al registro de datos
b) Actualizar los datos atrasados
c) Corregir información inexacta
d) Asegurar la confidencialidad de cierta información y
e) Cancelar datos sobre información sensible (Conf. Sagüés, “Amparo, hábeas data
y hábeas corpus, etc.”, La Ley, 1996-D, 1151. Ver caso 14.807 – Lascano c/ Veraz.
Doctrina Judicial).
V) PRUEBA:
VI) RESERVA:
VII) LA JURISPRUDENCIA:
Doctrina Judicial de la Editorial La Ley 10/11/99, año XV, nº 45, p. 759; 14.807
CNCiv., sala D, febrero 23-999, Lascano c/ Veraz S.A. La garantía del hábeas data,
dirigida a que el particular damnificado tenga la posibilidad de controlar la
veracidad de la información y el uso que de ella se haga, forma parte de la vida
privada y se trata como el honor y la propia imagen, de uno de los bienes que
integran la personalidad.”Como así: Branchi de Sáenz c/ Sanatorio Greyton S.A. s/
amparo – La ley 1996-C. 473, Como así La Ley 1986 – C, 404.
VII) COSTAS:
PETITORIO1
:............. por sí y por sus hijos menores de edad (2), con domicilio real en ...............
y constituyendo domicilio procesal juntamente con el letrado que la patrocina,
Dr./a. ....... en ....... a V. S. se presenta y dice:
I. OBJETO
Que demanda por ejecución de alimentos al Sr........., con domicilio real en la
calle..............., conforme los hechos expondrá.
V. DERECHOFunda su derecho en lo dispuesto por los arts. 500, 510, 531, 538 y
siguientes del Código Procesal.
PETITORIO
1.- La tenga por presentada por parte, por constituido domicilio procesal y
denunciado el real.
2.- Teniendo a la vista los autos sobre divorcio seguidos entre las mismas partes,
certifique el Actuario respecto de los vínculos invocados y el acuerdo de alimentos
celebrado y cuya ejecución se pretende.
4.- Ordene librar intimación de pago al demandado por las sumas debidas en
concepto de alimentos, por el plazo y bajo el apercibimiento de ley.
Provea V. S. de conformidad que,
SERA JUSTICIA
(4) Los alimentos pueden ser pactados por las partes en el juicio de divorcio o
separación personal o bien los puede fijar el juez en un proceso por alimentos.
(5) Todos estos rubros dependen de lo que las partes hubieran pactado.
(6) Detallar todo aquello que demuestre la capacidad económica del obligado al
pago.
(7) En este proceso no es necesario probar el caudal económico del alimentado, sí
la obligación alimentaria existente que en el caso del modelo se prueba con el
acuerdo de alimentos.
(8) Pueden o no haber existido con anterioridad a la promoción de la ejecución.
(9) Si el inmueble está en Provincia, habrá que solicitar oficio o testimonio ley
22.172.
(10) Detallar toda la documental que se adjunta
.(11) Para el caso que se negara la autenticidad de la documental acompañada.
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 20:40
CURATELA (en Pcia Bs As)
SUMARIO.
ACTOR: xxx.
MATERIA: Curatela.
MONTO: Indeterminado -
Beneficio de Litigar sin Gastos.
DOCUMENTACION: Certificado de nacimiento, dos certificados médicos.
Señor Juez:
xxxx, por su propio derecho y en representación de su hijo xxxx, con domicilio real
en la calle xxxx de la Ciudad de xxxx y, constituyendo el domicilio legal en la calle
xxxx junto a letrado patrocinante xxxxxx", a V.S. respetuosamente se presenta y
dice:
I.- OBJETO.
II. HECHOS.
Que xxxx padece xxxxx que lo torna incapaz desde el punto de vista jurídico, al no
comprender con conciencia los actos jurídicos que puede realizar.Desde hace 15
años presenta episodios agudos seguidos de síntomas residuales clínicamente
significativos entre los episodios, tal como se comprueba con el certificado médico
expedido por el Dr. xxxxx, de fechaxxxx, que se acompaña con la presente. (te deje
el contenido para que te guies...)Asimismo el Dr. xxx certifica que el Sr. xxxx
padece de una incapacidad del 100% en forma permanente.Esto lo convierte en un
incapaz de hecho, es decir, con incapacidad mental permanente para administrar
sus bienes, desempeñarse en una labor útil competitiva remunerada y comprender
la naturaleza de un valor jurídico.-
IV. PRUEBA.
1.- Documental:
V. PETITORIO:
Proveer de conformidad
Será Justicia
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 20:33
DECLARACION DE INCAPACIDAD Y SOLICITA CURATELA
Al Señor Juez en loCivil y Comercial:
II) HECHOS: Que nuestro hijo el Sr. zzzzz esta siendo tratado médicamente en el
Hospital Neuropsiquiatrico Provincial, sito en calle León Morra N° 172 de B°
Juniors de esta Capital con Historia Clínica N° 00000000 cuyo diagnóstico es
Trastorno Esquizoafectivo con una incapacidad laboral superior del 76% según
resultan del Certificado Médico expedido por la Dra. Ffffffffff MP. 00000000 que
se adjunta a la presente
) PRUEBA:
a) Documental:
A)Certificados Médicos de los Dres aaaaa Mp N° 99999 y sssss Mp. N° 0000.
B) Acta de Matrimonio.
C) Partida de Nacimiento del señor zzzzz.
D) Copias del DNI del señor aaaaa y bbbbb.
E) Copia del DNI del señor zzzzz.
F) Copia del Certificado de Antecedentes del señor aaaaa.
G) Copia de la constancia del trámite del Certificado de Antecedentes de la señora
kkkkkk.
H) Apud Acta.
b) Informativa:
a) Líbrese oficio al Hospital Neuropsiquiátrico provincial a los fines de que se
remita copias certificadas de la Historia Clínica N° 000000.
b) Pericia médica: Solicito que se designe día y hora de audiencia a los fines de
proceder al sorteo de tres médicos psiquiatras, quienés deberán expedirse sobre el
estado de salud del Sr. zzzzzzzzz.
VI) DERECHO: Que fundamos el derecho que nos asiste en los arts. 140, 141,142,
143, 468, 470 ,475 , 478 del Código Civil, y 830 y ss del CPC.
VII) PETITUM:
I. OBJETO
Que promueve demanda contra ...., abuelos de mis hijos menores de edad, con
domicilio real en la calle......, a fin de V. Sa. fije una cuota de alimentos que los
nombrados deberán abonar a favor de mis dos hijos menores de edad....., y que
estima en la suma de pesos .......
II. MEDIACION
III. HECHOS
Desde el día ... de.... se encuentra divorciada del Sr ........., conforme resulta de los
autos caratulados: ....... que tramitaron por ante el Juzgado...... (1). De su unión
matrimonial con el Sr ...., nacieron los menores........... que cuentan a la fecha
con .......... años respectivamente. En los autos indicados y al tiempo de dictar la
sentencia de divorcio, V. Sa. homologó lo pactado por las partes en concepto de
alimentos (ver fs. ..... de los referidos autos) (2). En el acuerdo se pactó que el Sr. ....
debía abonar del 1 al 5 de cada mes por adelantado, en concepto de alimentos para
sus hijos menores de edad la suma de $...... ( pesos .......). Desde el mes de ..... de .....
(ya dictada la sentencia de divorcio) el Sr. ....... no paga suma alguna en concepto
de alimentos para sus hijos menores de edad.
Luego del divorcio con el Sr. ...., comencé a trabajar en la empresa....., donde cobro
la suma de $ ..... (pesos....) mensuales. Con mis ingresos alcanzo a pagar los
impuestos municipales y servicios del inmueble donde vivo con mis hijos.
Asimismo, me hago cargo de los gastos de supermercado, útiles escolares de los
menores y su vestimenta. Con la cuota alimentaria que pagaba el padre de mis
hijos se pagaba el colegio de los menores, el almuerzo en el comedor de la escuela,
el transporte escolar, el tratamiento psicoterapéutico al que concurre nuestro hijo
menor y las expensas del imnueble donde vivo con mis hijos. Todo ello insume un
gasto mensual de $ ................. Como dijera en el punto III del presente, desde el
mes de .... de ..... el Sr. .... se desinteresó totalmente de sus hijos y no paga suma
alguna en concepto de alimentos. Con mis ingresos me es imposible afrontar todos
los gastos de nuestros hijos. Así, las cuotas del colegio al que concurren se adeudan
desde..... El día .... de ... recibí una carta del colegio de los menores intimándome al
pago de los meses adeudados, y que de lo contrario ellos no serían aceptados el año
entrante (ver carta que acompaña como Doc. ...). Ello no sólo afectaría
emocionalmente a mis hijos, sino que también su educación se vería perjudicada,
ya con una deuda pendiente, ningun colegio del nivel al que asisten en la actualidad
los aceptaría, viéndome obligada a inscribirlos en una escuela estatal. Asimismo, y
ante el incumplimiento de la cuota alimentaria por parte del Sr. ....., nuestro hijo
menor se vio obligado a suspender su tratamiento psicoterapéutico, no obstante la
importancia de su continuidad dado los graves problemas que está teniendo en la
escuela. Las expensas del inmueble se adeudan desde ....., atento resulta del
certificado de deuda que acompaña (ver Doc ....) Es así que no tuve otra
alternativa que pedir dinero prestado a unos amigos, dinero que espero poder
devolver.
Esta parte inició un proceso de ejecución de alimentos contra el Sr. .... por ante el
juzgado a vuestro cargo, tendientes al cobro de las cuotas alimentarias devengadas
y no percibidas. Así, tal como surge de los autos caratulados "....", esta parte
solicitó se libren oficios al Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal
y de la Provincia de Buenos Aires solicitando se informe sobre la existencia de
bienes inmuebles a nombre del Sr. .... A fs. ... y .... se encuentran agregadas las
respuestas a estos oficios de donde surge que el Sr.... no posee inmueble alguno a su
nombre. A fs .... se libró oficio a la empresa...., donde trabajaba el Sr. .... a fin de
solicitarle se trabe embargo de toda suma de dinero que percibiera el mismo. A
fs.... se encuentra agregada la respuesta al oficio, de donde surge que desde el ...
de .... el Sr. .... no trabaja más en esa empresa. A fs. ..... se libraron oficios a ..... y.....
a fin de que se informe si el Sr. ..... era titular de las tarjetas de crédito ..... y ..... a
fs. .... se encuentran agregadas las contestaciones a dichos oficio, de donde surge
que las tarjetas de crédito..... fueron dadas de baja el día .... de ... de ..... Manifiesta
a V. Sa. que el Sr ......... no ve a sus hijos desde el .... de ..... y que en la actualidad se
encuentra viviendo con sus padres, es decir, los demandados de autos.
Los demandados, abuelos paternos de mis hijos tienen una buena situación
económica. El abuelo de mis hijos si bien es jubilado, en su vida labora activa era
gerente general de la empresa ..........por lo que en la actualidad tiene un ingreso
mensual de jubilación de aproximadamente $.............. Asimismo es propietario de
dos locales ubicados en ......., que da en alquiler y que le importan un ingreso
mensual de aproximadamente $ ........... También y en condominio con su esposa, la
abuela de mis hijos, son propietarios del imueble sito en ....., que es un
departamento de tres dormitorios y con una superficie cubierta de 200 metros
cuadrados con dependencia y dos cocheras Está ubicado en una zona de alta
categoría (ver constancia del Registro de la Propiedad Inmueble, Doc. ...). La
abuela de mis hijos es propietaria en forma propia de cuatro cocheras ubicadas
en .........que también da en alquiler. Tienen una empleada doméstica con cama
adentro. Poseen dos automóviles marca ....., modelo ..... que utilizan en forma
indistinta. Todos los años realizan viajes de aproximadamente 20 días o un mes al
exterior. Cuentan con el servicio de medicina pre-paga de ..... que les insume un
costo mensual de $ ......... aproximadamente En fin, viven holgadamente y su
situación económica les permitiría ayudar a sus nietos menores de edad, sin verse
perjudicados en su forma de vida.
IX. PRUEBA
II. Informativa:
a) Se libre oficio la Dirección Nacional de Migraciones a fin de que informe si los
demandados han realizado viajes al exterior, y en caso afirmativo, que se informe
fecha y destino de los viajes.
b) Se libre oficio al Registro de la Propiedad Automotor a fin de que informen si
los demandados son titulares de automotores, y en caso afirmativo, se informe
marca, y modelo de los mismos.
c) Se libre oficio a ..... a fin de que se informe si los demandados son titulares de la
tarjeta de crédito ..... y en caso afirmativo se remita el estado de cuenta de los
últimos seis meses.
d) Se libre oficio al Registro de la Propiedad Inmueble a fin de que se informe
respecto del dominio de los inmuebles ubicados en .........
e) Se libre oficio al ANSEs a fin de que informe el monto mensual que percibe
como jubilación el co-demandado ......... titular de D.N.I. N° .........
f) Se libre oficio al sistema de medicina pre-pago ......... a fin de que informen si los
co-actores son asociados y monto de la cuota mensual que abonan. En todos los
oficios se hará constar que .... y/o .... se encuentran autorizadas a correr con su
diligenciamiento.
III. Confesional:
Se cite a los demandados a absolver posiciones y reconocer documentación a la
audiencia que al efecto V.Sa. fijará y bajo apercibimiento previsto por el art. 417
del Cód. Proc. Civ. y Com. IV. Testimonial:
Se cite a los siguientes
testigos: .................................................... .................................................... ....................
................................
X. DERECHO Funda su derecho en lo dispuesto por los arts. 638 y siguientes del
Código Procesal Civil y Comercial y arts. 367, inc. 1, 370, 372, 375 y 376 del
Código Civil.
XI. PETITORIO
Fuente doctoreduardo
Miembro del Foro del Portal de Abogados
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 16:14
jueves, 26 de marzo de 2009
SUCESION TESTAMENTARIA
SUCESION TESTAMENTARIA .
INICIO.
Causante:PEREZ, Juan
Materia:Sucesión Testamentaria
Documentos acompañados: Testamento por escritura pública; un certificado de
defunción; Planilla de Juicios Universales.Copias:un juego de este escrito y de los
documentos____________________________________________________________
___INICIO
Señor Juez:
I)OBJETO:
II) TESTAMENTO: El causante Juan Pérez , había testado por escritura pública
nº 146 pasada con fecha 26 de octubre de 1986 por ante el Registro de la Escribana
Angela Marta Suárez de ésta ciudad.
Proveer de conformidad:
SERA JUSTICIA.
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 21:18
DEMANDA REIVINDICACION DE INMUEBLE
Inicia demanda reivindicación de inmueble – Acompaña prueba documental –
Bono – tasa de justicia.
Señor Juez:
……………….., por derecho propio, con domicilio real en la calle ……….. de esta
Capital Federal, y constituyendo domicilio procesal conjuntamente con mi letrado
patrocinante Dr. ……………. T. F. del C.P.A.C.F. en la calle ……… de Capital
Federal, a V.S. me presento y respetuosamente digo:
I. Objeto:
Que por la presente vengo a promover acciones reales de reivindicación de
inmueble contra ……………… con domicilio real en la calle. …………. de Capital
Federal. Pido que oportunamente se haga lugar a la misma, con costas.
II. Hechos:Los hechos que dan origen a la presente demanda son los
siguientes.Que habiendo tratado de ingresar el….. de….. del …… al inmueble de
mi propiedad sito en la calle ………… de Capital Federal, me encuentro con que
las cerraduras de las puertas han sido cambiadas, por lo que procedí a golpear la
puerta, y desde el interior una persona me pregunta que quería, y yo le digo que
era de la empresa telefónica que si me podría dar su nombre para el cambio de
este en la factura, el sujeto accede y me dice que su nombre es …………………….,
entonces me retiro a buscar a mi escribano con el que volvimos a la propiedad y
constato mediante acta que adjunto el nombre de este sujeto quien al parecer
desde el día …….esta usurpando mi propiedad, esto fue constatado luego de
hablar con los vecinos quienes desde ese día han visto a este sujeto entrar y salir de
mi propiedad.Luego de averiguar su nombre al día siguiente, el día…… procedí a
mandarle una carta documento intimándolo al desalojo, la cual nunca fue
contestada.
III. Prueba:
A los efectos de su oportuna producción ofrezco las siguientes medidas de prueba:
a) Documental. Se tenga como prueba de mi parte la escritura donde consta que la
propiedad es de mi dominio, el acta levantada por el escribano donde se constata el
nombre del usurpador, y la carta documento que se agrega, impuestos rentas,
municipalidad, agua.
b) Confesional. Se cite al demandado a absolver posiciones.
c) Testimonial. Se fije audiencia oportunamente para que declaren como testigos
:………, D.N.I. …………., vecina, domiciliada en la calle. …………..
……….., D.N.I. …………., vecino, domiciliado en la calle …………….
d) Informativa: oficiese a rentas , municipalidad, registro de la propiedad.
IV.ANOTACION DE LITIS:
V. Derecho:
Fundo la demanda entablada en los artículos 2758, 2759, S.S. y concordantes del
Código Civil.
VI. Tasa:
Acompaño certificado con el que acredito haber abonado la tasa de justicia.
VII. Petitorio
Señor Juez:
1.- PERSONERIA.
Señor Juez:
........., constituyendo domicilio legal en la calle ....., a V.S. respetuosamente digo:
1. PERSONERIA
Que vengo en nombre y representación de ........ con domicilio real en la calle @031
de @032&#, conforme lo justifico con la fotocopia del poder general que adjunto
acompaño, debidamente certificada y bajo juramento de ser fiel a su original
vigente. La presente acción es promovida por el derecho de mi mandante de ser
esposa legítima del accionado y en ejercicio de la representación que la Patria
Potestad le confiere sobre la persona de @000Nombre de el o los hijos@, @! del
accionado, todo lo cual se acredita con las partidas de matrimonio y nacimiento
que se acompañan.
2. OBJETO
Que en el carácter invocado vengo a promover incidente de los autos caratulados
@000Carátula del expediente principal@ en trámite ante V.S. por Expte. @000Nº
de Expte. con Conexidad@, por aumento de la cuota alimentaria pactada en esos
autos para el menor, contra su padre #@040, con domicilio en la calle @048,
@049&#, solicitando que al dignarse V.S. dictar sentencia haga lugar al mismo.
Ello en base a los hechos y al derecho que seguidamente expongo.
3. HECHOS
@000Narrar los hechos@
4. DERECHO
Que baso el derecho de mi parte en lo establecido por los arts. 267 y ccds. del
Código Civil así como 650 del CPCC.
5. PRUEBA
Que ofrezco la siguiente que hace al derecho de mi mandante:
a) DOCUMENTAL: @000Detallar la Prueba documental@.
b) TESTIMONIAL: Se ordene la citación de las siguientes personas que
declararán como testigos en la audiencia que se señale:#@066, @111, @112, con
domicilio en @085&#
c) INFORMATIVA: Se libre oficio a: @000Se libren oficios a ...@
6. PETITORIO
Por lo expuesto a V.S. solicito:
a) Me tenga por presentada, por parte y por constituido el domicilio legal indicado.
b) Se agregue la documentación adjunta reservándose los originales en Secretaría.
c) Se corra traslado del presente incidente por el término y bajo apercibimiento de
ley.
d) Se tenga presente la prueba ofrecida, con reserva de ampliarla.
e) Oportunamente, se digne V.S. dictar sentencia, haciendo lugar al aumento de
cuota alimentaria.
Proveer de conformidad,
Será Justicia.
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 20:44
domingo, 22 de marzo de 2009
CONTESTO DEMANDA: ME ALLANO
CONTESTO DEMANDA – ME ALLANO
III – PETITORIO:
2) Se tenga por contestada la demanda y articulado según el art. 307 del Código
Procesal, el allanamiento conforme acápite II;
Proveer de Conformidad.
Es Justicia.
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 22:27
OFICIO, SOLICITANDO REMISION EXPTE.
OFICIO, SOLICITANDO REMISION EXPTE.
-Entre la Sra. LOPEZ, Mara. de nacionalidad Argentina, titular del Doc. Nac. De
Identidad nro. XXXXXXXX., con domicilio real sito en la calle XXXX, de la
Localidad y Partido de XXX, CUIL nro. XXXXXXX, patrocinada por la
Dra.-------------, inscripta al Tº ---, Fº ---del ----, Legajo Previsional nro. -----,
C.U.I.T nro. ---- como Monotributista, constituyendo domicilio procesal sito en la
calle -----------------de la Ciudad y Partido de --------, Pcia. De Bs. As. y el Sr.
XXXXX, de nacionalidad argentina, titular del Doc. Nac. De Identidad
nro.XXXXXcon domicilio real sito en la calle --------, de la Localidad y Partido de
----, C.U.I.L nro. xxxxxxxxxxxxxx, patrocinado por el Dr. xxxxxxxxxx, inscripto al
Tº xx, Fº xxx, del xxx, Legajo Previsional nro. Xxxxxxxx, C.U.I.T nro.
Xxxxxxxxxxxx, constituyendo domicilio procesal sito en la calle xxxxxxxxxxxxxxxx,
Casillero nro. Xxxxx, de la Ciudad y Partido de Morón; convienen lo siguiente:
2.2. El Sr. ……….compromete a favor de su hijo todo beneficio futuros que por
derecho legal o convenio le correspondiese al menor informando de ello al
momento de su percepción, a la Sra……….. Comprende, asignaciones
remunerativas como no remunerativas, asignaciones familiar, cobertura médica,
hasta la mayoría de edad de la menor y a entregar a la Sra………...- 2.3. El salario
familiar que corresponda al menor, será depositado en la misma cuenta antes
descripta, firmando para ello la Sra. XXXla documentación necesaria.-
2.4. Los viajes en remis, que se efectúen para que el menor pueda trasladarse a la
casa de su abuela paterna tanto para retirarlo como para reingresarlo estarán a
cargo del Sr……... No a mi cargo como hasta el presente. Pues de continuar esa
situación se aplicaría ese dinero a tomar una Sra. Para que lo cuide, evitando los
continuos traslados a que se ve sometido al menor por cuestiones laborales.-
2.5. Se Solicita para el menor la cobertura de una Obra Social (Prepaga) para el
menor que contemple el total cubrimiento de Gastos tanto Médicos;
farmacológicos; como de internación.-
Días festivos: Las partes acuerdan que el menor festejará la Noche Buena (24) con
su madre, y el día 25 (Navidad), el padre retirará al menor a las xxx hs.,
reintegrándolo al hogar materno a las 20 hs.-AÑO NUEVO: El padre pasara a
buscar al menor a las 21hs. hs. del día 31 y retornara al domicilio materno a las 16
hs. del día 1º de Enero.-
HOMOLOGACIÓN:
Señor JUEZ:
I) Objeto.- Dado que el documento acmpañado no trae por sí solo ejecución, vengo
a solicitar la preparación de la vía ejecutiva para demandar al SR..................... con
domicilio real en...................................................., y a estos efectos solicito que se cite
al mismo en los términos del art. 526 CPCC por el plazo de cinco días para que
comparezca personalmente al Juzgado a reconocer la firma que se le atribuye,
bajo apercibimiento de tenerse por reconocido el documento en caso de no
comparecer sin justa causa o no contestar categóricamente.
DEMANDA EJECUTIVA
……, por derecho propio, con domicilio real en ……, y constituyéndolo a todos los
efectos procesales en ……, ambos de la ciudad de ……, ante V.S. respetuosamente
comparezco y digo:
I) OBJETO: Que vengo por la presente a promover juicio ejecutivo contra el Sr.
……, con domicilio en ……, de la ciudad de ……, por la suma de PESOS …… ($
……), con más intereses y costas.
II) HECHOS: Que la suma reclamada surge del cheque Nº ……, de fecha ……,
que fuera librado por el demandado y que al ser presentado para su cobro me fue
devuelto impago por "cuenta cerrada".Que el instrumento acompañado es de los
que por sí solos traen aparejada ejecución (conf. Que el cheque de referencia se
acompaña en original para su reserva en Secretaría, y fotocopia para glosar a los
presentes autos.
PROVEER DE CONFORMIDAD
SERA JUSTICIA
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 22:10
DEMANDA POR COBRO DE ALIMENTOS
DEMANDA POR COBRO DE ALIMENTOS
Señor Juez:
1. PERSONERIA
Que vengo en nombre y representación de ........ con domicilio real en la calle .......
de .........., conforme lo justifico con la fotocopia del poder general que adjunto
acompaño, debidamente certificada y bajo juramento de ser fiel a su original
vigente. La presente acción es promovida por el derecho de mi mandante de ser
esposa legítima del accionado y en ejercicio de la representación que la Patria
Potestad le confiere sobre la persona de "Nombre de el o los hijos", !, todo lo cual
se acredita con las partidas de matrimonio y nacimiento que se acompañan.
2. OBJETO
En el referido carácter vengo en tiempo y forma a promover demanda con el
objeto de que V.S. fije judicialmente la cuota que el demandado deberá pasar a mi
mandante en concepto de alimentos desde el momento de interposición de la acción
que por este acto promuevo.
La pretensión se dirige contra ........, con domicilio en la calle ......., n.........
3. HECHOS
"Narrar los hechos"
5. MEDIDAS CAUTELARES
Detallar medidas cautelares que se solicitan.
6. DERECHO
Fundo el derecho que me asiste en los arts. 198, 367, 372, 375 del Código Civil y
635 y ss. del Código Procesal de aplicación.
7. PRUEBAS
a) CONFESIONAL Se citará al demandado a absolver posiciones a tenor del
pliego que se acompaña y bajo apercibimiento de ley
b) DOCUMENTAL: Partida de matrimonio, partida de nacimiento, @000Prueba
documental: partida matrim. y nacim, y ...
c) TESTIMONIAL: Se ordene la citación de las siguientes personas que declararán
como testigos en la audiencia que se señale:
........,........,......., con domicilio en ...........
d) INFORMATIVA: Se ordene librar oficio a:
Se libren oficios a .......
8. PETITORIO:
Por todo lo expuesto solicito:
a) Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio legal indicado
a mérito del poder que adjunto.
b) Se convoque a la audiencia prevista por el art. 636 de la ley ritual.
c) Fije Vs. los alimentos provisorios solicitados
d) Por ofrecida la prueba.
e) Opotunamente haga lugar a la demanda en todas sus partes con costas al
demandado.
Proveer de conformidad,
Será Justicia
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 21:50
lunes, 16 de marzo de 2009
SUMARIO.
ACTOR: xxx.
MATERIA: Curatela.
MONTO: Indeterminado -
Señor Juez:
xxxx, por su propio derecho y en representación de su hijo xxxx, con domicilio real
en la calle xxxx de la Ciudad de xxxx y, constituyendo el domicilio legal en la calle
xxxx junto a letrado patrocinante xxxxxx", a V.S. respetuosamente se presenta y
dice:
I.- OBJETO.
II. HECHOS.
Que xxxx padece xxxxx que lo torna incapaz desde el punto de vista jurídico, al no
comprender con conciencia los actos jurídicos que puede realizar.Desde hace 15
años presenta episodios agudos seguidos de síntomas residuales clínicamente
significativos entre los episodios, tal como se comprueba con el certificado médico
expedido por el Dr. xxxxx, de fechaxxxx, que se acompaña con la presente. (te deje
el contenido para que te guies...)Asimismo el Dr. xxx certifica que el Sr. xxxx
padece de una incapacidad del 100% en forma permanente.Esto lo convierte en un
incapaz de hecho, es decir, con incapacidad mental permanente para administrar
sus bienes, desempeñarse en una labor útil competitiva remunerada y comprender
la naturaleza de un valor jurídico.-
III. EL CURADOR PROVISORIO.
IV. PRUEBA.
V. PETITORIO:
Proveer de conformidad
Será Justicia
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 16:57
INTERPONE TERCERIA DE DOMINIO – OFRECE PRUEBA
INTERPONE TERCERIA DE DOMINIO – OFRECE PRUEBA
Señor Juez:
.................................................................., por su propio derecho,con domicilio real
en la calle ................................................................., y constituyendo domicilio en la
calle.............................................., de esta ciudad, en los autos
caratulados:”........................................................................”, a V.S. se presenta y dice:
I-Que en legal tiempo y forma viene a ser tenido por parte y a constituir domicilio,
interponiendo tercería de dominio sobre los bienes embargados en autos,
consistentes en ..................................................., que fueran adquiridos
en ........................................................, conforme se acredita con ..................................,
que en este acto se agrega y cuya reserva se solicita, requiriendo que
oportunamente se haga lugar a la misma. Con costas –art.97 del CPCC-.-
II-Que conforme el derecho que alega, viene a ofrecer la prueba que hace a su
derecho:a-Documental: Consistente en ........................, que se agregab-Informativa:
Se libre oficio a ...................................................., para que informe la autenticidad
de la operación referida.
-SERA JUSTICIA
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 16:54
ACOMPAÑA PUBLICACIÓN - SOLICITA DECLARATORIA DE
HEREDEROS
ACOMPAÑA PUBLICACIÓN -
Xxxx, por propio derecho, con domicilio constituído en la calle _________, con el
patrocinio letrado del Dr. ______, en los autos caratulados "AAA s/ SUCESIÓN
AB-INTESTATO", que tramitan por ante vuestro Juzgado, a V.Sa. me presento y
respetuosamente digo:
Proveer de conformidad
SERÁ JUSTICIA
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 16:53
PROMUEVE DEMANDA DE ALIMENTOS
PROMUEVE DEMANDA DE ALIMENTOS
Señor Juez:
(Nombre y Apellido), por mi propio derecho, con domicilio real en la calle
_____________________, de Capital Federal, constituyendo domicilio legal en la
calle _____________________, a V.Sa. me presento y respetuosamente digo:
I.- OBJETO:
Que vengo por el presente a promover demanda por alimentos contra el Sr.
XXXXXX, con domicilio real en la calle __________ de Capital Federal, a fín de
que se dicte sentencia fijándose una cuota alimentaria mensual en mi favor, con
costas al demandado y en base a las consideraciones de hecho y de derecho que a
continuación expongo.
-II.- HECHOS:
Conforme surge de la partida de matrimonio agregada en los autos caratulados
"Xxx c/ Zzz s/ XYZ", que tramitan ante el Juzgado de Primera Instancia en lo
Civil Nº ___, Secretaría ____, donde por conexidad deberá tramitar el presente,
contraje matrimonio con el demandado con fecha ________________ solicitando,
desde ya, que se proceda a certificarla por Secretaría.-De dicha unión no hubo
descendientes.-La vida matrimonial se fue deteriorando ya desde hace varios años
con motivo de contínuas agresiones verbales y físicas del demandado hacia la
suscripta.- La situación se tornó tan crítica y riesgosa hacia mi integridad física
que con fecha ________ promoví una denuncia por violencia familiar ante el
Juzgado referido anteriormente y en base a lo normado por la ley 24.427.-En
dichos autos el demandado fue debidamente citado haciendo declaraciones que no
se compadecen en modo alguno con la realidad. Ante tal circunstancia se
autoexcluyó voluntariamente del hogar conyugal, incumpliendo desde tal
oportunidad, en forma absoluta, con su obligación de asistencia material prevista
en el art. 198 del Código Civil.-En las actuaciones a las cuales estoy haciendo
referencia solicité en el marco de una medida cautelar la exclusión formal del
hogar conyugal del denunciado, disponiendo el Tribunal una audiencia que se
concretó el _____________ y en la cual se derivó a las partes al Cuerpo Médico
Forense para que efectúe los diagnósticos pertinentes.- Ya existe un informe de
dicho cuerpo en el cual se manifiesta que existe una situación de riesgo moderada
no siendo conveniente, por lo menos en el corto plazo, la convivencia entre los
esposos.-Asimismo cabe aclarar que ante este mismo Juzgado y Secretaría
tramitan los autos caratulados "Xxx c/ Zzzz s/ DIVORCIO VINCULAR".-La
jurisprudencia ha sostenido en forma uniforme el reconocimiento del derecho
alimentario de la mujer separada de hecho, ya que se tiene en claro que ese
derecho deriva del vínculo conyugal y no de la cohabitación (Confr. Belluscio,
Augusto, Derecho de Familia, Tomo II, p. 367; CNCiv. Sala A, 4/8/87, LL 1989-A-
716 nº 26; ídem Sala D, 28/9/89, R. 55.787; ídem Sala G, 7/8/87, LL 1989-A-717 nº
29).-Actualmente mi situación económica es muy difícil pues trabajo de doméstica
percibiendo un sueldo que apenas me alcanza para cubrir los gastos mínimos de
subsistencia, máxime que también convive en el hogar conyugal una hija menor de
la suscripta de cuyos gastos el alimentante se ha desentendido y que parcialmente
los cubría.-Señor Juez: de no acceder a esta petición me veré forzada a
endeudarme ya que en modo alguno puedo cubrir los gastos que demanda el hogar
conyugal.-El demandado se encuentra en condiciones económicas para hacer
frente a una cuota alimentaria pues se desempeña en _______________ con una
remuneración de $_____ mensuales.-Se ha decidido en forma reiterada que la
cuota debe fijarse en correspondencia con las posibilidades del alimentante,
agregándose, aún, en pronunciamientos anteriores a la Ley 23.515, que la cuota
debe tratar de preservar el nivel de vida que el cónyuge reclamante mantenía
durante la convivencia matrimonial.-Debe considerarse, a su vez, que la Ley
23.515, modificando el artículo 198 del Código Civil, introdujo el principio de
igualdad entre los cónyuges respecto de los deberes de fidelidad, asistencia y
alimentos.- En concordancia con lo expuesto, Zannoni sostiene que "en la
actualidad, la igualdad jurídica de los cónyuges, lleva consecuentemente, a
considerar que ambos, en la medida de sus posibilidades, deben contribuir a la
satisfacción de las necesidades, no sólo en lo económico, sino también en lo relativo
a otros aportes de orden doméstico" (Derecho Civil, Derecho de Familia, T. I, pág.
365, 2da. Edición, Ed. Astrea).-Reafirmando lo dicho, Bossert concibe que esto "no
debe ser considerado como un agravamiento de la situación de la mujer casada,
sino como una derivación, en materia alimentaria, del principio de igualdad que
está en la base del conjunto de reformas que han equiparado al hombre y a la
mujer. Adoptar una solución distinta en materia alimentaria, habría representado
una actitud legislativa incoherente" (Bossert, Régimen Jurídico de los Alimentos,
pág. 18).-No obstante ello, a pesar de que la mujer (como el esposo) puede
reclamar el cumplimiento del citado art. 198 durante la convivencia, en la
separación de hecho y mientras tramita el juicio de divorcio o separación personal,
la normativa obliga a que el cónyuge que solicita alimentos acredite la necesidad de
ellos (doc. art. 370 Cód. Civil), en función de las pautas que resultan de lo
preceptuado por el art. 207 de dicho ordenamiento, que el juzgador debe merituar
según las circunstancias del caso (confr. CNCivil, Sala D, "B. De A., H. c/ A., F.
R.", 24/10/1990, LL 02/10/92, pág. 4).-Como remarca Bossert, opus cita, "el art.
198 no significa que, en cualquier caso e indistintamente, pueden el marido o la
mujer exigir por vía judicial aportes económicos del otro para su sostenimiento y el
mantenimiento del hogar común, sino que la pretensión será evaluada a la luz de
las tareas que hasta ese momento viene desarrollando o está en condiciones de
desarrollar cada cónyuge, conforme a sus aptitudes, edad, salud, etc... (pág. 20).-
Oportunamente la suscripta aportará los elementos probatorios que justifican
sobradamente la necesidad progresiva que padece en estos momentos, y que
encuadra cabalmente en la situación a que alude la citada normativa.-
III.- PRUEBA:
Ofrezco la siguiente:
1.- CONFESIONAL: se cite al demandado a absolver posiciones a tenor del pliego
que oportunamente se acompañará en los términos y bajo apercibimiento de ley.-
2.- INFORMATIVA: se libre oficio a ________________________ a fín que
informe que cargo ocupa y que sueldo percibe el demandado por todo concepto.-
3.- TESTIMONIAL: se cite a prestar declaración a las siguientes personas:XYZ,
D.N.I. 1.234.567, profesión, con domicilio en la calle Xxxxx. XYZ, D.N.I. 1.234.567,
profesión, con domicilio en la calle Xxxxx. XYZ, D.N.I. 1.234.567, profesión, con
domicilio en la calle Xxxxx.
IV.- DERECHO:Fundo el derecho que me asiste en los arts. 198 y ccdtes. del
Código Civil, y en los arts. 638 y ss. de nuestro ordenamiento adjetivo.
Proveer de conformidad,
SERÁ JUSTICIA
EXCMA CAMARA:
Cuit ......, por la representación que ejerzo por el actor, con domicilio
caratulados “...............”,
que el despido del actor obedeció a un acto discriminatorio y que por lo tanto
es nulo.-
y consideraciones.-
sin perjuicio de luego tratar el tema desde la otra normativa elegida por el
actor- es dable puntualizar que el actor resultó ser electo como vocal titular de
configure, resulta necesario que se den los presupuestos que establece el art.
referido - ver fs. 1747- atento además compartir la exposición que realiza
sobre el particular.
sindical….
manera en que fueron ocurriendo los hechos, así como las pruebas
rendidas por Ferrer a fs. 905/908 - quien se desempeñara como asistente técnico-, Bello
a fs. 910/911 - dependiente de la empresa-, Paz a fs.
sentido indicado…
la suscripta-.
obviamente fuera del ámbito laboral, por lo que teniendo en cuenta la política
presumir que la primera noticia que tuvo la accionada fue la filmación aludida
empresa.-
ocurriendo los hechos, así como las pruebas testimoniales producidas, es dable
la relación laboral - fallida- ofreciendo una salida pactada lo cual fue rechazado
por el actor.
la primera noticia que tuvo la accionada fue la filmación aludida y que ello
de categoría y salarial.
Nada más lato e impreciso. Y sobre todo contradictorio con lo dicho antes.-
de esta página por parte de la CTA era parte de su actividad sindical.- No surge
libremente sus opiniones (esto se conoce como libro de visitas). No es mas que
23.551.-
administrativa.
la participación del actor en la confección de la pagina web, que por otra parte
Pedro Wasiejko, que dijo: “…se estuvo evaluando que de alguna manera
decidió implementar una serie de acciones, que una de ellas era abrir una
pagina de Internet para informar sobre el tema. También solicitar algún tipo de
documento fue el secretario Gremial de la CTA, Sr. Victo Mendibil. Que esto el
demanda, surge también reconocido por el actor que dicha página fue creada
despido nulo fue el 20-11-04, dos meses después de creada la página web.-
condecía con los principios que emanan de los arts. 62 y 63 de la L.C.T. y por lo
tanto, que tenía entidad como para adoptar medidas por parte de la
sería que el actor sí podía permanecer indiferente ante la presión ejercida por
ella el actor, éste no hizo mas que ejercer el derecho de libertad sindical
despedido.-
C.T.A., crea la página web ibm discrimina.- La creación de esta página es parte
sindical ni política?
Obligatoria para dialogar con la empresa con el fin que la misma recapacite y
lo reinstale (23/09/04).-
se le prorrogaron las licencias con goce de sueldo sin ninguna causa (carta
autos).- Es decir que la razón del alejamiento del puesto de trabajo del actor
nunca pudo haber sido la creación de la página web, puesto que la primera
existencia de la página web databa del 23-9-04, es decir, dos meses antes del
despido, pero diez días después del alejamiento compulsivo del actor de su
puesto de trabajo.-
punto B.1.3 del responde dice: “…ver impresión de la página web del día
afirma no estar anoticiada del hecho. Días después de estos sucesos IBM le
sus derechos.
función de su propio albedrío (art. 14 bis CN) sin que ello produzca
conjunto..." De igual tenor lo expresado por la señora Gabriela Buder -fs. 295
que no podía ingresar a ningún gremio . ... con motivo de esa documentación
quien estuviera a cargo del área hablaba con quien fuera el responsable de
esto, o de quien lo guiaba, para persuadirlo, lo que si era seguro que quien
bien visto (según entiende la testigo) significa que el empleado puede llegar a
ser despedido.
documentos entre los cuales estaba un papel donde firmaban que desistían
carrera..."
estado público sino que permitió a IBM conocer las actividades sindicales
produce entre las partes (fs. 203-223) primero con el ofrecimiento al señor
www.ibmdiscrimina.
gremial alguna.
excusa oportuna.
pretendidamente exculpatorios
tanto las circunstancias del caso, como la conducta que las partes
Nacional. Y concluye:
“Por todas estas razones expuestas, esta asesoría considera que los
sede judicial”
Cabe entonces concluir este punto que los indicios tanto de los testigos como
del dictamen del INADI son concluyentes en cuanto que el despido del actor
de los Trabajadores de la Argentina (CTA), y que por ende una vez aportado el
una suma de dinero, se provocó un despido con una supuesta causa, pero su
sindical a la CTA.-“
compañía”.-
misma compañía. Que la dicente sabe que había una persona que era el actor,
que estaba afiliado, y que era como un “bicho raro”, ya que la gente tenía
miedo de afiliarse.
despidieron, hace uno o dos años: que esto lo sabe porque tomo estado
publico, ya que por la actividad del dicente toma el mismo contacto muy
seguido con gente de la demandada y le contaron del caso. Que el actor dejo
que una de las acciones del actor en CTA tomo estado publico en los medios. Y
lo que hablo con otra gente de IBM. Que la demandada prohibía la actividad
tuviera algún tipo de actividad de índole social fuera de la compañía. Que esto
lo sabe porque le consta personalmente que aquellos que tenían algún tipo de
por parte de algún que otro gerente…”. ANDRES WASIEJKO, dijo que: “Que el
actor esta afiliado a CTA desde antes del año 2003, pero no sabe desde
encomendadas por el CTA, para colaborar con un conflicto que el mismo tenia
el conflicto mencionado ese día, salio en Crónica Noticias, Canal 26, ATC, y el
canal local de noticias de multicanal el cual es el 13. Que sabe que el actor
salio en los medios de televisivos, porque al ser un conflicto tan largo, tienen
todo grabado lo que salía en la prensa, tienen todo grabado. Que el producto
de esta situación, el poco tiempo se enteraron que el actor tena problemas con
lugar. Que esto lo sabe porque el actor hizo la consulta en la mesa del CTA
una serie de acciones, que una de ellas era abrir una pagina de Internet para
Gremial de la CTA, Sr. Victo Mendibil. Que esto el dicente lo sabe porque al
ANTECEDENTES JURISPRUDENCIALES.-
a) Discriminación por opinión política:
Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, trató con fecha 29/6/01 el recurso
El juez preopinante (dr. Scotti), voto al que adhirieran sus colegas de Sala
desprende que los despidos producidos (entre los que se encontraba el del
renuncia…".
connotación política que posee -en este caso- la separación del empleo, afecta
Nacional.
por todos los habitantes de la Nación, con mayor razón debe ser cumplida por
el propio Estado, según las pautas del art. 902 del Código Civil.
ley permite dejar sin efecto el acto discriminatorio aun cuando, como en el
Es que el acto discriminatorio está prohibido por la Constitución (art. 16) y por
la ley (art. 1 ley 23.592) y, por lo tanto, tiene un objeto prohibido (art. 953
C.C.) y entonces es nulo (art. 1044 C.C.), es obvio que el perjuicio debe ser
reparado reponiendo las cosas al estado anterior al acto lesivo (art. 1 de la ley
Por ello, se declara la nulidad de la resolución que apartó del puesto al actor,
todos los seres humanos, extremos que han recibido expreso reconocimiento
oportuno, siempre que no exista otro medio judicial más idóneo. Por lo cual, la
acción de amparo resulta una vía procesal idónea para reclamar en casos en
sindical, sin que obste a ello la existencia de otras como las que invoca la
Por otra parte, los dichos de diversos testigos dan cuenta de la actuación de
presión y las amenazas que la empresa le efectuó al resto del personal para
Del informe del Inadi (obrante a fs. 270/278) surge que "…existe una
Ahora bien, la empresa a los fines de despedir a Balaguer invoca una causal
tan genérica como "…razones de bajo desempeño…" que no cumple con las
probó "causa justificada" alguna en los términos del art. 242 L.C.T.
trato desigual (en cualquier ámbito del que se trate, incluso el laboral) fundado
caracteres o tener ciertas ideas, vale decir el trato desigual y peyorativo que
“... los trabajadores deberán gozar de adecuada protección contra todo acto de
ejercerse especialmente contra todo acto que tenga por objeto ... despedir a
trabajo ...”.
con jerarquía constitucional y por la ley 23.592, razón por la cual, además de
ser nulo (art. 1044 C.C.) produce los efectos de un acto ilícito (art. 1056 C.C.),
motivo por el cual es obvio que el perjuicio debe ser reparado, reponiendo las
Esta conclusión surge de la nulidad del acto y de lo ordenado por la ley 23.592,
en el sentido de que el damnificado tiene derecho ante todo a que se deje sin
morales ocasionados.
posibilita el despido sin causa con pago de una indemnización, cede frente a
las normas de rango superior o igual (tal el caso de la ley 23.592) que tutelan
especial los ilícitos laborales previstos en los inc. e (adoptar represalias contra
los trabajadores por su actividad sindical) y j (practicar trato discriminatorio)
del art. 53 de la Ley 23.551 y que, por existir este régimen protectorio
23.592, cuya aplicación resulta dudosa, sobre todo si se tiene en cuenta que la
Ley 25.013 - aún cuando no rija el caso sub examen - ha optado por mantener
momento del despido, quien sostenía que durante el tiempo que duró la
relación fue una activista permanente en que luchaba por los derechos propios
empleadora); todo lo cual habría culminado con el despido sin causa dispuesto
Agregó el Dr. Zas que las sentencias y las opiniones consultivas de la Corte
motivo oculto de aquel. Para ello no basta una mera alegación, sino que ha de
acreditar la existencia de algún elemento que, sin servir para formar de una
trabajador y que, aun pudiendo aportarse datos que no revelen una sospecha
demandado.
haya sido una permanente luchadora y activista por los derechos propios y de
readmisión al empleo, pues ese es el modo más idóneo y eficaz para garantizar
y por el jus cogens, razón por la cual la garantía plena y eficaz de ese derecho
ámbito subjetivo general abierto por el pronombre "todos", son titulares del
prohibido y, además, ilícito por lo que propició -y así se resolvió por mayoríahacer
cc. Código Civil y art. 1 ley 23.592). Causa “Parra Vera c/ San Timoteo S.A. s/
quedado configurada dentro del art 1 de la Ley 23.592 que dice: “Quien
Argentina S.A., lo que así solicito sea declarado revocando la sentencia que se
apela.-
fue causada por la actividad sindical del actor y por ende debe configurarse
monetaria.-
DEL DESPIDO:…………………………………………
PLANTEA RESERVAS:
Sala V “Parra Vera Máxima c/ San Timoteo S.A. s/ amparo” Sent. 68536 del
Suprema de Justicia del a Nación por la vía del recurso extraordinario previsto
trabajo del actor en las mismas condiciones que tuviera al momento del cese
de tareas.-
4.-Se haga lugar a la indemnización por daño moral.-
SERA JUSTICIA
Señor Juez:
Ana xxx, abogada, matrícula, N° 890, Tº 090 constituyendo domicilio procesal en calle
J.F. Seguí Nº 900 de ésta ciudad de Paraná Entre Ríos, a V.S. digo:
Personería: Que conforme lo acredito con acta poder que acompaña, soy apoderada del
Sr. Lucio Pirol, DNI 224xxx33, de nacionalidad Argentino, de estado civil soltero, de
31 años de edad, con domicilio real en calle 3 de junio Nº 93 de esta ciudad de Paraná.
El relato de los hechos han traído aparejado en mi poderdante una incapacidad parcial y
permanente que estima en un 35% de la total obrera y lo dispuesto por la ley 24557,
corresponde hacer lugar a esta demanda por los conceptos ya referidos.
Liquidación: La suma que se reclama en el punto II surge de los siguientes conceptos:
Prueba: Ofrezco desde ya los siguientes medios de prueba, sin perjuicio de ampliarlos
conforme a la facultad otorgada por la legislación procesal, solicitando se ordene su
oportuna producción:
1- Documental:
C) Certificado Médico.
Se solicita que se intime a la demandada, conforme a los arts. 373 y 374, a presentar la
ficha clínica del actor, con el apercibimiento que establece el Art. 374 CPCCER.
4- Pericial: Se designe:
A) Perito médico de oficio para que informe sobre los siguientes puntos: sobre las
enfermedades denunciadas que padece el actor; las causas y concausas laborales de esas
enfermedades; el grado de incapacidad laboral que esas enfermedades crean a mi
mandante; y sobre cualquier otro punto que a su juicio sea útil para la resolución de la
litis.
B) Perito contador de oficio para que informe sobre el salario diario percibido por el
actor y si están cubiertos los riesgos de trabajo, y en su caso, cual es la compañía
aseguradora y el tipo de póliza contratada por la empresa; y sobre cualquier otro punto
que a su juicio sea útil para la resolución de la litis.
Será Justicia
Firma y Sello
Exmo. Tribunal:
S.A S/ ACCIDENTE ACCION CIVIL”, como mejor proceda en derecho ante el Exmo.
Tribunal me presento y digo:
I.- PERSONERIA.
Tal como acredito con copia del Contrato Constitutivo y de Acta Societaria
debidamente Certificada, sobre la cual presto juramento de ser fiel copia a su original
que conservo en mi poder y se encuentra vigente, soy Presidente y Representante Legal
de S.A.-
II.- OBJETO.
Que en Legal tiempo y forma vengo a contestar formal demanda interpuesta por contra
S.A, sociedad de la cual soy presidente y representante legal, solicitando desde ya el
rechazo de la pretensión de la actora en todas sus partes, en razón de las consideraciones
de hecho y de derecho que a continuación expongo.
Niego todos y cada uno de los hechos expuestos e imputaciones invocadas por la actora
que no fueren de expreso reconocimiento por esta parte.
4.- Niego que sus tareas consistían en la construcción de matrices para inyección de
plásticos de carpintería de aluminio.
9.-Niego que el ruido fuera producto de cuatro máquinas cortadoras de aluminio, que
funcionaban durante toda la jornada laboral.
10.-Niego que dichas cortadoras sean dos manuales y dos automáticas.
11.-Niego que dicha maquinaria produzca ruidos de impacto de alta sonoridad, y niego
que sean dañinos al oído humano
15.-Niego que el actor desarrollaba largas estadías de pie con escaso desplazamiento.
17.-Niego que el actor debido a esto, parezca de várices en ambos miembros inferiores
que lo incapaciten en un 12% de la T.O.
En el escrito de demanda los hechos narrados por la parte actora resultan ser muy
confusos, no contribuyendo a dejar en claro, que pueda calificarse como riesgosa la
actividad desarrollada por aquél – tareas de armado-, corresponde por lo tanto rechazar
la acción fundada en el artículo 1113 del Código Civil, sin perjuicio de señalar que el
caso podría haber encontrado amparo en el régimen especial de la Ley de accidentes de
trabajo. De forma concordante ha resuelto la Cám. Nac. trab., Sala III, 20/11/1981,
”PEREZ, AMADOR, C/ SIAM SOCIEDAD INDUSTRIAL AMERICANA
MAQUINARIAS DI TELLA LTDA”, TSS. 1982- 150.
Reitero que ante la acción de un derecho común, el relato del trabajador debe ser claro,
preciso, ya que a diferencia de la acción especial de la Ley de accidente de Trabajo,
donde a lo sumo hay que probar la relación causal y/o concausal, es necesario demostrar
la actitud de culpa u omisión culposa del empleador, en cambio en el supuesto del
artículo 1113, supone la concreta individualización de dicha cosa y la objetivación del
vicio que padece, o del riesgo que su uso implica; No pudiendo imputarse el daño al
ambiente laboral, sino que es preciso individualizar las actividades u objetos que
generan el daño.
“Cuando se acciona con fundamento en el artículo 1113 del Código Civil, es necesario
demostrar entre otros extremos el carácter riesgoso o el vicio de la cosa, lo que supone
su concreta individualización, y la objetivación de su riesgo o vicio, y la incidencia de
estos últimos en el daño causado, o sea que el daño obedece al riesgo o vicio de la
cosa”. (SCBA, 19/2/85, “LA GUARDIA, SILVEIRO C/ RIGOLEAU S.A”, T. y S.S,
1985-945).
La parte actora expone con claridad en su libelo de inicio que las tareas frente a la
fresadora eran realizadas por el actor “Alternativamente”, de lo cual se infiere que no
realizaba tareas de pie en forma continua, sino que dichas tareas eran realizadas de
sentado.
Con respecto a las várices que dice el actor padecer, dicha enfermedad no es
considerada enfermedad profesional, debiéndose rechazar la misma. El art. 6 de la ley
24.557, determina que se considerarán enfermedades profesionales, aquellas que se
encuentran incluídas en el listado que elaborará y realizará el Poder Ejecutivo.
Sin perjuicio de los manifestado hasta aquí, en relación con la improcedencia de los
reclamos impugno la liquidación practicada en el escrito de iniciación, y para el
hipotético caso- que desde ya descartamos- de prosperar la demanda, deben reducirse a
sus justos límites, de acuerdo con el resultado de la prueba a producirse.
VI.- IMPUGNA RUBROS INDEMNIZATORIOS.
En cuanto al daño moral reclamado, niego que el actor haya padecido un desequilibrio
en sus emociones, como consecuencia del daño que se alega, pues por falta de
acreditaciones fácticas, mencionadas ut supra, es inadmisible la pretensión esgrimida,
ya que las circunstancias así expuestas hacen devenir al daño moral en hipotético y/o
eventual, por lo que no es materia de indemnización, tal como lo ha decidido
reiteradamente nuestra jurisprudencia
Que por la presente denuncio que los accidentes y riesgos de trabajo de la empresa se
encuentran cubiertos por ART, con domicilio en la calle de Capital Federal, contrato
número , solicitando desde ya su citación para que intervenga en el presente juicio,
intimándola a que presente copia autenticada del contrato suscripto con la parte
demandada.
Como es dable observar, el amparo de la ley 24.557, que entrara en vigencia el 1-7-96,
la acción civil a causa de un infortunio laboral solo resulta admisible en el supuesto del
dolo del empleador previsto en el art. 1072 del Cód. Civ.
La falta de invocación del DOLO del empleador surge de los propios términos de la
demanda, fundada en la responsabilidad subjetiva ( por la culpa del empleador) y
“objetiva”, no equiparable al dolo.
El dolo eventual no resulta equiparable al dolo previsto en el art. 1072 del CC.
La opción a favor del trabajador de poder recurrir a la vía civil tiene su origen en la
primera posibilidad que, en tal sentido, otorgaron la ley 9688 ( accidentes de trabajo) y
sus modificatorias .(art. 16).
La ley 24.028 ha quedado expresamente derogada por la ley 24557, que en el apartado
3ro. de su disposición Final Tercera, estableció:” A partir de la vigencia de la presente
ley, deroganse la ley 24028, sus normas complementarias y reglamentarias y toda otra
forma que se oponga a la presente”.
El dolo, en los términos del art. 1072 del CC, elemento esencial de la pretensión, NI
SIQUIERA HA SIDO INVOCADO. Mal podría, entonces, ser OBJETO DE PRUEBA.
Por lo tanto, al reputarse inexistente la vía invocada, por el actor, corresponde se declare
la falta de acción, rechazando la demanda.
X.- DERECHO.
Fundo el derecho que me asiste, en las disposiciones de la ley 11.653, CPCC, ley 24557
y legislación concordante.
XI.- PRUEBA.
A) INFORMATIVA:
B) CONFESIONAL:
Se cite al actor a absolver posiciones a tenor del pliego que se acompañaba bajo sobre
cerrado.
C) TESTIMONIAL:
XIII.- PETITORIO.
1. Se me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio legal indicado.
Proveer de conformidad
CONTESTA DEMANDA . OPONE EXCEPCION DE FALTA DE
LEGITIMACION PASIVA . SUBSIDIARIAMENTE CONTESTA DEMANDA
CONTESTA DEMANDA. OPONE EXCEPCION DE FALTA DE LEGITIMACIÓN
PASIVA. SUBSIDIARIAMENTE CONTESTA DEMANDA.
Exmo. Tribunal:
……….., por derecho propio, DNI ……., de profesión comerciante, con domicilio real
en la calle …………, de la localidad de Villa España, partido de Berazategui, Pcia. de
Bs. As., conjuntamente con mi letrada patrocinante Carolina Mariel Dacuña, Abogada,
Tº …, Fº ……., ………, IVA Monotributista, CUIT …………, Legajo Previsional
………., constituyendo domicilio procesal en la calle ……….. ………….de la localidad
de ……………., Pcia. de Bs. As., en autos caratulados "…………..S/ DESPIDO", a
V.E. me presento y respetuosamente digo:
I.- OBJETO.
Que vengo por el presente a oponer en legal tiempo y forma excepción de falta de
legitimación pasiva por los fundamentos que a continuación se expondrán y en forma
subsidiaria a contestar la demanda iniciada por la actora, solicitando desde ya el rechazo
de la misma con expresa imposición de costas al accionante, por las razones de hecho y
de derecho que a continuación se exponen.
LEGITIMACION PASIVA:
Siendo falsas y maliciosas las alegaciones del accionante en cuanto son un intento del
accionante de vincular a mi patrocinado, en el afán de obtener una solvencia económica
al reclamo respecto del cual se cree con derecho. Por ello se solicita desde esta instancia
el rechazo de la demanda impetrada.
Dejando expresa constancia que la prueba que se ofrece a los únicos efectos del
responde de demanda, funda también la presente excepción.
En igual tiempo y forma de ley, vengo por medio de la presente a los fines de responder
la demanda instaurada por la actora, solicitando desde ya su total rechazo, con costas al
accionante.
A) NEGATIVAS GENERALES:
Niego todos y cada uno de los hechos alegados por la actora en su demanda, que no
fueran de expreso reconocimiento en este responde.
B) NEGATIVAS PARTICULARES:
En particular:
4. Niego que el actor haya firmado libro de requerimiento de notario alguno, como
asimismo niego que haya firmado cualquier otro instrumento.
10. Niego que el actor percibiera una remuneración de $ 2,10 por hora.
13. Niego que el actor debería haber cobrado en concepto de reumneración la suma de $
690.
17. Niego que existió relación de empleo entre ésta parte y el accionante.
18. Niego que esta parte tuviera obligación de inscribir a la actora en organismo alguno
ni ART.
19. Niego que la actora haya tenido una dolencia lumbar, como asimismo niego que
haya solicitada registración alguna.
20. Niego que esta parte haya manifestado a la actora negativa de tareas.
21. Niego que el actor haya sufrido perjuicio moral alguno, como asimismo niego que
haya sufrido injurias.
Sin perjuicio de ello aproximadamente a principios del mes de diciembre del año 2005
la actora dejo de asistir al establecimiento, circunstancia que fue advertida por el
demandado como un simple hecho curioso.
Por ello cuando recibe el Sr. ……la comunicación de la actora remitida por su
telegrama Nro. CD ………… de fecha …..de Febrero del ……..que reza:
"Considerándome despedido con justa causa el …… de febrero de ………, intimo a
usted por el plazo de dos días abone indemnizaciones por despido bajo pena de accionar
judicialmente", obviamente le llamó poderosamente la atención, semejante
comunicación; no solo por lo insólita sino también, por lo plagada de falsedades.
Ahondando más aún, cabe enunciar expresamente que los telegramas Nro. CD ………..
del …….. y CD …….. del ……. nunca han sido conocidos por la demandada,
ignorándolos en su totalidad.
En el mismo sentido se ha resuelto también: "No infringe el art. 375 del C.P.C.C. el
fallo que adjudica a la parte actora la carga de la prueba de la relación laboral invocada,
cuya existencia fue negada en juicio". (SCBA L 39830 S 21-6-1988, "Borlenghi, Walter
c/ Chiappini, Carlos s/ Despido y salarios", AyS 1988-II, 495)
"Si la demandada no efectuó reconocimiento alguno de que entre las partes hubiera
existido una modalidad de prestación de servicios de distinta naturaleza a la de carácter
laboral bajo dependencia invocada por los actores no corresponde la inversión de la
carga de la prueba, correspondiendo a la parte actora acreditar la relación laboral que
invoca". (SCBA, L 54725 S 29/12/1994, "Torres, Susana Benigna y otro c/ Samos
Freijo, Saverio s/ Despido, diferencias salariales", AyS 1994 IV, 705)
Por ello solicito desde ya el rechazo de la aventura jurídica iniciada por la actora con
expresa imposición de costas a la accionante.
Que vengo a contestar el pedido de la actora con respecto al punto en dónde solicita que
las indemnizaciones por despido se calculen sobre la base de una remuneración de $
1030,40 (incluyendo ésto el haber mínimo del C.C.T que entiende aquella se aplica,
horas extras ordinarias y extraordinarias y bonificación por presentismo), lo cual es
totalmente ajeno a derecho y abusivo, resultando como consecuencia lógica un
enriquecimiento sin causa por parte de la parte accionante.
HECHOS.
Que vengo también a oponerme expresamente a la petición de la actora de considerar
como recibidos los telegramas Nro. ………. …….y CD ……….., ya que los mismos
nunca han sido conocidos por la demandada, es decir nunca han llegado a su órbita de
conocimiento como ya se expresara; por lo que, la falta de conocimiento de éstos nunca
puede generar presunción de verdad de los hechos expuestos en las misivas como
abusivamente pretende la actora en su demanda, ya que aquello violaría evidentemente
la garantía de defensa en juicio.
Para el hipotetico caso de dar lugar a la acción contra esta parte, considero
improcedente el juramento estimatorio del art. 39 de la ley 11653, ya que el mismo
opera cuando lo que se discute es el monto o cobro de las remuneraciones, pero no el
hecho mismo que les diera origen y que constituye su causa jurídica, (como lo es en el
caso de autos) es decir que para que la carga de la prueba se invierta debe el trabajador
demostrar la existencia del contrato, el lapso de duración y la naturaleza de las tareas
desarrolladas, quedando a criterio reservado de los jueces de grado apreciar la idoneidad
del juramento prestado, por ello deber ser analizado por V.E. con carácter sumamente
restrictivo y alcance desestimatorio.
SALARIALES.
No corresponde reclamar dicho rubro en forma global, sino que por el contrario es
requisito esencial para la procedencia de las diferencias salariales que se haya detallado
en la demanda lo que debería haber percibido la actora mes a mes.
En el mismo sentido se ha dicho que: "Todo reclamo por diferencias salariales requiere
como punto de partida y de modo indispensable pautas mínimas suficientes para que el
sentenciante pueda pronunciarse sobre la validez del pedimento, exigencia de
cumplimiento insoslayable para que opere la inversión del onus probandi sobre el monto
y cobro de las remuneraciones (art. 44, ley 11.653), la que no se cumple cuando los
montos son sólo objeto de un reclamo global". (SCBA, L 79961 S 7-9-2005, Stella, Ana
María c/ Mármora, Antonio s/ Haberes e indemnización), (SCBA, L 80468 S 12-5-
2004, Anderica, Rubén c/ Lema, Neri Robustiano s/ Indemnización por despido),
SCBA, L 71536 S 21-2-2001, Lázaro, Redenta c/ La Libertad S.A. s/ Indemnizaciones,
DJBA 160, 107)
Se impugna todos los rubros y cantidades que peticiona la parte actora en su demanda.
En efecto las mismas son antojadizas, ajenas a derecho, abusivas y sin elemento
probatorio alguno que la avale.
En efecto:
En igual sentido se ha dicho que: "Para dar cumplimiento debidamente con el art. 245
de la Ley de Contrato de Trabajo la determinación de la indemnización por antigüedad
debe efectuarse sobre la base de la mejor remuneración mensual percibida en el año
anterior al despido." (SCBA, L 75575 S 1-4-2004, formuMorselli, Tiberio c/ Transporte
Co-Ba S.A. y otro s/ Indemnización despido, cobro haberes, certificación de servicios y
otros)
5) Pretende el pago del art. 2 de la ley 25.323 que no corresponde por no haber existido
la relación laboral que la accionante aduce, como asimismo solicita el pago del art. 8 de
la ley 24013 que no corresponde ante la ausencia de la relación laboral.
7) Reclama horas extras trabajadas las cuales son totalmente improcedentes, ya que la
prueba de la realización de tareas en horas extras cuando el empleador niega su
existencia esta a cargo del trabajador y a ese efecto deber producir prueba fehaciente.
En el mismo sentido se ha expresado que: "El trabajo extraordinario debe ser probado
por quien lo alega en forma exhaustiva y fehaciente acreditativa del hecho base de la
acción, capaz de llevar al ánimo del juzgador la más absoluta convicción del derecho
que asiste al reclamante. La prueba debe ser precisa y fehaciente. (...)" (C.N.A.Tr., Sala
IV,29/6/76)
En igual sentido: "El juramento del art. 39 del dec. ley 7718/71 no es útil para probar la
realización de horas extras porque lo que se discute es el trabajo extraordinario, rigiendo
entonces las normas procesales que imponen a quien afirma la carga de la prueba (art.
375, C.P.C.C.; art. 65, dec. ley 7718/71)". (SCBA, L 79601 S 23-2-2005, Principio del
formularioRodríguez, Rubén Alberto c/ Servat, Mirta Mabel s/ Horas extra), (SCBA, L
59630 S 27-12-1996, Principio del formularioMarconi, Mónica c/ Fundación Dr. José
María Mainetti s/ Despido)
"A los efectos de probar las horas extras trabajadas, no son suficientes las declaraciones
de algunos testigos, en el sentido de que vieron trabajar a la actora en días domingo o
que trabajo una jornada superior a la establecida". (C.J. Catamarca, 29/9/66, "Rep. L.L",
XXVIII-1604, SUM. 11)
"No cabe declarar procedente el reclamo relativo a salarios por horas extras -cuya
prueba está a cargo de quien invoca haberlas realizado- por la sola circunstancia de no
exhibir la patronal sus libros y registraciones laborales y haberse prestado el juramento
del art. 39 del dec.ley 7718/71". (SCBA, L 89507 S 29-9-2004, CARATULA: Cuello
Oscar Fernando c/ El Costero S.R.L. y Pereyra, Gustavo s/ Cobro de haberes e
indemnización por despido), (SCBA, L 59630 S 27-12-1996, Marconi, Mónica c/
Fundación Dr. José María Mainetti s/ Despido)
Las cuestiones hasta aquí expuestas son más que suficientes para la procedencia de la
presente impugnación.
X.- PRUEBA.
b) Indique si las copias que se acompañan son o corresponden a una pieza auténtica,
firmas, sellos, matasellos, etc.
4) TESTIMONIAL: Se ofrecen los siguientes testigos a los efectos de ser citados para
declarar en la pertinente audiencia de vista de causa:
……….
……….
……….
5) PERICIAL:
- CONTABLE: Se designe perito contador unico de oficio, quien examinando los libros
y papeles de la demandada, se expedirá sobre los siguientes puntos de pericia:
Para el hipotético caso de hacerse lugar a las peticiones de la actora, que desde ya
descarto, se efectúa reserva para introducir la cuestión federal dispuesta por el art. 14 de
la ley 48, por violación de las garantías constitucionales acordadas a esta parte.
XII.- DERECHO.
Fundo el derecho que me asiste en la Ley 20.744 y sus modificaciones, Ley 11.653 y
legislación concordante; como asimismo la jurisprudencia aplicable del fuero.
XIII.- PETITORIO.
4) Se tengan por contestados en forma subsidiaria los planteos del punto V).
7) Se tenga por contestado y se haga lugar a la oposición planteada respecto del pedido
de diferencias salariales.
10) Oportunamente se rechace la demanda en todos sus términos con costas al actor.
Proveer de conformidad.
SERA JUSTICIA.
Pliego a tenor del cual absolverá posiciones la parte actora.
1. Para que jure como es cierto que ud. concurría al comercio del Sr. ……… dos veces
por semana aproximadamente.
2. Para que jure como es cierto que ud. compraba en forma usual en el local del
demandado.
3. Para que jure como es cierto que ud. era cliente usual del local.
4. Para que jure como es cierto que el comercio de la demandada es una empresa
familiar.
5. Para que jure como es cierto que el demandado atiende el comercio en forma
personal.
2. Para que diga el testigo si sabe y le consta si el actor era cliente habitual del local.
3. Para que diga el testigo si sabe y le consta si el actor se desempeño como trabajador
para el demandado.
4. Para que diga el testigo si sabe y le consta si el actor concurría al local dos veces por
semana aproximadamente.
5. Para que diga el testigo si sabe y le consta si el actor repentinamente dejó de concurrir
al local en diciembre del 2005.
6. Para que diga el testigo si sabe y le consta si el comercio del demandado es una
empresa familiar, atendida directamente por su dueño y familiares.
Benedetti, Estela Sara c/PEN Ley 25.561-Decretos. 1570/01 y 214/02 s/amparo Ley
16.986"
La Corte Suprema de Justicia de la Nación confirmó la sentencia de Cámara y afirmó
que resulta inconstitucional la aplicación de la normativa de emergencia económica a un
contrato de renta vitalicia previsional que fue celebrado en dólares. De esta manera,
ordenó a Siembra Seguros de Retiro S.A. a cumplir con el contrato en la condiciones
pactadas originalmente.BENEDETTI, ESTELA C/ PEN. (S.C. B. 1694, L. XXXIX)
SupremaCorte:
I
La actora, inició el reclamo por vía de amparo contra el Poder Ejecutivo Nacional y
Siembra Seguros de Retiro SA, solicitando la declaración de inconstitucionalidad e
inaplicabilidad de los Decretos 1570/01 y 214/02, las Resoluciones del Ministerio de
Economía nº 6/2002, 9/2002, 18/2002, 23/2002, y toda norma dictada de conformidad
con ellos, como así también de las leyes 25.557 y 25.561, en cuanto se le impide el
acceso a la justicia y la plena disponibilidad, en efectivo y en la moneda de origen (en el
presente caso, en dólares estadounidenses), de las sumas oportunamente aportadas
mediante un contrato de renta vitalicia. Denunció que se lesionaban de forma
manifiestamente ilegal y arbitraria, entre otros, los artículos 14, 14bis, 17, 19, 28, y 75,
inciso 22, de la Constitución Nacional. Refirió que peticionó la pensión por el
fallecimiento de su esposo ante Siembra AFJP, el día 13 de noviembre de 1997, en la
modalidad de seguro de renta vitalicia previsional para derechohabientes, por muerte del
trabajador afiliado al régimen de capitalización. Explicó que ante el dictado de las
normas de emergencia se ha producido una confiscación en los haberes, por lo que pidió
que se la ampare en el derecho que le asiste a percibir la pensión en su moneda de
origen (v. fs. 2/5).
II
La quejosa dice que existe cuestión federal simple, en cuanto se trata de resolver sobre
la interpretación de normas de esa naturaleza, que regulan la conversión a pesos de las
obligaciones dinerarias derivadas de contratos celebrados en dólares estadounidenses
exigibles a la fecha en que fueran sancionadas la leyes núms. 25.561 y 25.587, el
decreto 214/02 y la Resolución de Superintendencia de Seguros de la Nación número
28.592. Asimismo, aduce que la sentencia incurre en arbitrariedad al vulnerar las
garantías de propiedad, igualdad, debido proceso y defensa en juicio consagradas en la
Carta Magna.
Sostiene que la decisión no descalifica los argumentos dados por su parte en cuanto a
que la co demandada "Siembra Seguros de Retiro SA" no es una entidad financiera, sino
que es una compañía de seguros de retiro cuya actividad se encuentra sometida a las
disposiciones de la ley 20.091 y sus normas complementarias. Añade que, como
consecuencia de ello, no es depositaria ni administradora de sumas de dinero, sino que
es titular de las primas que percibe como contraprestación (pago del precio) por los
riesgos y beneficios a cuyo abono se compromete en el marco de los contratos de
seguros que celebra; primas, éstas, que conforman las reservas matemáticas propiedad
de Siembra Seguros de Retiro SA, y que, insiste, no constituyen una inversión o
depósito sino el precio del seguro, esto es, la contraprestación a cargo del asegurado por
las obligaciones que asume el asegurador. Consecuentemente, toda mención a la
realización de depósitos, a la administración e intangibilidad de los mismos, al carácter
de ahorrista que se atribuye la actora, a las normas que conformaran el denominado
"corralito financiero", es a todas luces, inapropiada e inaceptable en el sub lite, más allá
de reiterar que la agraviada ha visto afectado el valor de los activos en los que invirtiera
sus reservas a causa de las mismas normas que se cuestionan en autos.
Entiende que, por el motivo enunciado, no serían aplicables al caso las consideraciones
que V.E. tuvo en cuenta al pronunciarse en los precedentes "Provincia de San Luis" y
"Smith", referidos exclusivamente a inversiones en el sistema financiero.
Afirma que el contenido del decreto cuestionado (núm. 214/2002) importa reconocer la
existencia de una situación de crisis que va más allá del estricto aspecto financiero y
bancario, así como la necesidad de fijar pautas ciertas a deudores y acreedores, incluso
para los que revistan tal carácter en el marco de contratos privados, tal como los de
seguros aquí involucrados.
Señala que no ha sido cuestionada en autos la Resolución núm. 28.592 por la que, en el
marco de la emergencia, la Superintendencia de Seguros de la Nación dispuso que a los
efectos del cálculo de las rentas en moneda extranjera devengadas en el mes de febrero
de 2002 respecto de rentas provenientes de la ley 24.241, se aplicará a las reservas
matemáticas un factor de valuación que la misma autoridad de control fijó en 1,40.
Agregó que, posteriormente, mediante circular Nº 4545 y diversas comunicaciones de la
SSN, se dispuso igual criterio para las rentas devengadas de marzo de 2002 en adelante,
en tanto dicho factor sea inferior al Coeficiente de Estabilización de Referencia (CER)
impuesto por el decreto, supuesto en el cual se liquidará la renta a la relación de U$S 1
= $1 ajustado por el CER.
Asevera que la actividad del negocio asegurador incumbe a los restantes poderes del
Estado, y la intromisión por parte del Poder Judicial en el criterio de oportunidad,
mérito y conveniencia reglamentario, excede el ámbito constitucional del ejercicio de la
función de juzgar que le acuerda la Constitución Nacional en su artículo 116,
cometiendo un exceso de competencia en violación al principio de división de poderes y
la garantía de propiedad, como así también a la de ejercer toda industria lícita, al
imponer a la co demandada Siembra Seguros de Retiro SA como aseguradora
autorizada una notoria y exagerada alteración de su operatoria, que no cuenta con
respaldo en la normativa vigente sino en el exclusivo criterio del juzgador.
Es así entiende que se ha adoptado con los amparistas un criterio imposible de cumplir
con el resto de los asegurados, por el carácter de recursos escasos que revisten los
fondos de primas de las aseguradoras, a la vez que se estaría afectando notoriamente la
regularidad del funcionamiento de la co demandada, colocándola en la situación de no
poder cumplir en iguales condiciones con todos los beneficiarios.
III
En primer término, procede señalar que el recurso extraordinario deducido es admisible,
toda vez que en autos se discute la interpretación y validez de normas federales y la
decisión del superior tribunal de la causa fue contraria al derecho que los apelantes
fundaron en ellas (art. 14, incs. 1º y 3º, de la ley 48).
Al respecto, cabe tener presente que V.E. ha señalado en reiteradas oportunidades que
en la tarea de esclarecer la inteligencia de aquel tipo de normas, el Superior Tribunal no
se encuentra limitado por las posiciones del a quo ni de las partes, sino que le incumbe
realizar una declaratoria sobre el punto disputado (conf. doctrina de Fallos: 323:1491 y
sus citas). A ello deben agregarse diversas circunstancias de trascendencia que exigen
un pronunciamiento sobre el fondo del asunto, como son el cúmulo de causas que
esperan una decisión que se pronuncie definitivamente sobre una cuestión moneda de
pago que tiene en vilo a numerosos acreedores y deudores ("Recurso de hecho, P. 122.
L.XXXIX, "Pérsico, Luigi c/ Maffulli, Ciro y otro", sentencia interlocutoria del 14 de
octubre de 2004).
En lo que concierne a las causales de arbitrariedad invocadas por la recurrente relativas
a la fundamentación de la declaración de inconstitucionalidad, estimo que se vinculan
de modo inescindible con los temas federales en discusión y, por ello, deben ser
examinados en forma conjunta (conf. doctrina de Fallos: 308:1076; 322:3154;
323:1625, entre muchos otros), circunstancia que, en el caso, neutraliza las
consecuencias que traería aparejada la falta de queja ante la denegación por la Cámara
del remedio extraordinario, fundada en aquella tacha.
En otro orden, es preciso indicar que durante el transcurso del proceso se han dictado
nuevas normas sobre la materia discutida, que deben ser consideradas para su solución,
en virtud de la jurisprudencia del Tribunal según la cual sus sentencias deben apreciar
las modificaciones introducidas por esos preceptos en tanto configuran circunstancias
sobrevinientes de las cuales no es posible prescindir (Fallos: 312:555; 315:123, entre
muchos otros).
Por aplicación de esta última doctrina, asimismo, estimo que resulta inoficioso
pronunciarse sobre la declaración de inconstitucionalidad de las normas que
suspendieron el cumplimiento de las medidas cautelares y la ejecución de sentencias en
todos los procesos judiciales que pudieran suscitarse con relación a las medidas
económicas adoptadas a partir del decreto 1570/01 las que se discuten en el sub lite .
Ello es así, pues tal como lo señalé en el punto V del dictamen emitido en el caso
"Bustos", del 22 de octubre de 2004, al que me remito aquellos plazos de suspensión,
dispuestos por sucesivas normas, al presente han expirado.
IV
En cuanto a la situación que dio plataforma fáctica para el dictado de las normas de
emergencia, cabe puntualizar que la materia en debate se centra básicamente en la
constitucionalidad del conjunto de medidas implementadas para conjurar la crisis que
demostró toda su intensidad y gravedad a fines de 2001 y condujo a la declaración legal
del estado de emergencia pública en materia social, económica, administrativa,
financiera y cambiaria; disposiciones que afectaron a los contratos celebrados entre
particulares sometidos a normas de derecho privado, pactados en dólares u otra moneda
extranjera, incluyendo a las obligaciones no vinculadas al sistema financiero (v. leyes
25.561 y 25.820 y su prórroga, el decreto 214/02 y concordantes). Dicha problemática
ha sido examinada en general por el suscripto en los puntos IX y X de la causa: S. C. P.
122, L. XXXIX, caratulada "Pérsico, Luigi c/ Maffulli, Ciro y otro s/ Ejecución
Hipotecaria", ya citada; dictaminada por esta Procuración General el día 26 de octubre
de 2004, oportunidad en la que se puso de resalto su concordancia con el sistema de
nuestra Carta Fundamental y a cuyos términos y fundamentos cabe remitir, en lo
pertinente, por razones de brevedad.
V
A partir de dichos principios generales creo necesario efectuar algunas precisiones sobre
las particularidades que ofrece el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones SIJP
(regulado por la ley 24.241) en materia de jubilaciones ordinarias y retiro definitivo por
invalidez. Los afiliados y sus derechohabientes adheridos al régimen de capitalización
pueden disponer de su cuenta de capitalización de acuerdo con las siguientes
modalidades, ellas son: a) Renta vitalicia previsional; b) Retiro programado; y c) Retiro
Fraccionario. Una vez que se verifica el cumplimiento de los requisitos respectivos, las
Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones (AFJP), reconocen la
prestación y emiten el correspondiente certificado. En caso de inclinarse por la opción
'a' (RVP) que es la que interesa en el sub lite , el afiliado o beneficiario con derecho a
pensión debe contratar con una compañía de seguros de retiro de su elección, con las
modalidades previstas en el artículo 101 del SIJP, circunstancia que en su oportunidad
se notifica a la AFJP, quien quedará obligada a traspasar los fondos de la cuenta de
capitalización individual, del afiliado o beneficiario a la aseguradora, a fin de constituir
la prima del seguro de RVP.
A los seguros de retiro aquí considerados se refieren, asimismo, los artículos 176 a 178
de la ley del SIJP (núm. 24.241). El artículo 176 del SIJP denomina Seguro de Retiro a
toda cobertura sobre la vida que establezca, para el caso de supervivencia de las
personas a partir de la fecha de retiro, el pago periódico de una renta vitalicia; y para el
caso de muerte del asegurado, anterior a dicha fecha, el pago total del fondo de las
primas a los beneficiarios indicados en la póliza o a sus derechohabientes. También
establece que la modalidad de Renta Vitalicia Previsional regulada en el artículo 101 y
apartado 1 del artículo 105 del SIJP, queda comprendida dentro de la cobertura prevista
en ese artículo.
Este seguro, sigue estableciendo la reglamentación, sólo podrá ser celebrado por las
entidades aseguradoras que limiten en forma exclusiva su objeto a esta cobertura y a las
prestaciones de pago periódico previstas en la Ley de Riesgos de Trabajo (núm.
24.557). Tales entidades podrán operar en otros seguros de personas que resulten
complementarios de las coberturas de seguros de retiro, para lo que deberán estar
autorizadas por la Superintendencia de Seguros de la Nación (SSN) y su razón social
deberá contener la expresión "Seguros de Retiro" (art. 177, SIJP). Las condiciones
generales de las pólizas están pautadas por el organismo de contralor, concretamente,
por la ley y las Resoluciones de las Superintendencias, entre las que se destaca la
Conjunta núm. 408/97 S.A.F.J.P. y núm. 25.283/97 S.S.N.
Complementa el marco normativo, la ley 20.091, que legisla sobre el control de las
aseguradoras y destaca el funcionamiento de la Superintendencia de Seguros de la
Nación SSN como autoridad de aplicación y de contralor, sistema que se integra a la
Ley Nacional de Seguros nº 17.418.
VI
Sentado lo que antecede y prosiguiendo la consideración del tema que nos convoca,
observo que la afectación del contrato de seguro de RVP al régimen de pesificación se
desprende, específicamente, de la Res. SSN nº 28.592 (B.O. 26 02 02, circular nº 4533).
Ello es así, pues el artículo 1º dispuso que: "A los efectos del cálculo de las rentas en
moneda extranjera devengadas en el mes de febrero de 2002, aplíquese el factor por
valuación (FV) a las reservas matemáticas al 31/01/02 o a los premios únicos de los
contratos de renta vitalicia previsional y rentas provenientes de la Ley N24.557
celebrados hasta el 31/01/02. Adicionalmente, deberá aplicarse el mismo factor a los
fondos de fluctuación positivos correspondientes a las pólizas antes mencionadas,
valuados al 31/01/02".
VII
Las normas aplicables a este caso, vale añadirlo, no sólo afectan a los eventuales
acreedores, sino que también comprenden a los deudores, quienes quedan sujetos al
referido sistema de pagos, por lo que es evidente que las reglas no apuntan a una
discriminación entre unos y otros, sino que buscan una solución integral a la situación
de todas las partes que puedan verse comprometidas en una relación jurídica,
trasladando sus efectos sobre los intereses de diferentes sectores de la sociedad en plena
crisis social y económica.
En Fallos: 313:1513, al referirse a la garantía de igualdad ante la ley, la Corte sostuvo
que se daba una situación análoga, en sus efectos, a una devaluación. Tal medida de
gobierno, en las ocasiones en que fue dispuesta, ha afectado siempre y en cada caso, no
sólo los bienes de la generalidad de los individuos que componen el cuerpo social; sino
que ha trasladado también sus consecuencias, de modo positivo o negativo, sobre los
intereses de diferentes sectores de la sociedad, trátese de importadores, exportadores,
productores primarios, industriales, rentistas y/o asalariados (cons. 58, p. 1555).
VIII
En el contexto examinado, observo que la ley 20.091 obliga a las aseguradoras, por cada
contrato celebrado en moneda extranjera, a constituir sus reservas técnicas en la moneda
del contrato o en otras monedas extranjeras que determina, en forma general y
uniforme, la Autoridad de Control (v. art. 33). En ese marco, las alternativas posibles de
inversión de sus reservas están limitadas y deben mantener cierta relación entre éstas y
la obligación por ellas asumidas, en el caso, el valor de rescate (art. 35). La norma
reglamentaria dictada por la Superintendencia de Seguros de la Nación (Resolución nº
21.523; B.O. 14 02 1992), establece el porcentaje de aquéllas, de modo que las
aseguradoras debían sujetarse a las pautas y límites dispuestos por las mencionadas
normas, estando obligadas a invertir en activos locales una parte sustancial de sus
reservas matemáticas y de su capital, ajustando la duración de la cartera de inversiones a
las fechas de vencimiento de sus obligaciones. En ese marco, es con posterioridad que a
las compañías de seguros de retiro se les permitió invertir en bienes del exterior hasta un
límite del 50% (Resolución 28.297 del 17.7.2002 modificada por la nº 29.211/2003,
B.O. 28 04 2003). Por ello, los activos que respaldaban las reservas técnicas de las
aseguradoras y con los cuales debían hacer frente a sus obligaciones con los asegurados,
cabe presumir que se vieron afectados en gran medida por las normas que modificaron
la moneda del contrato, como lo testimonian, entre otros, los Decretos 471/02, 494/02 y
620/02, desde que, dentro del sistema, dichas entidades carecían prima facie de una
autonomía plena de disponibilidad de esos activos.
IX
Desde esa perspectiva, en el contexto indicado, por una parte las leyes cuestionadas
pueden superar el control de razonabilidad, en tanto los mecanismos que establecen no
son intrínsecamente inconstitucionales. Advierto que, en el marco de la vía intentada,
conforme lo señaló la magistrada de primera instancia (v. fs. 81/82), no se encuentra
fehacientemente demostrada la inequidad final y definitiva a que conduciría el sistema
establecido por las Resoluciones nº 28.592, nº 28.594 y sus complementarias, pues no
sólo se convierten a pesos las obligaciones en moneda extranjera, sino que además se
establece un factor de valuación transitorio equivalente a 1,40 por cada dólar y más
tarde un índice de actualización (CER, según art. 3º de la resolución nº 28.924). Por otra
parte, me parece fundamental en el sub lite, que si por aplicación de los coeficientes
mencionados, el valor resultante de la cosa, bien o prestación, fuera superior o inferior
al del momento de pago, cualquiera de las partes cuenta todavía con la posibilidad de
solicitar un reajuste equitativo del precio.
Es decir, que a fin de preservar su derecho de propiedad, las interesadas cuentan aún
con vías idóneas posteriores, para restablecer la equivalencia de las prestaciones, y
procedimientos alternativos de solución en supuestos de discrepancias. Así lo establece
el artículo 11 (sea en su texto original o en el del art. 3º de la ley 25.820) que, ante el
posible desacuerdo entre las partes, manda seguir "los procedimientos de mediación
vigentes en las respectivas jurisdicciones y ocurrir ante los tribunales competentes para
dirimir sus diferencias" (párrafo 3º, art. 11 citado), lo que da cuenta, por de pronto, de la
existencia de otros caminos legales para resguardar el derecho que entienden afectado.
En efecto, queda abierta la posibilidad de discutir en un proceso amplio, con las pruebas
pertinentes necesarias, la justeza de las diferencias que esgriman, a los efectos de
interpretar los alcances de los términos del contrato que las unía y el eventual grado de
la previsibilidad de la aseguradora sobre los acontecimientos financieros futuros a la
hora de suscribir el contrato, la mejor y mayor información técnica esperable y exigible
por su profesionalismo, en la búsqueda del equilibrio económico de las prestaciones;
todo lo cual requiere de mayor amplitud de debate y prueba, que la que puede ofrecer el
apretado marco de la acción de amparo que en esta ocasión se ventila.
Por otra parte, aun cuando, como en el caso, se invocan derechos propios de la
seguridad social, cabe puntualizar que el Alto Tribunal diferenció entre el status de
beneficiario de ese sistema y la cuantía de las prestaciones a las que tiene derecho
admitiendo que éstas pueden ser disminuidas para el futuro, en tanto la reducción no
resulte confiscatoria o arbitrariamente desproporcionada, si ello se impone por
exigencias superiores de una política salvadora de su propia subsistencia o su
desenvolvimiento regular (Fallos 173:5; 174:394; y 408; 180:274; 188:525; 190:428;
192:359; 197:60; 234:717; 235:783; 249:156; 258:14; 266:279; 295:674; 303:1155;
306:614; 323:4205, entre muchos otros). Dicho criterio fue reiterado al resolver que los
montos de los beneficios previsionales pueden ser disminuidos para el futuro sin
menoscabo de la garantía del artículo 17 de la Constitución Nacional, cuando razones de
orden público o de interés general lo justifiquen. También se han aceptado diversos
porcentajes de reducción siempre que, evaluadas las circunstancias de cada caso, se
compruebe que la reducción no resulte confiscatoria o arbitrariamente
desproporcionada, así como no lesiva de los derechos de los agentes pasivos (Fallos
321:2181 y sus citas).
Cabe reiterar que la declaración de invalidez constitucional de un precepto de jerarquía
legislativa constituye la más delicada de las funciones susceptibles de encomendarse a
un tribunal de justicia, configurando un acto de suma gravedad que debe ser
considerado ultima ratio del orden jurídico (Fallos: 324:920, entre otros). Por ello, sólo
procede formularla cuando un acabado examen del precepto conduce a la convicción
cierta de que su aplicación conculca el derecho o la garantía constitucional invocados
(Fallos: 321:441 y su cita).
XI
Sentado lo anterior, corresponde continuar con la cuestión referida a si la ley 25.561, así
como las posteriores disposiciones de emergencia relativas a las relaciones jurídicas
privadas concertadas en moneda extranjera no vinculadas al sistema financiero, son
aplicables a supuestos, en general, de contratos de seguros de retiro de renta vitalicia, y
en particular, a los previsionales, dada la naturaleza aleatoria que en ciertos casos se les
atribuye. En tal sentido, V.E. reiteradamente ha señalado que la interpretación de las
leyes debe realizarse teniendo en cuenta su contexto general y los fines que las
informan. Ello supone no sólo armonizar sus preceptos, sino también conectarlos con
las demás normas que integran el orden jurídico, de modo que concuerden con su
objetivo y con los principios y garantías que emanan de la Constitución Nacional
(Fallos: 323:1374; 324:2153, entre muchos otros).
En este marco, me adelanto a señalar que es claro que la inteligencia que sería menester
aplicar del plexo jurídico en cuestión, no debe alterar la propia finalidad perseguida por
el sistema, ya que de adoptarse una postura de excepción, ella agravaría, en definitiva, la
situación de las partes implicadas en un contexto de crisis, con la consecuente
afectación de sus derechos constitucionales, tornando irracional el precepto y
apartándose de lo que fue la voluntad legislativa, aspectos que, según tiene también
dicho el Tribunal, no pueden ser obviados ni siquiera por posibles imperfecciones
técnicas relativas a su instrumentación (Fallos: 290:56, 317:672; 322:2679; 324:2934,
etc.).
Así lo pienso, toda vez que la ley 25.561, como dice su propio título y lo reafirma su
contenido, y reitero, conforme lo he señalado en el precedente "Persico", es una de las
llamadas leyes de emergencia, cuyo objeto es conjurar, del mejor modo posible, las
consecuencias derivadas de situaciones económicas anómalas o penurias financieras
que, en lo principal, dificultan el cumplimiento de las obligaciones.
En tal sentido, se destaca que en su art. 1, inc. 4), facultaba al Poder Ejecutivo
Nacional a reestructurar las obligaciones en curso de ejecución, afectadas por el nuevo
régimen cambiario instituido en el artículo 2º; y, respecto a las originadas en los
contratos entre particulares, no vinculadas al sistema financiero, previstas en el artículo
11º de la ley mencionada, no se hace ningún distingo ni reparo que excepcione algún
tipo o categoría contractual específico, ni mucho menos que expresamente excluya la
figura del seguro de retiro, la renta vitalicia en general o la previsional en particular, ni
en la propia norma ni en otras como se precisará infra . En este sentido, cabe recordar
que "donde la ley no distingue, nosotros no debemos distinguir ubi lex non distinguit
nec nos distinguere debemus " (Fallos 304:226, y Dictamen del 15 de septiembre de
2005, in re: "S. C. E. Nº 68, L. XL, EMM S.R.L. C/ TÍA S.A. s/ Ordinario s/ Incidente
de medidas cautelares"), adagio que encuentra su razón de ser en que si el legislador
hubiera querido hacer distinciones, lejos de expresarse en términos generales, hubiese
hecho las salvedades o excepciones pertinentes.
En todo caso, previó expresamente la forma de cancelar las prestaciones (punto 1); el
modo en que las partes podrán negociar la reestructuración (punto 2); las facultades
reconocidas a ellas en caso de no ponerse de acuerdo, y las condiciones en que se delega
al Poder Ejecutivo la atribución de dictar disposiciones aclaratorias y reglamentarias
sobre situaciones específicas (punto 3).
Ante ello y las posibles divergencias que generó la redacción de ese precepto legal, el
Poder Ejecutivo Nacional que, no es ocioso reiterarlo, estaba facultado para ello por el
propio artículo 11 in fine aclaró que quedaban transformadas a pesos todas las
obligaciones de dar sumas de dinero de cualquier causa u origen, judiciales o
extrajudiciales, expresadas en moneda extranjera, existentes a la sanción de la ley
25.561 y que no se encontraran ya convertidas a pesos (v. art. 1º del decreto 214/02 y
arts. 1 y 8 del decreto 320/02, ambos ratificados por el Congreso Nacional mediante el
art. 64 de la ley 25.967). Tampoco aparece aquél tipo de contrato dentro de los
supuestos excepcionales que no se encuentran incluidos en la conversión a pesos
dispuesta en el decreto 410/02 (BO del 8 03 2002).
Es por ello que una interpretación restrictiva como en líneas generales la efectuada por
el a quo, desnaturaliza el objetivo de conjurar la emergencia, desde que,
paradójicamente, supone incrementar en forma notoria, en un breve período, dada la
fluctuación de la moneda, las obligaciones a cargo de las prestatarias. En tal sentido,
reitero, la ley originaria y los decretos aclaratorios no hacen ninguna distinción
incluyente excluyente sobre los tipos contractuales posibles que habían dado origen a
las obligaciones a las que estaba dirigida, con la salvedad del decreto 410/02 ya
mencionado. Tampoco se introdujo ninguna excepción con posterioridad, cuando se
dictó la ley 25.820, al sustituir el antes trascripto artículo 11 de la ley 25.561, que
comprende con similares alcances a las obligaciones de dar sumas de dinero existentes
al 6 de enero de 2002, expresadas en dólares estadounidenses u otra moneda extranjera,
no vinculadas al sistema financiero, cualquiera sea su origen o naturaleza.
Asimismo, la interpretación de la norma que se apoya en que no resultaría de aplicación
la teoría de la imprevisión porque el tipo de vínculo jurídico obligacional examinado es
un contrato aleatorio, parece forzada, pues como ya dije y reitero la ley de emergencia
no realiza ninguna distinción respecto del tipo de contrato al que estaba dirigida y las
excepciones previstas legalmente no excluyen de la pesificación a la prestación que es
materia de debate. A su vez, un examen de las cuestiones fácticas y las circunstancias
del caso, unidas a la naturaleza jurídica de la relación contractual que unía a las partes y
sus alcances, a la luz de dichos preceptos, excederían el apretado marco de este proceso,
amen de resultar ajeno a la vía extraordinaria (Fallos: 312:1859; 313:473, sus citas y
324:2719, entre otros).
XII
En razón de todo lo expuesto, en mi opinión, corresponde entonces, admitir los agravios
del quejoso en cuanto a la aplicación al caso de las normas de emergencia y dejar sin
efecto el decisorio recurrido con el alcance indicado.
A todo evento, conviene señalar que los precedentes de Fallos: 325:28 y 326:417, así
como los dictámenes de esta Procuración General del 19 de noviembre de 2002, en el
caso B. 2507, L. XXXVIII "Beratz, Mirta Ester c/ P.E.N. s/ amparo medida cautelar", y
del 10 de junio de 2003, en el caso L. 196, L. XXXIX, "Lema, Armando Enrique y otra
s/ acción de amparo" se refieren a situaciones jurídicas diversas de la presente. Por otra
parte, como lo aclaró el magistrado que me precedió en esta función, lo dicho allí sólo
era aplicable al caso y no podía extenderse a otras situaciones.
A ello se agrega que también son diferentes las circunstancias examinadas, máxime
cuando el tiempo transcurrido permite incorporar al estudio de estos temas, tanto las
distintas disposiciones implementadas para morigerar los efectos perniciosos de la
crisis, como su razonabilidad, a la luz de los acontecimientos vividos.
Además, ya se señaló que medió una intervención del legislador que, al ratificar
decisiones del Poder Administrador, le confirió sustento legal a las vías utilizadas para
salir de la emergencia, en particular, en lo que aquí nos ocupa.
No sobreabundo, si repito la conclusión a la que arribara en el ya citado dictamen del
caso "Bustos", reiterada recientemente en autos E. Nº 68, L. XL, "EMM S.R.L. C/ TÍA
S.A. s/ Ordinario s/ Incidente de medidas cautelares", dictamen del 15 de septiembre de
2005, en cuanto a que "...si todos los sectores de la sociedad (vgr. asalariados,
locadores, jubilados, acreedores en general) están soportando los necesarios e
inevitables sacrificios que se requieren para superar una emergencia de la magnitud y
gravedad como la que afectó al país, las partes no pueden válidamente ser los únicos en
quedar al margen de esta situación."
XIII
Opino, por lo tanto, que corresponde hacer lugar al planteo y revocar la sentencia en
cuanto fue materia de recurso extraordinario.
Buenos Aires, 7 de diciembre de 2005.
ES COPIA ESTEBAN RIGHI
En ese sentido, corresponde recordar que todo lo atinente a la materia previsional debe
apreciarse conforme a la finalidad que se persigue, ámbito en el cual el rigor de los
razonamientos lógicos debe ceder ante la necesidad de que no se desnaturalicen los
fines que la inspiran, que no son otros que la cobertura de riesgos de subsistencia y la
protección integral de la familia, ya que el carácter alimentario de los derechos en juego
impone a los jueces el deber de actuar con extrema cautela cuando se trata de juzgar
peticiones de esta índole. También es oportuno señalar que el carácter alimentario de
todo beneficio previsional, que tiende a cubrir las necesidades primarias de los
beneficiarios y su reconocida naturaleza de subsistencia, obliga a sostener el "principio
de favorabilidad" y a rechazar toda fundamentación restrictiva.
En definitiva, la materia previsional se vincula con personas que, por lo general, han
concluido su vida laboral y, en la mayoría de los casos, han supeditado su sustento a la
efectiva percepción de los haberes que les corresponden por mandato constitucional,
razones que justifican una especial tutela.
Asimismo, la Constitución Nacional establece, en su artículo 14 bis, una protección
operativa a las jubilaciones y pensiones, lo que significa asegurar a los beneficiarios un
nivel de vida similar dentro de una proporcionalidad justa y razonable según las
remuneraciones percibidas en actividad. Se trata, por consiguiente, de un mecanismo
constitucional que garantiza la adecuada relación del haber de pasividad con el nivel de
ingresos laborales percibidos.
Este principio no puede ser ignorado mediante un mecanismo autorizado por ley, como
una renta vitalicia previsional, ya que la aseguradora se obligó a asumir el pago de una
prestación convenida, la que debió ser constante en el tiempo y garantizar una
rentabilidad determinada.
De tal modo —por lo pronto y con arreglo a aquellos principios e independientemente
de las conocidas diferencias entre el sistema de capitalización y el de reparto— no
puede prescindirse sin más de la doctrina elaborada por esta Corte en materia de
movilidad de las jubilaciones y pensiones, como garantía constitucional que tutela,
especialmente, contingencias como las descriptas en esta causa. En materia previsional,
como regla, ha de estarse a la sustancia de la pretensión y su finalidad última: la
integralidad e irrenunciabilidad de los derechos.
No se trata —en este caso e inopinadamente— de trasladar a favor de quienes optaron
por un régimen que involucra a personas jurídicas privadas una garantía, como la
movilidad, prevista para el sistema público. Empero, todos aquellos rasgos tutelares sí
resultan homologables a la presente causa si se considera que el propio Estado posibilitó
la elección de un sistema que ofrecía preservar el contenido patrimonial de los haberes
de pasividad. Así, puede afirmarse que la actora ha resultado claramente damnificada
ante el desconocimiento evidente del carácter sustitutivo del haber previsional.
Todo lo señalado respecto de la naturaleza previsional del contrato examinado
encuentra apoyo en el carácter integral de las prestaciones de la seguridad social. Éstas
reconocen adecuada tutela por la Constitución Nacional, tanto en el sistema público
como en el de capitalización por el que se optó oportunamente.
5) Que, en efecto, dado el carácter tuitivo del régimen previsional, es dable inferir que
el objetivo del Estado, mediante la creación del sistema de capitalización, fue el de
instaurar un régimen eficiente que permitiese cubrir sin menoscabo de garantías
constitucionales los riesgos de subsistencia y ancianidad de la población.
Fue así que en el año 1997 la actora optó por la pensión por fallecimiento de su esposo
según la modalidad de renta vitalicia previsional para derechohabientes (art. 105 de la
ley 24.241). Es decisivo entonces considerar que aquella elección debe ser entendida en
su sustancia, la que encontrándose constitucionalmente protegida, ha sido objeto de una
intromisión reglamentaria irrazonable mediante las normas de emergencia cuestionadas
en autos. Dicho de otro modo: si bien el constituyente de 1957 evidentemente no previó
un sistema como el que ha generado esta controversia, debe remarcarse que no es válida
una inteligencia de la Constitución que comporte una exégesis estática de los objetivos
superiores concebidos por aquélla.
Así, es inocultable que las normas que alteraron las condiciones pactadas se han
desinteresado de la concreta realidad sobre la que deben actuar, a la par que han
desvirtuado lo establecido en el art. 75, inc. 23, de la Constitución Nacional, norma que
asienta el principio de no regresión en materia de derechos fundamentales. Así lo
preceptúa también el principio de progresividad asentado en el art. 2.1. del Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, en concordancia con su
art. 11 inc. 1, por el que los Estados han reconocido el derecho de toda persona "a una
mejora continua de sus condiciones de existencia".
6º) Que el carácter integral de las prestaciones de la seguridad social debe ser
garantizado por quienes, perteneciendo al sector privado, asumen la prestación de tales
beneficios como riesgo de su actividad. Al respecto, cabe precisar que el artículo 101 de
la ley 24.241 establece que el contrato será suscripto en forma directa por el afiliado con
la compañía de seguros de retiro de su elección y, a partir de la celebración del contrato
de renta vitalicia previsional, la compañía de seguros de retiro será única responsable y
estará obligada al pago de la prestación correspondiente.
En este sentido, es preciso distinguir entre el álea y el riesgo involucrados en la referida
prestación. El contrato de renta vitalicia celebrado entre las partes es aleatorio (art. 2051
del Código Civil) pues las ventajas o pérdidas para ambas partes contratantes, o
solamente para una de ellas, dependen de un acontecimiento incierto y futuro. El
acontecimiento incierto que constituye el álea es la duración de la vida de la persona
que se toma en cuenta para determinar la extensión temporal del pago de la renta.
Los cambios económicos que puedan darse en un vínculo de larga duración, con
finalidad previsional, no constituyen un álea, sino el riesgo propio de la actividad. Al
respecto, conviene precisar que un contratante previsor debe identificar los riesgos
vinculados al emprendimiento y prever los medios para difundirlos.
En la presente causa, la demandada ofreció una prestación que otorgaba al beneficiario
una renta en dólares, con el objeto de mantener la incolumidad de los valores en juego, a
efectos de que éste tuviera asegurado un determinado estándar de vida.
La contratación de la renta tiene una finalidad de previsión y de cobertura de riesgos. Es
la aversión a los riesgos lo que motiva este contrato, y es el elemento decisivo que
motiva tanto la existencia del seguro como la de la renta vitalicia.
7º) Que por las razones mencionadas en los considerandos anteriores, el contrato de
renta vitalicia tiene una finalidad previsional que otorga al beneficiario un derecho de
crédito que debe ser integral porque participa de los principios de la seguridad social.
En consecuencia, para la decisión de las cuestiones que se susciten en torno a este
vínculo jurídico, no pueden desconocerse los objetivos del Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones.
En tal sentido, parece necesario recordar que la renta referida resulta alcanzada por los
caracteres que el legislador le ha asignado a las prestaciones que se acuerden en
cumplimiento de la ley 24.241, en cuanto son personalísimas, no pueden ser enajenadas
y son inembargables e imprescriptibles. Para reforzar esa finalidad tuitiva, fue previsto
que todo acto jurídico que la contraríe será nulo y sin valor alguno (cfr. art. 14 ley cit.).
Estas reglas deben ser protegidas por esta Corte como tribunal de garantías
constitucionales. En este sentido, el término "propiedad" debe ser interpretado desde la
perspectiva constitucional (art. 17 de la Constitución Nacional). Esta es la interpretación
consolidada por diversos precedentes en los que se ha sostenido que "el vocablo
propiedad, empleado por la Constitución comprende, como lo ha dicho esta Corte, todos
los intereses apreciables que un ser humano puede poseer fuera de sí mismo, fuera de su
vida y de su libertad. Todo derecho que tenga un valor reconocido como tal por la ley,
sea que se origine en las relaciones privadas sea que nazca de actos administrativos,
integra el concepto constitucional de propiedad a condición de que su titular disponga
de una acción contra cualquiera que intente interrumpirlo en el goce del mismo" (Fallos:
145:307 y 172:21, disidencia del juez Repetto).
-//-
-//- reconoce el derecho de la actora a percibir las sumas en concepto de renta vitalicia
previsional en la moneda y demás condiciones pactadas. Costas por su orden en
atención a la complejidad de la cuestión debatida (art. 68, segundo párrafo, del Código
Procesal Civil y Comercial de la Nación). Notifíquese y remítase. RICARDO LUIS
LORENZETTI - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO (en disidencia)- CARLOS S.
FAYT - ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI (en disidencia)- JUAN CARLOS
MAQUEDA (en disidencia)- E. RAUL ZAFFARONI - CARMEN M. ARGIBAY
(según su voto).
ES COPIA
VO-//-
-//-TO DE LA SEÑORA MINISTRA DOCTORA DOÑA CARMEN M. ARGIBAY
Considerando:
1) Me adhiero a la sentencia propuesta en el voto de los jueces Lorenzetti, Fayt y
Zaffaroni. También suscribo una de las razones en que apoya y que estimo suficiente
para resolver la causa, cuyas premisas prefiero exponer separada de otras
consideraciones, a los efectos de dejar en claro el motivo de mi concurrencia.
Doy por reproducida entonces, la descripción del caso que ha practicado el señor
Procurador General en su dictamen. Asimismo, concuerdo con la admisibilidad formal
del recurso extraordinario. En el pleito puso en cuestión la validez de una ley del
Congreso y actos del Poder Ejecutivo Nacional y el pronunciamiento apelado ha sido
contrario a su validez.
2 contenidas) También remito a las consideraciones en dichas piezas sobre las
características del contrato de renta vitalicia previsional que firmaron las partes,
mediante el cual la actora entregó a la demandada un capital integrado por la suma de
los aportes jubilatorios practicados por su esposo fallecido y adquirió así el derecho a
recibir de la segunda una renta periódica por el resto de su vida (artículos 100, 101, 105
y 108 de la ley 24.241 y el contrato modelo para este tipo de transacciones aprobado por
sucesivas resoluciones conjuntas de la Superintendencia de Seguros de la Nación y de la
Superintendencia de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones, en
especial la Resolución 25.530/97 SSN y 620/97 Conjunta NSAFJP).
4 mi juicio) El criterio que a gobierna la aplicación del tipo de cambio a la par, es claro
cuando se trata de obligaciones de pagar el precio por un bien o servicio, al que alude el
artículo 11, segundo párrafo, de la ley 25.561, o de obligaciones en que la divisa fue
utilizada como pauta de estabilización. En estas situaciones corresponde convertir la
obligación en dólares a otra expresada en pesos al tipo de cambio uno a uno, como regla
general, puesto que se presume que el equilibrio del contrato se mantiene aunque a un
nivel inferior por efecto de la devaluación que incide de manera similar en ambas
prestaciones.
Esto último, sin embargo, no se verifica cuando la obligación "existente" a la sanción de
la ley 25.561 es la contraprestación por la entrega anterior de un determinado capital
constituido, precisamente, por una cantidad de divisas, dólares en este caso
("Longobardi", voto de la jueza Argibay, considerando 7).
En tales circunstancias, la pesificación de la obligación a una tasa fija que no permita
preservar el capital del crédito constituiría una afectación de la "sustancia" del crédito y
una correlativa apropiación por el deudor del capital recibido y que se incorporó a su
patrimonio al momento de obligarse, característica ésta propia de los contratos reales,
una de cuyas variedades es el de renta de la vitalicia, firmado entre la actora y la
demandada (artículo 8 aprobadaPóliza, por la Resolución Conjunta antes citada).
Según lo he entendido antes de ahora, el deber de respetar la integridad del capital de un
crédito es el límite que esta Corte ha impuesto al ejercicio de las atribuciones estatales
de emergencia y que consiste en el deber de respetar la "sustancia" de los derechos
("Massa" Fallos: 329:5913 , voto de la jueza Argibay, considerando 5y "Longobardi",
voto de la jueza Argibay, considerando 9, último párrafo).
5) Coincido con el voto mayoritario en que ni la mayor o menor suerte de las
inversiones que haya practicado el deudor con el capital recibido, ni la influencia que en
ellas puedan haber tenido las regulaciones gubernamentales, o incluso la crisis que
atravesó el país a principios de 2002, constituyen una razón válida para recortar los
derechos que tiene el acreedor de la renta vitalicia, trasladándole un quebranto que
forma parte del riesgo contractualmente asumido por el deudor ("Longobardi", voto de
la jueza Argibay, considerando 7). En especial ello es así ante un contrato a muy largo
plazo (toda la vida de la acreedora) en cuyas bases no es razonable incluir un pronóstico
de permanente estabilidad económica.
6) Por todo ello, entiendo que la aplicación del artículo 11, primer párrafo de la ley
25.561 (texto según ley 25.820) y su antecedente, el artículo 8del Decreto 214/2002, a
casos como el presente configuraría una violación a los artículos 14 y 17 de la
Constitución Nacional y, por consiguiente, coincido con mis colegas en que la actora
tiene derecho a que la demandada cumpla con su obligación en las condiciones
pactadas. CARMEN M. ARGIBAY.
ES COPIA
DISI-//-
3º) Que este Tribunal ha aceptado la situación de grave perturbación económica, social
y política admitida por la ley 25.561, según surge de Fallos: 327:4495 y 328:690, y de
las causas M.2771.XLI "Massa, Juan Agustín c/ Poder Ejecutivo Nacional - dto.
1570/01 y otro s/ amparo ley 16.986" (Fallos: 329:5913), R.320.XLII "Rinaldi,
Francisco Augusto y otros c/ Guzmán Toledo, Ronal Constante y otra" (Fallos:
330:855), L.971.XL "Longobardi, Irene Gwendoline y otros c/Instituto de Educación
Integral San Patricio S.R.L." Fallos: 330:5345) y F.1074.XLI "Fecred S.A. c/ Mazzei,
Osvaldo Daniel y otro", del 27 de diciembre de 2006, 15 de marzo de 2007, 18 de
diciembre de 2007 y 6 de mayo de 2008, respectivamente. En los últimos tres
precedentes citados quedó expresamente reconocido, a la luz de la jurisprudencia de
esta Corte y la de su par norteamericana, la existencia de un derecho de emergencia
originado por dichas circunstancias y la posibilidad de intervenir en las relaciones entre
particulares durante esos períodos, así como la necesidad de realizar el control
constitucional de razonabilidad de las medidas dictadas para paliar los conflictos
generados por la crisis.
4º) Que en el caso corresponde examinar la incidencia de las normas de emergencia
respecto del contrato de seguro de renta vitalicia previsional, a cuyo fin cabe, en primer
lugar, hacer referencia a las disposiciones específicas que fueron dictadas en la materia.
El 19 de febrero de 2002 la Superintendecia de Seguros de la Nación dictó la resolución
28.592, en la cual se estableció que: "A los efectos del cálculo de las rentas en moneda
extranjera devengadas en el mes de febrero de 2002, aplíquese el factor por valuación
(FV) a las reservas matemáticas al 31/01/02 o a los premios únicos de los contratos de
renta 24.557 vitalicia previsional y rentas provenientes de la Ley N elcelebrados hasta
31/01/02. Adicionalmente, deberá aplicarse el mismo factor a los fondos de fluctuación
positivos correspondientes a las pólizas antes mencionadas, valuados al 31/01/02" (art.
1º); y que: "Para el supuesto caso en que ya se hubiera acordado un tipo de cambio
distinto a UN peso por cada dólar estadounidense ($ 1 = u$s 1), el importe de la renta
resultante no podrá ser inferior al que resulte de la aplicación del factor de valuación
(FV). Asimismo, las reservas matemáticas deberán reflejar el real compromiso ). En el
art 4º se fija el asumido" (art 2 1,40.factor de valuación (FV) en $
Con posterioridad ese donde se dispuso que: "El factor demismo órgano dictó la
resolución 28.924, valuación establecido en la Resolución N 28.592 y concordantes, se
deberá aplicar a las rentas garantizadas de los contratos alcanzados derivados de las
Leyes 24.241 y 24.557 hasta tanto sea inferior al Coeficiente de Estabilización de
Referencia (CER) estipulado en el Decreto 214/2002 (art. 1º); y que "A los efectos de
reflejar el compromiso asumido por las aseguradoras, el factor de valuación deberá ser
aplicado a las reservas matemáticas al 31/01/02 o a los premios únicos de los contratos
alcanzados por las disposiciones de la presente resolución a dicha fecha" (art. ).
Asimismo, se estableció que: "Si en un 2 CER correspondiente al día 15 es
superiordeterminado mes se verificara que el al factor de valuación, el contrato deberá
ajustarse a partir de esa fecha en un todo de acuerdo a lo establecido en del Decreto
214/2002 conforme el el artículo 8 47/2002 del MINISTERIO DE
ECONOMIA"procedimiento previsto en la Resolución N supuesto caso en que se
hubiera acordado(art. 3º); y que: "Para el para los contratos alcanzados un tipo de
conversión distinto a UN PESO ($ 1) por cada DOLAR ESTADOUNIDENSE (U$S 1),
el importe de la renta determinada en cada período no podrá ser inferior al que resulte
de la aplicación de las disposiciones de la presente resolución" (art. 5º).
De las citadas disposiciones se desprende que cuando el Coeficiente de Estabilización
de Referencia supere al factor de valuación fijado en $ 1,40, la conversión a pesos de las
rentas devengadas en moneda extranjera a partir del mes de febrero de 2002 debe
efectuarse a razón de un dólar igual un peso más el CER.
5º) Que tal como se desprende de sus propios considerandos, estas normas han sido
dictadas con el objeto de adecuar los contratos de renta vitalicia previsional y rentas
derivadas de la ley 24.557 a las previsiones contenidas en las normas generales de
emergencia. Por otra parte, este tipo de contrato no ha sido exceptuado de la conversión
a pesos dispuesta por dichas normas, por lo que cabe concluir que se encuentran
alcanzados por las prescripciones de la ley 25.561 y del decreto 214/02. En este sentido,
tiene dicho este Tribunal que la interpretación de las leyes debe practicarse teniendo en
cuenta su contexto general y los fines que las informan, lo cual supone no sólo
armonizar sus preceptos sino también conectarlos con las demás normas que integran el
orden jurídico, de modo que concuerden con su objetivo y con los principios y garantías
que emanan de la Constitución Nacional (Fallos: 330:2249, entre muchos otros).
Como adecuadamente se señala en el dictamen del señor Procurador General, la ley
25.561 en su art. 11, al referirse a las obligaciones originadas en los contratos entre
particulares no vinculadas al sistema financiero, no hace ningún distingo ni reparo que
excepcione algún tipo o categoría contractual específico, ni mucho menos que
expresamente excluya la figura del seguro de retiro, la renta vitalicia en general o la
previsional en particular. Una interpretación contraria a la expuesta importaría por parte
del Tribunal efectuar distinciones donde la norma no lo hace, ante lo cual corresponde
recordar el conocido adagio ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus, que
encuentra su razón de ser en que si el legislador hubiera querido hacer distinciones,
lejos de expresarse en términos genéricos hubiese hecho las salvedades o excepciones
pertinentes. Tampoco existe distinción en este sentido en las siguientes disposiciones
dictadas con posteridad a esta ley, ni en las excepciones a la conversión a pesos
previstas en el decreto 410/02.
6º) Que sentado lo expuesto, corresponde señalar que el citado art. 11 de la ley 25.561
dispuso que las prestaciones dinerarias exigibles desde su fecha de promulgación,
originadas en los contratos celebrados entre particulares en moneda extranjera, fuesen
canceladas en pesos a la relación de cambio de un dólar estadounidense igual un peso,
en concepto de pago a cuenta de la suma que, en definitiva, resultara de la
reestructuración de las obligaciones que las partes debían negociar durante un plazo no
mayor a los 180 días, procurando compartir de modo equitativo los efectos de la
modificación de la relación de cambio. Dicho artículo, que previó también que en caso
de no existir acuerdo los contratantes quedaban facultados para seguir los
procedimientos de mediación vigentes y ocurrir ante los tribunales competentes para
dirimir sus diferencias, autorizó al Poder Ejecutivo Nacional para "dictar disposiciones
aclaratorias y reglamentarias sobre situaciones específicas, sustentadas en la doctrina
del art. 1198 del Código Civil y en el principio del esfuerzo compartido".
7º) NacionalQue, con posterioridad, el Poder Ejecutivo dispuso transformar a pesos
dictó el decreto 214/2002, cuyo art. 1 todas las obligaciones de dar sumas de dinero de
cualquier causa u origen, expresadas en dólares estadounidenses u otras monedas
extranjeras, existentes a la sanción de la ley 25.561. La conversión se ordenó a razón de
un dólar igual un peso y se previó que las obligaciones no vinculadas al sistema
financiero fueran reajustadas por el partir del 3 de, 4 y 8coeficiente de estabilización
de referencia (CER) a ). febrero de 2002" (conf. arts. 1
8º) Que el referido decreto 214/02, que fue ratificado expresamente por el Congreso de
la Nación (art. 64 de la ley 25.967), estableció también que si por su aplicación el valor
resultante de la cosa, bien o prestación, fuese superior o inferior al del momento del
pago, cualquiera de las partes podría solicitar una recomposición equitativa del precio,
salvo que se encontrara en mora y esa situación le fuera imputable. Para el caso de no
mediar acuerdo, puso a cargo de los jueces el deber de arbitrar medidas tendientes a
preservar la continuidad de la relación contractual de modo equitativo (art. 8º).
9º) Que con el objeto de despejar dudas interpretativas acerca del alcance que se debía
asignar al citado art. 8º del decreto 214/2002, el Poder Ejecutivo dictó el decreto
320/2002, también ratificado por el art. 64 de la ley 25.967, por el que aclaró que dicha
norma era de aplicación exclusiva a los contratos y a las relaciones jurídicas existentes a
la fecha de entrada en vigencia de la ley 25.561.
10) Que con fecha 8 de enero de 2003 se promulgó la ley 25.713 a los efectos de
establecer la metodología de cálculo del indicador CER para las obligaciones que
originariamente hubieran sido expresadas en dólares estadounidenses u otra moneda
extranjera, transformadas en pesos a sanción de la ley 25.561 o bien
posteriormentepartir de la ), estableciéndose, (art. 1 además, supuestos de excepción
distintos al que ha originado la presente causa.
Con posterioridad, el 2 de diciembre de 2003, fue dictada la ley 25.820, que al sustituir
el texto del art. 11 de la ley 25.561, estableció la transformación de las obligaciones en
cuestión en los términos dispuestos por los arts. 1º, 4º y 8º del decreto 214/2002, haya o
no mora del deudor, y señaló en el párrafo final que la presente norma no modifica las
situaciones ya resueltas mediante acuerdos privados o sentencias judiciales.
El plexo normativo reseñado, integrado básicamente por los arts. 1º, 4º y 8º del decreto
214/2002, el art. 1º de la ley 25.713 y el art. 11 de la ley 25.561, según la versión de la
ley 25.820, y las resoluciones dictadas por la Superintendencia de Seguros de la Nación
referidas en el considerando 4º, es el que establece las directivas sobre cuya base debe
resolverse el caso de autos.
No está demás añadir que el conjunto de dispositivos analizado constituye un bloque
normativo cuyas reglas deben ser interpretadas armónicamente para evitar que
prevalezcan unas sobre otras, con el propósito de resguardar el sentido que el legislador
ha entendido asignarle y, al mismo tiempo, asegurar que su aplicación a los casos
concretos conlleve un resultado valioso.
11) Que aceptado el grave estado de perturbación social, económica, financiera y
cambiaria, el control de razonabilidad de las medidas adoptadas debe efectuarse sobre la
base de que la declaración de inconstitucionalidad configura un acto de suma gravedad
que debe ser considerado como última ratio del orden jurídico (Fallos: 256:602;
258:255; 302:1149; 316:188, 1718 y 2624; 319:3148; 321:441 y 1888; 322:842 y 919;
324:920; 325:1922, entre muchos otros), sin que le corresponda a esta Corte juzgar
sobre el acierto o conveniencia del cambio del régimen monetario ni de los paliativos
implementados para conjurarla, dado que el ejercicio del poder del Estado puede ser
admitido de forma más enérgica que en períodos de sosiego y normalidad, pues
acontecimientos extraordinarios justifican remedios extraordinarios (Fallos: 200:450;
313:1513; 314:1764; 318:1887; 321:1984; 323:1566; 325:1418).
12) Que en oportunidad de realizar el control de constitucionalidad de las normas en el
precedente "Rinaldi", sobre la base de las pautas enunciadas en los considerandos 35,
36, 37 y 38 que se reiteraron en el considerando 21 del fallo "Longobardi",
considerando 22 de "Fecred" y que cabe aquí darlos por reproducidos por razones de
brevedad , este Tribunal concluyó que "las medidas de orden público adoptadas por el
Estado para conjurar la crisis económica y social no resultan medios regulatorios
desproporcionados con relación a la finalidad perseguida ni carecen de la razonabilidad
necesaria para sustentar su validez constitucional, pues el art. 11 de la ley 25.561 (t.o.
ley 25.820) después de establecer la conversión de las obligaciones pactadas en moneda
extranjera a razón de un dólar igual un peso y de prever la aplicación de un coeficiente
de actualización, faculta a las partes a solicitar el reajuste equitativo del precio".
Asimismo, cabe señalar que las citadas disposiciones de la Superintendencia de Seguros
de la Nación también previeron mecanismos de compensación para morigerar la pérdida
de valor que necesariamente trajo aparejado el abandono de la convertibilidad.
Por otra parte, no puede perderse de vista, tal como también se señaló en los citados
precedentes, que la magnitud de la devaluación ha llevado la cotización del dólar a un
valor que triplica al que imperaba cuando los deudores se obligaron y que los ingresos
de vastos sectores de la población no han aumentado de la misma manera en que lo hizo
la divisa extranjera.
13) Que el planteo de inconstitucionalidad de las normas de emergencia formulado en el
escrito inicial por la actora y la postura asumida por la demandada, habilita a los jueces,
en caso de ser necesario, a acudir a los arbitrios previstos por las normas de emergencia
para morigerar su impacto sobre las operaciones entre particulares.
14) Que de acuerdo con lo expuesto, resulta oportuno traer a colación lo dicho en los
citados precedentes "Rinaldi", "Longobardi" y "Fecred", en cuanto a que no puede
desconocerse que, desde la primera ley que reguló la cuestión en examen como de las
posteriores, se tuvo como propósito perfeccionar el conjunto de la normativa de
emergencia con espíritu conciliatorio. Así, los dispositivos legales y reglamentarios se
ocuparon de proporcionar herramientas y parámetros técnicos precisos —paridades,
coeficientes, tasas de interés— a fin de que, mediante su implementación, pudiera
lograrse una equitativa recomposición de las prestaciones obligacionales afectadas por
las medidas de excepción en orden a una efectiva tutela de los derechos constitucionales
de los involucrados.
Cabe destacar que entre los arbitrios diseñados para alcanzar esa equitativa
recomposición, tanto el legislador como la autoridad de superintendencia asignaron un
papel fundamental al Coeficiente de Estabilización de Referencia (confr. art. 11 de la
ley 25.561, texto según ley 25.820, ley 25.713, art. 4 del decreto 214/2002 y resolución
28.924 de la Superintendencia de Seguros de la Nación).
15) Que, sin perjuicio de ello, en la búsqueda del restablecimiento de un adecuado
equilibrio de las prestaciones, a través de una distribución proporcional de las cargas, el
bloque normativo de emergencia ha dejado abierta la posibilidad de recurrir a otras vías
cuyo tránsito debe ser abordado con arreglo al principio de equidad. Baste mencionar, al
respecto, las previsiones vinculadas con la eventualidad de requerir un "ajuste
equitativo", ya referidas, contenidas en los arts. 11 de la ley 25.561 (modificada por la
ley 25.820) y 8 del decreto 214/2002. En suma, el sistema legal admite senderos
alternativos para alcanzar un único fin, es decir, una solución equitativa.
16) Que, por consiguiente, tal como se señaló en el precedente "Longobardi", a la luz de
las referidas orientaciones normativas, se presentan, básicamente, dos caminos alternos
para dar solución a problemas como el aquí suscitado, que no se contraponen ni se
excluyen necesariamente, frente a los cuales el operador jurídico tiene el deber de
aplicarlos de manera integrada a fin de hacer efectiva la regla de equidad que, como ya
se ha señalado, constituye el eje sobre el que la legislación de emergencia ha procurado
hacer girar todo sistema de reajuste. Tales caminos son: a) aplicar los parámetros
indicados en las prescripciones legales referidas en los considerandos anteriores (en
síntesis, determinar el quantum de la obligación según la paridad de un dólar igual un
peso más el CER); y 2) ordenar la distribución equitativa entre los contendientes de las
consecuencias de la variación cambiaria (las diferencias entre la conversión a pesos a
razón de un dólar igual un peso y la cotización del dólar).
17) Que, ante la concreta plataforma fáctica de este caso y en las circunstancias
actuales, la solución con mayor aptitud para el resguardo de los derechos
constitucionales de las partes es la distribución proporcional del esfuerzo patrimonial,
en tanto materializa de modo más acabado el principio de equidad.
22) Que lo expuesto lleva a requerir de la aseguradora el esfuerzo mayor para alcanzar
la justa recomposición de la prestación de índole previsional, sobre todo si se considera
que de otro modo podrían recaer sobre el contratante más débil las consecuencias de una
eventual inversión deficiente, lo cual resulta irrazonable.
23) Que, por consiguiente, y sobre la base de lo expresado en cuanto a que en el caso el
reajuste equitativo previsto en el art. 11 de la ley 25.561 resulta la vía más apta para
resguardar los derechos constitucionales de las partes, la distribución del esfuerzo
patrimonial habrá de obtenerse aquí mediante la utilización de un porcentaje que resulte
apropiado a la naturaleza del contrato en cuestión, las posiciones de los contratantes y
las particularidades del contexto examinado en estos autos. De ese modo, corresponde
convertir a pesos el importe de la renta vitalicia originariamente pactado en moneda
extranjera, a razón de un peso por dólar estadounidense más el 70% de la brecha
existente entre un peso y la cotización de la mencionada divisa extranjera en el mercado
libre de cambio —tipo vendedor— del día en que corresponda efectuar cada pago, salvo
que la utilización del coeficiente de actualización previsto en las normas de emergencia
económica arroje un resultado superior.
DISI-//-
-//-DENCIA DEL SEÑOR MINISTRO DOCTOR DON ENRIQUE SANTIAGO
PETRACCHI
Considerando:
Que adhiero al voto de los jueces Highton de Nolasco y Maqueda, con las dos
salvedades que siguen. En primer lugar, la adhesión mencionada no alcanza a las citas
jurisprudenciales de aquellos precedentes del Tribunal en los que no he intervenido. En
segundo término, reitero —respecto de los llamados decretos de necesidad y urgencia—
la postura que he expuesto al fallar los casos "Verrocchi" (Fallos: 322:1726) y "Zofracor
S.A." (Fallos: 325:2394) que doy aquí por reproducida.
Por ello, y habiendo dictaminado el señor Procurador General, se declara formalmente
admisible el recurso extraordinario deducido por la demandada, se revoca el fallo
apelado y, en uso de las atribuciones conferidas por el art. 16, segundo párrafo, de la ley
48, se condena a la demandada —por aplicación del principio del esfuerzo compartido
— a pagar a la actora en concepto de renta vitalicia previsional la suma que resulte de
transformar a pesos el importe originariamente pactado en moneda extranjera a razón de
un peso por dólar estadounidense, más el 70% de la brecha que exista entre un peso y la
cotización de la mencionada divisa extranjera en el mercado libre de cambio, tipo
vendedor, del día en que corresponda efectuar cada pago, salvo que la utilización del
-//-
Por el Dr. Diego Germán Calvo Suárez, Coordinador General de Espacios Jurídicos.
Publicado por Estudio Juridico Bruno Alarcon en 22:00 0 comentarios
viernes, 17 de abril de 2009
La prueba en mala praxis médica
Historia clínica, pericia, y consentimiento informado
1.- Introducción.-
La realidad muestra que solamente un 10% de las sentencias acogen las demandas
promovidas contra profesionales de la medicina por supuestas malas prácticas y que el
90% restante es rechazado.- Ello indica que algo no funciona y tal vez se deba a una
‘mala praxis jurídica”. La idea de este pragmático artículo es transmitir a los jóvenes
colegas mi experiencia de más de 25 años de concurrencia a hospitales y la adquirida en
mayor tiempo en el ámbito de los tribunales. Por eso voy a darle un carácter casi
coloquial.-
Es necesario que el abogado se tome un tiempo prudencial para el análisis del caso a
partir de la primera entrevista con el cliente o sus familiares, en la que no debe adelantar
resultados. Por ser el primer juez del proceso debe tener la mente abierta, sin
colonizarse con la historia que se le cuente. Las victimas primarias o las víctimas
secundarias, sus parientes, suelen venir doloridos física y moralmente, angustiados,
desilusionados, frustrados y furiosos o indignados. Estos estados hacen que muchísimas
veces mezclen datos relevantes para una demanda con otros de insignificancia jurídica.
El letrado debe tamizar toda la información separando lo esencial de lo superfluo.- Para
lograrlo debe tener muy claro que los fundamentos de la responsabilidad civil, en todos
los casos, son:
a) autoría b) ilicitud, c) daño d) relación causal e) factor de imputación, y que su función
durante el proceso será probarlos todos, así como los hechos en que se funde la
demanda. Recordemos que ni la autoría ni la relación causal o el dolo pueden
presumirse.-
Por ejemplo: los parientes narran lo siguiente: “nos atendieron mal desde que llegamos
al Hospital/ sanatorio/ clínica. La sala de espera estaba congestionada y la recepcionista
fue muy grosera” Aunque sea real lo expuesto, el éxito o el fracaso de la prestación
médica no tiene nada que ver con eso y lo que hay que investigar es si hubo una demora
imputable a la institución o si la conducta de los profesionales tratantes no condecía con
las reglas de arte y por ello se menoscabó la salud del paciente o puso en riesgo su
curación
Otro caso narrado en una clase de postgrado por un abogado que a toda costa quería
demandar a la institución: “mi madre se fracturó la cadera y la llevamos al Hospital
Público XX donde se le brindó atención en la sala de emergencias. – Como decidimos
internarla en el Sanatorio, se la colocó en una camilla, mientras esperábamos que llegara
la ambulancia de la obra social. Ella estaba con suero y grandes sufrimientos sin que se
le hiciera nada. No tenían por qué hacerla sufrir y nosotros queremos que paguen por
ello.” La situación sin duda era penosa. Pero la anciana ya había recibido toda la
atención posible. Se le había colocado una vía y administrado medicación analgésica y
se le seguía pasando medicación por vía parenteral y no podía aumentarse la dosis
porque ello podía poner en riesgo la propia vida de la paciente. Además su estado iba a
mantenerse igual ya sea que estuviera en esa camilla o en la cama de internación del
sanatorio.-
Estas son las cosas que el abogado debe aclararle al cliente, legitimando siempre sus
penurias pero haciéndole saber que a veces no bastan para un resarcimiento económico.-
Además del relato de los hechos, siempre es necesario hacer un buen interrogatorio del
cliente sobre su forma y hábitos de vida, para conocerlo a fondo ya que, bien se dice que
no es necesario probar el daño moral porque se presume, un buen profesional debe saber
como ha sido “su antes” y “su después” del evento dañoso porque con ello podrá
argumentar frente al Juez cuáles han sido las pérdidas originadas por el siniestro
Por ejemplo: si un niño de corta edad fallece por un trauma anestésico en una operación
de amígdalas, es de público y notorio conocimiento que sus padres han de haber sufrido
muchísimo. Pero si en lugar de decir simplemente esto el letrado puede contarle a quien
ha de sentenciar que la madre ha pasado de ser una mujer activa a se taciturna, que ha
dejado sus deportes, que llora todo el día y que necesita mudarse de porque cada vez
que ingresa al cuarto de los niños a acurrucar al sobreviviente recuerda al fallecido, eso
hará que el Juez tenga una visión más vívida del drama. No debe olvidarse que sobre
todo en el caso de hijos pequeños siempre será más importante el monto a reclamar por
daño moral que por el daño patrimonial ya sea éste emergente o mera chance de auxilio
en la vejez. Para acreditar el cambio en la vida de los sujetos siempre es bueno reservar
uno o dos testigos, dado que en algunas jurisdicciones por tratarse de un proceso
sumario su número está limitado.-
3.- La prueba.-
No basta con tener razón sino que es indispensable demostrarlo. Si bien existe un
amplio abanico de pruebas a producir en un proceso de daños, en el caso específico de
la mala praxis médica hay dos que son indispensables: la historia clínica y la pericia
médica. Esta en cuanto al acto médico específico. También podrá haber pericia
psicológica si lo que quiero es probar la existencia de una patología como consecuencia
de la fallida intervención médica. Debe recordarse que el Juez es lego en la materia
médica y que hay que demostrarse que la víctima ha sufrido un daño y que el mismo es
consecuencia de una acción o una omisión de los prestadores del servicio de salud. Esto
únicamente podrá acreditarse con H.C. o pericia y no con las impresiones de las propias
víctimas, sus parientes o testigos
Es, por naturaleza, una prueba documental. Por lo tanto debe ser acompañada con la
demanda. Si no se cuenta con ella debe denunciarse la institución o consultorio en el
que se encuentra, para luego requerirla mediante oficio. También podría encontrarse una
copia o parte de la misma en la obra social o entidad de medicina prepaga, puesto que es
costumbre que las prácticas médicas sean autorizadas por dichos organismos para lo
cual debe acompañarse un pedido del médico con el diagnóstico presuntivo.-
En las prácticas anteriores los médicos no escribían las historias clínicas por una
resistencia natural, aún existente, y porque lo que en ella no figuraba no existía ni podía
incriminarlos. En la actualidad el paradigma ha cambiado y todas las falencias de la
historia clínica obran como una presunción en contra del ente o el médicos.-
a) debe ser veraz y completa. Lo que falte obrará en su contra. Sus hojas deben estar
foliadas y constar en cada una el nombre del paciente.
- b) legible e inteligible hasta para un profano.
- c) las anotaciones deben ser firmadas y selladas por el profesional que efectuó la
práctica.
- d) cronológica. Los datos deben ser volcados diariamente sin dejar espacios en blanco.
Si existieren no deben aprovecharse si con ello se altera la cronología.
- e) no debe tener tachaduras, sobre escritos, utilización de liquid paper, interlineados, si
es necesario modificar debe anotarse “error”. Cualquier modificación debe ser salvada
por quien efectuó la corrección.
- f) deben constar todos los detalles de la anamnesis: síntomas, estado actual,
antecedentes personales y familiares, situación laboral, intervenciones, alergias y todo
otro dato que pueda ser conducente a la interpretación del estado del enfermo.
g) incorporar nombre, dirección y teléfonos de los parientes o personas allegadas
h) constancia de requerimiento de pruebas de laboratorio, Rx., TAC u otras, con fechas
en que se solicitaron y se recibieron, Verificar si hay constancia de problemas para su
realización
i) resultados de los exámenes pedidos. Verificar que no existan hojas de resultados
sueltos
j) diagnósticos y diagnósticos diferenciales y en caso de necesitarse intervenciones
invasivas cómo se llegó al diagnóstico y se determinó el tratamiento a seguir.
- k) interconsultas: constancia de la fecha en que las solicitó, de la fecha de su
realización y sus resultados. Con la firma de los consultados.
- l) cirugías: parte quirúrgico completo. Con mención de la hora de comienzo y
finalización
m) Anestesias: Además del parte anestésico completo, debe escribirse toda la
evaluación documentándola obtenida en la visita o control pre- anestésico realizada por
el anestesiólogo estableciendo una relación con el paciente y el estudio de su historia
clínica, análisis, radiografías, etc., examen completo del enfermo requiriendo de su
consentimiento para la anestesia a emplear, con indicación de la anestesia elegida y la
premediación adecuada. Dicha elección debe ser notificada al cirujano.
- n) constancias de las explicaciones dadas al paciente respecto a diagnosis y prognosis
así como la reacción del paciente al tratamiento.
- ñ) consentimiento informado prestado libremente.
- o) constancia de los controles y procedimientos efectuados por el personal de
enfermería.
- p) constancias de pedidos de derivaciones con fecha y horario y quien se hará cargo
del traslado y en qué momento se concretó éste.-
Qué hacer ante estas dificultades? Recurrir a las medidas de prueba anticipada que
establecen los Códigos Procesales de todas las jurisdicciones. En estos casos los jueces
facilitan el secuestro de la historia clínica de manera previa a la traba de la litis.-
Por otra parte para evitar la falsificación o adulteración de la H.C. debe requerirse junto
con el pedido de ésta toda la documentación que ya vimos debe anexarse a la misma
(estudios, radiografías etc.) y las hojas de enfermería y los libros de novedades de la
sala donde se encontraba internada la persona.-
Por ejemplo: Muchas veces se introduce extemporáneamente una anotación sobre una
medicación aprovechando un hueco en la H.C. con lo que se cubriría la impericia o la
negligencia del médico. Si nosotros hemos solicitado las hojas de enfermería allí
constará si esa medicación fue hecha o no por el personal pertinente. Otras veces en los
libros de novedades las enfermeras anotan “hora… paciente XX descompensado. Llamo
al residente.” Y esa anotación se repite una o dos veces más en otros horarios. Ello
naturalmente evidencia una negligencia u omisión en la atención de la emergencia.-
Lo mismo podemos decir con relación a otras prácticas. A veces la H.C. está tan limpia
que tanto la muerte o el agravamiento como la curación y externación, según el caso,
suelen resultar “milagrosas”
En cuanto a la H.C. en sí, debe requerirse su fotocopia y una trascripción
mecanografiada. Muchas veces se pide una sola de las versiones con lo que no se
entiende nada de lo escrito o si es trascripción mecanografiada no pueden observarse
algunos detalles visuales que hacen a su adulteración. A veces se advierte un cambio de
letra, o una anotación hecha en márgenes exteriores, o muy abajo o muy arriba en la
página, o interlineados o letra muy apretada en un espacio pequeño, para hacer constar
detalles críticos faltantes con anterioridad. Por eso debemos sospechar de las
anotaciones que se encuentran en lugares donde no deberían estar. En una H.C. de un
caso que trabajara que terminó con la muerte de una parturienta, mientras todas las
anotaciones estaban firmadas por un solo profesional, una de ellas que se encontraba
colocada por encima del margen estaba firmada por tres obstétricas dando cuenta del
comienzo de una hemorragia en una determinada hora. No solo la ubicación de la nota
sino el hecho de que estuviera suscripta por 3 profesionales en vez de uno evidenciaban
que se trataba de una atestación totalmente irregular.-
Por su parte en los consultorios particulares se suele llevar sólo una ficha. Bien, eso
también es una historia clínica y puede ser o bien secuestrada o bien requerida.-
En cuanto a las H.C. computarizada de uso en algunos entes públicos o privados y cuya
validez ya está siendo reconocida y reglamentada en cuanto a lo procesal como en la
Provincia del Chaco, debe ser confeccionada con un programa que no permita
adulteraciones en cuanto a la fecha y horario de cada anotación. Cada profesional que
entre al sistema debe tener una clave que permita su identificación y cada entrada queda
registrada sin posibilidad de cambios. Como se verá es muy difícil de adulterar.-
Cuando recibimos una consulta sobre una supuesta mala praxis es indispensable contar
con la H.C, para lo cual se le solicitará al cliente que la requiera del ente o profesional
que la tenga archivada.-
Ante la negativa del depositario a entregar una copia de la misma bastará con remitir
una C.D. intimándole su entrega, bajo apercibimiento de efectuar las denuncias por falta
de ética ante el Tribunal de la Asociación. A veces basta un simple llamado telefónico
para subsanar ese inconveniente. Ley 153 de la C.A.B.A. habilita a los interesados a
peticionar la entrega de una copia de su H.C. la que deberá ser entregada por el ente sin
ningún tipo de reticencia. Muchas veces los profesionales médicos ignoran estas
circunstancias y su obligación legal de entregar las historias clínicas.-
3.2.- La pericia.-
Podrá faltar la H.C. en una demanda pero lo que jamás debe obviarse es la prueba
pericial. Recordemos que es indispensable cuando “la apreciación de los hechos
controvertidos requiere conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o
actividad técnica especializada (art. 457 del C.P.C.C.). Se han dado casos en el que el
propio juez, Dr. Yungano, concurrió directamente al hospital por ejemplo a fin de
disponer una transfusión para un niño internado, en su condición de abogado y también
médico, pero esa no era una situación común.-
Una vez que el abogado cuenta con la H.C. debe hacerla analizar por un médico de la
especialidad de que se trate, ya que hay detalles que podrían escapársele a un médico
común, pero no a un experto. Si se trata de un caso de cirugía consultaré con un
cirujano. Si es por el tratamiento sobre un órgano a uno de tórax pero si se trata de una
fractura en un accidente a un cirujano traumatólogo y si lo quirúgico se relaciona con un
niño preferiré un cirujano pediátrico
Si se trata de demandas de gran entidad vale la pena y es de buena praxis jurídica contar
con una opinión que merezca pocas objeciones y también porque al demandar
tendremos que proponer los puntos de pericia y no podemos prepararlos nosotros
mismos. Da pena y vergüenza muchas veces ver los puntos propuestos en algunas
pericias en las que después de 2 o tres erráticos puntos se dice por ejemplo “para que el
perito proporciones cualquier otro dato de interés para la causa.”. Esto no es serio. Al
perito hay que decirle exactamente qué es lo que tiene que informar y que test tiene que
administrar en caso de pericias psicológicas.-
Por ejemplo de tratarse de una H.C. en la que podemos suponer que ha habido
adulteraciones podríamos preguntarle al perito los siguientes puntos que se focalizan en
el aspecto formal de la H.C. y que han sido elaborados por la suscripta
Puntos de pericia: se designe perito médico legista a fin que examinando H.C., los
estudios de laboratorio e imágenes, hojas de enfermería, libro de guardia y de
novedades de la Sala, y de ser necesaria los protocolos obrantes en el laboratorio y
sección de diagnóstico por imágenes de la institución determine:
a.- Si la H.C. ha sido confeccionada conforme las recomendaciones del Código Etico de
la A.M.A. y mencionando cada caso en particular:
b.- Señale si la misma es cronológica.
- c.- Si contiene interlineados, borrados, uso de liquid paper o correctores de cualquier
tipo, sobre escrituración
d.- Si contiene atestaciones efectuadas fuera de los límites marginales
.-e.- Si cada observación está suscripta y sellada por el profesional respectivo.
- f.- Si se ha llegado a un diagnóstico y cuáles fueron los estudios utilizados.
- g.- Si se hicieron diagnósticos diferenciales.-
g.- Si tales estudios están anexados a la H.C. o si consta su trascripción En este último
caso si coinciden con los protocolos de los laboratorios o dependencias que los
efectuaron.
- i.- Si se realizaron interconsultas y con que profesionales y resultados.
- j.- Si consta en la misma la información que se brindó al paciente respecto a
diagnóstico y pronóstico.
- k.- Si el paciente prestó el debido consentimiento.-
Puntos de pericia psicológica. Se designe perito psicólogo de oficio para que estudie
detalladamente la demanda y la pericia médica del ACTOR (el perito médico le dio el
85% de incapacidad), realice un examen pericial del actor utilizando, además de la
entrevista, el Inventario Multifásico de la Personalidad de Minnesota (MMPI 2) y/o el
test de Psicodiagnóstico de Rorschach, que deberán ser presentados en el informe
pericial, y responda a los siguientes puntos de pericia:
Puntos de pericia médica sobre los que deberá expedirse el perito médico de oficio
especialista en anestesiología en los autos…
Para que el Sr. Perito Médico, teniendo en cuenta la demanda y a la vista las historias
clínicas del demandante, labradas en los Hospitales…. determine:
) si de acuerdo a la foja s de admisión en Unidad de Terapia Intensiva (UTI) el día del
accidente, 27 de mayo de 2000, se constató que tuvo un schock hipovolémico
prolongado. Explique el concepto e indique la pérdida hemática estimada.-
2) si considera correcto estimar que en esas condiciones era un paciente riesgo
anestésico grado 5 / 5 de acuerdo a la escala de ASA. Explique el significado.
- 3) si es cierto que presentaba un antecedente de Hipertensión arterial
4) si es cierto que ingresó a Uti con hipotermia de 32° Explique el significado.y
consecuencias.- 5) si es cierto que luego de la intervención quirúrgica motivada el
accidente, bajó del quirófano descompensado hemodinámicamente.
- 6) que ingresó a Uti con un score de Glasgow de 3/15. Explique el significado
7) describa la evaluación neurológica de admisión en Uti
si los exámenes de laboratorio de fs.8 revelan una anemia muy severa por hemodilución
, con acidosis metabólica e hipoxemia
) si a su regreso a Uti procedente de quirófano estaba schockado, según fs 11
requiriendo dopamina, 4 unidades de glóbulos y a las 21 hs 4 unidades de plasma
10) si el coagulograma presentaba una alteración del tiempo de Quick del 50 % y
reducción del recuento plaquetario y si ello puede ser un signo de agotamiento de los
factores de coagulación.- 11) Explique los conceptos relativos a coagulopatías por
pérdida o dilución de factores y si se aplican a este caso
12) Indique si se le administraron crioprecipitados y plaquetas
13) si la recuperación de la reactividad comenzó a las 19,30 hs. Motivos del retardo del
despertar 14) si requirió morfina a partir de las 21 hs según fs 12
15) conceptos de ATLS sobre politraumatismos graves y lesiones viscerales asociadas
16) si es correcto afirmar que, con las lesiones de miembros evidenciadas, las fracturas
costales con hemotórax, el traumatismo cerrado de tórax y el derrame pleural bilateral,
el paciente presentaba una contusión pulmonar fs 32
17) en qué consiste la fractura de tórax descripta a fs. 29 (volet costal derecho)
18) indique la cantidad de transfusiones que recibió, detallando en cada caso de qué tipo
(glóbulos, plasma, plaquetas, crioprecipitados).-
19) detalle las lesiones sufridas y todas las intervenciones que le fueron practicadas
20) si el día 2 –6 presentó nueva descompensación hemodinámica Fs 31 con sangrado
externo 21) si es correcto atribuir la infección urinaria aparecida en los días siguientes a
su ingreso a la necesidad de colocarle sonda vesical.-
22) Explique el significado y el alcance de las advertencias y la evaluación hechas por
el Dr. Juan I.…………..fs 38 en el sentido del riesgo hematológico y el del denominado
pulmón húmedo y como se vincula esta patología con las transfusiones múltiples
23) A la luz de los volúmenes de reposición de líquidos que figuran en el parte
anestésico de fs 48 de la Dra. A.…… evalúe la magnitud de la perdida de sangre sufrida
24) Explique las características de cada una de las fracturas padecidas, que significa el
hecho de que hayan sido expuestas y como incide eso en su evolución y pronóstico; qué
significan los términos “conminuta” y “desplazada” y cómo inciden en la evolución y
pronóstico.-
25) Estime la cantidad de transfusiones que recibió, considerando plasma, glóbulos
rojos, plaquetas y crioprecipitados, estimando la cantidad de dadores de los que debe
haber recibido sangre o derivados. Explique los riesgos de enfermedades transmisibles
que de ello derivan y el concepto de período “ventana”. Explique los demás riesgos a
los que expone la transfusión múltiple
26) Explique las complicaciones de infecciones que ha padecido y los tratamientos que
requirió. Estime la cantidad de inyecciones que le han sido aplicadas.-
27) Explique lo que es un síndrome febril prolongado y si el paciente lo tuvo. En su
caso cuál fue la causa.-
28) Explique de qué se trata la colocación de vía venosa central y en cuántas ocasiones
le fue realizada al paciente
29) Explique cómo se realizan las punciones para toma de gases en sangre y en cuántas
oportunidades le fueron realizadas.-
30) Explique en que consiste la profilaxis de trombosis venosa profunda con heparina
subcutánea y cuántas inyecciones le fueron practicadas por ese motivo
31) Explique los tratamientos kinesiológicos y de rehabilitación que le fueron
administrados indicando si se trata de procedimientos que provoquen dolor
32) Explique qué es un seudoaneurisma arterial y en cuántas ocasiones tuvo sangrado a
causa de los mismos. Indique si estos sangrados fueron intensos y si pusieron en peligro
la vida del paciente fs 19 HC del HAC
33) Explique en qué consiste el tratamiento de embolización que requirió
34) Explique la medicación analgésica que requirió, las drogas utilizadas y el tiempo
durante el cual le fueron suministradas. Riesgos a los que eso lo expuso.-
35) Explique el riesgo al que lo sometieron los tratamientos antibióticos que le fueron
suministrados. Asimismo explique si se trata de antibióticos corrientes o si son de uso
muy especializado. Razones de su aplicación a este caso. Formas de aplicación que
requieren, procedimientos relacionados ( vía central ). Toxicidad.-
36) Explique si es correcto afirmar que el cuadro intestinal que padeció fue a causa del
tratamiento antibiótico y era una de las complicaciones posibles e inevitables del
mismo.-
37) Explique el tratamiento kinésico que le fue efectuado, cuál es su propósito, forma de
realización, dolor que provoca y resultados obtenidos
38) Explique las secuelas que la fractura expuesta del antebrazo derecho. Trastornos
neurológicos periféricos que provocó y déficit que ocasionó sobre el uso de la mano
derecha. Indique si el paciente es diestro. Indique si se trata de una secuela definitiva o
si es mejorable mediante tratamientos, de ser así indique cuál y estime su costo.-
39) Describa la situación actual de los miembros inferiores, las secuelas que padece, los
tratamientos que actualmente hace o requerirá en el futuro. Indique la movilidad de las
articulaciones, especialmente de las rodillas. Indique si la movilización provoca dolor.
Indique si permite la bidepestación y la deambulación y bajo qué condiciones.-
40) Explique qué son las ortesis, las razones de su uso y trastornos que ello provoca.-
41) Indique si la falta de flexión de ambas rodillas impedirá la conducción de
automóviles, aun de los que estén adaptados a minusválidos. Indique la forma en que el
paciente deberá ser trasladado en vehículos en adelante. Estime costos de este tipo de
traslado a sus tareas cotidianas.-
42) Indique si a consecuencia de las fracturas le ha quedado además una disminución de
la estatura.-
43) Indique si existen operaciones que se pudieran realizar en el futuro para mejorar la
movilidad y estabilidad de los miembros inferiores y en caso de no poder aplicarse en
este paciente explique las razones.-
44) Indique los trastornos psicológicos asociados a la alteración del esquema corporal.-
45) Indique las dificultades adicionales que en la relación médico-paciente afectarán en
el futuro su desempeño profesional al alterar la imagen de confiabilidad y seguridad que
provoca para los pacientes el confiarse a una persona limitada en sus posibilidades
físicas.-
46) Indique el concepto de neurosis post-traumática y si se encuentra presente en este
paciente.-
48) Indique si el actor podrá continuar practicando las actividades recreativas y de
descanso que le eran habituales.-
49) Indique la cantidad de anestesias generales que recibió este paciente y los riesgos
asociados a las anestesias múltiples.-
50) si las prácticas y tratamientos que se realizaron al paciente se encontraban dentro de
los protocolos aprobados dada la patología del mismo.-
Del paternalismo médico en el que el profesional decidía qué hacer con el paciente, sin
aceptar réplicas, pasando por un consentimiento simple se llegó al actualmente llamado
“consentimiento informado” o “consentimiento inteligente”, por el grado de
comprensión que debe tener el paciente o su familia para tomar una decisión realmente
libre.- Podemos definirlo como el acto de decisión voluntaria realizado por una persona
competente, por el cual acepta o rechaza las acciones diagnósticas o terapéuticas
sugeridas por sus médicos, fundado en la comprensión de la información revelada
respecto de los riesgos y beneficios que le pueden ocasionar.- Es decir que se trata de
una conformidad prestada por el paciente o sus representantes legales para ser sometido
a una intervención quirúrgica o recibir un tratamiento, luego de recibir y entender toda
la información necesaria para asumir una decisión libre.- Tiene su fundamento en
razones éticas, como el respeto a los derechos personalísimos del paciente, o médicas
dado que refuerza la relación médico-paciente mejorando incluso su condición, y/o
legales, dado que violarlo o ignorarlo puede provocar responsabilidades civiles y
penales en el profesional, por lo que podría reclamarse el resarcimiento de los daños
cuando no constare la emisión de un consentimiento válido por parte del paciente o de
sus familiares.- De todas maneras, aún prestado el consentimiento no se eximirá de
responsabilidad civil al médico que ha actuado con culpa o dolo.-
Creo que el exceso de prevenciones de los profesionales en tal sentido podría servir para
rebatir la autenticidad del consentimiento prestado. Nadie en su sano juicio prestaría la
conformidad con una intervención si le están anunciando su propia muerte. Por lo tanto
impugnaría un consentimiento que haya sido prestado en el trayecto al quirófano o con
una simple firma en un formulario impreso. Lo ideal es que el documento cuente con
algunos párrafos escritos de puño y letra del paciente o sus familiares. Lo correcto,
cuando se trata de intervenciones programadas, sería la entrega del texto al paciente al
menos un día antes para su estudio y comprensión y debería constar no solo lo impreso
sino también lo específicamente relacionado con ese paciente y su enfermedad.-
4.1.- Excepciones:
Existen justas causas para omitir el consentimiento escrito. Una de ellas constituye la
emergencia. En casos de gravedad y urgencia debe balancearse entre la vida del
paciente y su libertad para decidir. Aquí el factor de mayor importancia es el tiempo,
dado que a veces el empleado para cubrir todo el proceso recomendado para la
obtención del consentimiento podría volverse en contra de quien necesita el tratamiento.
También es innecesario el consentimiento cuando el paciente se encuentre en estado de
inconciencia o se trate de un suicida o simplemente de una persona “timorata”que no
acepta un procedimiento mínimo.-
Aunque en algunos de estos casos más que la obligatoriedad del examen se impone la
no obligatoriedad pero la no incorporación al lugar deseado o la atribución de la
paternidad.-
Asimismo acepto que a su criterio, sea asistido por cirujanos, clínicos y equipo médico
de la institución donde se interne mi hijo.-