ORDEN PROCESAL #1

Arbitraje Nº 1/2021 bajo el Reglamento de la Corte de Arbitraje de la Cámara y Comercio de

Medellin 

Partes del Arbitraje

  
Parte convocante

FACEMASKINC (Domicilio EEUU)

Representante: SMITH & MC´ GREGOR ENTERPRISE
  Dra. Stefanny Morales
  Dr. Adrián Avella

Parte convocada

TERMAS IMPORTACIONES (Domicilio Bogota)

Representante: GARCIA DE MÁRMOL S.A.S
  Dra. Lina Maria Fonseca Alba.
  Dra. Valeria Hernandez Saker.
  Dra. Zareth Triana Ortiz.
  Dra. Maria Paula Velandia Prieto

1. LA CONTROVERSIA Y EL COMIENZO DEL ARBITRAJE

1. La compañía norteamericana FACEMASKINC celebró un contrato de suministro con la

empresa TERMAS IMPORTACIONES cuyo domicilio principal es la ciudad de Bogotá.
La compañía norteamericana se obligó a suministrar mensualmente la cantidad de 150,000
mascarillas de referencia N98 y a su vez TERMAS pagaría la cantidad de USD 112,500 de
manera mensual. El contrato fue pactado inicialmente por un plazo de 15 meses.
2. En el contrato celebrado se pactó la siguiente cláusula compromisoria: “Todas las
controversias que deriven del presente contrato o que guarden relación con éste serán
resueltas definitivamente de acuerdo con el Reglamento de Arbitraje de la Cámara de
Comercio Internacional del año 2017, por uno o más árbitros nombrados conforme al
Reglamento. El arbitraje tendrá como lugar la ciudad de Medellín Colombia y el derecho
aplicable al fondo del asunto será el propio del ordenamiento colombiano”
 3. Tres meses después de dar inicio a la ejecución del contrato se presentó la siguiente
situación: TERMAS cambió su domicilio a la ciudad de Barranquilla, incrementando los
costos de entrega para FACEMASKINC. TERMAS argumenta que la obligación de
FACEMASKINC era de entregar el producto en su domicilio sin importar cual fuere este.
Pero, para la empresa norteamericana esta obligación sólo existiría siempre y cuando el
domicilio fuera previo a la celebración del contrato.
4. A causa de lo anteriormente mencionado, y al no llegar a una solución entre las partes, se
acude al arbitraje para la solución del conflicto. FACEMASKINC representado por SMITH
& MC´ GREGOR ENTERPRISE y TERMAS IMPORTACIONES representada por
GARCÍA DE MÁRMOL S.A.S.
5. Durante el proceso se suscita un cuestión, ya que SMITH & MC´GREGOR ENTERPRISE
en la demanda aportaron la declaración testimonial de John Brown, encargado de las
negociaciones de FACEMASKINC, y solicitan que solo se realice un contrainterrogatorio,
esta fue anexada por escrito como ocurrre en el ambito jurídico estadounidense. Para
fundamentar su posición se apoyaron en el ART 4 numerales 4 y 5 de la guía de la IBA
sobre la Práctica de Pruebas en Arbitraje Comercial Internacional, pues consideran que
tratándose de un arbitraje internacional esta guía tiene plena aplicabilidad.
Sin embargo, GARCIA DE MÁRMOL S.A.S evidenció injerencia de abogados en el
desarrollo de esta prueba. Por lo que solicita al tribunal que la prueba no se tenga en cuenta
pues va en contra del sistema procesal colombiano, y debería practicarse dicha prueba bajo
el art. 207 del Código General del Proceso vigente. 
6. Vencido el término que tienen las partes para solicitar el decreto de pruebas al Tribunal,
GARCIA DE MÁRMOL S.A.S se entera que un ex empleado de TERMAS
IMPORTACIONES conoce asuntos importantes relacionados con el asunto que fueron
discutidos en las negociaciones previas. GARCIA DE MÁRMOL S.A.S solicita al tribunal
que decrete de oficio el testimonio de Lorenzo Bautista, el ex empleado. Argumenta que
pese a ser un hecho previo a la oportunidad probatoria, la empresa TERMAS
IMPORTACIONES no tuvo acceso al historial completo de sus exempleados en el
momento de la solicitud debido a que la empresa que manejaba sus datos tuvo un severo
daño en sus servidores. Por lo tanto, consideran esta prueba como sobreviniente.
SMITH & MC´GREGOR ENTERPRISE consideran que no es facultad del Tribunal
decretar la práctica de pruebas en tanto se trata de un proceso dispositivo. Y pide que se
tenga en cuenta.

2.   NOMBRAMIENTO DEL TRIBUNAL Y CONSTITUCION DEL TRIBUNAL

Segun el artículo 12 del reglamento de la ICC “Cuando las partes no se hayan puesto de acuerdo
sobre el número de árbitros, la Corte nombrará un árbitro único, a menos que ésta considere que la
controversia justifica la designación de tres árbitros” Ademas el tercer árbitro, actuará como
presidente del Tribunal Arbitral, nombrado por la Corte a menos que las partes hayan convenido
otro procedimiento para su designación
Las partes en el contrato celebrado entre ellas no estblecieron el número de árbitros, por ende la
Corte estimó que para este caso es necesario tres árbitros. Asimismo, las partes no desigaron al
presidente del Tribuanl por ende la Corte lo nombró. Cabe destacar que, la Corte quedará en
libertad de escoger cualquier persona que estime apropiada para actuar como árbitro haciendo
aplicación, si lo estima adecuado, de las disposiciones del Artículo 13 del reglamento de la Cámara
de Comerio Internacional

3. IDIOMA DEL ARBITRAJE

Segun el Artículo 20 del reglamento de  la ICC “En ausencia de un acuerdo por las partes, el
tribunal arbitral determinará el idioma o idiomas del arbitraje, Se debe tener en cuenta todas las
circunstancias relevantes, incluyendo el idioma del contrato”
Las partes acordaron en el contrato de suministro que”El arbitraje tendrá como lugar la ciudad de
Medellín Colombia y el derecho aplicable al fondo del asunto será el propio del ordenamiento
colombiano” por tal motivo, este arbitraje se llevará a cabo con el idioma español teniendo en
cuenta la competencia del Tribunal. 

4.  LUGAR DEL ARBITRAJE

El artículo 18 del reglamento de la ICC establece en su numeral 1 que “El lugar del arbitraje será
fijado por el Tribunal, a menos que sea acordado por las partes”
Las partes en el contrato se suministro acordaron que en caso de exisitir una controversia entre ellas
el arbitraje se desarrollará en la cuidad de Medellin, Colombia. Lugar de competencia para el
Tribunal.
.
5.   REGLAS PROCEDIMENTALES APLICABLES

En primer lugar habremos de remitirnos  al Reglamento de Arbitraje de la Cámara de Comercio

Internacional del año 2017. Donde en su artículo 19 se menciona que: “Los procedimientos ante el
tribunal arbitral se regirán por las Reglas y, donde las reglas son silenciosas, por cualquier regla que
las partes o, en su defecto, el tribunal arbitral puede resolver, si se hace referencia o no a las reglas
de procedimiento de una ley nacional que se aplicará al arbitraje”. Ahora el artículo 17 se menciona
que en cualquier momento después del comienzo del arbitraje, el tribunal arbitral o la Secretaría
pueden exigir prueba de la autoridad de los representantes de cualquier parte. Además de lo
anteriormente mencionado, la conducta del del arbitraje estará sustentada en el artículo 22, pues se
condiciona el actuar en el proceso a dos preceptos: a) El tribunal arbitral y las partes harán todo lo
posible para llevar a cabo el arbitraje de manera expedita y rentable., teniendo en cuenta la
complejidad y el valor de la disputa. b) Con el fin de garantizar una gestión de casos efectiva, el
tribunal arbitral, después de consultar a las partes, podrá adoptar las medidas de procedimiento que
considere apropiadas, siempre que no sean contrarios a ningún acuerdo de las partes.
Por otro lado el artículo 21 sobre reglas de derecho aplicables, se debe tener en cuenta por el
tribunal arbitral, pues será fundamentado en estas, que se lograra la solución de la controversia. Por
lo cual el mencionado artículo posee 3 numerales, que no pueden ser pasados por alto al momento
de administrar justicia:
1) Las partes serán libres de acordar las normas de derecho que el tribunal arbitral aplicará al fondo
de la controversia.. En ausencia de tal acuerdo, El tribunal arbitral aplicará las normas de derecho
que determine apropiadas.
2) El tribunal arbitral tendrá en cuenta las disposiciones del contrato., Si alguna, entre las partes y
de cualquier uso comercial relevante.
3) El tribunal arbitral asumirá los poderes de un compositor amable o decidirá ex aequo et bono
sólo si las partes han acordado otorgarle tales poderes.
Por último se ha de mencionar, que el tribunal de arbitraje podrá usar la guia del IBA sobre la
Práctica de Pruebas en Arbitraje Comercial Internacional. Esto sin olvidar que dicho texto es una
guía para el árbitro, y sólo guardará fuerza vinculante si las partes pactaron que se implementará
dichas reglas. De lo contrario el tribunal podrá beber opcionalmente de este texto para dar una
solución justa y equitativa. Esto sin olvidar que dicha guía no busca excluir el derecho procesal
aplicable u otras prerrogativas, sino que tiene como objetivo complementar este marco normativo.
 
 6.  CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL EN EL CASO EN  CONCRETO
 
Para efectos de resolver la controversia a fondo el Tribunal se planteó las siguientes preguntas:
 1. ¿Debe el Tribunal admitir las Declaraciones Testimoniales aportadas por SMITH & MC
´GREGOR ENTERPRISE siguiendo la guía de la IBA sobre la Práctica de Pruebas
Arbitraje Comercial Internacional?

En un principio los convocados han manifestado que las partes nunca pactaron la ley
procesal aplicable al caso concreto. y que por dicha razón, y sustentados en el Reglamento
de la CCI en su art. 19, se ha de remitir el tribunal arbitral a la  la guia del IBA sobre la
Práctica de Pruebas en Arbitraje Comercial Internacional, pues a causa del silencio el
tribunal se basará “por las normas que las partes o, en su defecto, el tribunal arbitral
determinen ya sea con referencia o no a un derecho procesal nacional aplicable al
arbitraje”. Por esto, los convocados sustentan que el tribunal debe tener en cuenta los
artículos 4, 8.2, y el preámbulo  de dicho texto. Pues así se logra constatar que el testimonio
presentado por SMITH & MC´GREGOR ENTERPRISE, tiene total cabida a la luz de esta
guía.

No obstante, cabe destacar que, si bien es cierto que el Tribunal decidió tomar como guía la
IBA no excluye la posibilidad de que se pueda acudir a una disposición nacional o
internacional, para este caso el Tribunal se acoge a la posibilidad de implementar el Código
General del Proceso, pues la primera disposición regula lo relacionado con las pruebas de
forma amplia y general, en cambio, el CGP  regula lo procedimental de una forma más
específica. Lo que quiere decir que, en muchas ocasiones, la IBA y el CGP no se
contraargumenta sino que, por el contrario, se complementan. como en este caso.

Por esta razón,  y en vista de que GARCIA DE MÁRMOL S.A.S alega que en dicho
testimonio hubo injerencia de los abogados en su desarrollo. Se considera que es
completamente válida la implementación del CGP, pues a través de este y del
contrainterrogatorio en audiencia (oral) se podrá constatar aún mejor lo hechos que son
necesarios probar para comprender la controversia actual. Reafirmando que por la
especialidad de las normas del CGP se permitiría tratar este tema de una manera equitativa,
pues las partes en audiencia podrán evidenciar plenamente como se hará la practicada la
prueba, con un objetivo claro de transparencia en el proceso.

2. ¿Debe el Tribunal acceder a la solicitud de GARCIA DE MÁRMOL S.A.S y decretar que

se practique el testimonio del señor Lorenzo Bautista?

7. HONORARARIOS Y GASTOS DEL TRIBUNAL

 
Para efectos de establecer los honorarios y gastos del Tribunal se van a tener en cuenta los artículos
1,2 y 3 del apendice III del Reglamento de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional.  

8. RESUELVE

 
                    

Lina Castro 
 COARBITRA
Maria Camila Díaz 
 COARBITRA
Miguel Castañeda 
 PRESIDENTE 

REFERENCIAS

https://leyderecho.org/orden-procesal/#:~:text=Orden%20Procesal%20(en%20Arbitraje)
%20Concepto,a%20lo%20largo%20del%20procedimiento.
http://www.mootmadrid.es/2014/files/2012/05/Orden-procesal-n%C2%BA-43.pdf
https://apps.camaralima.org.pe/repositorioaps/0/0/jer/workshopnuevoreglamento/files/PPT
%20Expo.pdf
https://www.italaw.com/sites/default/files/case-documents/ita0841.pdf
https://revistas.urosario.edu.co/xml/733/73357886005/index.htmlndo en