Parte general DOCTRINA PRACTICA La teoria dela imputacién objetiva, Claus Roxin y América Latina: presente y futuro* SUMARIO 1. Introduccién.— 2. La recepcién de la teoria de la imputacién objetiva en América 2.2. Esbozo de inventario— 3. Sobre el futuro de la teorfa dela imputacién objetiva en América Latina — 4, Referencias bibliogratficas. Latina — 2.1. Introduccién, 9979992299 RESUMEN El autor estudia el impacto de la teorfa de la imputaci6n objetiva de Claus RoxiN en ‘América Latina. De esta manera, analiza el proceso de aceptacién de la teoria de la imputacién objetiva asi como su influencia enla doctrina y jurisprudencia latinoame- ricana. En opinion del autor, esta teoria ha funcionado como un “instrumento dog- mitico” que permitié restringir los tipos penales y limitar el alcance de la responsa- bilidad penal determinada, cominmente, por la mera causacién. Palabras clave: Teoria de la imputacion objetiva / Claus Roxin / América Latina Recibido: 27-10-17 Aprobado: 02-11-17 Publicado en linea: 04-12-17 Namero 41 © Noviembre 2017 » pp. 123-138 Manuel Cancio Melid** Universidad Auténoma de Madrid 9999272929229 ABSTRACT ‘The author studies the impact of Claus Roxin's theory of objective imputation in Latin America. In this way, he analyzes the acceptance process of the theory of objective imputation as well as its influence on Latin American doctrine and jurisprudence. In the author's opinion, this theory hhas functioned as.a "dogmatic instrument” that allowed to restrict the criminal types and limit. the scope of criminal responsibility determined, commonly, by mere causation. Keywords: Theory of objective imputation / Claus Roxin | Latin: America Title: The theory of objective imputation, Claus Roxin and Latin America: present and future lo en Libertas, n.2 5, Madrid: diciembre del 2016, pp. 17-30. ico de Derecho Penal. Universidad Aucénoma de Madrid, Espafa. Patrono de la FICR Actual lad Penal ISSN 2313-268x {impresa) « ISSN 2415-2285 (en linea) Tune fee}ey DERECHO PENAL / PARTE GENERAL 1, Introduccién Es hoy un lugar comtin, extendido entre penalistas de tres continentes, la afirmacién de que Claus Rox habria “inventado” la teorfa de la imputacion objetiva tal y como la conocemos. En efecto, como es sabido, Roxin fue construyendo esta doctrina en una serie de articulos publicados a principios de los afios setenta, desarrolléndola cuida- dosamente, paso a paso, nivel a nivel. Mis adelante la sistematiz6, organiz6 y perfeccioné con ayuda de numerosas constelaciones de casos en su tratado de la Parte general. Fue también él quien con otras actividades més allé de sus publicaciones —especialmente a través de ponencias y conferencias en todo el mundo y de su actividad docente-— contribuyé de modo decisive a que la teorfa de la imputacién objetiva se convirtiera primero en Alemania, y luego en otros muchos paises, en un instrumento dogmatico utilizado tanto 1 Como es sabido, el edificio terminado puede contemplarse en Roxny, Claus, Strafrecht Allgemeiner Teil. Band I. Grundlagen. Der Aufbce der Verbrechenslebre, 4 ed, Munich: C.H. Beck, 2006, § 11. 2 Como queda de manifesto, por ejemplo, en el | hecho de que en el ibro Nuevas formulaciones | en ls Ciencias Penales. Libro homenaje al Dr ‘re. mul. Claus Roxin, editado en su homenaje con ocasién desu doctorado honoris causa por Ja Universidad Nacional de Cérdoba —una de las universidades con mayor tradiciSn de América y atin, en aquel momento, una ciu- | ddadela del sistema neoctisico del delito— en al afio 2001. Libro donde numerosas const buciones (las de Burger, Pérez Barweri, Sanciwern y BaLcance) sc ocuparon preci. amente dela teorade la imputacin objetiva, Instituto Pacifico N ISSN 2313-2 anuel Cancio Melidé | Me en doctrina como en jurisprudencia de modo cotidiano. Comoes generalmente conocido, |g doctrina desarrollada por Roxin tuyo. un éxito que cabe calificar de fulgurante, y que también carecia de precedentes en cuanto a su extension geogréfica: —pién. sese solo en la conocida apreciacién de ScutNEMANN de que sus repercusiones superan en mucho las de la discusién en torno al concepto de accién’, Ax, por ejemplo, en Espafia esté asentada como opinién mayoritaria en la doctrina cientifica y también en la jurisprudencia, También es frecuente la constatacién de que la teorfa de la imputacién objetiva goza de una aceptacién particularmente intensa en los paises de América Latina Sin embargo, en lo que se alcanza a ver, no se ha presentado un estudio general del desarrollo de la teorfa en América Latina’, Tampoco aqui podra hacerse tal andlisis; por el contrario, en el este breve espacio tan solo se intentard dar un recuento esquemitico del éxito de la doctrina de la teorfa de la imputacién 3 GA1999, p. 207. 4 Subrayndose siempre la paternidad de Rox" respecto de la nueva doctrina. 2 5 Como es ligico, desde principio de os fos noventase han publicado mumeross edits ‘monogeéficos y presentaciones generaes de 8 teorfa de la imputacién objetiva en Amétice Latina (en el texto se aludiré a alguno de Estos trabajos, sin embargo, s© oxupan < exposicién ylo discusén y desirlle & * i teoria de la imputacién objetiva en 1-1 niiendo en consideracién especial, apart” 4a nacional, la bibliografia alemana y FT la, y no de cémo la teoria se ha recbido ‘América, Sthay, en cambio, estudiosza% a la recepcién en alguno de los paises- 38 Kimero 41 # Noviembre 2017 * PPI rea) AX (impresa) » ISSN 2415-2288 Ecaneado con CamscanetDocrrina Practica | La teoria de la imputacién objetiva ... objetiva —teniendo en cuenta de modo patticular la obra de quien aqui rendi- mos homenaje, Claus Roxin—en algu- nos paises de América de habla espafiola. Sin embargo, antes de abordar esta tatea, puede ser conveniente hacer algu- na reflexién general sobre los efectos de esta nueva doctrina sobre los procesos existentes en la realidad judicial en los que ha sido utilizada en América Latina. Masallé de las ventajas intrasisteméticas, esto es, dogméticas, del nuevo modo de entender la imputacién al tipo —como viene mostrando su prdctica ya conso- lidada—, las repercusiones de la nueva doctrina en —sit venia verbo— uni- dades de punicién pueden observarse, por ejemplo, en a jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de Paraguay. A pesar de que en la opinién dominante tiene cabida cierta doctrina que cabria calificar de paleo-finalista, y también de ciertos elementos del Cédigo Penal que van en esa direccién, lo cierto es que en aquel pais hasta los tiltimos afios se habia mantenido una suerte de responsabili- dad pura por el resultado en el caso de colisiones mortales en el tréfico rodado (sto es, el finalismo de importacién alli asentado se habja limitado a acoplar a la mera causacin un tipo subjetivo), en la que de modo automatico se atribufa un homicidio imprudente al causante de la muerte —algo que en Paraguay puede conducir, desde luego, a una conside- rable pena de prisién a ser cumplida efectivamente—. Cabe sospechar que ha sido la notable proliferacién, en las Uiltimas décadas en el pais, de motocicle- Nimero 41 « Noviembre 2017 # pp. 123-138 __ISSN.2313-268X (impresa) + ISSI NN 2415-2285 (en linea) tas de pequefia cilindrada que moviliza a la poblacién rural —alli donde el transporte piiblico esté ausente—la que ha conducido a que, segiin parece, ahora esta practica injusta se esté revisando la teoria de la imputacién objetiva. ROxIN fue construyendo [la teoria de la imputacién objetiva] en una serie de articulos publicados a principios de los afios setenta, desarrollandola cuidadosamente, paso a paso, nivel a nivel, Mas adelante la sistematiz6, organizé y perfeccioné con ayuda de numerosas constelaciones de casos en su tratado de la Parte general. Especialmente llamativo resulta en este contexto, una sentencia de la Corte Suprema de Justicia del afio 2005, Sen- tencia que trata de un caso en el que un ciclista no respeté la preferencia de un automévil, y fue arrollado por este sin queal conductor le hubiera sido posible frenar. A pesar de ello, el conductor fue condenado en primera instancia por ho- micidio imprudente—a fin de cuentas, fue él quien causé la muerte, punto—, En la confusa fundamentacién de la resolucién de la Corte Suprema también se invoca a ROxin: (Clorresponde analizar, qué sistema ha utilizado el juez. a-quo al condenar (...}, y cual debié aplicar, asf tenemos que el 6 — Corre Suprema DE Justicia DEL PARAGUAY, Sentencia N.° 1108, Asuncién: 7 de diciet bre del 2005. Recuperado de . Actualidad Penal amend con Comsconne‘Actualidad sistema inquisitivo propugna la teorfa causalista de la accién, es decir que como fuente de imputacidn se tiene como la pura | responsabilidad penal del resultado, la misma esté basada en que la iniciacién de un acto ilicito alos efectos de a imputacién del au- tor bastaba el resultado del autor, contraria totalmente porel nuevo sistema puesto que por el nuevo Cédigo Penal, se propugna la teorfa finalista y esta es la Teoria de la imputacién objetiva, quesostienequeen la | vida moderna administramos riesgos y no nos queda més que tolerarriesgos (RoxiN). Por lo tanto existen riesgos permitidos y riesgos prohibidos. Sigue después, en parecidos térmi- nos, esta pesada digestidn de un variado memti dogmatico’: afirmndose que el finalismo de Wetset. (sic) ha traido la idea del riesgo permitido, ademés, que, como se ha indicado, el Cédigo Penal | paraguayo es finalista, y que el principio de confianza se acepta por la mayorfa de los penalistas més importantes del mundo. A pesar de esta mera enume- racién de autoridades y citas, queda clara la direccién en la que discurre la argumentacién del tribunal: se trata de restringir la imputacién frente a la mera causacién,una evidente racionalizacién del proceso de atribucién de responsa- bilidad, un efectivo recorte del alcance dela criminalizacién, a mi modo de ver, paralelo al proceso habido en Alemania © en Espafia en las constelaciones de casos relativas al émbito de responsabi- Respecto de esta resolucién, cfr. CaNCIO Meu, Manuel, en Freunp, George y Uwe Murann (eds.), Siebeig Jabre Wolfeang Frisch, Taibingen: Mohr Siebeck, 2014, p. 23 YS. p. 29. ute fico DERECHO PENAL / PARTE GENERAL | Manuel Cancio Melia inc ISSN 2313-268X (impresa) « ISSN 2415-2285 (en ine lidad de la victima oa la delimitacién de circulos de organizacién en estructura complejas. A pesar de las objeciones o cay telas iniciales de algunos penalistas latinoamericanos, en el sentido de que una normativizacién/objetivacién még intensa podria conducir a una amplia. cién del Ambito de aplicacién real de determinados delitos imprudentes de lesién (y en este contexto, la argumen- tacién con frecuencia subrayaba la duda de si una doctrina desarrollada en la ordenada Alemania pudiera ser idénea para ser aplicada en la realidad social, tan distinta, de América’), hoy parece ya evidente que la utilizacién de la teotia dela imputacién objetiva —al menosen algunas de las repuiblicas latinoamerica- nas— ya no constituye una excepcién, yqueha conducido normalmente a una interpretacién més restrictiva de los tipos penales correspondientes, limitando asi el alcance de la responsabilidad penal. En lo que sigue, primero (apartado 2) se intentaré bosquejar el estado de evolucién de la recepcién de la teorfa de la imputacién objetiva en América Latina. A tal efecto, se levaré a cabo una breve consideracién especifica dela situacién en algunos paises que resultan desde el punto de vista aqui adoptado especialmente significativos. Finalmente (apartado 3), se llevardn a cabo algunas reflexiones, igualmente breves, sobre desarrollo y el futuro papel dea docttina en América Latina, Para ello, se intentart Vid. al respecto apartado 3, punto ti 8 138 Néimero 41 * Noviembre 2017 * pp. 123-15 Enea con CamscanetDocrrina Practica | La teorfa de la imputacién objetiva ... presentar algunas de las caracteristicas de la recepcién producida, y también algunas de las caracter(sticas de las constelaciones de supuestos que se han procesado con ayuda de la doctrina de laimputacién objetiva. Estas considera- ciones muestran también cudles pueden set las claves de una evolucién futura de Ia teorfa de la imputacién objetiva en la América de habla castellana. En [Paraguay] hasta los ultimos afios se habia mantenido una suerte de responsabilidad pura por el resultado en el caso de colisiones mortales en el trdfico rodado (esto es, el finalismo de importacién alli asentado se habia limitado a acoplar a la mera causacion un tipo subjetivo), en la que de modo automitico se atribufa un homicidio imprudente al causante de la muerte. Se intentard dar estos pasos —como dice la expresién popular espafiola— con pies de plomo, es decir, con la de- bida precaucién. Dicho de otro modo, aqui no se pretender partir de un co- nocimiento exhaustivo de jurispruden- cia y doctrina como base de las breves reflexiones a formular aqui. Tan solo se trata de presentar una perspectiva decla- radamente subjetiva y necesariamente fragmentaria de la situacién’, 9 En particular, la seleccién de los casos de referencia y de los paises sometidos a una consideracién especifica puede resultar muy subjetiva, Numero 41 © Noviembre 2017 # pp. 123-138 ISSN 2313-269x (impresa) « ISSN 2415-2285 (en linea) | 2. Larecepcién de la teorfa de la impu- | tacién objetiva en América Latina’? 2.1, Introduccién El desarrollo de la recepcién de la teorla puede ser calificado —sin temora incurtir en una exageracién, y en compa- racidn con la evolucién en otros campos de la dogmética juridico-penal—como fulgurante. Cabe constatar que en varios paises latinoamericanos, los primeros ca- | sos de utilizacién de la doctrina por parte | de los tribunales supremos tuvieron | lugar précticamente al mismo tiempo | —a mediados de los afios noventa del siglo pasado— que la publicacién de las | primeras monografias latinoamericanas sobre el tema, es decir, de modo muy répido". Ahora bien, como es natural, 10. Agradezco muy sinceramente a los sigui- entes colegas por la seleccién y remisién de muchos de los materiales jurispradenciales y doctrinales imprescindibles para elaborar el presente esbozo: Patricia Gatto (Buenos Ai- | tes/Argentina); Daniel Domincuez Henain, | Andrea M. Quincose y Hernan D. Greavac | Corsientes/ Argentina); Juan Luis Mopourts, Gonzétezy juan Curtiivo (Santiago de Chile | y Caracas/Venezuela); Juan Ignacio Rosas | Ouava Gantiago de Chile); Francisco Bemare | Ocuoa (Bogoté/Colombia); Virginia ARAN- co DurtinG (Panamé), Lucas $. Bartos y Manuel Guawes (Asuncién/Paraguay) y José Antonio Caro Jou (Lima/Perd). 11 Eno que se alcanza a ver, la primera mono- grafia es la de Reves Atvarapo, Yesid, /m- putacién objetiva, Bogoré: Themis, 1994; hoy, algo mis de dos décadas después, cabe pensar que pasan de la creintena, En Espasa, como ¢s sabido, a primera monografia sobte la im- putacién objetiva que utiliné esta terminologia | eslade Manrinez Escasata, Margarita, La | impusacion objetina del resultado, Madtid: Edi- | torial de Derecho Reunidas, 1992; su maestro Actu anand con Comsconner jad Penal =a‘Actuealidad 128 DERECHO PENAL / PARTE GENERAL esta difusién tan inusualmente acelerada ‘Gumpennar OnpEic —cuyas aportaciones la autora combina con las de Roxsn— habla desarrollado ya en los afios sesenta varios studios de méximo impacto que en parte ya anticipaban los contenidos materiales de la teoriade a imputaciSn objetiva, bajo el rétulo de la determinacién de la relacién causal, y ra en 1976 se publicd la traduccién de los roblemas basicos” de Roxin por Luzon Pesta. Las primeras aplicaciones dela teoria de Ja imputacién objetiva por parte del Tribunal Supremo se produjeron en 1984. La intro- duccién de la teoria tuvo lugar, segxin parece, primero con base en los “Problemas bisicos”, Y luego se afiadieron “La imputacién objetiva «en Derecho Penal” de Jaxons (1996) y fueron produciéndose numerosas publicaciones de autores espafoles. Junto con los numerosos escritos de Roxin disponibles en castellano en América Lati- na —y entre estos, de modo destacado la traduccién del primer tomo de su tratado de parte general por Luzon PeXa, Diaz y Gaxcia-Conitzpo y pe Vicenre RemEsat, que se cita frecuentemente en la materia, incluyendo la jurisprudencia (por fo dems, cabe remitise a la lista de publicaciones de Roxin publicada en GA 5/2016)—, en ef mbito de habla espafiola han tenido gran repercusién, especialmente, también los trabajos de Jaxons y Frisc (confréntense las referencias, respectivamente, en CaNcIO Meu, Manuel, en Moneauecre Lyset, Eduardo (ed.), El funcionalismo en el derecho ‘penal, vo. 1, Bogoté: Universidad Externado ‘de Colombia, 2003, p. 211, n° 1; Idem, n° 6, p. 27, n.” 18). Sobre la recepcién de la doctrina alemana y el desarrollo de la teorfa en la discusién espaiola véase, por ejemplo, ‘Cancio Mettd, Manuel, Lineas bdsicas de la teorta de la imputacién objetiva, Mendoza: Ediciones Juridicas Cuyo, 2001, p. 35 y sss p85 y s83 sobre el campo de la teoria de la imputacién al Ambito de responsabilidad de 1a victima véase por todos Idem, Conducta de 1a victima e imputacion objetiva, 2.4 ed.,2001, Bareelona-Bogoté: J.M. Bosch, p. 179 y ss, (también de modo especifico sobre los escritos de Roum), p. 183 ys. Instituto Pacifico | Manuel Cancio Melia no ha tenido lugar de modo uniforme, como se indicard més adelante. El relato evolutivo de la doctrina en la discusi6n alemana antes de los afios setenta del siglo pasado que se encuentra de modo mayoritario en la bibliografia dehabla espafiola revela el protagonismo de Roxww: ademés del ubicuo recono- cimiento expreso de su paternidad, se hace alusién en cuanto precursores a aquellos autores a los que también él se refirié desde el principio, especialmente a Hone, para cuyo libro homenaje nuestro autor, como es sabido, elabord su primer estudio sobre el tema”. Desde la perspectiva aqui adoptada, y alos fines que aqui se persiguen, en el | momento actual cabe constatar —de | modo muy simplificado, claro— dos | grandes estadios de recepcién. En un primer grupo de paises, cabe considerar que la teoria de la imputacién objetiva se ha consolidado, esto es, més alld de los primeros estudios monogréficos, estrictamente universitarios, ha tenido entrada en manuales y compendios, y, con ello, en la formacién ordinaria de los juristas, “saltando” desde alli a la jutisprudencia, y no solo en la praxis de los tribunales supremos, sino también tiene presencia constante en la jurispru- dencia de tribunales de inferior rango. 12 Otro indicio det protagonismo de Roxins ademas de las manifestaciones en la doctrina cientifica y en la jurisprudencia, puede estar en el hecho de que en mayo del 2016, una biisqueda en Google con el término “Roxin” y las palabras “imputacién objetiva” arroja casi 30 000 referencias, incluyendo un articulo en Wikipedia. Niimero 41 # Noviembre 2017 pp. 123-138 ISSN 2313-260X {impresa) « ISSN 2415-2285 (en linea) amend con CamscanetDocrnina PRACTICA | La teorfa de la imputacién objetiva ... Lo habitual es que esta situacién esté acompafiada de una discusién juridico- penal en funcionamiento, en la que ya no solo se reproduce el estado de la cuestién alemén 0 europeo, sino que también se trabajan nuevas areas de la teorfa dela imputacién objetiva con base en la respectiva doctrina y jurisprudencia nacionales. IMPO! ay Hoy parece ya evidente que la utili- zacién de la teoria de la imputacién objetiva —al menos en algunas de las repiblicas latinoamericanas— ya no constituye una excepcién, y ha conducido normalmente a una inter- pretacin més restrictiva de los tipos penales correspondientes, limitando asi el alcance de la responsabilidad penal. En los paises de un segundo grupo, Jadoctrina no ha superado la frontera del manual o tratado: la teorfa de la impu- tacién objetiva, en lo que alcanza a ver, esté presente en la bibliografia cientifica de casi todas las reptiblicas latinoameri- canas, pero en los paises de este grupo, de estadio inicial de recepcién, se trata con frecuencia de escritos meramente | introductorios, que quedan aislados y no se mencionan en la formacién universi- taria habitual, estando, en consecuencia, la doctrina ausente de la jurisprudencia. 2.2. Esbozo de inventario Del segundo grupo, es decir, el de aquellos paises en los que la teoria de la jiembre 2017 © pp. 123-138 | 1285 (en tinea) imputacién objetiva solo ha alcanzado tuna presencia estrictamente académica, y que tampoco alcanza el estatus de doctrina dominante, probablemente formen parte —aunque con notables diferencias, también en el plano re- gional—, de norte a sur, pot ejemplo, Panamé, Venezuela o Paraguay. En con- secuencia, se encuentran algunos textos monogréficos"?, y/o, de modo puntual, exposiciones dentro de los manuales docentes", siendo una constante, aun con todas las diferencias en exposicién 13. En Venezuela la obra colectiva BoLaXos Gonziuez, Miteya (ed.), Imputacin objesiva _ydogmdtiea penal, Mérida: Universidad de Los ‘Andes, 2005, con contribuciones de autores latinoamericanos y europeos; véase también Jas monografias de Mopotst, GonzAtez, Juan, Bases fundamentales de la teorba de la impusacién objeriva, 2.8 ed., Caracas: Liber, 2008; Ropaicuez Morates, Alejandro, EI tipo objetivo y su imputacién juridico-penal, 2.8 ed., Caracas: Vadell Hermanos, 2008; en la bibliografia més especifica aparecen también. contribuciones en forma de articulo, como Mopoxeut. GonzA.ez, Juan, en Betto Ren- caro, Carlos Simén y Elsie Rosates (eds.), Libro homenaje a José Rafael Mendoza Troconis, tI, Caracas: Universidad Central de Venezue- la, 1998, p. 239y 83 Bento Renciro, Carlos Simén, en Movoueut G., Juan Luis y Carla Serrano Navea (eds.), Estudios sobre derecho de la niniez y ensayos penales: libro homenaje a Marla Gracia Morais, Caracas: Universidad Catélica Andrés Bello, 2011, p. 379 y'ss. Cfr., Aranco Duruine, Virginia, Derecho penal. Parte general. Introduccién, Teorta juridica del delito, Panam’: Ediciones Panamé ‘Viejo, 2014, pp. 224-226; Casatas Lev1, José Fernando, Manual de derecho penal. Parte general, 6. ed., Asuncién: La Ley Paraguaya, 2012, p. 57 y-ss.; Ropricusz Kennepy, Oscar Juan y Emilio Ramén Rouow FerwAnpez, ‘Lecciones de derecho penal. Parte general, 38 ed., Asuncién, 701 9963 ys. ® 14 Actualidad Pena Eeanendo con ComsannerFe rc ee Actualidad Ea DeRECHO PENAL / Parte GENERAL | Manuel Cancio Melia 130 y comprensién de la doctrina (como muestra la sentencia antes citada de la Corte Suprema del Paraguay) que cabria constatar, la invocacién de Roxin en cuanto —sit venia verbo— padre de la criatura. Del primer conjunto de paises, es decis, del grupo de consolidacién, forman parte con certeza —de sur a norte— Chile, Argentina, Peri y Co- lombia. En estos ordenamientos, como } seha indicado, la teoria de la imputacién objetiva ha legado al dia a dia de los tribunales de lo criminal, dejando de ser (primero) una rareza dogmatica en la jurisprudencia de las cortes supremas (y luego en los tribunales de instancia), se expone habitualmente en la literatura de vocacién docente como elemento nuclear de la teoria del delito’ y es some- 15 Asi, por ejemplo, Caro Jorn, José Antonio, Manual tebrico-prictico de teoria del delito, | Lima: Ara, 2014, p. 43 y ss.; Varcas Pinto, Tatiana, Manual de derecho penal prictco, 3.4 ed, Santiago de Chile: Legal Publishing | Chile, 2013, p. 83 y sss Cury Urztis, En- rique, Derecho penal. Parte general, 10.* ed., Santiago de Chile: Ediciones Universidad Catdlica de Chile, 2011, p. 299 ys; Couso, | Jaime y Héctor HernAnoez (dirs.), Cédigo Penal comentado. Parte general. Doctrina _y jurisprudencia, Santiago de Chile: Legal Publishing Chile, 2011, p. 40 y ss.x Rus- cont, Maximiliano A., Derecho penal. Parte general, Buenos Aires: Ad Hloc, 2009, p. 281 y ss Donna, Edgardo, Derecho penal. Parte _general, Santa Fe: Rubinaal-Culzoni, 2008, p. 195 y 55, ViLLAvICENCIO TeRREROS, Felipe, Derecho penal. Parte general, Lima: Grijley, 2007, p. 295 y sss GarRiDo, Maio, Derecho penal. Parte gener, t. 1, 44 ed., Santiago de Chile: Editorial Juridica de Chile, 2005, p. 87 885 PoutTorr, Sergio; Jean Pierre Marus y Maria Cecilia Ramtinez, Lecciones de derecho Instituto Pacifico tida a ulterior desarrollo en numerosos estudios originales sobre ambitos espe- cificos de la aplicacién de la doctrina, Como es natural, solo cabe especu- lar en torno a por qué esto ha sucedido precisamente en estos paises; en todo caso, cabe identificar dos factores al margen del desarrollo general del pais en cuestidn, la consolidacién del Estado de derecho y la calidad y tradicién del sistema universitario: en primer lugar, como es légico, la disponibilidad de traducciones de textos alemanes, espe- cialmente, de obras de carécter més bien general"; en segundo lugar, la relevancia dela formacién académica, incluyendo la formacién continua, para la carrera | profesional en el ministerio fiscal o en el Poder Judicial. No solo la aspiracién de una resolucién més justa de los casos, 0 el mero afin de conocimiento, es lo que explica que conocimientos académico- teéricos se conviertan en un activo de carrera de alta demanda. penal chileno. Parte general, 2.8 ed., Santiago de Chile: Editorial Juridica de Chile, 2003, p. 178 y sss Zaveanont, Eugenio; Alejandro ALAGLA y Alejandro StoKar, Derecho penal. Parte general, Buenos Aires: Edia, 2000, p. 444 y sss Bustos Raminez, Juan y Hernin Honmazinat, Matanie, Leeciones de derecho penal, vol. tt, Madrid: Trotta, 1999, p. 103 y ss PENA Canrera, Rail, Tratado de derecho p.291yss. Cualquier jurista formado en los tltimos atios sabré quién es Roxin 0 Jaxons, pero probablemente nunca haya ofdo hablar de Evcisc —sorprendencemente, su obta no fue traducida al castellano. 16 Numero 41 * Noviembre 2017 * pp. 123-138 ISSN 2313-268X (impresa) # ISSN 2415-2285 (en linea) eee Enea con CamscanetEn estos paises, no solo se trata de Ja proclamacién del principio general de que la mera causacién no puede fundamentar la responsabilidad penal; al contrario: quedan abarcados todos os Ambitos particulares de la teorfa de la imputacién objetiva, y esta se aplica también en zonas lejanas a las respecti- vas capitales, como mostrardn algunos ejemplos: En varios pafses latinoamericanos, los primeros casos de utilizacién de la doctrina por parte de los tribuna- les supremos tuvieron lugar practica- mente al mismo tiempo —a mediados de los afios noventa del siglo pasa- do— que la publicacién de las pri- | meras monografias latinoamericanas | sobre el tema, es decir, de modo muy rapido. En primer lugar, han de mencionar- se supuestos en los que la cuestién es- tribaen la relevancia para la produccién del resultado de un riesgo creado por el agente; en este Ambito, cabe constatar que se recurre a la teoria del incremento del riesgo de Roxin con mucha mayor frecuencia que en Alemania. Asi, por ejemplo, la Corte Suprema de Colom- bia hubo de resolver un caso en el que | se trataba de un médico que prescribié | un antibiético sin llevar a cabo el test de | alergia que la lex artis prescribia (y sin que la paciente, que conocia su condi- cién de alérgica, alertara al médico), lo que produjo la muerte de la enferma: se | | Mimero 41. Noviembre 2017 * pp. 123-138 Docrana PrActiCA | La teorfa de la imputacién objetiva . 1415-2285 (en linea) constata que la conducta del acusado no se acomodé a lo exigido por las normas médicas profesionales, elevando asi el riesgo, y que —después de exponer la argumentacién de Roxin en su trata- do— no concurren los requisitos de una autopuesta en peligro/heteropuesta en peligro consentida’’. También se ubica en este plano de la concurrencia de ries- gos un caso chileno en el que se juzgaba una colisién mortal entre una viandante ebria, que cruzaba una calle estando su seméforo en rojo, y un conductor igualmente ebrio que circulaba a velo- cidad superior a la reglamentariamente permitida, Se rechazé la argumentacién de la defensa, fundada en la idea de la concurrencia de culpas, fundamentando el tribunal la concurrencia de un riesgo no permitido (también aqui, invocando la doctrina del incremento del riesgo), as{ como la ausencia de una autopuesta en peligro". También cabe constatar un recurso relativamente frecuente a la delimita- cién de ambitos de responsabilidad (y la correspondiente diferenciacién entre un actuar penalmente irrelevante y una conducta de intervencién delictiva) hecha en el marco de la teoria de la im- 17 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacién Penal, sentencia del 22 de mayo del 2008 (proceso n.° 27357). Sentencia de un tribunal de primera instancia. en Santiago de Chile STOP (3.9), 27 de junio del 2013, RIT: 94-2013; véase la sentencia y el comentario de Contreras Jatmovicut y Gantcta Pavomunos en Varcas Prvro, Tatiana it), Casos dstacados de derecho penal. Parte _general, Santiago de Chile: Thomson Reuters, 2015, p.77 yss. 18 Actualidad Penal amend con ComsconneActualidad Ea Denucto pena / Parte Genera | Manuel Cancio Melia putacién objetiva, sea bajo el rotulo dela prohibicién de regteso o haciendo uso de la terminologfa de las acciones neutrales. Sobre esta base fue que el tribunal federal competente traté el llamado caso Lapa, en el que se juzgé un siniestro producido después de un despegue fracasado desde el aeropuerto de cabotaje Jorge Newbery (“Aeroparque”), ubicado en la misma ciudad de Buenos Aires, ocasionado por un comandante de vuelo inestable psiquica y emocionalmente que come- tid errores gravisimos a los mandos del avién y que costé la vida de casi sesenta personas, El comportamiento de toda la estructura directiva de la compafia fue examinado desde la perspectiva de si sus integrantes tenfan responsabilidad en del piloto a comandante de vuelo, y si esta promocién podfa ser un factor decisivo, a su vez, en el siniestro. La sentencia concluyé, respecto de algunos directivos, que concurrfa un supuesto de prohibicién de regreso (a falta de competencia por el nombramiento), en el caso de otros, que habia un caso de principio de confianza (pues se habla delegado correctamente la decisién en otras personas sin que hubiera indicios de un comportamiento inadecuado de los delegados), y, finalmente, respecto de dos responsables directos del ascenso, se afirmé que al menos habian elevado el riesgo de los homicidios impruden- tes, fundando en esta consideracién la condena’’. De carécter mucho més 19. Caso Deutsch Gustavo Andrés y otros sEstrago culposo e incumplimiento de los deberes de P 132 | Instituto Pacifico & el evidentemente inapropiado ascenso | fundamental es el planteamiento en un caso resuelto por la Corte Suprema de Justicia del Peri, en el que habia sido condenada una mujer que cocinaba habitualmente para su marido y un empleado de este, mientras los hombres se ocupaban —como ella saba— de la produccién de cocaina. El tribunal de instancia vio en la actividad culinaria una colaboracién con la produccién de la droga, afirmando la concurrencia de complicidad en el delito en la esposa. La Corte Suprema, en cambio, afirmé que se trataba de un caso claro de una accién neutral y la absolvi6”. Finalmente, las constelaciones de casos que probablemente ocupen en este Ambito con mayor frecuencia a los tribunales en Alemania y Espafa, refe- ridos al Ambito de responsabilidad de la victima, también son objeto de muchas resoluciones judiciales latinoamericanas. Corresponde un papel precursor a una resolucién también de la Corte Suprema del Peri, referida al llamado caso Rock en el rio: el acusado habia organizado un concierto en una explanada préxima aun rio. Sobre el rio habia un puente colgante, construido de modo artesanal con sogas y pequefios trozos de madera. Para llevar a cabo la fiesta, el procesado funcionario piblico, causa 1035, Tribunal ‘Oral Federal n.° 4, sentencia del 26 marzo del 2010. Recuperado de . 20 Fjecutoria Suprema recaida en el Recusode Ni- lidad N.° 3078-201 1-Puno (ponencia de Viti Sraun, Javier), sentencia del 14 de sexiembre del 2012; vid, Cano Jou, Manual rérco-pricico de teorta del delito, ob. ci, p. 44 y s. Numero 41 ¢ Noviembre 2017 © pp. 123-138 ISSN 2313-268X (impresa) * ISSN 2415-2285 (en linea) Enea con CamscanetDocrRina PRACTICA | La teoria de la imputacién objetiva ... solicité previamente la autorizacion de la alcaldia del sector y la fiesta contd también con apoyo policial. El festival se desartollé con notmalidad a lo largo del dia, cuando al anochecer un grupo de cuarenta j6venes en estado de ebriedad, motivados por el furor de la fiesta, se dis- pusieron a bailar sobre el puente, cedien- doeste por el sobrepeso, produciéndose lacafda de todos sus ocupantes sobre las | aguas, con el fallecimiento de dos perso- nas por ahogamiento, resultando otros tantos heridos. El tribunal de instancia condené al organizador de la fiesta como autor del delito de homicidio impruden- te, por considerar que si no se hubiera llevado a cabo la fiesta las victimas no habrian tenido oportunidad de partici- par en la misma, ni tampoco hubiesen fallecido ahogadas; en tiltima instancia, ajuicio del tribunal, el organizador faleé a su deber de adoptar todos los cuida- dos necesarios para evitar el resultado. | La Corte Suprema, por el contrario, absolvié de responsabilidad penal al pro- cesado basando su razonamiento en dos niveles de valoracién: a) en primer lugar, el agente no ha violado ningéin deber de cuidado al haber llevado a cabo la fiesta con la adopcién del cuidado necesario, Jo que se evidencia con la existencia de un permiso de Ia autoridad politica y de la presencia de fuerza policial en la zona de baile; y b) que, conforme a la | experiencia, un puente colgante es una via de acceso al trdnsito de las personas y no una plataforma de baile, por lo que a juicio de la Corte eran las propias victimas las que de un modo impru- dente habfan “creado su propio riesgo”, Namero 41 © Noviembre 2017 * pp. 123-138 debiendo asumir las consecuencias del mismo, absolviendo, en consecuencia, al promotor del concierto”. La doctrina de la autopuesta en pe- ligto desarrollada por Roxin ha llegado posteriormente también a lo que podria llamarse jurisprudencia cotidiana. Ast, recurre a ella la Camara de Apelaciones argentina en un caso en el que el conduc- tor de un camién habia atropellado a dos personas al maniobrar marcha atrés con su vehiculo, afirmando que habjan sido ellas mismas las que se habfan ubicado en el lugar més peligroso a estos efectos (en el arcén, en el que reglamentariamente esta prohibida la presencia de todo pea- tén), justo detrds del camién y fuera del campo de visién del conductor”. Esta limitadisima muestra de la jurisprudencia indica que la teorfa de la imputacién objetiva en estos paises hace mucho tiempo que ya no es un producto de importacién, sino que ha egado a la realidad juridica en un uso propio y auténomo. 3. Sobre el futuro de la teorfa de la imputacién objetiva en América Latina {Se trata, entonces, sobre todo, a la hora de valorar los méritos de Roxy 21 Ejecutoria Suprema del 13 de abril de 1998 (ponente Gonzatzz Lépez, Manuel), Recurso de Nulidad N.° 4288-97-Ancash. Sentencia de la Cémara Nacional de Apel- ‘ones en lo Criminal y Correccional, Sala “Pino, Jorge S. s/ sobreseimiento”, 15 de febrero del 2008, en La Ley (Argentinien), 2008-C, p. 72yss. 2 ISSN 2313-268X (impresa) « ISSN 2415-2285 (en linea) amend con ComsconneEZ Instituto Pacifico » ‘Actualidad BEE vecc0 PENAL / PARTE GENERAL | Manuel Cancio Melié en este Ambito, de constatar, ante todo admirados, sus éxitos en desarrollo y difusién de la doctrina de la teoria de la imputacin objetiva? ¢De celebrar una realidad aplicativa mas racional gracias a la incorporacién de esta herramienta juridico-dogmatica? Desde la perspecti: va aqui adoptada, la respuesta ha de ser negativa, pues los rendimientos més im- portantes de la teorfa de la imputacién objetiva no solo deben ser constatados respecto del pasado, sino que ante todo cabe esperarlos para el futuro. Esta vocacién de futuro deriva al menos de tres razones. En primer lugar, también en América Latina la legislacién penal esta hoy bajo los focos més potentes de los medios de comunicacién de masas, y también alli se advierte que las cues- tiones de politica legislativa en materia criminal estén sometidas al mismo proceso de banalizacién y aceleracién que se observa en el resto de Occidente. Las normas positivas que resultan de este proceso son con mucha frecuencia extraordinariamente vagas y obviamente suprainclusivas, de modo que el esta- como los que aporta la teorfa de la imputacién objetiva con los que hacer operativas esas normas son de especial relevancia, y no solo en tipos “tradi- cionales” de lesion con formulaciones pobres en elementos descriptivos —los llamados delitos prohibitivos de causar como el homicidio o las lesiones—, sino también en las nuevas infracciones de peligro o de meta conducta, y ello también y precisamente en América blecimiento de criterios hermenéuticos Latina, en la que la introduccién de esta nueva capa de normas esté teniendo lugar precisamente en los dltimos afios (infra i). En segundo lugar, desde el punto de vista aqui adoptado, la critica que se formula con cierta frecuencia en el discurso oral (pero que no suele reflejarse en manifestaciones escritas) respecto de la teoria de la imputacién objetiva en el sentido de que al ser un producto dogmético alemdn, no podria acomodarse ala realidad sociopolitica de las repiiblicas latinoamericanas, muestra justamente lo contrario: precisamente la gran diferencia entre las realidades lati- noamericana y centroeuropea requiere con especial claridad que haya puntos de vista normativos que permitan una interpretacién acomodada al contexto juridico y social de cada Estado (infraii). En tercer lugar, en la evolucién general dela disciplina en América Latina en los | Uiltimos afios cabe advertir caracteristicas | que co-explican la rdpida penetracién de | lateorfa de la imputacién objetiva y que también permiten el pronéstico de que la difusién continuard su curso. Siendo esto asi, es decir, estando claro que la doctrina tiene futuro en la discusién y | praxis latinoamericanas, se plantea como | cuestidn final la de qué teoria de la impu- | tacién objetiva serd la que se necesitard precisamente alli (inftz iii). | | | | | i. En primer lugar ha de pensarse en cual es la funcién politico-criminal que hoy corresponde a la imputa- cién objetiva: esta funcién parece evidente, si se considera la confusién tan frecuente en la legislacién penal Nemero 41 # Noviembre 2017 © pp. 123-138 ISSN 2313-268X (impresa) « ISSN 2415-2285 (en linea) amend con Comsanne iiDocrrina prdctica | La teoria de la imputacién objetiva . reciente entre diversas categorias fundamentales del derecho penal nuclear, en el Ambito de la omisién, de la intervencién delictiva, de la prueba del dolo o de la distincién entre grados de ejecucién, confu- siones que no se impulsan por una determinada interpretacién judicial expansiva o una dogmatica inconcre- ta, sino por un legislador que persiste en la creacién de numerosos nuevos tipos ubicados en el estadio previo a una lesién clara de un bien juridico claro: los argumentos para reducir a un alcance racional y sistemética- mente consistente estas tipificaciones nebulosas estén presentes a dia de hoy, aunque hayan sido elaborados para otra clase de infracciones, en el arsenal de la teria de la imputacién objetiva, y su uso es urgente también en las legislaciones penales latinoa- mericanas de la actualidad. ii, En segundo lugar, no debe haber dudas en torno a la idoneidad de la doctrina para las sociedades latinoa- mericanas. La opinién contraria, poco frecuente expresis verbis en la bibliografia, sin embargo, parecia estar en la base de muchas opiniones contrarias a esta nueva importacién dogmatica desde Europa: la teorfa “lemana” de la teoria de la impu- tacién objetiva no deberia introdu- cirse en la praxis latinoamericana, ya que conduciria inexorablemente a una ampliacién del alcance de la criminalizacién —una ampliacién que afectaria, como siempre, a los ‘Niimero 41 * Noviembre 2017 * pp. 123-138 ISSN 2313-268X (impresa) « ISSN 241 | 2285 (en linea) pobres—, al someter a normas ale- jadas de la realidad social de América la interpretacién de la extensién material de la tipicidad, en especial, de la determinacién del riesgo per- mitido frente, sobre todo, a practicas informales, siendo determinadas cexigencias normativas incompatibles con la realidad social. Sin embargo, por un lado, la historia aplicativa que antes se ha esbozado muestra con toda claridad que esta percepcién © sospecha estd equivocada: a lo que ha conducido en la préctica la aplicacién de la imputacién objetiva ¢s a restringir una praxis aplicativa irracional que aproximaba ciertas infracciones imprudentes de resulta- do a la mera responsabilidad por la pura causacién, por el resultado tout court. Por otro lado, la doctrina de a imputacién objetiva es una teorfa explicativa quees perfectamente apli- cablea cualquier ordenamiento en el que exista el principio de legalidad que da carta de naturaleza a cualquier teoria del delito. El hecho de que se trate de una sociedad econémica- mente injusta, desigual, no impide la virtualidad de esta teoria. No solo que al dia de hoy cabe constatar que su aplicacién ha recortado el alcance de determinadas infracciones frente a una préctica de imputacién extensiva ¢ irracional, como acaba de decirse. Es més, la doctrina de la imputaci6n objetiva puede contribuir a mostrar con mayor claridad tal desigualdad que otras opciones tedricas menos ar- Actualidad Penal Ea amend con Comscannerer ‘Actualdad Ea Derecho PENAL / Parre ceneRaL | Manuel Cancio Melié mE in ticuladas, puede mostrar con mayor claridad un divorcio entre la norma y la realidad social. Por ejemplo, si las normas administrativas de un determinado pais exigen en materia de seguridad en los alimentos que los establecimientos de venta de co- | mestibles dispongan de un aparato de reftigeracin de determinadas caracteristicas, han de interpretar- se —en el marco de la teorfa de la | imputacién objetiva— las normas penales que puedan estar en relacién con ello de acuerdo con ese derecho administrativo. Asi, si un consumi- | dor compra un pastel de manzana | ofrecido en un establecimiento, y este esta en mal estado y produce Iesiones a quien lo come, y las malas condiciones del pastel vienen deter- | minadas por la ausencia del aparato | de reftigeracién reglamentariamente prescrito, la conclusién es clara: se ha creado un riesgo no permitido | de lesién con la venta del pastel, la conducta es objetivamente tipica de un delito de lesiones. Ahora bien, si resulta que el aparato de refrige- racién prescrito tiene un coste tan | alto que es inalcanzable para la gran | mayoria de pequefios comerciantes de barrio, de modo que su exigen- cia les condena a la ilegalidad en su actividad, queda claro cudl es el significado politico de tal solucién juridica, y cual es la tensién entre el alcance normativo-objetivo de la ley penal y las posibilidades individuales (subjetivas, econémicas, etc.) de | Institute Pacifico cumplimiento para los integrantes de las clases sociales ubicadas en los segmentos sociales mds desfavoreci- dos por el sistema de explotacién, IMPORTA! [Una limitada] muestra de la juris- prudencia muestra que la teoria de la imputacién objetiva en [paises como Chile, Argentina, Pera y Colombia] hace mucho tiempo ya que no es un producto de importacién, sino que ha Iegado ala realidad jurfdica en un uso propio y auténomo. iii, Como es sabido, Roxtn considera que la teorfa de la imputacién obje- tiva solo pertenece a la parte general como doctrina auténoma en los delitos de resultafo —de ahi que se hable de la imputacién objetiva del resultado—. Sin embargo, desde el principio elaboré una estructura interna tripartita para la doctrina que se aparta del modelo bifisico comin (creacién de un riesgo juridicamente desaprobado y realizacién de ese riesgo en el resultado): creacién y realizacién de un riesgo mds aleance del tipo. Desde la perspectiva aqui adoptada—y sin pretender conocer ala criatura mejor que su padre— esto significa que su versién opera- tiva de la doctrina tiende a absorber las dimensiones de la imputacién del comportamiento en igualdad de condiciones con los problemas de imputacién del resultado, expan- diendo el alcance de la teoria mds Numero 41 * Noviembre 2017 * pp. 123-138 ISSN 2313-268X (impresa) « ISSN 2415-2285 (en linea) anand con ComscnnerDocrrina précrica | La teoria de la imputacién objetiva ... alld de las irregularidades en el curso causal que estuvieron en el origen de su nacimiento. Sin duda que tal extensién da luz al riesgo sefialado en su dia con especial claridad por Gipernar Orpeic en la bibliogra- fla de habla espafiola (la imputacién objetiva como “cajén de sastre” de la teorfa del tipo), de un uso a modo de mero tépico o eslogan de la teo- ria. A pesar de ello, lo cierto es que parece que la “siguiente ronda” de la teor‘a creada por nuestro home- najeado tendra lugar en el cuad: ltero del nuevo campo legislativo | antes mencionado, lleno de minas | politico-criminales y de las neocrimi- nalizaciones anticipatorias, en el que de lo que se trata, sobre todo, es de restringir teleolégicamente el alcance | de la conducta tipica formulada de | modo vago y potencialmente supra- | inclusive por un legislador que ha | vendido también en América Latina | su alma constitucional al populismo | punitivo. [7] 4. Referencias bibliogréficas Ananco Duriine, Virginia, Derecho penal. Parte ‘general. Introducciin. Teortajuridica del del- 70, Panama: Ediciones Panama Viejo, 2014. BeLto RENGIFO, Carlos Simén y Elsie Rosates (eds.), Libro homenaje a José Rafuel Mendoza Troconis, t. 1, Caracas: Universidad Central de Venezuela, 1998. Botasios GonzA.ez, Mireya (ed.), Imputacién objetiva y dogmdtica penal, Mérida: Univer- id de Los Andes, 2005. 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