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Análisis de artículo
Introducción
Se nos solicito generar una ficha de técnica de analísis metodologico de un artículo que nos
sirva para realizar la tésis de doctorado. En esa busqueda como somos un grupo donde
todos cursamos la especialidad de derecho constitucional, escogimos un trabajo en el area
del profesor Pedro Salazar Ugarte, “Garantismo y Neoconstitucionalismo frente a frente:
Algunas Claves para su Distinción (2011). Para realizar la ficha técnica de analísis
metodologico usamos principalmente como marco teorico o de referencia los apuntes de
clases de la Profesora Marta Biagi en su curso de la UBA “Metodologia de la
Invenstigación” (2021) y su libro “Investigación científica. Guía práctica para desarrollar
proyectos y tesis.” Curitiba: Juruá, 2010. Capitulos 1 y 3. De esa forma expondremos y
buscaremos determinar en relación al artículo seleccionado, el tema de investigación, sus
antecendentes y su delimitación, originalidad, la formulación del problema e hipotesis,
diseño metodológico, documentación y revisión bibliográfica usada.
1
Universidad Nacional Autónoma de México y funge como director del citado instituto, uno
de los más prestigiosos de Latinoamérica.
Además, la actualidad y relevancia del tema investigado, resulta de interés para todos los
integrantes del grupo, en consideración de la temática que hasta el momento hemos
definido para nuestra tesis doctoral; puesto que, la distinción que el autor efectúa entre el
garantismo y el neoconstitucionalismo, es toral en el entendimiento y profundización de las
discusiones que puedan surgir en torno al modelo democrático constitucional de los Estados
contemporáneos.
2. [PENDIENTE]
3.
4.
5.
6.
2
Tema de Identificar las similitudes o diferencias entre el
garantismo y el neoconstitucionalismo.
investigación
Subpreguntas - ¿Cuáles son los postulados principales de cada una de las teorías?
- ¿Es factible utilizar los términos garantismo y neoconstitucionalismo
como sinónimos?
de investigación - De ser factible la diferenciación entre las teorías, ¿cuál sería su aporte
o relevancia individual?
Objetivos neoconstitucionalismo.
Evaluar la factibilidad de distinguir conceptualmente el garantismo del
neoconstitucionalismo.
específicos Identificar la relevancia teórica y práctica de distinguir el garantismo del
neoconstitucionalismo.
3
a. Planteo del problema
De la lectura integral del artículo se extrae que el tema de investigación esson identificar las
diferencias y similitudes entre el garantismo y el neoconstitucionalismo., analizado desde el
campo del derecho constitucional y de la política.
El autor plasma como contexto del problema que, luego del proceso denominado
constitucionalización del derecho producto del cual el constitucionalismo asume rasgos
específicos como la vigencia de Constituciones escritas consideradas normas supremas, la
incorporación de un amplio catálogo de derechos, el fortalecimiento de la garantía
jurisdiccional de los derechos en manos de tribunales especializados, entre otros; surgen
nuevos paradigmas o teorías jurídicas que tienen el mismo objeto de estudio (el modelo
democrático constitucional), pero partiendo de distintas aproximaciones.
Dentro de los rasgos en común que propenden a la confusión conceptual se resalta que
ambas teorías dan un salto desde el Estado legalista decimonónico al Estado constitucional
contemporáneo, en el que se aprueba que el legislador haya dejado de ser la fuente principal
del Derecho y la ley haya quedado subordinada formal y materialmente a la Constitución.
En ambas aproximaciones la validez de las normas secundarias queda sujeta a la
verificación de criterios formales y materiales, es decir, los textos constitucionales y
4
especialmente los derechos que estos textos incorporan se colocan en una situación de
jerarquía superior al resto de las normas o decisiones jurídicas. Asimismo, tanto desde el
garantismo como desde el neoconstitucionalismo se promueven los derechos fundamentales
y se defiende su no regresividad. Finalmente, ambas teorías estiman que, ante las tensiones
propias del constitucionalismo democrático, que algunos han denominado dificultad contra
mayoritaria, se ha de optar hacia la fuerza normativa de la Constitución y no hacia lo que
demarquen las mayorías representadas por el parlamento.
Subpreguntas:
1
Se consigna en el artículo analizado que: “este autor, [Ferrajoli] en muchos de sus escritos, sostiene tesis
que bien podrían ser catalogadas como neoconstitucionalistas. Precisamente por ello me parece relevante
proponer una distinción entre la compleja y prolija obra de este autor y la teoría garantista que él mismo
impulsó, pero de la que en ocasiones se aparta.” Salazar Ugarte, Pedro (2011): “Garantismo y
neoconstitucionalismo frente a frente: algunas claves para su distinción” en Doxa, Cuadernos de Filosofía del
derecho, número 34. Disponible en: https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=3920270.
5
- ¿Cuáles son los postulados principales de cada una de las teorías?
- ¿Es factible utilizar los términos garantismo y neoconstitucionalismo como
sinónimos?
- De ser factible la diferenciación entre las teorías, ¿cuál sería su aporte o relevancia?
En cuanto a la delimitación geográfica, el autor sostiene que los elementos del modelo
constitucional y democrático cuyo estudio es factible de realizarse por medio del
garantismo o del constitucionalismo han “surgido y madurado en los países de Europa
occidental pero, posteriormente adoptado en américa latina y, después de la caída del
muro de Berlín, en Europa del Este”2 por lo que es factible indicar que el fenómeno objeto
de estudio, tiene la delimitación geográfica antes mencionada.
2
(enfasis agregado) Salazar Ugarte, Pedro (2011): Op. Cit. Página 290.
6
El autor, en los primeros párrafos del artículo y luego de plasmar a grandes rasgos el
planteamiento del problema, es expreso en indicar la justificación del mismo, sostiene que:
Ello demuestra la aspiración del autor de que su aporte (la distinción entre garantismo y el
neoconstitucionalismo) tenga utilidad tanto desde el plano teórico como desde el práctico,
para así coadyuvar a que la justicia constitucional responda de mejor manera a las
necesidades de la arquitectura constitucional de los Estados contemporáneos, buscando
delimitar discursivamente la discrecionalidad judicial. .
El autor sostiene que actualmente existe confusión conceptual entre las nociones de
garantismo y neoconstitucionalismo. Expresamente incorpora un párrafo en el que da
cuenta del estado actual del conocimiento del tema, al consignar que: “algunos teóricos no
reparan en las distinciones y agrupan ambas aproximaciones bajo la denominación única
y común de neoconstitucionalistas o, en su defecto, de garantistas. Así lo han hecho no sin
3
(enfasis agregado) cita de Salazar Ugarte, Pedro (2011): Op. Cit. Página 291.
7
ciertos matices, por ejemplo P. Comanducci y S. Pozzolo o, al editar un libro que de
inmediato se volvió una referencia en el tema M. Carbonell”4
Además, afirma que “los estudiosos y aplicadores del Derecho [están] en una situación
sin precedentes porque los documentos constitucionales que nos ocupan, incorporan como
parámetro de validez material o sustantiva de las decisiones secundarias principios de
justicia abstractos e indeterminados referidos, sobre todo, a los derechos fundamentales de
las personas”5 aspecto que es sostenido por los precursores de ambas teorías objeto de
estudio.
En relación a los aspectos históricos sobre los que se avanzó en el conocimiento del tema,
el autor resalta al contractualismo al afirmar que “si buscamos las raíces de ambas
aproximaciones en la historia del pensamiento político encontraremos múltiples resortes
compartidos. El contractualismo, con su poderosa metáfora del contrato social y, en
particular, su derivación liberal -desde Locke hasta Bobbio- constituye un presupuesto
común tanto del garantismo como del neoconstitucionalismo.”6 Se afirma en el artículo
cómo el conocimiento y construcción, tanto del garantismo como del
neoconstitucionalismo, parte de los pilares del constitucionalismo liberal clásico.
4
Salazar Ugarte, Pedro (2011): Op. Cit. Página 295.
5
Salazar Ugarte, Pedro (2011): Op. Cit. Página 292.
6
Salazar Ugarte, Pedro (2011): Op. Cit. Página 292.
8
El artículo plasma el aporte de diversos autores tanto desde la perspectiva garantista como
desde la neoconsititucionalista, para a partir de ello, sostener la existencia o no de s
diferencias entre ambas propuestas teóricas.
Se sostiene que el garantismo es una propuesta teórica específica con rasgos característicos
propios y que tiene aparejada una teoría jurídica y también una teoría política o una teoría
de la democracia bien articulada; mientras que, el neoconstitucionalismo es una noción
creada para agrupar a un conjunto de teóricos.
También desde la perspectiva garantista, el autor incluye los aportes teóricos de Marina
Gascón, quien sostiene que el garantismo mantiene la separación entre ser y deber ser, entre
efectividad y normatividad y que “la tesis metodológica del garantismo consiste en la
absoluta separación entre Derecho y moral, entre validez y justicia, en definitiva entre el
´ser´ y el ´deber ser´ del Derecho”9.
7
Salazar Ugarte, Pedro (2011): Op. Cit. Página 293.
8
Salazar Ugarte, Pedro (2011): Op. Cit. Página 294.
9
Salazar Ugarte, Pedro (2011): Op. Cit. Página 296.
9
El articulo indica respecto al garantismo, específicamente en el plano de la teoría jurídica
que, este implica un abandono del positivismo ideológico más no del positivismo
metodológico
Por otra parte, respecto al neoconstitucionalismo se determina que este acepta la inclusión
de elementos de derecho natural en el derecho positivo; que acepta que el derecho sea un
hecho social pero que, a pesar de ello, no puede albergar cualquier contenido. El autor
investiga y plasma en el artículo que para determinados autores que, según el autor, se
pueden catalogar como neoconstitucionalistas, tales como Dworkin, Nino, Zagrebelsky y
Alexy “ciertas normas jurídicas no sólo son hechos sino también valores y, con ello, se
alejan irremediablemente del núcleo duro del positivismo (…) estos autores se colocan del
lado de la frontera de quienes sostienen que entre la moral y el Derecho (para que este se
justifique) existe un vínculo, aunque sea mínimo, ineludible”10
10
similitudes. En cuanto al marco normativo, el artículo se limita a hacer referencia a la
Declaración de los Derechos del Hombre y Ciudadano como instrumento en el que se
positiviza uno de los rasgos propios de una de las teorías analizadas: “… la tesis de la
moral positivizada, tal como lo advierten los neoconstitucionalistas, bien puede
encontrarse desde mucho antes en el texto del art. 16 de la Declaración de los derechos
del Hombre y del Ci8udadano de 1789”11 Al no limitarse a una zona geografica especifica,
el autor, usa normas de alcance internacional, no usando el derecho nacional como
argumentación. Así constatamos que el proposito del trabajo es doctrinario más que
normativo.
c. Objetivos
11
Salazar Ugarte, Pedro (2011): Op. Cit. Página 299.
11
La hipótesis que sostiene el autor para solventar la pregunta de investigación es que el
garantismo y el neoconstitucionalismo si se pueden diferenciar atendiendo los postulados
teóricos que subyacen a cada teoría.
Profundizando en su hipótesis el autor afirma que el garantismo sde basa en gran medida en
las tesis de Bobbio puesto que “si bien abandona al positivismo teórico para dar cuenta de
las transformaciones que impactaron a los ordenamientos vigentes y repudia al
positivismo ideológico, se mantiene firme en la dimensión metodológica y defiende la
separación entre la moral y el Derecho”13
12
Salazar Ugarte, Pedro (2011): Op. Cit. Página 295.
13
Salazar Ugarte, Pedro (2011): Op. Cit. Página 301.
14
Salazar Ugarte, Pedro (2011): Op. Cit. Página 307.
12
3.5. METODOLOGÍA
La unidad de análisis resultan ser los aportes de los distintos autores paradigmáticos de las
teorías jurídicas analizadas (garantismo y neoconstitucionalismo). Una muestra selectiva en
base a su repercución y difusión.
13
El artículo analizado, al ser el producto final de la investigación, no incorpora el
cronograma que en su momento pudo haber formulado el autor para ordenar su proceso de
investigación.
BICKEL, The Least Dangerous Branch: the Supreme Court at the Bar of Politics, New
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(eds.), Garantismo. Estudios sobre el pensamiento jurídico de Luigi Ferrajoli, Madrid,
Trotta, 2006.
Conclusión
A lo largo de la presente ficha técnica metódologica del artículo del profesor Pedro Salazar
Ugarte, “Garantismo y Neoconstitucionalismo frente a frente: Algunas Claves para su
Distinción (2011). Logramos exponer el tema de investigación, sus antecendentes y su
delimitación, originalidad, la formulación del problema e hipotesis, diseño metodológico,
documentación y revisión bibliográfica usada. Haciendo un ejercicio de ingeniería inversa,
con el producto final (artículo públicado) logramos reconstruir en gran medida como fue su
proyecto de investigación.
Abril 2021.
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