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Tute La Leonel Mu Oz Arenas
Tute La Leonel Mu Oz Arenas
LEONEL MUÑOZ ARENAS, mayor de edad, identificado(a) con cedula de ciudadanía No.
1.036.955.467, respetuosamente me permito interponer ACCION DE TUTELA POR
VIOLACION AL DEBIDO PROCESO, A LA IGUALDAD , AL TRABAJO Y ACCESO A
CARGOS PUBLICOS POR CONCURSO DE MÉRITOS, en contra de La COMISION
NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL - CNSC e INSTITUCION UNIVERSITARIA PASCUAL
BRAVO, de acuerdo a los siguientes,
I. HECHOS.
TERCERO: Aporté todos los documentos soporte de estudio y experiencia que se requerían
para el cumplimiento de los requisitos a través de la plataforma SIMO, que, dicho sea de paso,
surtieron y clasificaron en todos los filtros y etapas del proceso, habida cuenta de mi posición
como cabeza de lista. Así las cosas, aporté los siguientes soportes.
CUARTO: Una vez se adelantaron todas las etapas del proceso de selección, se publicaron
los resultados definitivos obtenidos por los aspirantes en cada una de las pruebas aplicadas
durante el concurso abierto de méritos, la Comisión Nacional del Servicio Civil - CNSC
conformó en estricto orden de mérito las listas de elegible por medio de la Resolución No.
CNSC – 20192110081145 del 18 de junio de 2016, quedando el suscrito en el primer puesto.
QUINTO: Mediante Auto No. CNSC – 20202110000654 del 31 de enero de 2020 se dio inicio
a una actuación administrativa dentro del concurso de méritos objeto de la convocatoria 429
de 2016 – Antioquia comunicado a mi correo electrónico el 4 de febrero de 2020, en la cual la
Comisión de personal de la Institución educativa PASCUAL BRAVO solicitó mi exclusión bajo
las siguientes razones:
“Al revisar la certificación de experiencia aportada por el señor Leonel Muñoz Arena, se
encontró: 1. Que el certificado de EPM no detalla ni el cargo ejercido ni las funciones del
mismo, por lo tanto, se hace imposible determinar la relación de las funciones de dicha
práctica con las del manual de funciones de la entidad. 2. Que el certificado de práctica del
SENA no acredita actividades de nivel técnico, dado que para dicha etapa del proceso de
formación (Etapa Práctica) aun no era técnico laboral, en consecuencia, no cumple con lo
exigido en el propósito principal, así como en las funciones del empleo ofertado. Es decir,
no tiene experiencia del nivel técnico relacionadas con las funciones del cargo.”
SEXTO: Mediante apoderado, dentro del término, interpuse el recurso de reposición, con los
debidos soportes y sustentos jurídicos, donde solicité se dejara en firme la Resolución No.
CNSC – 20192110081145 del 18 de junio de 2019 por reunir los fundamentos constitucionales
y legales. Es de aclarar que en este recurso no fue posible aportar las certificaciones de
Estación de servicio TUR S.A. y EPM con los datos que presuntamente adolecían y que
permitirían esclarecer las dudas invocadas en la actuación administrativa, debido al termino
(15 días) de respuesta por el cual se debían solicitar (derecho de petición), contrapuesto a los
10 días otorgados para interponer el recurso.
SÉPTIMO: Mediante la Resolución No. 6339 del 26 de mayo de 2020, la Comisión Nacional
del Servicio Civil - CNSC resolvió desfavorablemente el recurso y procedió a excluirme
definitivamente del concurso.
OCTAVO: El artículo 14 del Decreto Ley 760 de 2005 para fines de exclusión, establece:
“Artículo 14. Dentro de los cinco (5) días siguientes a la publicación de la lista de elegibles,
la Comisión de Personal de la entidad u organismo interesado en el proceso de selección
o concurso podrá solicitar a la Comisión Nacional del Servicio Civil la exclusión de la lista
de elegibles de la persona o personas que figuren en ella, cuando haya comprobado
cualquiera de los siguientes hechos:
14.1 Fue admitida al concurso sin reunir los requisitos exigidos en la convocatoria.
14.2 Aportó documentos falsos o adulterados para su inscripción.
14.3 No superó las pruebas del concurso.
14.4 Fue suplantada por otra persona para la presentación de las pruebas previstas en el
concurso.
14.5 Conoció con anticipación las pruebas aplicadas.
14.6 Realizó acciones para cometer fraude en el concurso.”
Afirmación contraria a la verdad, toda vez que, dentro del mismo acto administrativo, como
base de pronunciamiento, la autoridad alude y refiere literalmente a los hechos relacionados
en el escrito con el cual ejercí mi derecho de defensa y contradicción.
“4.3.2. EXPERIENCIA.
(...) Así las cosas, la experiencia aportada se considera relacionada. No obstante, el tiempo
aportado es insuficiente, toda vez que en la certificación se indica que laboró (…) “en el
periodo de diciembre de 2010 a junio de 2011 (sic), y teniendo en cuenta el criterio de
valoración de las certificaciones, cuando la fecha no se encuentra relacionada en su
totalidad, esto es, dia mes y año, para el caso del mes se tomará el ultimo dia del mes
inicial y el primero del final, por lo cual el periodo laborado y contabilizado
comprende del 31 de diciembre de 2010 al 1 de junio de 2011, y, por tanto, acredita
cinco(5) meses y dos(2) dias de experiencia relacionada. (Subrayado y negrilla fuera
de texto). Criterio que además riñe con la sana crítica y las reglas de interpretación
normativa.
La CNSC yerra al calcular el tiempo de práctica en cinco (5) meses y dos (2) días, pues lo
hace sin contar con un criterio de aplicación claramente definido y expreso en la norma, con
el cual pueda zanjar la duda sobre el computo a aplicar cuando solo se ha relacionado mes y
año de inicio y finalización de la práctica para la experiencia aportada como es mi caso, como
si lo tienen otras convocatorias, por dar ejemplos, la convocatoria 435 de 2016 – CAR ANLA,
que en su instructivo señala:
“Si el aspirante anexó una certificación de experiencia que da cuenta solamente de meses
y año y señala que laboró, por ejemplo: entre mayo de 2008 a septiembre de 2010, se
tendrá como fecha de inicio el primer día del mes, es decir, el 1 de mayo de 2008 y como
fecha de finalización el último día del mes, es decir 30 de septiembre de 2010.”
“Si el aspirante anexó una certificación de experiencia que da cuenta solamente de meses
y año se validará el tiempo como fecha de inicio a partir del primer día del mes, y como
fecha de finalización el último día del mes, Por ejemplo: la certificación señala que laboró
entre junio de 2008 a septiembre de 2010, para el caso es decir 1 de junio de 2008, es decir
30 de septiembre de 2010.”
“Si el aspirante anexó una certificación de experiencia que da cuenta solamente del mes y
año de ingreso y/o retiro, por ejemplo, señala que laboró entre junio de 2008 a septiembre
de 2010, se validará como fecha de inicio el primer día del mes, es decir 1 de junio de 2008.
y como fecha de finalización el último día del mes, es decir 30 de septiembre de 2010.”
DECIMO PRIMERO: Téngase entonces como hecho irrefutable, el contenido de los Decretos
ley 785 de 2005 y 1083 de 2015 en lo referente con la certificación de experiencia, en donde
nada se señala sobre el computo del tiempo cuando las certificaciones solo contemplan mes
y año:
Cuando se exija experiencia relacionada, los certificados que la acrediten deberán contener
la descripción de las funciones de los cargos desempeñados.
ARTÍCULO 2.2.3.6 Requisitos determinados en normas especiales. Para el ejercicio de
los empleos correspondientes a los diferentes niveles jerárquicos, que tengan requisitos
establecidos en la Constitución Política o en la ley, se acreditarán los allí señalados, sin que
sea posible modificarlos o adicionarlos en los manuales específicos de funciones y de
competencias laborales.”
DECIMO SEGUNDO: En todo caso es claro que, la CNSC realizó la respectiva verificación de
dicha certificación para efectos de acreditar la experiencia relacionada, teniendo en cuenta
que se me permitió surtir todas las etapas del concurso, se entiende entonces y se da por
descontado que fue con apego a las normas que regían para dicho concurso y, solo al final,
a petición de la Comisión de personal de la Institución educativa PASCUAL BRAVO, la CNSC
realiza un pronunciamiento tendiente a justificar mi exclusión del proceso, refiriéndose a
causales que la Comisión de personal no había invocado y que la misma CNSC convalidó todo
el tiempo.
Igualmente ocurre con lo afirmado respecto de las funciones realizadas en las prácticas de
EPM, razones expuestas bajo el siguiente tenor:
DECIMO QUINTO: En este apartado valga la pena resaltar por la magnitud de los hechos y la
relevancia constitucional que implica la exclusión de un ciudadano de un concurso de méritos
y la ponderación de este procedimiento frente a la garantía y efectivización de sus derechos
fundamentales, colisionados con ocasión de dicha actuación administrativa, per se, la CNSC
tenía a su cargo más que inferir la relación entre las funciones del empleo y la denominación
del cargo desempeñado, corroborar y comprobar los elementos de modo, tiempo y lugar de
las certificaciones en controversia y que determinarían la procedencia o no de la exclusión del
suscrito y ahora accionante, en aplicación de la prevalencia del derecho sustancial frente a lo
formal, principio consagrado en el artículo 228 de la Constitución Política y decantado por la
honorable Corte Constitucional, que permite dilucidar como una realidad el cumplimiento de
los requisitos de tiempo de practica exigidos en la convocatoria constituyéndose en un
elemento sustancial frente a la formalidad en la elaboración y expedición de un documento y
su posterior interpretación.
DECIMO SEXTO: Tal y como se estipulo en el apartado final del artículo 21 del Acuerdo No.
CNSC – 20161000001356 del 12 de agosto de 2016 que dio lugar a dicha convocatoria como
se enuncia a continuación, La CNSC o la Universidad que adelanto el concurso pudo haber
corroborado y comprobado por el medio más expedito (Requerimiento directo a las entidades)
que los certificados descartados cumplían con los requisitos del concurso y en consecuencia,
ello impedía mi exclusión del proceso:
III. PRETENSIONES.
1. SUSTENTO DE LEY.
2. JURISPRUDENCIA.
El CONSEJO DE ESTADO CP: LUIS RAFAEL VERGARA QUINTERO el 24 de febrero 2014 con
radicado 08001233300020130035001, se manifestó respecto de la Procedencia de la acción de
tutela para controvertir decisiones adoptadas en el marco de un Concurso Público, así:
De otro lado, el reiterado criterio de la Sala apunta a que tratándose de acciones de tutela en
las que se invoque la vulneración de derechos fundamentales al interior de un concurso de
méritos en desarrollo, su procedencia es viable a pesar de la existencia de otros medios de
defensa judicial, teniendo en cuenta la agilidad con que se desarrollan sus etapas, frente a las
cuales el medio principal de protección dispuesto por el ordenamiento jurídico no garantiza la
inmediatez de las medidas que llegaren a necesitarse para conjurar el eventual daño
ocasionado a los intereses de quien acude en tutela, si llegare a demostrarse la violación de
los derechos reclamados.
Por su parte la Sentencia T-569 de 2011 expresa: "Es deber del juez de tutela examinar si la
controversia puesta a su consideración (i) puede ser ventilada a través de otros mecanismos
judiciales y (ii) si a pesar de existir formalmente, aquellos son o no son suficientes para proveer
una respuesta material y efectiva a la disputa puesta a su consideración".
Este es una institución importantísima dentro del derecho moderno, ya que contiene las
garantías necesarias para el derecho procesal. Se trata de un derecho fundamental reconocido
en el derecho colombiano y en la mayoría de constituciones modernas.
En la Constitución el artículo 29 enuncia la institución del debido proceso que reza dentro de
sus líneas lo siguiente:
El debido proceso además es considerado un principio jurídico procesal según el cual toda
persona tiene derecho a ciertas garantías mínimas, tendientes a asegurar un resultado justo y
equitativo dentro del proceso, y a permitirle tener oportunidad de ser oído y hacer valer sus
pretensiones frente al juez.
De esta forma, el Debido Proceso es el pilar fundamental del Derecho Procesal y se expresa
en la exigencia de unos procedimientos en los que debe respetarse un marco normativo
mínimo en pro de la búsqueda de justicia social.
Es así como la reiterada jurisprudencia trata sobre el tema: "La garantía del debido proceso,
plasmada en la Constitución colombiana como derecho fundamental de aplicación inmediata
(artículo 85) y consignada, entre otras, en la Declaración Universal de Derechos Humanos de
1948 (artículos 10 y 11), en la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
proclamada el mismo año (artículo XXVI) y en la Convención Americana sobre Derechos
Humanos (Pacto de San José de Costa Rica, 1969, Artículos 8 y 9), no consiste solamente en
las posibilidades de defensa o en la oportunidad para interponer recursos, como parece
entenderlo el juzgado de primera instancia, sino que exige, además, como lo expresa el
artículo 29 de la Carta, el ajuste a las normas preexistentes al acto que se imputa; la
competencia de la autoridad judicial o administrativa que orienta el proceso; la aplicación del
principio de favorabilidad en materia penal; el derecho a una resolución que defina las
cuestiones jurídicas planteadas sin dilaciones injustificadas; la ocasión de presentar pruebas
y de controvertir las que se alleguen en contra y, desde luego, la plena observancia de las
formas propias de cada proceso según sus características"
"El derecho al debido proceso es el conjunto de garantías que buscan asegurar a los
interesados que han acudido a la administración pública o ante los jueces, una recta y cumplida
decisión sobre sus derechos. El incumplimiento de las normas legales que rigen cada proceso
administrativo o judicial genera una violación y un desconocimiento del mismo." (C-339 de
1996).
"El debido proceso constituye una garantía infranqueable para todo acto en el que se pretenda
- legítimamente- imponer sanciones, cargas o castigos. Constituye un límite al abuso del poder
de sancionar y con mayor razón, se considera un principio rector de la actuación administrativa
del Estado y no sólo una obligación exigida a los juicios criminales.”
"El debido proceso comprende un conjunto de principios, tales como el de legalidad, el del juez
natural, el de favorabilidad en materia penal, el de presunción de inocencia y el derecho de
defensa, los cuales constituyen verdaderos derechos fundamentales".
"El debido proceso constituye un derecho fundamental de obligatorio cumplimiento para las
actuaciones tanto judiciales como administrativas, para la defensa de los derechos de los
ciudadanos, razón por la cual deben ser respetadas las formas propias del respectivo proceso.
Lo anterior garantiza la transparencia de las actuaciones de las autoridades públicas y el
agotamiento de las etapas previamente determinadas por el ordenamiento jurídico. Por ello
los ciudadanos sin distinción alguna, deben gozar del máximo de garantías jurídicas en
relación con las actuaciones administrativas y judiciales encaminadas a la observancia del
debido proceso." (T- 078 de 1998).
"La importancia del debido proceso se liga a la búsqueda del orden justo. No es solamente
poner en movimiento mecánico las reglas de procedimiento y así lo insinuó Lhering. Con este
método se estaría dentro del proceso legal pero lo protegible mediante tutela es más que eso,
es el proceso justo, para lo cual hay que respetar los principios procesales de publicidad,
inmediatez, libre apreciación de la prueba, y, lo más importante: el derecho mismo. El debido
proceso que se ampara con la tutela está ligado a las normas básicas constitucionales
tendientes al orden justo (para ello nada más necesario que el respeto a los derechos
fundamentales); ello implica asegurar que los poderes públicos constituidos sujeten sus actos
(sentencias, actos administrativos) no solamente a las normas orgánicas constitucionales sino
a los valores, principios y derechos y este sería el objeto de la jurisdicción constitucional en
tratándose de la tutela". (T- 280 de 1998).
2.3.Igualdad.
Sentencia 00128 de 2016 Consejo de Estado. Uno de los elementos definitorios del Estado
moderno es la sujeción de sus autoridades al principio de legalidad. La idea de que el ejercicio
del poder no puede corresponder a la voluntad particular de una persona, sino que debe
obedecer al cumplimiento de normas previamente dictadas por los órganos de representación
popular, es un componente axiológico de la Constitución Política de 1991, en la cual se define
expresamente a Colombia como un Estado social de derecho (artículo 1) basado en el respeto
de las libertades públicas y la defensa del interés general (artículo 2). Esta declaración de
principios a favor del respeto por la legalidad se refleja directamente en varias otras
disposiciones constitucionales según las cuales (i) los servidores públicos son responsables
por infringir la Constitución y las leyes y por omisión o extralimitación de funciones (artículo 6);
(ii) ninguna autoridad del Estado podrá ejercer funciones distintas de las que le atribuye la
Constitución y la ley (artículo 121); y (iii) no habrá empleo público que no tenga funciones
detalladas en la ley o el reglamento. (…) De este modo, el principio constitucional de legalidad
exige que la actuación de las diferentes autoridades públicas tenga una cobertura normativa
suficiente o, lo que es lo mismo, esté basada en una norma habilitante de competencia, que
confiera el poder suficiente para adoptar una determinada decisión. Como señala García de
Enterría, en virtud del principio de legalidad el ordenamiento jurídico “otorga facultades de
actuación, definiendo cuidadosamente sus límites”, de modo que “habilita a la Administración
para su acción confiriéndole al efecto poderes jurídicos”. (…) Precisamente, al no ser la
competencia un elemento accidental o superfluo de los actos administrativos, su inobservancia
afecta la validez de la decisión y en ese sentido constituye causal de nulidad de los actos
administrativos (artículo 137 CPACA). Por tanto, para resolver el asunto consultado será
necesario tener en cuenta que la competencia administrativa debe ser expresa y suficiente en
sus diferentes componentes -funcional, territorial y temporal-, que las autoridades no pueden
auto-atribuírsela y que tampoco les será lícito asumir aquella que corresponda a otra entidad.
Como se ha visto, una decisión adoptada sin competencia atenta directamente contra el
principio constitucional de legalidad y permite activar los mecanismos existentes para su
expulsión del ordenamiento jurídico.
Por su parte, el artículo 228 de la Constitución Política consagra el principio de prevalencia del
derecho sustancial sobre el formal, que propende porque las normas procesales sean el medio
que permita concretar o efectivizar los derechos sustanciales de los ciudadanos.
Cuando la Administración asigna a un concursante puntaje al finalizar cada una de las fases
que comprende el concurso, expide un acto administrativo de carácter particular y concreto,
en la medida que surte un efecto inmediato, directo y subjetivo respecto del destinatario; lo
mismo ocurre cuando consolida dichos resultados mediante la conformación de una lista de
elegibles; acto administrativo que a pesar de su naturaleza plural en cuanto lo integra un
conjunto de destinatarios, crea derechos singulares respecto de cada una las personas que
la conforman. (Sentencia SU-913/09).
Sentencia SU-913/09. La Corte ha sido reiterativa al afirmar que quien integra una lista de
elegibles para ser nombrado en un cargo de carrera tiene un derecho adquirido que debe ser
honrado en los términos del artículo 58 Superior. Como soporte de tal afirmación se citan las
sentencias T-599 de 2000, T-167 de 2001, T-135 de 2003, así como la sentencia de tutela
proferida por el Consejo de Estado el 17 de julio de 2008, impetrada por la Unión Colegiada
de Notarios.
V. PRUEBAS.
1. Copia de la solicitud de exclusión hecha por la Comisión de personal de la
Institución educativa PASCUAL BRAVO. Como el accionante no cuenta con esta
evidencia, contrario sensu, reposa en custodia y expediente de la COMISION
NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL - CNSC, respetuosamente solicito a su señoría
ordénese a la CNSC, informar al despacho judicial la fecha exacta en la que recibió
de parte de la Comisión de personal de la Institución educativa PASCUAL BRAVO la
solicitud de mi exclusión en el proceso, con los respectivos soportes, medios y
documentos tramitados para tal fin, (Oficio, soporte de entrega, correo electrónico y los
demás que existan documentalmente) toda vez que es necesario dilucidar si dicha
actuación se realizó dentro del término de ley. (5 días hábiles: Desde el 26 de junio de
2019 al 3 de julio de 2019).
2. Copia de pantallazo de la página web de la CNSC, convocatoria 429 de 2016 - código
OPEC 41286: https://www.cnsc.gov.co/index.php/opec-429-de-2016-antioquia.
(Integrado al presente escrito de tutela).
3. Certificado de prácticas del SENA aportado en el SIMO. (Integrado al presente escrito
de tutela).
4. Certificado de estudios de la UdeA aportado en el SIMO. (Integrado al presente escrito
de tutela).
5. Certificado de prácticas laborales de la Estación de servicio TUR S.A aportado en el
SIMO. (Integrado al presente escrito de tutela).
6. Certificado de prácticas laborales de EPM aportado en el SIMO. (Integrado al presente
escrito de tutela).
7. Copia de la Resolución No. CNSC – 20192110081145 del 18 de junio de 2019: Lista
de elegibles. (Integrado al presente escrito de tutela).
8. Copia de Auto No. CNSC – 20202110000654 del 31 de enero de 2020: Inicio a una
actuación administrativa. (Integrado al presente escrito de tutela).
9. Recurso de reposición y poder para actuar. (Integrado al presente escrito de tutela).
10. Copia de la Resolución No. 6339 del 26 de mayo de 2020: Resuelve
desfavorablemente el recurso y procedió a excluirme definitivamente del concurso.
(Integrado al presente escrito de tutela).
11. Instructivo Convocatoria No. 435 de 2016 CAR – ANLA. (Anexo al escrito de tutela).
12. Instructivo Convocatoria No. 337 de 2016 IGAC. (Anexo al escrito de tutela).
13. Instructivo Convocatoria No. 338 de 2016 ACR. (Anexo al escrito de tutela).
14. Copia del Acuerdo No. CNSC – 2016 1000001356 del 12 de agosto de 2016 de la de
Convocatoria No. 429 de 2016. (Anexo al escrito de tutela).
15. Copias de certificados de EPM Y TUR S.A en los que se define claramente las fechas
de inicio y finalización de prácticas. (Integrado al presente escrito de tutela).
16. Copia de la cedula de ciudadanía del accionante. (Integrado al presente escrito de
tutela).
.
VI. COMPETENCIA.
Es usted, señor(a) Juez, competente en primera instancia, para conocer del asunto, por la
naturaleza de los hechos, por tener jurisdicción en el domicilio del Accionante y de conformidad
con lo dispuesto en el decreto 1382 de 2000 y el artículo 1 del Decreto 1983 de 2017:
"Artículo 10. Modificación del artículo 2.2.3.1.2.1. del Decreto 1069 de 2015. Modificase el
artículo 2.2.3.1.2.1 del Decreto 1069 de 2015, el cual quedará así:
"Artículo 2.2.3.1.2.1. Reparto de la acción de tutela. Para los efectos previstos en el artículo
37 del Decreto 2591 de 1991, conocerán de la acción de tutela, a prevención, los jueces con
jurisdicción donde ocurriere la violación o la amenaza que motivare la presentación de la
solicitud o donde se produjeren sus efectos, conforme a las siguientes reglas:
(…)
2. Las acciones de tutela que se interpongan contra cualquier autoridad, organismo o entidad
pública del orden nacional serán repartidas, para su conocimiento en primera instancia, a los
Jueces del Circuito o con igual categoría.”
VII. JURAMENTO.
Manifiesto señor Juez, bajo la gravedad del juramento, que no he interpuesto otra acción de
Tutela por los mismos hechos y derechos aquí relacionados, ni contra la misma autoridad.
VIII. ANEXOS.
IX. NOTIFICACIONES.