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3
Recesión económica principios de los
años 70, acarrea medidas normativas
que socavan algunos principios del
Derecho del Trabajo.
Los años finales de la década de los 70
marcan un cambio de rumbo en el
ordenamiento laboral europeo; lo
propio ocurre después en latino
amèrica.
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Sustitución del paradigma de la
empresa o, del paradigma organizativo
de la empresa.
El fin de la estabilidad de entrada y
salida.
Se transita desde “el Derecho del
Trabajo de la crisis” hacia “el Derecho
del Trabajo en la crisis”
5
Surgen “las nuevas formas de empleo”
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El modelo de organización tradicional
descansaba sobre tres pilares:
el control de todo el ciclo de
producción de bienes y servicios
(integración vertical)
la autonomía de cada empresa en sus
relaciones con otras
una gestión funcional jerárquica
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La descentralización productiva:
proceso de elaboración de bienes y de
prestación de servicios mediante el
recurso a la contratación de
proveedores y suministradores externos
para la ejecución de ciertas fases o
actividades.
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El nuevo modelo de descentralización se
caracteriza por:
fragmentación del ciclo productivo
(integración horizontal)
dependencia, coordinación y articulación
en las relaciones interempresariales
gestión que privilegia la autonomía
funcional.
la externalización de ciertas fases,
funciones o actividades de dicho ciclo.
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Consecuencias esenciales:
Económicas: se transita de la división del
trabajo intraempresarial, estructurado en
torno a la diversificación de las
prestaciones de trabajo y a la
estratificación jerárquica de los
trabajadores en categorías monovalentes
a la división del trabajo entre las
organizaciones empresariales, en la que la
especialización alcanza a la propia
organización.
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Consecuencias esenciales:
Jurídicas: relaciones interempresariales
sustentadas en vínculos de
cooperación, de coordinación o de
dependencia.
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Efectos de la descentralización
productiva en el Derecho del Trabajo.
La nueva organización del trabajo ha
producido una desorganización del
Derecho del Trabajo (Spiros Simitis)
El desafío del Derecho del Trabajo es
seguir desempeñando la función de
mediar en el conflicto social.
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Efectos de la descentralización
productiva en el Derecho del Trabajo.
En la figura del empresario
En el estatuto jurídico del trabajador
En la acción colectiva
En los contornos objetivos del Derecho
del Trabajo
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Tránsito del empresario único a la
pluralidad de poderes y
responsabilidades empresariales
La forma socialmente típica de prestar
un trabajo por cuenta ajena y
dependiente era dos únicas partes en el
proceso de formación del contrato de
trabajo, cuyo concurso de voluntades
da vida a una relación jurídica
Obligatoria y bilateral 14
Bilateralidad del contrato de trabajo,
referida tanto al número de partes como al
de obligaciones que crea y a la estructura
de las mismas
Estos rasgos han sido utilizados por los
ordenamientos para:
definir las posiciones jurídicas, activas y
pasivas, de empresario y trabajador
sus prestaciones y contraprestaciones
sus derechos y deberes
sus facultades y responsabilidades
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Consecuencias jurídicas:
Empresario:
quien hace suya la utilidad del trabajo por
cuenta ajena y dependiente
ejerce de forma exclusiva los poderes de
dirección, disciplinario y de control
es el único centro de imputación de
responsabilidades
En resumen: la condición de empresario
es indivisible.
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La asociación entre contratante a título de
empresario y ejercicio efectivo y real de los poderes
derivados de dicho título, es un principio de orden
dogmático y una regla de orden público normativo
que los ordenamientos jurídicos se han cuidado
tradicionalmente de preservar.
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Reacción del ordenamiento jurídico
frente a maquinaciones o engaños
jurídicos enderezados a defraudar los
derechos de los trabajadores.
Sanción a figuras como la simulación, el
subterfugio y la cesión o suministro ilegal
de trabajadores.
Establecimiento de responsabilidades
subsidiarias y/o solidarias en materias
laborales y previsionles. 18
Generalización y diversificación de los
instrumentos jurídicos al servicio de la
descentralización:
Privación de eficacia jurídica y eficacia
social a las normas tutelares existentes
en materia de corresponsabilidad
Ya no sólo ejecución de una obra, sino
prestación de servicios diversos, incluso
más allá del giro propio. (limpieza,
seguridad, informática) 19
El suministro de trabajadores es la figura
que de manera más evidente ha
contribuido a poner en crisis el estatuto
propio del empleador y del contrato de
trabajo
El empleador formal, ni ejerce la integridad
de los poderes derivados de esta
titularidad ni soporta exclusivamente las
responsabilidades laborales; aquellos se
distribuyen entre la EST y la empresa usuaria
por razón de la materia y se establecen
responsabilidades subsidiarias.
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La descentralización productiva, al
multiplicar los centros de imputación de
cargas y responsabilidades y al
diversificar los poderes de organización,
ha desorganizado el patrón clásico de
la figura del empresario o empleador.
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En el sistema tradicional de relaciones
laborales, en el que el empresario
controla todo el ciclo productivo y, en
razón de ello, la fuerza de trabajo
necesaria para producir el bien o prestar
el servicio, no resulta difícil conocer ni la
identidad ni la ubicación del titular de
los derechos y deberes nacidos del
contrato de trabajo.
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En el sistema actual, la figura del
empresario tiende a difuminarse o a
perder la transparencia necesaria para
la efectividad del principio de seguridad
jurídica
El efecto social más inmediato es de
acentuar la posición de fuerza de las
empresas que dominan la red sobre el
mercado de trabajo globalizado
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EL ESTATUTO JURÍDICO DEL TRABAJADOR:
De la uniformidad a la diferenciación
cualitativa
El presupuesto del Derecho del Trabajo:
la uniformidad del estatuto jurídico de
los trabajadores al servicio de un mismo
empresario (incentivada por la
agregación de intereses comunes y por
la cohesión social)
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La fábrica es el centro de producción
de bienes.
El empresario adopta las decisiones
sobre el qué y el cómo producir con
vistas a optimizar su inversión.
En ella afloran y se consolidan las
prácticas de uniformidad de las
condiciones de trabajo.
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La descentralización productiva
destruye aquel presupuesto.
La uniformidad ha dado paso a la
diversidad.
La diversidad sinónimo de diferenciación
y segmentación;
Estratificación de los trabajadores de la
empresa-red en función de la calidad
de su empleo.
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Los patrones o estándares de referencia
que definen el estatuto jurídico del
trabajador cambian:
Tradicionales: las habilidades profesionales
y la experiencia del trabajador o los
resultados económicos de la empresa
Nuevos: valor añadido del trabajo al
producto final y, sobre todo, la posición del
propio trabajador en la empresa-red
A mayor lejanía del epicentro, las
condiciones de trabajo tienden a
degradarse.
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La degradación de las condiciones de
trabajo o precarización del empleo
Proceso de exclusión social, incluso
según algunos, de invalidación social.
(Robert Castel)
El desarrollo y consolidación de las
nuevas formas de organización del
trabajo tiene como causa directa la
universalización de las nuevas
tecnologías de la informática y de la
28
Sin embargo, las transformaciones
organizativas no son consecuencia
mecánica de los cambios tecnológicos.
Aquellas se produjeron
independientemente de éstos, como
respuesta «a la necesidad de afrontar
un entorno operativo en evolución
constante» (Manuel Castells).
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La reducción de costos laborales no es
el único factor de la descentralización;
pero sí es una ventaja perseguida por las
estrategias descentralizadoras y que se
traduce en:
empleo masivo de trabajo
subcontratado, el cual se presta, a su
vez, en régimen de precariedad laboral
(temporalidad o trabajo a
tiempo parcial: o ambos
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En consecuencia, los fenómenos de
externalización están en la base de la
expansión y difusión de las distintas
modalidades de contratación temporal
y de trabajo a tiempo parcial.
La reducción de costos laborales
también ha inspirado opciones de
política de derecho adoptadas por los
poderes públicos.
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IMPACTO EN EL AMBITO DE LA ACCION COLECTIVA
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Los redimensionamientos en las grandes
empresas han producido un fenómeno
de sustitución por una doble vía:
la subcontratación y suministro
la conversión de los antiguos
dependientes en autónomos.
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En el esquema previo, el derecho del
trabajo entró en la fábrica para hacerla
más democrática.
Pero las fábricas no sólo se han vaciado
de trabajadores; también se han
diseminado territorialmente y
desmembrado organizativamente.
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Esta forma organizativa modifica los
tradicionales presupuestos de hecho de los
sistemas pluralistas de relaciones laborales.
Se dificulta la creación y acción de los sujetos
que agregan los intereses colectivos de los
trabajadores.
Se abren nuevos escenarios en la acción
colectiva, de fronteras funcionales más difusas
(Grupo de Empresa, sectores descentralizados
o empresas auxiliares)
La cohesión social, fundamento de la acción
colectiva, tiende a erosionarse.
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EL AMBITO OBJETIVO DEL DERECHO DEL TRABAJO Y EL
TRABAJO AUTÓNOMO
Tradicionalmente ha sido utilizado por el Derecho del
Trabajo para delimitar su objeto y ámbito de
aplicación: el trabajo por cuenta ajena y
dependiente, tipificación jurídica de una forma de
trabajar no-autónoma.
La descentralización ha hecho proliferar el trabajo
autónomo como una derivación de la misma.
Surge el debate acerca de su ubicación en el
ordenamiento jurídico y de la función reguladora
que corresponde al ordenamiento laboral en el
nuevo escenario.
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La descentralización productiva no sólo
comprende la externalización de las fases
productivas, sino que también presenta
una manifestación interna o
desconcentración productiva, que supone
que, al interior de las empresas, las
unidades económicas y administrativas que
la componen actúen con autonomía y
asuman con capacidad la gestión de la
fase productiva que le corresponda.
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NUEVAS FORMAS DE ORGANIZACIÓN DE LA
EMPRESA.
Consecuencias en el ejercicio de los
derechos laborales.
RELACIONES LABORALES
DESCENTRALIZACIÓN PRODUCTIVA
(TERCERIZACIÓN DE LA PRODUCCIÓN –
EXTERNALIZACIÓN DE ACTIVIDADES
LABORALES).
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CONSTATACIÓN DE UNA REALIDAD
- GRUPOS DE EMPRESAS.
- SUBCONTRATACIÓN DE LA PRODUCCIÓN DE
BIENES O SERVICIOS (SUBCONTRATACIÓN
PROPIAMENTE TAL).
- SUBCONTRATACIÓN DE
TRABAJADORES (SUMINISTRO DE PERSONAL).
-EL TRABAJO AUTÓNOMO
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Espacio o ámbito socio-económico en
el cual surge y despliega sus efectos el
contrato de trabajo.
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Art.3°, inc. 3°,C T :
Para los efectos de la legislación
laboral y de seguridad social, se
entiende por empresa toda
organización de medios personales,
materiales e inmateriales, ordenados
bajo la dirección de un empleador
(una dirección), para el logro de fines
económicos, sociales, culturales o
benéficos, dotada de una
individualidad legal determinada.
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Dimensión material o fáctica : Elementos o
“medios” de diversa naturaleza, organizados
hacia fines, también de diversa naturaleza, por
una dirección unitaria.
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Individualidad legal: “…la identidad
reconocible del conjunto de elementos
que concurren en ella, antes que a una
cuestión de forma”(F.TAPIA).
Por ende…“cada vez que se esté en
presencia de recursos organizados para
ciertos fines y ordenados por una
dirección siendo por tanto identificables
como una unidad, se tratará de una
empresa”(F.TAPIA).
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LA TRASMISIÓN DE LA EMPRESA
51
Si la individualidad legal de las empresas
deviene irrelevante, el riesgo es que la
autoridad administrativa o judicial aplique
la identidad empresa-empleador a
supuestos distintos del fraude a los
trabajadores.
Surgimiento de relaciones de trabajo sin
contrato.
Vulneración de la libertad de contratación
laboral, art. 19 N° 16 CPR: “en su esencia
este derecho asegura que a nadie le será
impuesto un trabajo o un trabajador”.
52
El concepto de empleador del artículo 3°
del Código del Trabajo.
La descentralización productiva y las
reestructuraciones societarias no pueden
tener como resultado el fraude laboral.
Nuestro ordenamiento jurídico sanciona la
simulación o subterfugio en perjuicio de los
trabajadores (art. 507 del Código del
Trabajo).
El principio de primacia de la realidad.
53
La sentencia que acoja total o parcialmente
la declaración de empleador único respecto
de dos o más empresas deberá contener la
determinación acerca de si la alteración de la
individualidad del empleador se debe o no a
la simulación de contratación de trabajadores
a través de terceros, o bien a la utilización de
cualquier subterfugio, ocultando, disfrazando o
alterando su individualización o patrimonio.
Si así lo determina, deberá aplicar al infractor
una multa de 20 a 300 unidades tributarias
mensuales.
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Subterfugio:
El que utilice cualquier subterfugio, ocultando,
disfrazando o alterando su individualización o
patrimonio y que tenga como resultado eludir el
cumplimiento de las obligaciones laborales y
previsionales que establece la ley o la convención.
Quedan comprendidos dentro del concepto de
subterfugio, cualquier alteración de mala fe realizada a
través del establecimiento de razones sociales distintas,
la creación de identidades legales, la división de la
empresa, u otras que signifiquen para los trabajadores
disminución o pérdida de derechos laborales
individuales o colectivos, en especial entre los primeros
las gratificaciones o las indemnizaciones por años de
servicios y entre los segundos el derecho a
sindicalización o a negociar colectivamente.
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Configuración del GE
› Integrado por diversas entidades (personas naturales,
jurídicas, comunidades, ...), cada una formalmente
independiente y con personalidad jurídica propia y
diferenciada, pero que, sin embargo, todas actúan bajo
una dirección unitaria, lo que les proporciona una cierta
unidad económica.
› En el centro del debate: noción de personalidad jurídica.
› Elemento distintivo: la dirección unitaria (una sola
organización que le da sentido).
› Contenido mínimo (más relevante) de la dirección
unitaria: atribución a la empresa dominante de la
competencia para decidir sobre el ordenamiento
fundamental de una empresa.
› En principio, responsabilidad es de la entidad que dirige
la empresa; cambio de criterio cuando la dirección no
corresponde a esa entidad sino que a otra. Lo esencial es
cómo se ejecutan las facultades de organización y
administración de las diversas entidades.
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GE se verifica por la existencia de empresas relacionadas
entre sí, es una forma de organización deliberada,
descentralización “decidida”: programada, estructurada
e implementada por el empresario.
No las relaciones de propiedad o de otra clase de
dominación, pues el control es consustancial al GE.
Motivaciones: económicas, impositivas, ¿laborales?
Estructuras de grupos:
› Grupo por Subordinación o de estructura jerárquica: además
de la dirección unitaria, concurre el control. La empresa
dominante influye decisivamente, directa o indirectamente,
en el proceso de formación y ejecución de la voluntad de
las empresas relacionadas controladas.
› Grupo por Coordinación o de estructura paritaria: concurre
sólo la dirección unitaria como resultado de un acuerdo
libremente adoptado por todas las empresas.
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Los efectos:
› La empresa: punto de referencia para el ejercicio de
los derechos laborales. Bajo un esquema clásico de
relaciones de producción “empleador” y “empresa”
coinciden en una persona natural o jurídica, éste está
organizado como empresa y ejerce poder de
dirección respecto el trabajador.
› El “problema jurídico” del GE: varias entidades cada
una con personalidad jurídica propia, y puede suceder
que la entidad que figura como empleador en el
contrato de trabajo no sea tal, sino que sean todas las
entidades que conforman el grupo. Específicamente:
Identificación del empleador (¿quién es el empleador?)
Ambito y dimensión de la empresa como entidad en que
se ejercen los derechos laborales (¿qué empresa?)
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› Riesgo: vigencia y ejercicio de los derechos
laborales.
A quién se puede imputar el cumplimiento de los
derechos individuales: derechos de contenido
económico, de higiene y seguridad, derechos que
dependen del tamaño de la empresa (sala cuna,
reglamento interno, comité paritario), derechos
fundamentales en el trabajo.
Qué se entenderá por empresa para efectos de
ejercer los derechos colectivos de sindicalización y de
negociación colectiva
Definición del ámbito o unidades de ejercicio de esos
derechos podría quedar entregada a los intereses de
empresario
Particularidad del modelo normativo de relaciones
colectivas chileno: deber empresarial de negociar en la
empresa y sindicato de empresa titular del derecho de
negociación colectiva
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Derecho Comercial. Tutela transparencia mercados y
actividad comercial.
› Ley N° 18.045 de 1981, sobre Mercado de Valores (art.96 y ss):
grupo empresarial es conjunto de entidades con vínculos de tal
naturaleza en su propiedad, administración o responsabilidad
crediticia, que hacen presumir que la actuación económica y
financiera de sus integrantes está guiada por los intereses comunes
del grupo o subordinada a éstos.
› Ley N° 18.046 de 1981, sobre Sociedades Anónimas (art. 86 y 87):
reconoce relación entre empresas en razón del grado de control
que una ejerce sobre la otra: sociedad matriz y filial (mayor control)
y sociedad coligante y coligada (control menor).
Derecho Tributario: tutela recaudación y evasión de
impuestos.
› Ley de Impuesto a la Renta (DL 824 de 1974): considera al grupo de
empresas como una unidad para efecto de tributación, con el
objeto de evitar evasión.
Priman criterios de realidad. Empresa no es entidad jurídica
sino económica. Varias sociedades sometidas a dirección
unitaria y/o con vínculos de propiedad, pueden formar una
unidad económica en sí misma.
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No reconocimiento legal expreso.
Reconocimiento de “hecho.
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Afiliación sindical en proceso de fragmentación empresarial
(división y filialización)
62
Identificación del empleador de trabajadores contratados
por distintas sociedades.
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Reconocimiento por los Tribunales de Justicia
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Reconocimiento por los Tribunales de Justicia
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Reconocimiento por los Tribunales de Justicia
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Reconocimiento por los Tribunales de Justicia
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Casos aislados: no es posible considerar como unidad
económica a empresas con personalidad jurídica diferente
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Doctrina consolidada.
Consecuencia: un solo centro de imputación
normativa. Responsabilidad indistinta o
solidaria.
Reconocimiento bajo diversas denominaciones:
› Grupo de empresas o Holding: existiendo elementos
comunes, se entiende como una sola empresa a las
diversas entidades.
› Unidad económica: giros o funcionamientos o
complementarios.
› Co-empleador o empleador múltiple, es decir,
empleador único para todos los trabajadores de las
empresas relacionadas, cuando un trabajador presta
servicios para un tercero que no es su contratante,
bajo el poder de dirección de aquél. 73
GE es forma lícita de organización empresarial
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Derechos individuales específicos con motivo de la
terminación del contrato de trabajo
Indemnización por años de servicio y sustitutiva aviso previo,
vacaciones, remuneraciones. Doctrina consolidada en esta
materia solamente.
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Necesidad de clarificar conceptos