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Judicial 3 Repaso
Judicial 3 Repaso
Derecho a recurrir
El recurso es por tanto, una herramienta que me va a permitir impugnar una decisión
judicial en la medida en la que ella sea perjudicial a mis intereses, en el CONTEXTO
DEL PROCESO. Es decir, para que haya recurso, este recurso debe significar la
continuación de un proceso, yo interpongo un recurso en el curso de un proceso, sin
crear un proceso aparte. El recurso funciona intraprocesal, no extraprocesal. Esta
distinción es relevante, porque no es lo mismo un recurso que una acción
impugnatoria. El concepto de acción impugnatoria es un concepto más amplio,
podríamos decir que todo recurso es una acción impugnatoria pero no toda acción
impugnatoria es un recurso.
Ej. Imaginen ustedes la situación de una decisión graciosa en la que el juez da permiso a
una parte para que trabe un embargo en contra de su adversario, yo soy acreedor, tengo
un crédito, quiero preservarlo, entiendo que mi deudor se está autoinsolventando,
entonces ante esta situación, voy ante un juez de primera instancia y le pido permiso
para trabar un embargo conservatorio, yo tengo la autorización, y entonces luego, la
parte afectada puede ir ante el juez de los referimientos a pedir el levantamiento de ese
embargo conservatorio. Esto es una acción impugnatoria, pero no es un Recurso. Es una
acción impugnatoria que me permite atacar el auto que me ha dado permiso para
realizar el embargo, pero esta demanda es una acción principal, es un nuevo proceso,
no es una demanda que viene desde atrás. Se abre un pleito nuevo.
Distinción entre anular y revocar una sentencia: La sentencia cuando tiene un vicio de
procedimiento (ej. fallo infrapetita), aunque puede ser justa, es nula. Con motivo al
recurso la sentencia puede ser anulada, porque aunque el contenido sea legítimo, el
procedimiento es deficiente. Ahora bien, aun cuando se anula esta sentencia, la corte de
apelación no puede simplemente anular la sentencia y hacer que el recurrente se salga
con la suya, en estos casos tiene que dar respuesta al fondo de la demanda introductiva
de la instancia, está obligada a hacerlo como una consecuencia del efecto devolutivo de
este recurso de apelación.
By Nicole Rizik
Existe otra posibilidad de recurrir: cuando hay una corrección de un error material.
Ahora, ¿puedo ir al tribunal que dictó la sentencia y decirle: “mire usted puso mi
apellido mal”? ¿Aun habiendo un recurso pendiente? Si el recurso que está pendiente es
ordinario, no puede ser modificada la decisión por el tribunal que la dictó. Tiene que
recurrirla para obtener el cambio del error material. Pero si uno no se quiere complicar
con un recurso por este mínimo detalle, entonces espera que se venza el plazo para
recurrir, y cuando la sentencia obtenga la fuerza de la cosa irrevocablemente juzgada,
entonces solicita al tribunal que la corrija.
Entonces como excepción de esta regla (la regla de que sólo mediante recurso se puede
atacar una sentencia) tenemos el caso de las sentencia de adjudicación e impunidad,
ciertamente estas no se atacan mediante recursos, sino a través de una acción directa en
nulidad ante el mismo tribunal que la emitió. Ahora bien, ¿esto se considera una
verdadera excepción? NO, porque la sentencia de adjudicación e impunidad no es una
verdadera sentencia, es un instrumento de homologación, un mecanismo jurisdiccional
mediante el cual el juez valida u homologa el pliego de condiciones, pero en esta
decisión no se está juzgando nada.
Plazos
Estas dependen, no podemos definir un cuadro genérico para todos los recursos, cada
recurso tiene su propio procedimiento. Habrán recursos que se interpondrán por acto
de emplazamiento como si se tratara de notificar la demanda introductiva de instancia;
habrán otros en cambio que se interpongan mediante un escrito directamente en la
secretaría del tribunal sin necesidad de notificar ningún acto; habrán otros que se
interpongan mediante escritos pero no en la secretaría del tribunal que va a conocer el
recurso, sino donde el tribunal que dictó la sentencia (ej. Contredit).
3. Interés: aquí podemos ver muy bien separados el interés de la calidad, uno puede
tener calidad de parte porque fue parte en el proceso, pero no tener interés. Para
recurrir tengo que justificar un interés, o al menos tienen que haber no acogido
plenamente lo que yo quería.
1. Clasificación Clásica que viene del CPC atendiendo a los efectos del recurso:
ordinarios y extraordinarios.
En el caso del banco, son demandados el fiador y el deudor. Son condenados ambos;
pues si recurre el fiador y no el deudor, este último puede luego adherirse al recurso y
no pasa nada porque existe un conector de solidaridad entre el que se adhiere y el que
recurrió. Si no hubiera esa situación de indivisibilidad no podría producirse esta
adhesión porque el efecto del recurso el relativo. Este caso es una excepción que, por la
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Tomados de los apuntes de Sarah Fernández.
By Nicole Rizik
prexistencia del vínculo, el recurso que uno interpone favorece al otro siempre que este
ultimo se adhiera.
La ley no dice como debe hacerse la adhesión al recurso. Esto se maneja sin mayor rigor
formal. El que está interesado puede ir a audiencia y su abogado manifestar que se
adhiere a su compañero de suerte; también podría hacer una notificación mediante acto
de alguacil. Esto no importa, lo importante es que se haga, que se adhiera antes de
dictarse la sentencia sobre el recurso.
Algunos autores, sobre todo franceses, insisten en que no haría falta la adhesión del que
quedo fuera para que la sentencia le aprovechara, sostienen que el aprovechamiento se
la ipso facto sin que hubiera que adherirse pero en nuestra legislación se establece la
adhesión. Es un tema discutido: ¿se adhiere automáticamente o solo cuando hay
adhesión expresa? Porque si la sentencia se revoca entonces sigue teniendo efecto frente
a quien no se ha adherido. El profesor dice que cree debe hacerse la adhesión, pues
¿cómo me arrastran en un recurso en el que no estoy interesado? Si no tengo interés,
¿porqué debo seguir en el recurso?
En esta situación resultan condenados entre quienes existe una situación de solidaridad.
Si estos obtienen ganancia de causa entonces quien recurre debe hacerlo contra de todas
(según dice la jurisprudencia - como habíamos hablado en Judicial II en razón del
litisconsorcio). Es obligatorio recurrir contra todos quienes se encuentren unidos por un
vínculo de indivisibilidad, esto so pena de inadmisibilidad. Esta sanción no está
contemplada en ninguna parte (no en el CPC) pero se ha hecho una tendencia firme y
así lo ha determinado la SCJ.
No es común que haya vínculos de este tipo. Lo normal es que el recurso aproveche a
quien lo interponga y punto, que solo ligue a quienes se ven como recurrente y
recurrido en el acto introductorio.
Laudos Arbitrales
En su contra puede interponerse una acción, que no es un recurso sino una demanda
principal. Esto así porque el recurso una vez interpuesto significa la continuación de
un único proceso aun sea en un escenario distinto. Un recurso supone dilatar la
persistencia de un único proceso: cambio de tribunal pero estoy inmerso en un
mismo proceso, no abro otro proceso al deducir mi recurso, el proceso sigue. Es un
único proceso con diferentes etapas. El efecto por tanto del recurso siempre será a nivel
intraprocesal, su impacto funciona, se verifica dentro del proceso; eso no lo tenemos a
propósito de la acción en nulidad.
By Nicole Rizik
Cuando ataco un laudo por vía de la acción en nulidad tiene lugar la apertura de un
proceso autónomo. El proceso terminó tan pronto el arbitro dicto su veredicto. El laudo
tan pronto es emitido tiene autoridad de la cosa irrevocablemente juzgada. Puedo
atacar el laudo dando lugar a un proceso diferente, distinto.
Los jueces que van a conocer de la acción en nulidad no pueden revisar el fondo del
laudo porque este es firme tan pronto es emitido. El juez hace una revisión tímida por
razones trazadas en el art. 39 de la ley que rige la materia, que se conciben en catálogo
cerrado en dicho artículo y son solamente esas; es un numerus clausus. Todas tienen un
denominador común: propician la revisión del laudo por razones extrínsecas, razones
formales y no de fondo. El laudo no es revisado en razón del fondo.
El art. 40 de la referida ley dice que la parte que resulte perjudicada puede impugnarlo
(aunque la ley dice recurrirlo, es un gazapo) siempre y cuando no haya renunciado al
ejercicio de la acción en nulidad al suscribir el contrato de arbitraje. En buen derecho,
¿es posible renunciar a la acción en nulidad? No. Al momento de promulgar la ley de
arbitraje la Constitución 2002 no establecía expresamente la tutela judicial efectiva, pero
la Constitución actual si no consagra expresamente con todo lo que eso se deriva y una
consecuencia de eso es el acceso a la jurisdicción; estamos hablando de plantear una
demanda judicial por primera vez que comenzó ante unos árbitros que ahora toca la
puerta de un tribunal por una acción en nulidad, con la que no solo se buscan tutelar los
derechos de los justiciables en el conflicto sino también derechos que envuelven el
orden publico. El arbitraje tiene sustantividad propia, pero hay unos controles judiciales
que están llamados a garantizar que la actividad de los árbitros se encuentra adscrito a
la constitución y eso solo se puede verificar mediante la acción en nulidad.
Ciertamente el laudo debe ser homologado por un tribunal, pero hay laudos que no
están sometidos a la formalidad de la homologación (los de la Cámara de Comercio).
Hay tesis encontradas: unos dicen que se puede renunciar a la acción en nulidad por el
ejercicio de la autonomía de la voluntad, otros que no, y otros que sostienen una tesis
ecléctica: dicen que en principio se puede renunciar al menos que el laudo al ser dictado
violente la Constitución o una ley de orden público, en ese caso no valdría la renuncia
previa; solo admite la acción en nulidad aun se haya renunciado a ella cuando hay
violación al derecho de defensa, se dicta un laudo contrario al orden público o sobre
una materia que no es arbitrable: en los 3 casos se violenta el orden público.
El laudo arbitral es firme tan pronto es dictado. Su efecto no es suspensivo, pues esto
sería contradecir su naturaleza. Ahora bien, la acción no es suspensiva y muchos menos
el plazo para ejercerla pero es posible apoderar al Presidente de la Corte en referimiento
de una demanda en suspensión del cumplimiento. Es requisito sinequanone primero
apoderar a la Corte de la demanda en nulidad.
Con motivo de la acción en nulidad el fondo no va a ser revisado. Causales para pedir
la nulidad de un laudo (ver ley): ES UNA LISTA ENUNCIATIVA Y RESTRICTIVA
Recurso de Oposición
Antes de hablar del recurso de oposición debemos volver al defecto, pues las sentencias
que resultan del procedimiento contencioso en defecto son las que pueden recurrirse en
oposición.
El defecto, puede ser por falta de comparecer o de concluir. Antes de la reforma de 1978
todas las sentencias en defecto podían ser atacadas por la oposición. Se admitía que era
un recurso ordinario, puesto que todas las sentencias en defecto podían impugnarse por
la oposición, independientemente de que quien estuviera en defecto fuera demandante,
demandado, por falta de concluir o comparecer. Resultaba en muchos problemas en la
práctica, pues la parte demandada solía auto provocarse un defecto porque le convenía:
si el pleito se ventilaba en primera instancia esa parte que no comparecía le iban a
pronunciar un defecto y podría recurrir en oposición (plazo de 15 días) y vencido ese
termino sin interponer nada corría el plazo para interponer el recurso de apelación;
ambos plazos coexistían, primero el de la oposición y luego la apelación.
4. Quien está en defecto para que haya oposición debe ser la parte demandada. Está
vedado para el demandante, solo puede usarlo el demandante si hace defecto
por falta de comparecer.
Se estila que se tramite mediante acto de abogado a abogado (en los demás recursos
normalmente se introducen mediante acto de alguacil cursado a persona o a domicilio)
porque la oposición es una continuidad del proceso y de la instancia, de la misma
instancia; la oposición significa la continuidad del mismo proceso pero en una instancia
diferente. Al tratarse de la misma instancia no hay problema de notificar el recurso de
abogado a abogado porque seguirán peleando en el mismo sitio, no así en la apelación
que a pena de nulidad debe ser notificada a persona o a domicilio.
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Las sentencias susceptibles de ser atacadas por algún recurso son títulos; las sentencias
con fuerza de la cosa irrevocablemente juzgadas, las sentencias firmes, son títulos
ejecutorios.
constreñimiento, medidas de presión. No hay nada que le afecte más a una persona que
haga del comercio su vida habitual, que una cuenta congelada.
En principio tienen que ser dadas en única y última instancia o en última instancia:
Sentencias de la corte
Sentencias del Juez de Paz en única y ultima instancia.
Tribunal de Primera Instancia cuando funge como tribunal de apelación.
Casos en los que el Tribunal de Primera instancia funja como en única y
ultima instancia:
- Demanda en determinación de hijos
Hay veces en que la ejecución debe ser consumada por un tercero, por ejemplo en una
sentencia que ordene inscribir un derecho en un titulo. ¿De quién depende la ejecución
de esta sentencia? Del registrador de títulos que es un tercero en esta relación. Pues el
efecto suspensivo del recurso de oposición también afecta a los terceros, también
impide que ese tercero ejecute la sentencia, está suspendida la cuestión tanto para las
partes como los terceros que tendrían que ejecutarla, es un efecto suspensivo por tanto
pleno.
Recurso de Apelación
La jurisprudencia ha dicho que el principio del doble grado es de orden público pero
que no tiene categoría constitucional. Lo ha sostenido la SCJ más de una vez.
- Pecuniario: el tema económico, el valor del pleito es tan rastrero que no vale
la pena acudir a un segundo grado, uno va a gastar más en la apelación que
el valor del pleito.
- Celeridad
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Apelación Incidental
En algún momento habrán oído hablar de apelación incidental, entonces tal vez de
primera intención han pensado que se está hablando de una apelación contra una
sentencia que resuelve un incidente, pues nada que ver. Al hablar de apelación
incidental a lo que nos referimos es a la posibilidad en que se encuentra la parte apelada
de deducir a su vez un recurso de apelación, es algo así como una contra apelación. Es
mi apelación después de yo haber recibido un recurso de apelación, porque puede darse
el caso de que yo aunque haya obtenido ganancia de causa, no esté de acuerdo con una
parte de la sentencia y por tanto tengo interés también en apelar la sentencia. Lo que
define si el recurso es incidental o principal no es el contenido del recurso, es mas un
asunto cronológico, “yo gané, pero no gané del todo, tengo una necesidad de impugnar el
ordinal segundo del dispositivo de la sentencia, yo apelo primero, mi recurso principal”. Para
que haya pues, en síntesis apelación incidental, es necesario que apele el apelado en el
primer recurso, y que sea apelado el apelante del primer recurso, es simetría perfecta.
En la practica estos recursos suelen fusionarse, fíjense que son instancias en paralelos,
con sustantividad propia, independientes, se supone que podríamos tener dos
expedientes independientes y fallar en sentencias distintas, sin embargo, por un tema
de economía procesal y buena administración judicial, lo que se hace es que se fusionan
y se reúnen en un único expediente, se dicta por tanto una sola sentencia para todas.
Pero esto no tendría que ser así obligatoriamente. Estos recursos serían fallados en una
By Nicole Rizik
Como hay dos instancias paralelas se supone que no hay dependencia, se supone que el
recurso incidental no depende del principal, SE SUPONE, y en principio es ciertamente
así, son recursos autónomos. Ahora, por excepción de la regla, hay un supuesto en que
sí, en que la acción incidental está en dependencia de la principal, de tal forma que si la
principal se cae, también se cae la incidental. Esto se da cuando la parte recurrida en el
principal ha dado aquiescencia a la sentencia, esto se da cuando la parte debidamente
notificada tanto de la sentencia como del recurso, tiene un plazo de un mes para
recurrir y recurre fuera del plazo. Este recurso incidental en principio es recibible, sin
embargo por ser notificado fuera de plazo, este recurso se encuentra en dependencia del
principal, si el principal es nulo o inadmisible, el incidental fuera de tiempo, también lo
es.
Según dice el Art. 443 del CPC “el recurso de apelación incidental se puede interponer en todo
tramite del pleito” es decir, no hay plazo para apelar incidentalmente siempre que el
recurso principal no haya sido fallado. En este artículo se manifiesta una condición que
es verídica, sin embargo tiene una excepción, y es que si bien es cierto que el recurso se
puede interponer en todo estado de causa, el recurso depositado fuera de plazo
depende del principal, porque es como habíamos dicho antes, el recurrido le ha dado
aquiescencia a la sentencia anteriormente.
Hay que indicar con claridad de qué sentencia estamos hablando, cual es la sentencia de
la cual es objeto el recurso, notamos su importancia cuando existen varias sentencias
sobre el mismo caso, necesitamos particularizar para que no haya dudas. Se puede igual
que en primera instancia, emplazar a breve término.
Como ya hay un recurso de apelación interpuesto, como ya hay una instancia abierta, se
me permite que yo notifique mi recurso de apelación incidental mediante acto de
abogado-abogado y es como casi siempre ocurre, si se notifica a persona o domicilio no
está nada mal, pero por lo general es de abogado-abogado. La ley no dice cómo debe
tramitarse, el hecho de que se haga mediante acto de abogado-abogado es creación de la
jurisprudencia, pero la jurisprudencia ha llegado más lejos, fíjense que hemos dicho que
puede tramitarse en todo estado de causa, bueno, pues la jurisprudencia ha llegado a
decir que se puede tramitar hasta mediante simples conclusiones en el día de la
audiencia.
Apelación Nulidad
La apelación nulidad por tanto entraña la obligación con cargo al segundo grado de
sustituir la sentencia anulada por otra para darle respuesta al fondo de la demanda
inicial.
La notificación del recurso de apelación, mas todavía el plazo en el que este recurso
puede ser interpuesto detienen la ejecución de la decisión, no se puede ejecutar hasta
tanto haya pasado el plazo de la apelación y por supuesto sin que mi contraparte haya
recurrido. Sin embargo, ¿Qué sucede cuando la sentencia tiene fórmula ejecutoria? En
este último supuesto no se mantiene el efecto suspensivo. La ley 834 dice, que el juez
puede ordenar la ejecución provisional de la sentencia aun de oficio, si lo considera compatible
con la naturaleza del asunto. Pero no siempre la ejecución provisional emana del juez, hay
casos en que la ejecución provisional emana de la ley, la ejecución provisional por tanto
puede ser judicial o legal (ej. Referimiento, amparo, sentencias preparatorias).
La parte que ha sucumbido y que tiene tremendo problema encima, solo tiene una
puerta abierta: ir donde el presidente de la corte como juez de los referimientos y
demandar ante el la suspensión de la ejecución. Este apoderamiento es valido en el
curso de la apelación, tiene que haber un recurso de apelación para que sea admisible la
demanda en referimiento, es un pleito distinto pero paralelo. Como esto es una
demanda independiente, debe ser debidamente citada a persona o a domicilio. La
suspensión puede ser demandada en cualquier momento mientras la apelación esté
abierta.
Modelos de apelación
Régimen Novo jiudisium: es el régimen de nuevo juicio, esto quiere decir que la
apelación la lugar a un juicio con sustantividad propia, que el recurso de
apelación es amplio. Se hace una revisión integral del caso, como si no hubiese
otra sentencia. Este es como quien dice nuestro modelo, el modelo francés.
A veces los jueces ven la repetición de la medida como una perdida de tiempo; otros
jueces piensan que aun cuando las medidas ya fueron cumplidas en primer grado se
van a repetir en observancia al principio de inmediación, el acta es muy fría y quiere
vivir su experiencia, como cuento con el efecto devolutivo las repito. Depende de qué
tan bien la parte que proponga la repetición de la medida la motive, etc.
A veces la medida ya fue cumplida en primer grado y la Corte quiere tener acceso a la
medida oyendo alguien más, en el caso de un informativo testimonial oír a otro testigo,
etc. Todo esto es posible en observancia al efecto devolutivo. El pleno de la Corte no es
que no pueda oír al testigo, a la parte, pero no es lo más aconsejable ni lo que más se ve
desde el punto de vista pragmático.
Si el apelante no concluye sobre la demanda inicial y la Corte tampoco dice más que
revoca o anula la sentencia el proceso se queda en el aire; eso no puede quedar sin
resolver, hay que remitirse a la demanda inicial por lo que hay que remitirse a la esencia
misma del efecto devolutivo del recurso.
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Apuntes Romina Figoli
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Puede que se introduzca un recurso principal que sea parcial y uno incidental que se
refiera a toda la sentencia. Estos se fusionan y a fin de cuentas se hace una devolución
total no por efecto del primero sino del segundo. La apelación incidental puede hacerse
mediante simples conclusiones el día de la audiencia.
Se supone que no hayan demandas nuevas. La prohibición está recogida el art. 264 del
CPC. Tiene una razón de ser elemental: lo que se quiere es garantizar la uniformidad
del procedimiento, evitar que se introduzca un elemento extraño que venga a
desvirtuar el proceso, preservar su inmutabilidad. Las demandas nuevas por primera
vez planteadas en apelación son inadmisibles.
También son demandas nuevas cuando aparece alguien como apelante que no participó
en primer grado: por no haber sido parte en la instancias precedente es inadmisible,
solo las partes que puedan justificar un agravio con la sentencia pueden recurrir en
apelación. Si quiere un tercero inmiscuirse en el proceso en apelación puede intervenir
voluntariamente pero no por vía de la apelación sino por vía de una intervención
voluntaria.
Esta regla sobre las demandas nuevas tiene excepciones, hay casos en que el art. 264
admite demandas nuevas en apelación. Son de enumeración limitada, numerus clausus,
son solo la que se prevén en dicho artículo del CPC específicamente:
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3. Deudas por alquileres: Puedo demandar los créditos a mi favor a partir de emitida la
sentencia de primera instancia. Esto se permite porque interesa al orden público, no
existe posibilidad de demandar esos alquileres desde el principio, entonces me lo
permiten por primera vez a la altura del segundo grado.
4. Daños y Perjuicios:
(Buscar las demás)
Facultad de la Avocación
Avocación: Termino jurídico, viene del francés. Nos referimos a la posibilidad en que
está el tribunal de segundo grado de fallar el fondo del proceso que está pendiente de
solución en el tribunal a-quo. El tribunal del segundo grado está apoderado de un
determinado aspecto de la litis, lo que se está apelando es una sentencia incidental
(interlocutoria, incidental) pero el fondo quedó pendiente de fallo. Los jueces de alzada
suben el fondo el tribunal de segundo grado y lo fallan. El ejercicio de la avocación
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implica una supresión al principio del doble examen, pues no habrá rexamen para el
que pierda.
Si el acto se declara nulo por un vicio formal, el TPI desestima la nulidad y la parte
demandante recurre el fondo queda en el TPI y la Corte, que solo ha sido apoderada de
la nulidad, toma el fondo para fallarlo y así imprimir celeridad a la administración de la
justicia. Lo que late al hacer uso de esta facultad es el deseo de que haya una
administración pronta, eficiente, del servicio público de la justicia.
La avocación es una facultad por lo que es ejercida solo si los jueces de la alzada
quieren, no hay disposición que obligue al tribunal de la apelación a ejercerla. Es un
tema facultativo. Para no infringir el principio del doble grado de jurisdicción, muchas
veces no se usa. La avocación se puede solicitar en estos casos de oficio, se puede a
petición de parte, pero no se puede negar a ello una parte porque la ley faculta a la corte
para hacerlo.
1. Se supone que las partes hayan concluido al fondo en primera instancia, que el fondo
esté en estado de recibir fallo en el Juzgado de Primera Instancia. Con frecuencia se
daba que alguna de las partes aun no había concluido al fondo, con lo que se impedía si
interpretamos ortodoxamente el art. 463, entonces la SCJ dijo que bastaba con que
alguna de las partes hubiera concluido al fondo. Ya no es necesario entonces que el
expediente esté en estado, que ambas partes hayan concluido al fondo. La que aun no lo
haya hecho debe hacerlo en segundo grado. Ya no se exige esto categóricamente, no es
óbice para que se pueda ejercer la facultad de la avocación. El fondo no puede estar
fallado todavía en primera instancia. Por ser facultativo escapa la censura de la
casación.
2. Hace falta que la sentencia objeto del recurso sea revocada (infirmada) o anulada. Si
al final resulta que es confirmada ya no se podría ejercer la avocación.
4. Se exige que en una única sentencia el tribunal de respuesta tanto al incidente como al
fondo, dictar un solo fallo para ambas cosas aunque en dispositivos distintos.
El contredit
Procedimiento de interposición
es de secretario a secretario. La parte impugnante no tiene que hacer mas que depositar
el escrito, después de ahí se supone que es el mismo tribunal que impulse ese escrito
para que se conozca en la alzada. Realmente en la práctica las cosas son muy distintas,
se supone que en el contredit no hay alguaciles ni nada por el estilo, sin embargo la ley
dice que la notificación debe hacerse por correo, así que aquí seguimos usando
alguaciles para este tipo de diligencia.
La parte impugnante tiene que avanzar tan pronto deposita su recurso los gastos del
procedimiento, el secretario tiene que incurrir en gastos de traslado, dieta, etc. Los
gastos son importantes porque si no avanzas los gastos tu recurso es inadmisible,
entonces ahí entra un problema, porque ¿qué pasa si no puedo incurrir en esos gastos?
Entonces no sabemos si esta provisión es compatible a la constitución, la SCJ se ha
pronunciado al respecto pero no ha dado con la solución del problema, porque lo que la
SCJ dice es que si al secretario se le olvida cobrar entonces no tiene que pagarlo, porque
no es culpa suya la negligencia del secretario, pero en ningún momento han ponderado
la posibilidad de que la persona no pueda incurrir en estos gastos.
Una vez suben el expediente el secretario del tribunal de segundo grado fija su
audiencia, llama a las partes a audiencia. En el contredit la avocación no tiene ninguna
traba.
Si quien dictó la sentencia declinatoria fue el Juez de Paz, ¿Dónde debe de conocerse
el contredit?
La ley 834 el legislador habla todo el tiempo de la corte de apelación, por ninguna parte
se refiere al JPI como jurisdicción para conocer del contredit, eso ha hecho que algunos
asuman que el tribunal competente siempre sea la corte de apelación. Ante esta
situación el criterio que parece predominar es que se conozca ante la CCC del JPI
porque esa es la jurisdicción de segundo grado en RD para la situación particular de los
juzgados de paz, pero esto no es una opinión pacifica.
La tercería
Es una acción impugnatoria que permitirá al tercero atacar una sentencia de la que él no
ha sido parte. ¿En qué medida se le reconoce al tercero este derecho? Bueno, en la
medida en que sea precisamente un tercero, en la medida en la que el impugnante no
haya sido parte de la sentencia de que se trata. El título de tercería no es pura
casualidad, el nombre es aquel de para quien está reservado: los terceros. Únicamente
los terceros son recibibles en tercería. Si alguien que no es un tercero interpone un
recurso de tercería, su acción es inadmisible por falta de calidad. Hay veces que usted
no ha sido parte de manera directa pero ha estado representado, aquí se pierde lo que
es la calidad de tercero.
Ej. “Resulta que por motivo del resultado de una sentencia que se pronunció en contra
de mi papá o en contra de mi abuelo, nosotros hemos perdido todos los derechos sobre
un edificio que cuesta todo el dinero del mundo, “yo no soy parte” usted dirá, pero
estuvo representado por la figura de su abuelo o padre.”
Obviamente para que se de la tercería hay que justificar un interés, “el interés es la medida
de la acción”, si la sentencia de la que estamos hablando no me perjudica, no tengo
derecho a impugnarla a través de la tercería, no estoy legitimado para hacerlo, ahora, en
el caso particular de la tercería asistimos a una situación particularmente yo diría que
especialísima porque el tercero puede perfectamente justificar un interés eventual, no
necesariamente un interés actual, no es necesario un interés nato para impugnar en
tercería. Fíjense bien, según el derecho común, para accionar en justicia me exigen ser
titular de un interés actual, de un interés nato, bueno pues, a propósito de la tercería me
basta con justificar un interés a futuro. “Puede que el daño no me esté perjudicando, pero ese
perjuicio se ve venir… no me han desalojado pero me van a desalojar”.
Naturaleza de la tercería
¿La tercería es un recurso sí o no? Hay posiciones encontradas. En doctrina clásica esto
no se discute, la tercería ha sido concebida siempre como un recurso extraordinario, que
no tiene efectos suspensivos ni devolutivos. El profesor no está muy convencido de que
sea así, considera que es una acción directa, una demanda principal, en todo caso un
proceso nuevo que se inicia a raíz de la notificación de la demanda en tercería. ¿Por qué
no lo considera un recurso? Pues porque los recursos tienen carácter de continuidad,
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En general todas las decisiones judiciales, con la excepción (OJO: no son excepciones
contempladas en la ley, sino excepciones que se han construido en sede jurisprudencial)
de:
También tendríamos que analizar qué nos conviene en cada caso: la intervención
voluntaria o la tercería. Ambos pretenden tutelar el derecho de defensa, pero ¿cuál vía
debemos tomar?
Suspensión de la Sentencia
La tercería en sí no tiene efecto suspensivo, sin embargo, la ley instituye una demanda
incidental que eventualmente permite al demandante en tercería pedir la suspensión al
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Fundamentos de la tercería
Tercería Incidental
La tercería principal es la tercería clásica, la tercería que se interpone fuera de toda litis,
fuera de todo proceso, al margen de otro proceso. Cuando yo recurro por medio de la
tercería principal, este pleito que yo comienzo ahora contra a quien he recurrido, es un
proceso nuevo, al margen del que dio lugar a la sentencia que se recurre. En la práctica
un 95% de las tercerías son principales, sin embargo, hay ocasiones en las que la tercería
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surge en el estado del curso de un proceso, es decir, hay un pleito ya en curso, hay una
instancia abierta, y entonces en el curso de la instancia ya abierta, interpongo un recurso
de tercería. Esta tercería se considera incidental, porque de alguna forma es un
incidente que va a obstruir o que va a dilatar el desenvolvimiento normal de la
instancia. Esto solo se va a dar cuando alguien oponga una sentencia a otra parte sin
que esta última haya sido parte de esta sentencia, me explico, “estamos conociendo de una
demanda por el concepto que sea, tenemos un pleito pendiente entre Juan y Pedro, Juan va a
fundamentar esa demanda en una sentencia que ha obtenido en un pleito precedente, yo
fundamento mi reclamación (si no en todo, en parte) en esta sentencia que hace dos años fue
dictada a mi favor, fíjense bien, las pretensiones del demandante se sustentan en una sentencia
que obviamente se deposita en el expediente una sentencia de la que él se está sirviendo, pero
sucede que la parte demandada no fue parte en ocasión a esa sentencia que ahora le están
recurriendo, el demandante hace valer una sentencia, me la viene a oponer, a mí, ahora, y me
llevo una gran sorpresa. Yo no fui parte en esa sentencia por lo que deseo impugnar la tercería,
como la tercería que vamos a imponer en contra de la sentencia que le opone el accionante, se va a
producir en el curso de una instancia ya abierta, es una tercería incidental. Pero también puede
ser al revés, puede que quien oponga la sentencia no sea el demandante sino el demandado.” En
síntesis: SIEMPRE que la tercería se imponga sobre una marcha en curso, se considera
incidental, porque esta tercería se nos presenta como un incidente.
Competencia
Paz y la sentencia que se opone es dictada por el JPI, debe de conocerse la tercería
incidental en el JPI ya que es un tribunal inmediatamente superior, aquí se comporta
como vía de retractación porque se lleva ante el mismo tribunal que dictó la sentencia.
Ahora si la demanda en desalojo es ante el JPI y la sentencia que se me opone es del
Juzgado de Paz, el tribunal que conoce del pleito principal es jerárquicamente superior,
por tanto no podemos conocer de esta tercería ante el juzgado de paz, en ese caso la
tercería incidental se queda en el tribunal que conoce de lo principal, el tribunal de
primera instancia, en esta situación es una vía de reformación.
Planteamiento hipotético
Tenemos una deuda contraída con un banco, tenemos un deudor, pero ese deudor tiene
como garantía de que va a pagar, un deudor solidario. Hay por tanto frente al banco
dos deudores: el principal y el solidario. Al final se dan unos atrasos, el incumplimiento
de los pagos, el incumplimiento de la obligación, y el banco presenta una demanda, el
banco incluye en esa demanda únicamente al fiador, porque entiende que el deudor
principal es insolvente o no tiene nada que buscar. A raíz de esto, el banco obtiene
ganancia de causa y tiene su sentencia, entonces, el deudor principal decide recurrir en
tercería esta sentencia. Por haber un vínculo de solidaridad que se denuncia del
contrato de origen ¿quedaría excluido el deudor principal para atacar esta sentencia a
través de la tercería? OJO: sólo pueden recurrir en tercería los terceros o personas que
no hayan estado debidamente representadas.
Sentencia de Tercería
Revisión Civil
Cuando hablamos de revisión civil a lo que nos referimos a la posibilidad de atacar una
sentencia sobre la base de que ella ha sido dictada adoleciendo de un error
normalmente de procedimiento, en que ha incurrido la autoridad judicial de forma
involuntaria. Yo por vía de la revisión civil pretendo que el tribunal que dictó la
sentencia corrija un error de procedimiento en el que ha incurrido, un error
involuntario, asuman esto como un credo sacrosanto, el vicio que degenera en revisión
civil, el vicio que da lugar a la revisión civil, es básicamente un error in-intencional, un
error involuntario en el que ha incurrido la autoridad judicial. A través de la revisión yo
le doy al juez la oportunidad de que se retracte, de que se reivindique, de que corrija un
gazapo en el que él ha incurrido involuntariamente.
Los errores susceptibles de revisión civil están previamente tasados por el legislador, no
es cualquier error, hay una lista restrictiva de 11 casos contemplados que son los únicos
que pueden dar lugar a la revisión civil, ahora, todos ellos tienen como denominador
común el factor de la in-intencionalidad, son errores sin premeditación, si ha habido
una prevención expresa, no se puede recurrir, aun cuando sea uno de los casos
previstos en el artículo 480 del CPC.
Condiciones de fondo
Otra condición es que sea interpuesta en tiempo hábil. El plazo para esto es de dos
meses, dos meses que se computan a partir de la notificación de la sentencia conforme
al protocolo ordinario.
By Nicole Rizik
Naturaleza
La revisión es una vía de retractación, se interpone ante el mismo tribunal que dictó la
sentencia, es una manera de decirle: “mire, usted se equivocó, corrija su error”. El juez debe
sustituir la sentencia anulada por otra, detalle muy importante para hacer la diferencia
entre la revisión civil y la casación, que se parecen; a través de ambos recursos lo que
busca el recurrente es obtener la anulación de la sentencia, cuando la revisión civil y la
casación son exitosas, la sentencia es anulada. Ahora, a propósito de la casación, la SCJ
no sustituye la sentencia anulada por otra, rebota al tribunal del envío. En ocasión de la
revisión civil es al revés, el tribunal anula y retiene el fondo, lo conoce y sustituye la
sentencia anulada por otra, inclusive como son dos recursos extraordinarios, coexisten
sin ningún problema, a propósito de una misma sentencia, yo podría tener una decisión
virtualmente atacable tanto por revisión civil como casación, y los plazos tienen un
mismo punto de partida, lo cual crea muchísimos problemas; en el anteproyecto la
situación se corrige, establece que mientras esté hábil el plazo para la casación, no se
computa el plazo para la revisión. Pero como no tenemos una regulación así, yo
fácilmente puedo solicitar hoy una casación y mañana una revisión, el problema está en
que tengo dos pleitos ante sedes distintas, lo aconsejable en estos casos sería sobreseer el
pleito de la revisión hasta que se conozca de la casación, porque ni modo que la SCJ
sobresea para darle el beneficio al tribunal inferior. Los dos recursos están abiertos
concomitantemente.
“Art. 503- Ninguna parte podrá proveer de revisión civil contra la sentencia impugnada ya por
esta vía.”
Ya con este artículo cierra toda posibilidad de que se lleve a cabo una doble revisión sin
importar quien la interponga.
La ley ha previsto 11 casos, 11 posibles vicios, en doctrina estos vicios han sido
repartidos en dos grupos:
Los errores de hecho: son errores inducidos, en estos errores de hechos hay una
participación muy directa, muy determinante de una de las partes. “Es verdad que
el juez se equivocó pero fue inducido a que se equivocara”, no son imputables al
tribunal, se imputa el error a la inducción de una de las partes que permitieron
que el juez se equivocara de esta forma.
10. Violación de las formas: el Art. 131 del CPC dice qué debe tener
una sentencia, cuando el tribunal se salta esas formas, entonces da
lugar al recurso de la revisión civil. El problema es que la violación
de las formas también da lugar a la casación, entonces hay que
dirimir cuándo casación y cuándo revisión civil. Aquí entra el
elemento de la in-intencionalidad. Cuando ha sido inadvertido,
revisión civil, cuando ha sido advertido, casación. **Esta condición
ha sido eliminada en el anteproyecto.
** DATO CURIOSO: la revisión civil es el único recurso que nunca ha sido tocado, la
reforma del 78 no le hizo nada a la revisión civil, ahora en el anteproyecto es que se
proponen una figura bastante atrevida, muy novedosa. Comenzando con que en el
anteproyecto contempla que las sentencias de la SCJ serían revisables por la revisión
civil. Esta se llevaría ante el Pleno de la Suprema. También en el anteproyecto estas
causas que dan lugar a la revisión civil son revisadas, algunas son suprimidas, hay
algunas nuevas.
Procedimiento
**DATOS CURIOSOS:
- La revisión civil en materia comercial no se notifica mediante citación
porque en esta materia no se dictan sentencias en única y ultima instancia.
Entonces, habría revisión civil solo en sede de segundo grado, para atacar la
sentencia dictada en materia comercial en segundo grado, entonces sería por
vía de emplazamiento, no por vía de citación.
- No hay revisión civil en Referimiento: por la provisionalidad que tiene el
pronunciamiento del referee, siempre se ha negado la posibilidad de un
recurso de revisión en referimiento.
Formalidades.-
La ley antes de ya tramitar formalmente el recurso, impone una formalidad previa, una
formalidad preliminar en la que debe necesariamente centrarse el recurrente antes de
dar el paso de interponer su vía del recurso. Una formalidad que a pena de no
cumplirse, acarrea la inadmisibilidad del recurso, algo verdaderamente importante
desde el punto de vista practico. Esto no es un requisito de fondo, es un requisito para
gestionar el trámite, una formalidad: buscar la consulta de 3 abogados que deben
combinar favorablemente sobre la pertinencia del recurso que está en proyecto. Puede
que sean 3 consultas por separado o una sola consulta firmada por los 3 (esta ultima es
la mas utilizada por ser mas practica).
By Nicole Rizik
¿Qué es lo que se quiere con este requisito? Lo que se quiso fue evitar la proliferación
de recursos de revisión ostensiblemente caprichosos, lo que se quiso fue dar mayor
seriedad al recurso. La elección de los abogados deviene del recurrente, todavía no
tenemos recurso, tenemos un proyecto de recurso. Ahora, en pleno siglo XXI esta
consulta favorable no nos sirve de nada, pues en esta época lo más probable será que
quien firme la consulta será una persona no objetiva al respecto, muchas veces el
abogado que recurre es quien lo redacta y se lo da a firmar a tres abogados amigos. **En
el anteproyecto prescinden de ella, porque no es útil hoy día.
La consulta debe de anexarse a la notificación del recurso para que el recurrido sepa
que se ha dado cumplimiento a la medida necesaria para su interposición.
No confundan el plazo para recurrir con el plazo para determinar donde notificar el
recurso. Uno es desde la notificación y otro desde la emisión.
Existe un punto muerto entre la primera y la segunda fase ¿qué ocurre aquí? Es muy
probable que la parte que no se siente conforme con la sentencia dictada en la primera
fase decida recurrirla, esta sentencia es susceptible de ser recurrida por la vía de la
casación, con todo lo que eso implica (efecto suspensivo), eso significa que es probable
que no podamos pasar a la segunda fase hasta que la suprema corte de justicia se
pronuncie sobre la primera fase. **En el anteproyecto esta situación es favorablemente
resuelta, no se divide en dos bloques, el recurso tiene un solo segmento, una sola fase.
Art. 480.- las sentencias contradictorias pronunciadas en ultimo recurso por los tribunales de
primera instancia y apelación, así como las sentencias en defecto dictadas en ultima instancia y
que no estén sujetas a la oposición. No coexisten oposición y revisión.
Casación
La casación en nuestro ordenamiento, está regulada por una legislación especial: ley
3726-1953 y sus modificaciones.
By Nicole Rizik
Hay veces en las que la casación no prospera de manera absoluta, hay veces en que la
sentencia no es casada en su totalidad, la casación puede prosperar en cuanto a un
punto específico de la sentencia y el envío por tanto puede ser parcial:
El plazo para la casación actualmente son 30 días obviamente francos, la ley de casación
dice que TODOS LOS PLAZOS EN MATERIA DE CASACION SON FRANCOS.
By Nicole Rizik
1. Por violación de la ley: el procurador tendría que esperar a que venzan los
plazos de las partes interponer un recurso (en la práctica nunca lo van a ver en
materia civil). Si este recurso prospera de él no puede emanar ningún beneficio a
ninguna de las partes. Es más como para crear un precedente, en beneficio
únicamente de la ley.
2. Por exceso de poder: aquí tenemos un límite de un año luego desde que vence el
plazo para las partes. En el lenguaje de la casación, hay un exceso de poder
cuando se asumen atribuciones que le competen a otros. Ej. Cuando los jueces no
quieren circunscribirse a una ley que es aplicable, por el hecho de que entienden
personalmente que no es una ley justa.
Casación Incidental
El límite para interponer la casación incidental sería el cierre de los debates en casación.
En cuanto a la dependencia del recurso de casación incidental del principal, tenemos
By Nicole Rizik
De carácter económico: son muy nuevos en nuestro sistema se empleó a partir del 2008.
Ley de casación, modificada: Art. 5.- c) Las sentencias que contengan condenaciones que no
exceda la cuantía de 200 salarios mínimos del más alto establecido para el sector privado vigente
al momento en que se interponga el recurso.
Si la sentencia por tanto es inferior a esta cuota, entonces no a lugar nuestro recurso de
casación, es inadmisible. **En el anteproyecto hay una rebaja de 200 salarios a 30 o 20.
**DATOS CURIOSOS:
Antes la SCJ estaba dividida en Cámaras, pero ahora son llamadas Salas a
raíz de la nueva constitución.
Estructura de la SCJ
Antes de la reforma del 2008 el recurso no tenía efecto suspensivo, por lo que existía la
demanda en suspensión de ejecución de sentencia. Como mecanismo de salvaguarda el
legislador me permitía que se suspendiera la ejecución, la misma se conocía en Cámara
de Consejo y ellos decidían sobre la pertinencia de la misma. ¿Qué se tomaba en cuenta
para decidir esto? Era una cuestión subjetiva, la ley se limitaba a decir que la suprema
tenía que determinar si era victima de una condenación excesiva.
La reforma del 2008 cambió todo esto, ahora el efecto de la casación es suspensivo de
pleno derecho salvo dos excepciones: en materia de amparo y en materia laboral. Como
estas dos materias quedan excluidas, hay que intuir que ellas tienen la posibilidad de
demandar esta suspensión. La SCJ ha confirmado esto habilitando la demanda
suspensión de estas materias. Lo que mas llamó la atención es que en este art. 12 no se
incluyó al referimiento. Respecto a esto hay posiciones encontradas, ya que el legislador
no excluyó expresamente al referimiento. Otros (como el profesor) dicen que NO, que
no tiene efectos suspensivos ya que esto desnaturalizaría la noción de urgencia del
referimiento.
By Nicole Rizik
Entonces yo que quiero interponer mi recurso de casación, tomo mis motivos y los
desgloso, motivo por motivo, uno por uno. A partir del depósito de este memorial mi
recurso se encuentra interpuesto, NO A PARTIR DE SU NOTIFICACION A LA
CONTRAPARTE. Ese depósito del memorial debe hacerse dentro del plazo de 30 días a
pena de inadmisibilidad. Esto es así porque el presidente de la suprema es quien da la
autorización para emplazar. En la práctica los abogados colocan una exposición
sumaria de los hechos, esto no es obligatorio, esto solo ayuda a dar luz a los jueces sobre
la causa. Cada abogado tiene su propio estilo para redactar su memorial, es algo muy
subjetivo, pero LOS MOTIVOS son necesarios.