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ACUERDOS
·2·
Otra forma de contar
El Poder Judicial es, por organización na en una historia común, publicamos efemé-
y misión, una institución única. Su historia, rides de la Corte, realizamos semblanzas de
MUNDO JUDICIAL sus prácticas y las experiencias de sus inte- nuestros Ministros y Ministras y tomamos
·4· grantes dan cuenta de ello. Por eso y a sa- conciencia del lugar donde trabajamos, a tra-
biendas del trabajo que se hace día a día en vés de una serie de notas sobre el Palacio.
nuestros tribunales, hace poco más de un año Como las organizaciones aprenden tanto
FIRMA ELECTRÓNICA nos propusimos generar un canal de comuni- de sus propias experiencias como de las ajenas,
Y DIGITAL cación interna que alimente esa cultura judi- buscamos dar a conocer las buenas prácticas de
·7· cial, con un enfoque diferente sobre nuestra gestión y organización del trabajo de nuestros
actividad, y que aporte a un mismo tiempo tribunales. En un contexto en que la cantidad
SENTENCIAS EN
TIEMPOS DE COVID-19
· 10 ·
CONSTITUCIONES
REVOLUCIONARIAS
· 12 ·
elementos que nos ayuden a realizar nuestra de información a veces nos supera, aspiramos a
tarea de “administrar justicia”. transmitirla de un modo estratégico, poniendo
LAS TESIS DE LOS Hay una máxima pacíficamente acepta- a vuestra disposición las novedades normativas
MINISTROS da en los campos de la gestión y la comuni- y del ámbito judicial de nuestro país, así como
· 16 · cación: destacar las buenas prácticas contri- la jurisprudencia de tribunales extranjeros.
buye a generar un efecto multiplicador por Los últimos Boletines nos encuentran en
imitación. Conocernos y conocer nuestra mi- una situación particular, en modo remoto y
HÁBEAS CORPUS sión -como Poder Judicial- nos hace mejores. con contenidos nuevos: cómo trabaja la Jus-
· 17 · Ése es el espíritu que ha guiado los pasos ticia en el marco de la pandemia -con expe-
de este Boletín. En los primeros 24 números riencias federales, nacionales, provinciales e
reseñamos en forma quincenal las sentencias internacionales-, qué instrumentos tecnoló-
FALLOS Y CAFÉ destacadas de cada acuerdo de Ministros, gicos se adoptan, cómo nos adaptamos a un
· 19 · relevamos los comentarios a esos fallos, rea- mundo bajo el Covid-19.
lizamos entrevistas a referentes locales y ex- En éste y en cualquier otro contexto, los
tranjeros y reseñamos papers y libros, siem- integrantes del Poder Judicial seguimos en-
URBANISMO TEMPRANO pre con la mirada puesta en las necesidades carnando una de las tareas esenciales del Es-
· 20 · de nuestros destinatarios: magistrados, fun- tado que es la de administrar justicia. Desde
cionarios y empleados judiciales. este Boletín tratamos de contarlo de un modo
Buscando anclar nuestra práctica cotidia- que nos siga dando elementos para mejorar.
Este Boletín es una herramienta de comunicación interna de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. Por comentarios y sugerencias, por favor, escriba a comunicacion@csjn.gov.ar.
Acuerdos
Durante las últimas semanas de la fe- año 2010). La Cámara revocó esa sentencia sustancia del derecho reconocido al actor en
ria extraordinaria, la Corte habilitó días y destacando que esa previsión no aplicaba y la sentencia judicial que se esta ejecutando,
horas para resolver una serie de casos, entre que debía seguirse el procedimiento de or- declaró -para el caso- la inconstitucionali-
los que se destacan: den público para la ejecución de sentencias dad solicitada y revocó el fallo de la Cámara.
contra el Estado.
Ejecución excepcional de una La Corte reconoció la razonabilidad Plazo razonable
sentencia contra el Estado Nacional y legalidad general del procedimiento que Al resolver la causa “Barone, Jorge
En “C., J. C. c/EN - M° Defensa Ejérci- tiene por objeto armonizar los derechos Rubén s/recurso extraordinario de inapli-
to s/daños y perjuicios” (CAF 9482/2011/2/ patrimoniales de los particulares con la cabilidad de ley” (CSJ 264/2019/RH1), la
RH2) la Corte debió resolver un planteo de administración racional de los fondos pú- Corte, con el voto de tres de sus ministros,
inconstitucionalidad contra la aplicación, blicos (i.e. evitar que exigencias de cobro remitió a lo que el Tribunal, con esa misma
en el caso, del procedimiento que deben sorpresivas perjudiquen el plan de gastos conformación, resolvió en abril de 2019 en
transitar quienes hayan obtenido una sen- y la estimación de recursos realizada). No la causa “Espíndola, Juan Gabriel” (Fallos:
tencia favorable que condene al Estado Na- obstante, observó que en el caso particular 342:584).
cional a pagar una suma de dinero por una las graves condiciones de salud del justicia- Espíndola es un fallo donde el tribunal
deuda no consolidada. C. J. C., el médico ble y su avanzada edad justificaban realizar observó con preocupación que la jurisdic-
acreedor de la indemnización por los daños una excepción no prevista en el régimen. ción provincial desaplicó un sinnúmero de
y perjuicios sufridos por exposición a rayos Para ello el procedimiento se integraría con estándares establecidos y reconocidos en
X trabajando para el ejército argentino, no previsiones de normas análogas. los fallos de la Corte Suprema de Justicia
tiene perspectivas favorables de salud ni la Un voto realizó una argumentación de la Nación en su función de máximo in-
edad para transitar un procedimiento que distinta para revocar la sentencia de la Cá- térprete de la Constitución Nacional. Más
aún hoy podría prolongarse y dilatar el pago mara. Consideró improcedente forzar la le- precisamente, se “omitió ponderar que el
hasta el año 2021. Esas circunstancias mo- tra y el espíritu de las normas cuestionadas tiempo transcurrido en la etapa recursiva,
tivaron que en la etapa de ejecución de sen- para aplicar extensivamente otras que el hasta el momento en que debía pronun-
tencia, el juez de primera instancia intimase legislador sancionó para regir supuestos di- ciarse, no solo había incidido en la vigen-
al Estado Nacional a cancelar el crédito en ferentes. También negó que el tribunal pue- cia de la acción penal respecto de uno de
el término de diez días. Invocó para respal- da atribuirse el rol de legislador para crear los delitos comprendidos en la sentencia
dar ese pago inmediato lo dispuesto por el excepciones no admitidas por este. No obs- condenatoria -conf. art. 62, inc. 2°, del
artículo 39 de la ley 26.546 (regulaba deu- tante, como al subsumir el caso concreto en Código Penal, cuando esta Corte tiene di-
das por reajustes de haberes previsionales la legislación que regula el procedimiento cho que la prescripción de la acción penal
y acotadas al ejercicio correspondiente al se produce una degradación que destruye la tiene carácter de orden público, motivo
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Mundo judicial
Estos son algunos de los temas que se están debatiendo en los tribunales extranjeros.
también, de que esa decisión fuera en liderado por economistas alemanes y tuación se limita a evaluar: a) si hay un
el mejor interés de D., que fue separa- profesores de derecho, llevó el caso ante error de diagnóstico “manifiesto” por
da de su padre y hermanos a una edad el Tribunal de Justicia de la Unión Eu- parte del BCE, b) si el PSPP “de modo
temprana. ropea (TJUE), que falló el 11 de diciem- manifiesto” va más allá de lo necesario
Respecto de la decisión de no re- bre de 2018 a favor de la institución para alcanzar su objetivo, y c) si las des-
vocar la adopción y reconocer la pa- bancaria. ventajas del programa son “manifies-
ternidad del actor, la Corte entendió Ante esa decisión, los actores lle- tamente” desproporcionadas respecto
que la ausencia bajo la ley de requisi- varon el caso ante el Tribunal Consti- de los objetivos perseguidos. Al hacerlo
tos formales no es una consideración tucional Alemán, que se pronunció el así, evitando un control más profundo,
concluyente, ni tampoco que el tiem- 5 de mayo, acatando -en principio- la el Tribunal Constitucional entiende que
po pasado por D. con sus adoptantes autoridad del TJUE. Sin embargo, ar- el TJUE incumple el mandato judicial
-18 meses- haya sido suficiente para gumentó que eso no limita su propia la- conferido por los Estados miembros de
descartar la posibilidad de reunión bor de defensa de la legislación alemana la Unión Europea.
con su familia biológica. cuando considera que las instituciones El análisis de proporcionalidad que
europeas han excedido su ámbito com- debería haberse realizado requiere que
ALEMANIA petencial (doctrina ultra vires). Bajo los objetivos de política monetaria y los
El PSPP (Public Sector Purchase ese entendimiento, analizó dos cuestio- efectos sobre la política económica sean
Programme) es parte de un programa nes diferentes de la decisión del TJUE identificados, ponderados y relaciona-
marco del Banco Central Europeo, de 2018. Por un lado, la prohibición del dos entre sí, señala la sentencia alema-
destinado a la compra de activos en BCE de financiar a los gobiernos nacio- na. El Tribunal Constitucional afirma
los mercados financieros. Su objetivo nales (artículo 123 del Tratado de Fun- que si el BCE no provee documentación
es incrementar la oferta de dinero y cionamiento de la UE), por el otro, la demostrando que ese balanceo de obje-
sostener el consumo y la inversión en proporcionalidad del PSPP. tivos tuvo lugar y de qué forma lo hizo,
el área del Euro y así contribuir al ob- Sobre la prohibición, si bien ma- no es posible llevar a cabo un control ju-
jetivo de una tasa de inflación menor, nifestó algunas críticas, se atuvo a los dicial efectivo respecto de si la entidad
pero cercana al 2%. dictados de la sentencia europea y aca- actuó dentro del marco de sus compe-
Bajo el PSPP, hasta noviembre de tó su decisión. Diferente fue su postura tencias. De allí que en las condiciones
2019, el BCE había comprado activos respecto al tratamiento del principio actuales, afirma el fallo, no sea posible
por 2.088.100 millones de euros. Este de proporcionalidad (artículos 5(1) y concluir sobre la compatibilidad del
programa fue muy discutido en Alema- 5(4) del Tratado de la UE), al afirmar programa con la normativa europea.
nia, al argumentarse que el BCE excedía que no es sostenible desde una pers- Complementariamente, afirma que
su mandato y financiaba ilegalmente a pectiva metodológica, por omitir toda tanto el Gobierno como el Parlamento
los gobiernos, exponiendo a los contri- consideración sobre sus consecuencias deben tomar medidas para asegurar
buyentes a pérdidas potenciales. De allí económicas. En su sentencia de 2018, que el BCE realice el mentado análisis
que un grupo de unas 1700 personas, el TJUE había entendido que su ac- de proporcionalidad.
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ESTADOS UNIDOS
La Corte Suprema de los Estados
Unidos, institución regida por prácticas
centenarias, condujo el lunes 4 de mayo el fraude en programas con fondos del 112 de la Constitución del Estado, es-
su primera audiencia por teleconferen- Estado federal. tableciendo los cinco años de mandato.
cia en un caso en el que se discutía si La Corte, en forma unánime, sos- En octubre de ese año se realizó una
Booking.com podía ser registrada como tuvo que si bien las acciones constituían consulta ciudadana relativa a esos cam-
marca ante la Oficina de Patentes. La un abuso de poder, no podían ser con- bios. Participó el 1,9% del electorado del
novedad podría considerarse banal en sideradas como fraude en términos le- estado, con un resultado de 82% de vo-
otro contexto, pero es sumamente dis- gales, pues “no habían estado dirigidas tos afirmativos. El gobernador tomó po-
ruptiva en un procedimiento tan regu- a obtener dinero o propiedades”. En sesión del cargo en noviembre de 2019.
lado como el de las audiencias ante la concreto, entendió que la reasignación La Suprema Corte admitió las ac-
Corte estadounidense (ver Boletín #13). de carriles es una práctica regulatoria, ciones de inconstitucionalidad que
Quizás lo más importante no sea pero no puede considerarse -estricta- presentaron la Comisión Nacional de
que la audiencia haya sido telefónica mente- como una apropiación. La Cor- los Derechos Humanos y el Instituto
-lo cual tuvo algunas circunstancias in- te confirma así su línea jurisprudencial Nacional Electoral. De modo unánime,
sólitas, como el sonido del agua de un que limita el uso de esa legislación fede- consideró inválida la reforma, ya que no
inodoro-, sino que fuera transmitida en ral como un instrumento genérico para se hizo dentro de los 90 días previos a la
vivo. Hasta este momento, los únicos combatir prácticas corruptas. elección local, como lo dispone el artí-
que tenían acceso directo a la audiencia culo 105 de la Constitución Federal.
eran los participantes, y las transcrip- MÉXICO En su voto, el ministro presidente
ciones estaban disponibles al público En una sesión llevada a cabo el 11 Arturo Zaldívar afirmó que “(La refor-
un tiempo después. de mayo por vía remota, la Suprema ma) pone de manifiesto un verdadero
En otro caso, el 7 de mayo el tribu- Corte de México declaró inválida la re- fraude a la Constitución, un efecto co-
nal dictó sentencia en Kelly v. United forma al artículo transitorio octavo de la rruptor de rango constitucional que se
States, donde se discutían las condenas Constitución de Baja California. llevó a cabo con toda una maquinación
a dos exfuncionarios del Estado de Nue- La norma fijaba un período de go- a través de la cual se pretendió burlar la
va Jersey por el caso Bridgewater. En bierno de dos años entre 2019 y 2021. voluntad popular”. Agregó que “alterar
2013, funcionarios allegados al gober- Previo a las elecciones, el Tribunal Elec- las condiciones por las cuales se llevó
nador Christie clausuraron un par de toral de Baja California dispuso que el a cabo una elección como aquí ocurrió
carriles del puente George Washington período sería de cinco años, decisión constituye un verdadero fraude pose-
por el que se accede a Nueva York, en revocada por el Tribunal Electoral Fe- lectoral, pues, aunque se contaron los
un intento por penalizar políticamente deral tres días antes de la elección. votos, se modificó el efecto que estos de-
al intendente de la cercana ciudad de En junio de 2019, Jaime Bonilla berían tener, conforme a las reglas del
Port Lee, quien había negado su apoyo Valdez fue elegido gobernador del Esta- juego previamente acordadas, lo que
a la reelección del entonces mandatario. do de Baja California. Al mes siguiente, vulnera la esencia misma del proceso
Los funcionarios fueron condenados el Congreso local aprobó la reforma al democrático como forma y limitación
por violar leyes federales que prohíben artículo octavo transitorio del Decreto del poder”.
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Actualidad judicial
do, el 13 de abril pasado la Corte Su-
prema dictó las acordadas 11 y 12 que
abren las puertas a las soluciones digi-
tales para los procesos judiciales que SUBROGANCIAS Poder Judicial a conocer las dife-
garanticen condiciones elementales de Javier Sánchez Sarmiento, rentes propuestas de formación a
servicios de justicia, sin arrojar riesgo titular del Juzgado Nacional en distancia ofrecidas a través de la
sobre la salud de la sociedad. En el uni- lo Criminal y Correccional Nº 48 plataforma del Instituto Nacio-
verso digital, donde la copia es indis- fue designado para subrogar en el nal de la Administración Pública
tinguible del original, el dilema de la Nº 44 desde el 1º de mayo y por el (INAP), dependiente de la Jefatu-
firma y la autoría se salvó con fórmulas término de seis meses. ra de Gabinete, en la página web
matemáticas. http://capacitacion.inap.gob.ar.
La firma digital, que hasta hace FORMACIÓN A DISTANCIA A través del referido portal se
dos meses parecía una herramienta El Departamento de Capaci- ofrecen más de 400 cursos en mo-
segmentada y optativa, hoy es impres- tación de la Dirección de Recursos dalidad virtual autogestionada,
cindible. Se obtiene por única vez ante Humanos del Consejo de la Ma- tutelada o combinada, dedicados
una Autoridad de Registro (pública) o gistratura invita a los agentes del a diferentes áreas temáticas.
un Certificador Licenciado (privado)
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El avance del coronavirus y las mensajería WhatsApp. De allí que la go y que la decisión judicial no era
medidas adoptadas para mitigarlo mujer solicitó la habilitación de la fe- sorpresiva o inesperada.
han dado lugar a múltiples situacio- ria judicial extraordinaria y requirió,
nes, muchas de las cuales han sido frente al desconocimiento del domi- Traslado de niños
llevadas a la Justicia para su resolu- cilio actual del denunciado, una au- El Juzgado Nacional de Primera
ción. Recogemos algunas de las deci- torización para notificarlo de la pró- Instancia en lo Civil N° 23 declaró la
siones adoptadas en estos casos en la rroga de las medidas de restricción inconstitucionalidad del artículo 2
última quincena. por intermedio de los abogados de la de la Resolución 132/20 del Ministe-
Defensoría General de la Nación y a rio de Desarrollo Social, que autorizó
Notificaciones por WhatsApp través de la referida aplicación. un único traslado de niños, niñas o
La Sala I de la Cámara Nacional El juez de primera instancia des- adolescentes en los casos de quienes
de Apelaciones en lo Civil dispuso estimó el pedido. Dijo que realizar se encontraban en un domicilio dife-
que la notificación de una medida de la notificación de esa manera podría rente al correspondiente a su centro
alejamiento sea cumplida por medio suponer una afectación al derecho de de vida o al más adecuado para su
de la aplicación de mensajería What- defensa del denunciado, dado que, interés superior al momento de dic-
sApp a través de un teléfono celular a su juicio, la modalidad propuesta tarse el DNU 297/20, que dispuso el
de titularidad de la Defensoría Gene- no reúne las formalidades necesa- aislamiento social, preventivo y obli-
ral de la Nación. rias para ser considerado un acto gatorio.
Se trata del caso de una mujer procesal válido. La Cámara, tras un En el caso, el juzgado modificó
que en 2019 había solicitado a la Ofi- acuerdo celebrado de manera vir- de manera provisoria el régimen de
cina de Violencia Doméstica (OVD) tual, revocó esa decisión por consi- comunicación materno-filial de una
medidas de protección dado que su derar que las normas procesales de- joven que se encontraba en el domi-
padre recuperaría su libertad, tras ben flexibilizarse, de acuerdo con lo cilio de su padre -que es su residen-
ser condenado por el intento de ho- previsto por el artículo 706 inciso a) cia habitual- desde que se decretó el
micidio de la madre de aquella. Por del Código Civil y Comercial, y com- aislamiento, y autorizó que se trasla-
ello, oportunamente se dispuso la patibilizarse el estado de emergencia de a la casa de su madre. Para ello, el
prohibición de acercamiento, cuya actual con los derechos de las partes, juzgado dispuso que deberá presen-
última prórroga fue ordenada el 16 tanto en lo que hace a la tutela de la tar copia de la sentencia junto con el
de marzo pasado, pero no llegó a integridad de la apelante, como tam- permiso para circulación.
notificarse al denunciado dada la bién a la de defensa del denunciado. El juzgado consideró que la
declaración del aislamiento social, Para ello, el tribunal tomó en cuenta medida restringe los derechos de
preventivo y obligatorio. El día del que la situación de la apelante y la de locomoción de los niños, niñas y
cumpleaños de la recurrente, lue- todo el grupo familiar había sido va- adolescentes desnaturalizando los
go del DNU, recibió un mensaje de lorada por el cuerpo interdisciplina- alcances del mencionado DNU. “Al
su padre a través de la aplicación de rio de la OVD como de altísimo ries- dictar dicha norma, la mencionada
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cartera estatal se excedió en sus fa- deral de Ezeiza puedan acceder al uso cia, con 16 salas disponibles al efecto,
cultades, pues modificó lo dispuesto de teléfonos celulares desde la cárcel la adquisición de 14.000 tarjetas te-
en el DNU 297/20 cuando no existe para comunicarse con sus familiares lefónicas para todos los internos alo-
posibilidad de subdelegación legisla- hasta que cese el aislamiento social, jados en el Servicio Penitenciario Fe-
tiva, ni ella se concretó. Tal accionar preventivo y obligatorio. La acción fue deral (SPF), de las cuales 2408 fueron
vulnera el principio de división de promovida por los internos alojados entregadas a cada uno de los internos
poderes”, dijo. en el pabellón “F” del Módulo II del alojados en el Complejo de Ezeiza, y la
Por ello, resolvió que la resolu- Complejo Penitenciario, y luego adhi- implementación de una línea de aten-
ción es inaplicable e inconstitucional rieron otros pabellones. ción telefónica específica para que los
ya que fue dictada sin legitimación La Cámara consideró que no se familiares conozcan el estado de salud
para hacerlo y por tanto soslayando observa “un agravamiento de las con- de los internos.
los mandatos constitucionales.
Médicos correntinos
La Cámara Federal de Resis-
tencia confirmó la decisión que per-
mitió a médicos correntinos ejercer
sus funciones en Chaco. En el caso,
informado en el Boletín pasado, el
Juzgado Federal N° 1 de Resistencia
había hecho lugar a una medida cau-
telar solicitada por un grupo de mé-
dicos de Corrientes y ordenó al Poder
Ejecutivo de la provincia del Chaco
arbitrar las medidas necesarias para
permitir a unos 30 profesionales la
libre circulación hacia esa provincia
para la prestación de los servicios
esenciales de salud en los estableci-
mientos en que se desempeñan y su
regreso hacia Corrientes, en los tér-
minos y con las limitaciones estable-
cidas en el DNU N° 297/20, en tanto
los profesionales no presenten sínto-
mas compatibles con coronavirus.
La decisión fue apelada por la
provincia de Corrientes, que plan-
teó cuestión de competencia por vía
de declinatoria por entender que la
Justicia Federal de la Provincia del
Chaco es incompetente para enten-
der en la causa. La Cámara desesti-
mó el planteo y confirmó la decisión
apelada. diciones de detención por parte de au- El tribunal entendió que la deci-
toridad pública”, ya que el Ministerio sión del SPF de suspender las visitas
Uso de celulares en cárceles de Justicia implementó distintas mo- familiares guarda la “razonabilidad,
La Sala II de la Cámara Federal dalidades de comunicación para ami- el cuidado y la proporcionalidad exi-
de La Plata confirmó la decisión del norar el impacto de la imposibilidad gidos en las recomendaciones más
Juzgado Federal N° 1 de Lomas de Za- de visitas familiares. En ese sentido, recientes efectuadas por los orga-
mora que rechazó un hábeas corpus señaló la implementación del “Proto- nismos de protección de derechos
colectivo interpuesto para que los in- colo de Vinculación Familiar y Social” humanos con motivo de la pandemia
ternos del Complejo Penitenciario Fe- a través del sistema de videoconferen- del Covid-19”.
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Lecturas
Constituciones revolucionarias
Entre las ofertas a las que se serían los de Estados Unidos, Sud-
accede desde el sofá se encuen- áfrica, India, Italia, Francia, Po-
tra la charla que mantuvieron (en lonia, Burma, Israel e Irán, entre
idioma inglés y en la plataforma otros.
I-CONnect) Richard Albert, Ro- Gargarella le consulta al au-
berto Gargarella, Tom Ginsburg tor sobre qué teoría de la historia
y Bruce Ackerman, sobre el nuevo utiliza para explicar cómo esas
libro de Ackerman, “Constitucio- sociedades desarrollan las cuatro
nes Revolucionarias: Liderazgos etapas que describe, y qué es lo
carismáticos y el Estado de Dere- que motiva a los que acceden al
cho” (Harvard University Press, poder a cumplir con esas etapas.
2019). Expone sus dudas sobre cómo el
¿Qué ofrece el libro? Albert autor logró suavizar las grandes
lo resume -y Ackerman lo com- diferencias de los diversos casos
plementa- como una herramienta relevados para construir la teoría
para observar y entender el movi- sobre las similitudes que en to-
miento constitucional liberal que dos ellos encuentra y le plantea si,
nace de una revolución. Las cons- quizás, el análisis esté demasiado
tituciones revolucionarias, sostie- basado en una concepción lega-
ne, son distintas de las que surgen lista típica de los estadouniden-
por acuerdos con el establish- ses y, por ende, otorgándole a las
ment, donde los que detentan el constituciones y a la ley un peso
poder logran dividir a la oposición mayor que la que podría realmen-
y luego invitan al segmento mo- te existir en muchos de los países
derado a que abandone a su par estudiados (i.e. Italia, India, Irán,
más radical y se sume a participar de simbólica del movimiento, su carisma etc.). Ofrece, como idea que explica sus
una solución consensuada dando luego “institucional” (no personal), funda- observaciones y sus reservas sobre el
continuidad y estabilidad al régimen mentalmente construido sobre los sa- optimismo del autor sobre su tesis, el
establecido (i.e. Reino Unido, Nueva crificios que impulsaron y se hicieron concepto avanzado por Jon Elster en
Zelanda, Australia, entre otros). Tam- durante la revolución. En este periodo “Ulises Desencadenado”, relativo a que
bién son distintas a las construidas se consolidan y formalizan los acuer- los políticos tienden a preferir mante-
directamente por una élite, interna o dos básicos que la motivaron, enco- ner las manos desatadas. Atar las del
externa, como las impuestas a Japón y lumnándose las diferentes ideologías resto, pero conservar su margen de
Alemania después de la Segunda Gue- en los aspectos básicos para que el ré- maniobra.
rra Mundial, a España luego del fran- gimen contra el que lucharon no vuel- Ginsburg, a su turno, concentra
quismo o a Irak después de la invasión va “nunca más”; sus dudas en la noción de carisma, su
norteamericana. (iii) a ella le sigue una etapa crítica posibilidad de trasladarse a las insti-
Por el contrario, las constituciones para la continuidad de ese régimen tuciones y medir su incidencia funda-
liberales que surgen de revoluciones constitucional liberal, motivada por el mental en las diferentes etapas del pro-
normalmente cumplen cuatro etapas: vacío de poder que produce la salida de ceso revolucionario, su impronta en las
(i) una primera de insurgencia, donde escena de los líderes carismáticos y constituciones y en los regímenes libe-
se forma el movimiento popular caris- (iv) la consolidación de esa constitu- rales que ellos luego instalan. La con-
mático (muchas veces conformado por ción y las instituciones imbuidas del sidera insuficiente para explicar todos
diferentes ideologías aunadas por la carisma de aquel movimiento liberal los procesos de la categoría. También
crítica al régimen que se encuentra en que aquel haya producido. En este discute algunos hechos sobre los casos
el poder); cuarto período el que lo consolida es tratados, el de Myanmar por ejemplo,
(ii) luego viene la etapa de acceso el propio Estado, fundamentalmente y concluye -con igual escepticismo que
al poder e instalación de una nueva a través del rol del poder judicial re- Gargarella- que no sabe si la teoría ex-
constitución basada en la centralidad sultante. Estos casos, ilustra el autor, puesta para explicar el desarrollo cons-
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Long Shot
los frutos que busca proporcionar.
Ackerman aprovecha su tiempo
para aclarar el concepto de carisma
como “centralidad simbólica” o las
ideas fuerzas que nuclean al movi-
miento liberal revolucionario para
realizar los sacrificios necesarios para
deponer a un régimen opresivo y luego
instalar uno opuesto, compenetrado
con la necesidad de no volver a repetir
esos abusos. Destaca que los sacrificios
colectivos son el motor detrás del mo-
vimiento y tienen una mayor centra-
lidad que el de las principales figuras.
Al expresar la idea de “sacrificio colec-
tivo” Ackerman reduce las distancias
con sus interlocutores. Con él ilustra
por qué puede trasladarse el “carisma”
a las instituciones o al movimiento,
resistir el paso del tiempo -aunque no
sin crisis- y por qué puede servir para
explicar las motivaciones de los políti-
cos para transitar las cuatro etapas de Larry David fue el creador y productor de la que probablemente sea la
su tesis. sitcom más emblemática de los años 90 -Seinfeld- y, pasada esa década glo-
El concepto, incluso, ofrece una jus- riosa, continuó su carrera con un emprendimiento individual igual de exito-
tificación para el proceso de degradación so: Curb your Enthusiasm. Si uno pudo experimentar su humor corrosivo y
democrática que se está observando. penetrar en sus dilemas de millonario conflictivo, resulta difícil imaginárselo
En parte, los sacrificios que motivaron involucrado en la pelea por la inocencia de Juan Catalan, un operario latino
la revolución pueden perder su valor acusado en 2003 del asesinato de una adolescente de 16 años en las calles de
explicativo, simbólico y pregnancia Los Angeles. La conexión entre ambos personajes no pasa por la militancia
con el tiempo, tanto porque las nuevas pública, sino por la circunstancial ayuda que el programa de David le provee
generaciones tienen un natural distan- a Catalan para su dilema procesal y esa es, justamente, la gracia del relato de
ciamiento con ese pasado que fue muy Long Shot, un documental breve que ofrece Netflix en su catálogo.
formativo para quienes lo transitaron Juan Catalan es acusado por el asesinato de Martha Puebla, testigo en
o porque muchas veces los políticos el juicio seguido contra su hermano Mario, proceso que Juan presenció des-
(cuyas nuevas generaciones también de las bancas destinadas al público. Esa circunstancia unida a un identi-
podrían tener ese distanciamiento) kit bastante poco genérico -latino con bigote- realizado por un testigo poco
pueden pecar de cierto corporativis- confiable, bastó para que la fiscal lo acusara de asesinato en primer grado,
mo, trabajando por su propio interés crimen merecedor de la pena de muerte en el Estado de California. Juan,
o directamente alejándose de las ideas sin embargo, recordó luego de su arresto que la noche del suceso estaba con
centrales liberales que justificaron los su hija en el estadio de los Dodgers viendo un partido de béisbol. Tiene las
consensos básicos de la revolución. entradas, pero eso no es suficiente. ¿Cómo probar que, efectivamente, estu-
El libro de Ackerman, destacado vo allí mientras alguien más cometía el asesinato? Bueno, allí es donde la
profesor de derecho constitucional extraña alquimia con Larry David se produce…
comparado, ofrece una oportunidad El documental tiene una estructura sencilla, donde interactúan el desa-
para observar los movimientos libe- fío de lograr el objetivo probatorio, el interés de lo anecdótico y la espada de
rales constitucionales en diversos paí- Damocles de lo que está en juego. La vida de un hombre depende de que se
ses de menor “centralidad” y desde un haya registrado un hecho (circunstancia diabólica) pero… ¿cómo demostrar
punto de vista distinto, distanciado del que la aguja estaba en el pajar?
peso y la fuerza magnética que tiene y Long Shot nos muestra, de modo simpático y con final feliz, que fue
ha tenido la tesis explicativa basada en posible con la ayuda de un personaje inesperado. Pero nos deja pensando….
la guerra fría. ¿Y si no lo hubiera sido?
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Doctrina y pandemia
En las últimas semanas se han cunstancia fáctica de emergencia. Al namiento de archivos virtuales para
publicado artículos de doctrina abor- adoptarse distintas medidas con mayor permitir la descarga y el resguardo
dando las consecuencias que arroja restricción de los derechos individuales judicial de la prueba ofrecida bajo
la interacción entre pandemia y dere- que en épocas de normalidad, dice, se esta modalidad.
cho. Desde el derecho constitucional, debe demostrar y argumentar respecto
Antonio María Hernández es uno de de la situación excepcional, no bastando Hernández, Antonio María. Emergencia,
los que dice que aunque los poderes una aseveración dogmática al respecto. Orden Constitucional y Covid-19 en Ar-
ejecutivos sean los órganos con mayor Ariel Tancredi analiza la afecta- gentina.Revista Digital. Asociación Ar-
capacidad para afrontar la situación ción del acceso a la justicia y el debido gentina de Derecho Constitucional. 28 de
excepcional, el Congreso y las legisla- proceso en el marco de la emergencia abril de 2020.
turas locales deben participar en las sanitaria. Sugiere que las acordadas Ylarri, Juan Santiago. Los alcances del
medidas a adoptarse, asegurándose la de habilitación de feria deben in- control judicial sobre las normas adopta-
revisión judicial para resguardar ga- terpretarse en forma “mucho más das para enfrentar el Coronavirus. Dere-
rantías y salvaguardar la supremacía amplia” para permitir la protección cho Constitucional. Rubinzal Culzoni, abril
constitucional. Para ello, insiste en la cuando están comprometidos los bie- 2020.
necesidad de respetar los mandatos nes más valiosos en forma indirecta. Tancredi, Ariel. Emergencia sanitaria y
constitucionales de un “federalismo de Ya en juicio, Gastón E. Bielli y Carlos acceso a la justicia. Revista Digital. Asocia-
coordinación y concertación”. J. Ordóñez se refieren al uso de las ción Argentina de Derecho Constitucional.
Acerca del control judicial, Juan nuevas tecnologías en materia proba- 28 de abril de 2020.
Santiago Ylarri resalta la necesidad toria. Proponen el almacenamiento Bielli, Gastón y Ordóñez, Carlos. Uso de
de que las facultades legislativas del en la nube para acompañar prueba la nube para la incorporación de prueba
Presidente sean interpretadas restric- electrónica al expediente y plantean electrónica al proceso. En épocas de CO-
tivamente, y de que el Poder Judicial que los poderes judiciales incorpo- VID-19, y después también. La Ley, 4 de
controle la efectiva existencia de la cir- ren nuevos mecanismos de almace- mayo de 2020.
Hábeas corpus
Crónica de una ley meditada.
En 1984 se sancionó la Ley 23.098. como los de las provincias.” desmejoran arbitrariamente las condi-
Es una Ley que proyectó Fernando de la Eduardo Menem objetará el alcan- ciones en que se cumple una detención
Rúa en 1973 y que reflotó en 1984, al re- ce propuesto. En lugar de considerarla legítima) y restringido (protegiendo li-
tomar el Congreso su rol institucional. como una reglamentación de la garan- mitaciones ambulatorias que, aunque
El debate, respetuoso y constructivo, tía del artículo 18 de la Constitución, no alcancen a una privación total de la
bien merece una pequeña crónica. que ninguna provincia o autoridad local libertad, constituyan una seria restric-
Su autor lo presentó en el recin- podría objetar, la calificará como una ción para su cabal ejercicio).
to con fecha 19 de septiembre de 1984 norma procesal y, por ende, sostendrá También reguló especialmente
(23ra Reunión – 15ta Sesión Ordina- que sólo debería regir para detenciones cómo funcionaría esta garantía en el
ria), señalando que si bien la garantía realizadas por autoridades federales. El supuesto del estado de sitio, señalado
constitucional del hábeas corpus se contrapunto lo resolverán aceptando que el Poder Judicial podrá comprobar,
encuentra en los códigos procesales una sugerencia propuesta por el sena- en el marco de un caso concreto, la le-
de la Nación y de las provincias y está dor José Humberto Martiarena. Hoy se gitimidad de la declaración del estado
contemplada en muchas constituciones mantiene como segunda oración del ar- de sitio y la correlación entre la orden
provinciales, por entonces “…sólo fal- tículo 1º: “Sin embargo ello no obstará de privación de la libertad y la situación
taba una reglamentación del Congreso a la aplicación de las constituciones de que dio origen a la declaración del esta-
con alcance nacional sobre un derecho Provincia o de leyes dictadas en su con- do de sitio. Se explicó en el debate que
fundamental como éste, contenido en la secuencia, cuando se considere que las la figura prevista por el artículo 23 de
Constitución. Por eso, la característica mismas otorgan más eficiente protección la Constitución Nacional es cerrada y
principal del proyecto es la de estable- de los derechos que se refiere esta ley”. exige ciertos presupuestos (i.e. ataque
cer en las normas que forman parte del Además del clásico, la Ley buscó exterior, conmoción interior, límite te-
capítulo primero una serie de preceptos garantizar la vigencia del habeas cor- rritorial, autoridad que puede dictarla)
con validez para toda la Nación, ya sea pus preventivo (ante la mera amenaza que no pueden desconocerse por autori-
que los apliquen los jueces nacionales de restricción), correctivo (para cuando dad alguna de la República bajo pretex-
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to de irrevisibilidad. Se podía pues revi- na secuestrada por otra, en lugar de contrario, el cautiverio es el mayor mal
sar la existencia de sus presupuestos y soltarle las cadenas tendríamos que que puede venir a los hombres”. Las
realizar un juicio de razonabilidad entre recurrir a un juez para que tramite el citas incluyeron a Joaquín V. González
la detención y las facultades que ejerce el hábeas corpus, con lo cual se demora- en su obra La Revolución, que afirmaba
poder ejecutivo en la emergencia. ría (…), en contra de los argumentos que “difícilmente se encuentra una lla-
Entre las mejoras, el proyecto expuestos por los señores senadores.” ma más voraz que la ambición de liber-
también estableció que los jueces iban Estos insistieron, no obstante, se- tad en el corazón de las multitudes”; a
a poder declarar de oficio la inconstitu- ñalando que las autoridades que detie- Hamilton, en El Federalista, y a Jaques
cionalidad de las normas en las que se nen ilegalmente también incurren en Maritain, destacando, como lo hicieran
funde la privación de la libertad (artícu- delitos legislados en el Código Penal. ellos, que el proyecto no pretende con-
lo 6º) y la sugerencia de Eduardo Me- Finalmente se logró una redacción de sagrar o teorizar sobre la libertad, sino
nem fue que los jueces pudieran decre- consenso utilizando una remisión. El hacerla efectiva.
tar habeas corpus de oficio (artículo 11, artículo 2 reza: “Cuando el acto lesivo El habeas corpus puede rastreár-
párrafo quinto). proceda de un particular se estará a lo selo hasta en el derecho romano (in-
La Ley incluyó además la regla de que establezca la ley respectiva”. Esto es terdicto de homine libero exhibendo)
alternatividad para evitar todo tipo de así -se explicó en el recinto- porque hay y tuvo gran predicamento en el dere-
dudas derivadas de la existencia de ór- constituciones y leyes en las provincias cho anglosajón (writ of habeas cor-
bitas jurisdiccionales autónomas. Cuan- que pueden establecer este tipo de pro- pus). En Argentina, la ley 48, de 1863,
do no pueda conocerse de antemano el tección para el caso de la restricción de la incluyó en su artículo 20 y el Código
presupuesto que otorga competencia a la libertad por parte de particulares. Nacional de Procedimientos Penal la
una u otra organización judicial, dicha Al apoyar el proyecto, Menem en- reguló como un procedimiento espe-
regla hace imposible que un planteo fatizó las mejoras y la importancia del cial. Es un procedimiento común des-
de incompetencia se produzca antes de instituto. “Se trata de un instituto desti- de los inicios (i.e. Fallos 5:316 de 1868
que se cuente con base cierta para resol- nado ni más ni menos que a hacer efec- solicitado por el apresado periodista
verlo. Ello aumenta la efectividad de la tiva la garantía de la libertad. Y en este opositor Agustín de Vedia o Fallos
acción. Además, y con el mismo objeto, caso, señor presidente, hablamos de la 9:382 de 1870, solicitado por un sos-
se estableció que las sentencias debían libertad física, de la libertad corporal, pechoso de participar en el homicidio
considerarse definitivas para permitir el del ius movendi et ambulandi, de la de Urquiza, que el Poder Ejecutivo
máximo control de constitucionalidad libertad con mayúscula, de aquella sin mantenía preso sin ponerlo a disposi-
en la instancia que le compete a la Corte la cual ninguna de las otras libertades y ción de las autoridades judiciales).
Suprema de Justicia de la Nación. derechos consagrados por la Constitu- La Ley 23.093 se proyectó lo sufi-
Otro importante contrapunto se ción sería posible; ello es así porque, si cientemente amplia como para corre-
generó al solicitar incluir en el proyec- no hay libertad física, tampoco puede gir todo abuso de poder que ataque la
to la posibilidad de que el hábeas cor- haberla para trabajar ni para ejercer libertad ambulatoria y los excesos en su
pus se aplique cuando las limitaciones ninguno de los otros derechos consa- ejecución. La reforma constitucional de
a la libertad provienen de particula- grados en la primera parte de nuestra 1994 incluyó al hábeas corpus expresa-
res. El senador Alberto Rodriguez Saá Constitución.” mente en el artículo 43, reafirmando su
mencionó los casos de nosocomios o Su importancia la ilustró con citas importancia, y el mismo efecto tuvo el
colegios privados y el senador De la de diversos pensadores. Invocó a Dante, status constitucional dado a diversos
Rúa contestó: “El camino es la de- que en La Divina Comedia definía la li- tratados que también regulan el hábeas
nuncia penal por privación ilegítima bertad como: “El más valioso de los do- corpus, como el artículo XXV de la De-
de la libertad. No hay otro. El hábeas nes que el Supremo Hacedor ha hecho claración Americana de los Derechos y
corpus es la garantía de defensa de la en su infinita bondad al ser humano. Deberes del Hombre y el artículo 9 del
libertad frente a los abusos de la auto- Motivo que justifica y da infinita belleza Pacto Internacional de Derechos Civiles
ridad. Los particulares no están auto- a la vida de los hombres”; a Cervantes, y Políticos.
rizados para detener personas, salvo y su Quijote, que sostuvo: “La libertad, El cierre del dictamen de mayoría
el caso extremo de “in fraganti delito” Sancho, es uno de los más preciados do- en el Senado mantiene plena vigencia.
en cuyo caso el particular ejerce fun- nes que a los hombres dieron los dioses; La acción debe “servir efectivamente a
ciones propias de la autoridad y debe con ella no pueden igualarse los tesoros la mejor protección de la libertad indi-
entregar a la persona inmediatamente que encierra la tierra ni el mar encubre; vidual y -de ese modo- a la más plena
a ella. (…). Con el [cambio propuesto], por la libertad, así como por la honra, se vigencia de la democracia en la Repú-
cuando encontramos a una perso- puede y debe aventurar la vida; y, por el blica”.
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Cotidianas
Efeméride
Urbanismo temprano
“La crisis de la ciudad demasiado grande ba San José de Flores, las estancias de para la salud pública. En 1871, por ende,
es la otra cara de la crisis de la naturaleza” Caballito y Almagro. Al sur, después de se dispuso el cese definitivo.
Italo Calvino, Las ciudades invisibles, nota la calle San Juan y el parque Lezama, La Corte Suprema rechazó la de-
preliminar. estaban Barracas al Norte y la Boca, manda de los saladeristas (absolvió a la
territorios que no se encontraban aún Provincia), observando primero que no
París nació como una aldea en la urbanizados. Barracas al Sur, actual- tenían un derecho irrevocable a mante-
isla del Sena (Île de la Cité) y tuvo mu- mente Avellaneda, se ubicaba cruzando ner su insalubre industria en el riachue-
chas transformaciones al compás de los el Riachuelo por el primer puente, inau- lo de Barracas, que la ley de 1922 que
problemas que se le presentaban, como gurado en 1791. invocaron alejó la industria de la ciudad
el aumento poblacional, ne- por razones de salubridad y
cesidades defensivas, esca- que ello demostraba que sus
sez de agua, pestes. La serie derechos tenían la condición
We Built This City ilustra implícita de no ser nocivos a
los problemas y el ingenio los intereses generales de la
sobre los cuales se constru- comunidad. Acto seguido sos-
yeron ciudades como Lon- tuvo que nadie tiene un dere-
dres y Nueva York. Buenos cho adquirido a comprometer
Aires, como lo muestra el la salud pública y esparcir
informe Ciudad Producida, en la vecindad la muerte y el
también tuvo un desarrollo duelo con el uso que haga de
no exento de problemas. La su propiedad o al ejercer una
“París de América del Sur” profesión o industria. No me-
se (re)fundó el 11 de junio nos importante, destacó que
de 1580 y poco después de la provincia había agotado los
cumplir sus 300 años, en septiembre de En 1871, año de una grave epide- procedimientos necesarios para que los
1880, se federalizó como Capital de la mia de peste amarilla, la legislatura de demandantes se acondicionaran. Más
República. Era una urbe en expansión y la provincia ordenó finalmente la clau- aún, habiendo sido informados del des-
la Corte tuvo que resolver, el 14 de mayo sura de los saladeros que se ubicaron al enlance que tendría esa falta de adecua-
de 1887, un conflicto derivado de su sur, en Barracas. Estos demandaron a ción, los saladeristas le anticiparon a la
crecimiento demográfico y comercial: la provincia para ser compensados por provincia que no tendrían daños consi-
ya no resultaba tolerable que determi- los daños que les produjo esa decisión. derables si se les otorgaba un plazo final
nadas actividades industriales, empla- La provincia se defendió alegando la de 15 días, término que les fue provisto.
zadas más de 50 años atrás, siguieran legitimidad de su accionar, tuitivo del El urbanismo es una necesidad
ejerciéndose con un efecto nocivo para derecho a la salud pública, que la exi- que pocas veces encuentra el lienzo
la salud de los vecinos (Causa LIV, “Po- mia de responsabilidad. Explicó que blanco. Por el contrario, hereda y debe
destá y otros c/Provincia de Buenos Ai- desde 1867, y luego de diversos avi- solucionar los diversos problemas de
res” - Fallos 31:273). sos, el gobierno provincial comenzó a diseño que sufren las ciudades a me-
En 1822, cuando la ciudad de Bue- imponer suspensiones provisorias por dida que van expandiéndose. En el
nos Aires pertenecía todavía a la pro- las deplorables condiciones de higiene caso, el legislador de 1822 tomó una
vincia, la legislatura provincial ordenó en que se ejercía la faena y la manera decisión estratégico ambiental que 49
que los saladeros se establecieran a una en que volcaban los desechos al río. años después el de 1871 encontró in-
legua (5.196 metros) de distancia de la Conformada una comisión cien- sostenible. El crecimiento de la ciudad
ciudad, en ese entonces mucho más pe- tífica para evaluar las condiciones en ya no permitía mantenerse indiferen-
queña. Sus límites estaban dados por el las que se prestaba la actividad, ésta te ante prácticas insalubres que la dis-
Río de la Plata al este, la calle San Juan aconsejó cambios provisorios y adecua- tancia, reducida, ya no maquillaba. La
al sur, las calles Jujuy y Pueyrredón al ciones de mediano y largo plazo. Los Corte hace 131 años le dio la razón al
oeste, y la calle Santa Fe al norte. El saladeristas no adecuaron satisfactoria- urbanista que decidió alejar a los sa-
Pueblo de Belgrano, fundado en 1866, mente su faena y la actividad -años des- laderistas, sin compensación especial
estaba afuera, como también lo esta- pués- continuaba siendo una amenaza de ningún tipo.
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Última página
Estado, no constituyen
cional”.
RESPUESTAS
La frase: Fallos 150:89, extraído de
Cooley.
¿Sabías que...?
Casi un cuarto de quienes fueron Ministros de la Corte ejercieron hasta su fallecimiento.
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