CONSUELO SIRVENT GUTIÉRREZ – SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS

1. NOCIONES INTRODUCTORIAS A LOS SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS

1.1. Origen y evolución del término de derecho comparado.

 Aristóteles (384-322 a.C), realizo un estudio científico comparativo de 153 constituciones

de Grecia y de otras ciudades con el fin de trazar el perfil del mejor sistema de gobierno;
sin embargo, no propuso una forma de gobierno idónea aplicable a todas las sociedades;
estaba convencido, de que las constituciones han de adaptarse a las necesidades de cada
pueblo.
“El derecho no es como el fuego, que arde de la misma forma en Persia y en
Grecia”

Con lo que quiso dar a entender que el derecho dependía en buena medida del medio
físico y social y no exclusivamente de la voluntad de los hombres.

 El historiador Tito Livio (64 o 59 a.C – 17 d.C), relata que para la elaboración de la ley de
las Doce Tablas (que constituyo el summum jurídico de Roma a mediados del siglo V a.C)
se nombró una delegación para que fuera a Grecia a estudiar las leyes, en especial las
atenienses debidas a Solón. Los delegados, con el auxilio del griego LLermodoro de Éfeso,
tardaron tres años en su investigación, y a su regreso a Roma elaboraron la ley a la que
nos referimos, con base en principios de origen griego.
 Montesquieu (1689-1755) intentó, por medio de la comparación, penetrar en el espíritu
de las leyes con objeto de establecer los principios comunes por los que debe guiarse un
buen gobierno.

Aunque la inquietud de comprar entre legislaciones ha existido desde épocas antiguas, no

fue sino hasta el siglo XIX cuando se despertó un gran interés por el derecho extranjero y
por su comparación con el nacional. Ese interés surgió en Alemania, a partir de la obra
póstuma de Pablo Anselmo de Feuerbach (1755-1833), que fue el primero en tener una
idea clara de la necesidad de los estudios comparados.

Más adelante, ese interés hallo eco en Francia, donde en 1832 se empezó a impartir la
catedra de legislación comparada y en 1900 se celebró el primer congreso mundial de
legislación comparada.

1.2. Concepto de sistema jurídico.

Entendemos el conjunto de instituciones gubernamentales, normas jurídicas, actitudes y

creencias vigentes en un país sobre lo que es el derecho, su función en la sociedad y la manera en
que se crea o debería crear, aplicar, perfeccionar, enseñar y estudiar.

Para García Máynez, es el conjunto de normas jurídicas objetivas que están en vigor en
determinado lugar y época, y que el Estado estableció o creo con objeto de regular la conducta o
el comportamiento humano.

1.3. Utilidad de conocer y comparar sistemas jurídicos.

El derecho comparado tiene por objeto el análisis de una pluralidad de ordenamientos, no
únicamente para estudiarlos por separada, sino para confrontarlos entre si e inferir sus analogías.
Esto no solo resulta útil para las investigaciones históricas, filosóficas y de teoría general del
derecho, sino que también contribuye a mejorar el conocimiento del derecho nacional y
comprender con mayor claridad el derecho de los pueblos extranjeros, lo cual puede ayudar a
mejorar las relaciones internacionales.

Pudiendo dicho estudio servir a varios propósitos:

 La comparación del propio sistema con otro permite examinar los principios del sistema
legal nacional y, en consecuencia, entenderlo mejor. Muchas de las disposiciones legales
de un país tienen su fuente en las de otros países, o bien, han inspirado la legislación de
otras naciones. En ambos casos, las leyes, las resoluciones de los tribunales y las opiniones
de los doctrinarios del país extranjero permiten comprender mejor el marco jurídico
nacional.

Recordando que muchas instituciones jurídicas del sistema legal mexicano han sido tomadas del
extranjero, por ejemplo:

 El ombudsman, que nosotros denominados Comisión Nacional de Derechos Humanos,

proviene de Suecia; nuestro sistema federal se inspiró en el de Estados Unidos de América;
para el IVA (impuesto al valor agregado) seguimos el ejemplo de Francia, etc.

El derecho comparado también puede servir para propósitos científicos. Por ejemplo, comprar
entre si las reglas de derecho de los diferentes sistemas legales permiten distinguir los principios
generales del derecho presentes en todos los sistemas. La finalidad de una investigación científica
de esta naturaleza es encontrar las bases universales de la normatividad jurídica que posibiliten,
por medio de la armonización de las diversas normas legales, aproximar los diferentes sistemas
jurídicos reduciendo al mínimo las diferencias.

1.4. Las familias jurídicas.

Una familia jurídica es un conjunto de sistemas jurídicos que comparten determinadas

características. El vocablo sistema jurídico se refiere al derecho nacional de un Estado, en tanto
que el término familia remite al conjunto de sistemas jurídicos que rebasan las fronteras de una
nación.

1.5. Distribución de las principales familias jurídicas.

Con objeto de comparar entre si y analizar los diversos sistemas jurídicos, estos se han agrupado
en las siguientes familias:

 Familia neorromanista
La integran los países cuya ciencia jurídica se ha elaborado sobre los fundamentos
del derecho romano y de la tradición germánica, los cuales se fusionaron en el
occidente de europea a partir del siglo V. En la actualidad es la familia dominante
en Europa Occidental, Centro y Sudamérica, en muchos países de África y de Asia,
e incluso tiene sus enclaves en el mundo del common law como Louisiana y
Quebec.
 Familia del common law o anglosajona
El inicio de la formación del common law es el año 1066, cuando los normandos
conquistaron Inglaterra, derrotando a los nativos en la batalla de Hastings.
Este derecho se fue formando por las decisiones judiciales (precedentes)
emanadas de los tribunales reales: Se puede decir que es un derecho
eminentemente jurisprudencial, o sea, emanado del poder judicial; de ahí la frase
judge made law, es decir el juez hizo el derecho, y lo hace al ir resolviendo las
controversias entre los particulares.
Se puede considerar que la norma del Common Law es concreta ya que busca dar
solución a un caso particular.
Como resultado de la extraordinaria expansión del imperio británico durante la
época del colonialismo, el common law, se difundió con considerable amplitud.
Hoy en día es un sistema jurídico vigente en Gran Bretaña, Irlanda, estados Unidos
de América, Canadá, Australia y Nueva Zelanda y ha ejercido su influencia en el
derecho de muchas naciones de Asia y África.

 Sistemas religiosos
Estos sistemas no constituyen una familia, sino que son conjuntos de normas que
regulan en determinados países las relaciones humanas, sea en su totalidad, o
bien en algunos de sus aspectos. No existe en semejantes sistemas interés alguno
por los derechos individuales; en ellos el acento se coloca sobre las obligaciones
que pesan sobre el hombre justo. El más importante de esos sistemas es el
derecho musulmán.
 Familia mixta o hibrida
Existen algunos sistemas jurídicos que por sus características resultan difíciles de
clasificar dentro de una familia jurídica determinada, ya que en ellos están
presentes elementos que pertenecen a dos o más sistemas distintos. Se hallan en
este caso los sistemas que históricamente se han configurado en virtud de la
amalgama de tradiciones locales pertenecientes a dos o más familias jurídicas.
Citemos, a manera de ejemplo, el sistema legal de Quebec, en el que confluyen las
influencias francesas y estadounidenses, o el de Sudáfrica, que recoge las
tradiciones holandesa e inglesa. Queda, pues, claro por qué se denomina a estos
sistemas mixtos o híbridos.
 Familia socialista
El sistema socialista soviético se implanto en Rusia a raíz de la revolución
bolchevique de 1917. Los sistemas jurídicos socialistas soviéticos integraron una
nueva tradición o familia jurídica. Con anterioridad a la revolución, el derecho ruso
era de filiación neorromanista. La familia jurídica socialista es la de más reciente
formación.
Con el colapso del sistema socialista soviético desaparece asimismo esta familia
jurídica. Rusia, al igual que otros países de la ex Unión Soviética, se reintegra a la
tradición neorromanista, en tanto que otras naciones se reubican en el sistema
religioso musulmán y otras más, se reincorporan a la familia mixta. La familia de
los sistemas socialistas ha expirado.
2. LA FAMILIA ROMANISTA

2.1. Roma: Republica, monarquía e imperio.

Existieron tres periodos históricos que propone Ortolan, a saber;

 La monarquía (753-509 a.C)

 La Republica (509-27 a.C)
 El imperio (27-565 a.C)

Considerando que este último se subdivide en dos etapas:

 Primer periodo denominado principado o diarquía, comprendiendo desde Augusto hasta

Diocleciano (27 a.C – 268 d.C)
 Segundo periodo denominado imperio absoluto, abarcando desde Diocleciano hasta la
muerte de Justiniano (286-565 d.C)

MONARQUIA

El gobierno estaba en manos de los reyes.

Se supone que Roma fue fundada por Rómulo en 753 a.C., en el cual se registraron siete reyes: los
cuatro primeros forman la fase latina-sabina, y los otros tres la etrusca.

La monarquía fue derrocada en el año 509 a.C, instaurándose el régimen republicano.

La sociedad romana se dividía en dos grandes clases:

 Los patricios
 Los plebeyos

Los primeros acaparaban la riqueza y el poder, en tanto que los segundos, carecían de fortuna y
les estaba prohibido el acceso a los cargos públicos.

Los ciudadanos se reunían en un lugar llamado Comitium para tomar decisiones de interés
general, dichas asambleas tomaban el nombre de comicios curiados.

En la época republicana el único derecho aplicado era el derecho civil, propio de los ciudadanos
romanos; sin embargo, Roma al entrar en contacto con otros pueblos a través de las conquistas, se
aceptó el derecho de gentes.

Como fuente formal fue la costumbre: mores maiorium consuetudi-la “costumbre de los
antepasados”.

REPÚBLICA
El año 510 a.C señala el inicio de esta era.

El rey fue remplazado por dos cónsules elegidos cada año y poseían el derecho de vetar las
disposiciones de su colega.

Ejercieron las funciones que desempeñaba el rey excepto las religiosas. Su competencia se fue
reduciendo a medida que se creaban nuevas magistraturas para la administración de la ciudad, las
cuales en un inicio ejercieron exclusivamente los patricios y solo más tarde los plebeyos.

Las magistraturas fueron las siguientes:

 Pretores – Administraban la justicia entre los ciudadanos romanos, posteriormente

aparecieron los pretores peregrinos (encargados de dirimir las controversias entre
ciudadanos y peregrinos (extranjeros))
 Cuestores – Fueron auxiliares de los cónsules; posteriormente se encargaron de recaudar
los impuestos, administrar la hacienda y llevar la contabilidad.
 Censores – Realizaban los censos o empadronamientos de los ciudadanos.
 Ediles – Ejercían funciones de inspección y policía, cuidaban la ciudad y vigilaban los juegos
públicos y el orden de los mercados.

La republica vio aparecer el derecho honorario, que llego a constituir un sistema jurídico paralelo
al ius civile. Siendo que el derecho honorario era el que los magistrados plasmaban en sus edictos
en virtud del ius edicendi, es decir, de la facultad que se les había otorgado de dictar normas.

Las fuentes del derecho durante la Republica fueron:

 La ley
 Los plebiscitos
 Los edictos de los magistrados

IMPERIO

La era imperial se inicial con Cesar Augusto en el año 27 a.C, como primer emperador. La primera
fase del Imperio (27 a.C-286 d.C), se denominó principado o diarquía, esto significa gobierno de
dos, por que junto con el emperador gobernaba el senado,

En esta época aparecen los grandes juristas de dos famosas escuelas:

 La proculeyana, fundada por Labeón, aunque tomo el nombre del discípulo Próculo.
 La sabiniana, fundada por Capitón, tomando el nombre de su alumno más distinguido
Sabino.

Durante la diarquía se consideraron fuentes del derecho las siguientes:

 Los senadoconsultos
 La jurisprudencia
 Las constituciones imperiales

2.2. Importancia del Derecho clásico. (El Corpus Iure Civilis de Justiniano. La Segunda vida del

Derecho romano: Glosadores y posglosadores. Codificación del Derecho).

Justiniano quiso que perdurara la cultura jurídica romana, para lo cual se propuso llevar a cabo
una compilación de la misma. Con este fin convoco una comisión integrada por diez expertos
(entre los que destacaron Triboniano y Teófilo), quienes realizaron la recopilación de las leyes
imperiales que ya figuraban en los códigos gregoriano, hermogeniano, teodosiano y en las
constituciones promulgadas después.

La obra concluyo en un año, recibió el nombre de Código de Justiniano y se publicó en febrero de

529. No tardo en perder actualidad por lo que procedió a preparar otro código.

El nuevo código se publicó en 534 y constaba de 12 libros:

 Derecho público eclesiástico

 Derecho privado
 Derecho penal
 Derecho administrativo

A la muerte de Justiniano se publicaron las Novelas; que eran un conjunto de constituciones

nuevas dictadas por el emperador entre 535-565. Se redactaron en griego.

El Código, el Digesto, las Institutas y las novelas, integran en su conjunto el CORPUS IURIS CIVILIS;
sin embargo, este nombre solo se le dio hasta la edad moderna, cuando Dionisio Godofredo
público en 1538 una edición completa de la complicación justinianea a la que bautizo de esa
manera.

2.3. Clasificación del Derecho en la familia neorromanista (público y privado).

2.4. Especialización del Derecho: Derecho civil y Derecho mercantil.

2.5. Elaboración de la norma jurídica.

2.6. Fuentes del Derecho, la costumbre, la ley, la jurisprudencia, y la doctrina.

2.7. La profesión jurídica.