Astiz, Alfredo s/ nulidad

  

Buenos Aires, 4 de mayo de 2000.-

Y VISTOS: Y CONSIDERANDO:

I) Llegan estas actuaciones a conocimiento del Tribunal en virtud del recurso de apelación
interpuesto por Federico Gómez Miranda, con el patrocinio letrado de los Dres. Eduardo S. Barcesat y María
L. Jaume (fs. 10/11), contra la resolución que en testimonios luce a fs. 8/9 de este incidente, por la cual se
resuelve archivar las actuaciones por imposibilidad de proceder (artículo 195, 2 párrafo del Código Procesal
Penal).-

II) En esta Alzada el nombrado mantuvo el recurso, a fs. 20, y expresó sus agravios mediante el
informe oral del que da cuenta la constancia de fs. 25. En esta oportunidad solicitó la anulación de la
resolución mencionada y a fs. 32/44 los Dres. Barcesat y Jaume plasmaron por escrito los fundamentos de su
planteo. Finalmente, el Fiscal General, contestó la vista correspondiente a la nulidad, mediante el escrito de fs.
51/vta., por el que solicita su rechazo, por haber omitido motivar específicamente respecto de esa sanción, en
el escrito cuyo testimonio luce a fs. 10 de este incidente. De acuerdo a su interpretación, resulta de aplicación
al caso lo establecido por el artículo 438 del Código Procesal Penal, en cuanto el tribunal de alzada sólo puede
avocarse al conocimiento de los temas de la resolución a los que se refieren los motivos del agravio.

III) Que la denuncia penal y acción civil por daños materiales, morales y psicológicos entablada por
Federico Augusto Gómez Miranda alude a los hechos relativos al secuestro y posterior desaparición de su
padre, Dr. Conrado Higinio Gómez, ocurrido el 10 de enero de 1977. En este contexto denuncia la sustracción
de diversos bienes por parte de los captores de su progenitor.

En el testimonio que aquél prestara ante el Juzgado de Instrucción Nro. 5 de la Audiencia Nacional
de España resume los hechos relativos a la desaparición de su padre que se desarrollaron el día 10 de enero
de 1977. Esa jornada, alrededor de las 7.00 horas de la mañana, un grupo constituido por personas vestidas
de civil se presentó en el domicilio de la avenida Santa Fe 1713, entre Rodríguez Peña y Callao de la Capital
Federal, en el primer piso, donde funcionaban las oficinas de su padre, sitio en el que también trabajaban otras
personas que prestaban asesoramiento financiero. La comisión se presentó pretextando buscar a dos
personas que se dedicaban a esta última función, y que no se encontraban en ese momento en el lugar.
Agrega, además que el tercer piso de ese edificio (de tres plantas), estaba siendo refaccionado por su padre
para constituir la vivienda del grupo familiar, pues quien realiza el relato, junto a sus hermanos y su madre,
residían en Mendoza y se mudarían a Buenos Aires definitivamente en febrero de 1977.

A raíz de los trabajos de albañilería que allí se realizaban su padre se encontraba viviendo
transitoriamente en el primer piso, donde se encontraban algunos muebles de dormitorio y todos los
correspondientes a la oficina.

En el relato que el denunciante realiza en aquella jurisdicción menciona una serie de testigos que
formulan la referencia acerca de la hora de inicio de estos hechos, las circunstancias en que todos ellos fueron
maniatados, atados los pies, encapuchados y retenidos hasta las 16.00 horas de ese día en que culminó el
procedimiento. Ellos también dan cuenta de esta referencia horaria, en la que dejaron en libertad a aquellos
que no moraban en ese domicilio y se llevaron a la fuerza a Conrado Higinio Gómez y a las dos personas que
buscaban, que para ese entonces ya habían arribado al lugar. Una de ellas, según pudo establecer
posteriormente de nombre Emilio Bonazzola, fue herido en el momento. Fueron transportados en camionetas,
y en el auto de propiedad de su padre, un Ford Fairlane 500, modelo 1972, color bordeaux, patente C 490.515,
cuyo robo fue denunciado por su madre en la comisaría de la zona, la que quedara radicada en el Juzgado de
Instrucción Nro. 32, vehículo del que nunca más tuvieron noticias.

En este procedimiento también se llevaron todo el dinero que había en la caja fuerte- según el
testimonio de diversas fuentes ascendía a cientos de miles de dólares, tal vez más de un millón, entre moneda
extranjera y nacional-, papeles, escritos, documentación, expedientes, el aparato de teléfono, máquinas de
escribir y sumar, efectos personales, ropa, artículos de tocador, máquina de afeitar, juegos de sábanas y
toallas, planchas y "hasta el café, el té y la yerba mate" (vid. Fs. 10).

Según los testigos los secuestradores, de civil, eran unos 15 a 20 hombres que daban órdenes
constantemente y requisaban todo el lugar. Uno de ellos era alto, rubio, de cara redonda, sin bigotes ni barba
y otro era morocho, alto, espigado de cara afinada, cejas negras y débiles y nariz prominente.

Días después su padre se comunicó con una prima de su madre, escribana, a la que le avisó que
una persona retiraría de la escribanía un poder de manejo de bienes para todo el territorio nacional que allí
había, lo que efectivamente sucedió. Quienes concurrieron a retirarlo eran dos personas jóvenes, de civil, de
pelo muy corto, que no se dieron a conocer en ningún momento.

El declarante y su familia fueron anoticiados de la detención en averiguación de antecedentes de

su padre el día once de enero de 1977, a las siete y treinta de la mañana, por un amigo de su padre, conocido
de la familia.

Los departamentos de la Avenida Santa Fe fueron adquiridos por su padre, pero a la fecha de su
secuestro sólo había suscripto un boleto de compra-venta. De tal modo, cuando su madre viaja a Buenos
Aires con la intención de obtener información sobre el paradero de Conrado Higinio Gómez, y con la intención
de escriturar dichos inmuebles, el vendedor -Ramón C. Vita- se negó a escriturarlos y a devolver el dinero
entregado por su padre.

El miércoles 25 de enero de 1977 su padre se comunicó con la madre del declarante y le aconsejó
que se quedaran en Mendoza. Además le avisó que parte del dinero que se habían llevado se lo iban a
mandar, así como un cheque del "National City Bank" donde su padre tenía una cuenta. Este dinero, como el
cheque, nunca llegaron a manos de su madre.

Frente a la acuciante situación económica, la madre del declarante decide vender los caballos de
carrera que pertenecían a su padre. Es entonces cuando reciben un llamado desde Paso de los Libres, sitio
donde se hallaban los ejemplares, por el que les hacen saber que allí se encontraban dos personas, una de las
cuales declaraba llamarse Héctor Ríos, a quienes el Dr. Conrado Gómez le había vendido los caballos de su
propiedad. En ese momento no se los llevaron por la rápida acción de su madre que viajó a esa ciudad
inmediatamente, sin que se presentaran allí los supuestos compradores. Pero fueron despojados, finalmente,
en el mes de marzo, en el que se presentaron cuatro personas en Paso de los Libres -un teniente y un
sargento vestidos de civil, y dos policías uniformados-, quienes se llevaron más de veinte caballos pura sangre
de carrera, propiedad del padre del denunciante.

Otro animal del que fue despojado fue "Sir Raleigh", que se encontraba en Buenos Aires, el que fue
inscripto a nombre de Juan Carlos "Zazá" Martínez el 16 de enero de 1978.

Además, el 14 de febrero de 1977 se presentó un cheque firmado por su padre, en la cuenta del
National City Bank, sucursal Las Heras, a la orden de Héctor Ríos endosado por éste a favor de la "Asociación
Obrera Textil" y firmado por un teniente de fragata, interventor de esa Asociación. El monto de este cheque
excedía los fondos que en ella había. Este dinero pudo extraerlo su madre, antes de que fuera pagado el
cheque, el que fue rechazado por falta de fondos. Debe destacarse que ese mismo día, antes de estos
acontecimientos, su madre recibió una nota del Dr. Gómez, en la que le decía "...Te escribo al solo objeto de
pedirte las siguientes cosas 1) que no vendas nada, caballos, ni cualquier otra cosa. 2) desentendete de todas
mis relaciones económicas. No te metas en nada, abstenete de actuar en todo sentido. Vigilá exclusivamente
por la familia y por los chicos, pero prescindiendo de meterte o participar en cualquier problema. 3) Si necesitas
dinero, las personas que se vinculen contigo para darte esta nota, te lo entregarán. Cumpliendo mis
instrucciones te veré muy pronto..."

Finalmente, el declarante manifiesta que el día 25 de marzo de 1977 recibió un llamado telefónico
de su padre, quien habló con toda la familia, incluso con su esposa -madre del declarante-, a quien le dijo que
creía que iba a poder salir del país, pues las cosas se habían demorado, pero no complicado. Se alteró
cuando se enteró que su esposa nunca había recibido el dinero que le habían prometido. Y esta fue la última
vez que tuvieron noticias de él.

En función de estos hechos solicita ser tenido por parte querellante y como actor civil, solicitando la
investigación y condena de los autores y/o partícipes de las figuras delictivas correspondientes.-

Debe señalarse que esta acción se endereza contra aquellos integrantes de las Fuerzas Armadas
-expresamente menciona a Alfredo Astiz- que no fueron juzgados en la causa nro. 13/84 de este Tribunal, en la
que se analizaran los hechos consignados, identificados como "caso 168" y por los que fuera condenado Emilio
Eduardo Massera como autor responsable de los delitos de privación ilegal de la libertad, calificada por haber
sido cometida con violencia y amenazas y robo reiterado.

Por otra parte, resultaron absueltos en dichas actuaciones Jorge Rafael Videla (por privación
ilegítima de la libertad calificada, robo reiterado y extorsión reiterada), Orlando Ramón Agosti (por privación de
libertad reiterada, robo reiterado, extorsión y falsedad ideológica), Roberto Eduardo Viola (por falsedad
ideológica), Omar Rubens Graffigna (por encubrimiento reiterado y falsedad ideológica reiterada), Leopoldo
Fortunato Galtieri (por encubrimiento reiterado y falsedad ideológica) y Jorge Isaac Anaya (por encubrimiento
reiterado y falsedad ideológica), todos ellos con relación al caso de autos.

IV) En este contexto se advierte que el primer problema para desarrollar una acción penal contra
aquellas personas sobre las que el presentante dirige su pretensión resultan las leyes 23.492 (ley de punto
final), como un caso particular de extinción de la acción penal, y 23.521 (ley de obediencia debida), como regla
interpretativa por vía legislativa de los alcances del deber de obediencia.-

Como se recordará, la primera de ellas establecía la extinción de la acción penal respecto de toda
persona por su presunta participación en cualquier grado, en los delitos del artículo 10 de la ley 23.049, sujeto
a una condición negativa -que no estuviere prófugo o declarado en rebeldía, o que no haya sido ordenada su
citación a prestar declaración indagatoria, por tribunal competente-, dentro de los sesenta días corridos a partir
de la fecha de promulgación de la norma (art. 1, primer párrafo, de la ley 23.492).

La ley de obediencia debida, por su parte, estableció, como presunción "jure et de jure", que
quienes a la fecha de comisión del hecho revistaban como oficiales jefes, oficiales subalternos, suboficiales y
personal de tropa de las Fuerzas Armadas, de seguridad, policiales y penitenciarias, no son punibles por los
delitos a que se refiere el artículo 10, punto 11 de la ley 23.049 por haber obrado en virtud de obediencia
debida (artículo 1, primer párrafo, de la ley 23.521).

Como puede observarse, ambas se remiten a los delitos a que se refiere el artículo 10 de la ley
23.049, cuales son los cometidos con anterioridad a la vigencia de esta norma por los que resulten imputables
el personal militar de las Fuerzas Armadas, y el personal de seguridad -policial y penitenciario bajo control
operacional de las Fuerzas Armadas- que hubiese actuado desde el 24 de marzo de 1976 hasta el 26 de
septiembre de 1983 en las operaciones emprendidas con el alegado motivo de reprimir el terrorismo.-

Resulta evidente que frente a tal previsión, no puede constituir una solución razonable la mera
invocación de las leyes de "punto final" y "obediencia debida" para rechazar, sin más, la pretensión punitiva y la
civil resarcitoria contra aquellos que aun no hubieran sido juzgados por los hechos denunciados. Las
circunstancias de los acontecimientos desarrollados en el relato de fs. 8/24 no permiten sostener
justificadamente que los hechos respondieran, necesariamente, a motivaciones de reprimir el terrorismo.-

Esta pauta hermenéutica ya fue desarrollada por el Tribunal (voto de los Dres. Horacio R. Cattani
y Martín Irurzun) en su resolución del 20 de marzo de 1995 en los autos "Mendez Carreras, Horacio s/
presentación en c. nro. 761 E.S.M.A. Hechos que se denunciaron como ocurridos en el ámbito de la Escuela
de Mecánica de la Armada", al fundar la vigencia de la acción penal en la causa nro. 761 por no descartar la
posibilidad de que se configurara algún caso excluido de las prescripciones del artículo 51 de la ley 23.492 y
del artículo 21 de la ley 23.521, pero que pudiera ser incluido en su objeto procesal.

A este fin se hizo mención de los criterios seguidos por la Corte Suprema de Justicia de la Nación
-bien que en un caso de determinación de competencia- al considerar incluidos en los hechos descriptos por el
artículo 10 de la ley 23.049 a aquellos delitos desvinculados de objetivos suficientemente ligados a la represión
de actividades subversivas, pero en cuya comisión se utilizaron los medios proporcionados por el aparato
represivo (Fallos 308:2383, CSJN "Juan Jesús Sánchez", rta. 2/12/86). Esta interpretación, que podemos
considerar amplia, fue acotada por el mismo Tribunal al decidir la concesión del beneficio especial previsto por
la ley 23.492 en Fallos 316:532 (CSJN "Lopez Fader, Rafael Félix y Fossa, Roberto Guillermo s/testimonios de
la prisión preventiva", rta. 6/4/93).

Siguiendo la pauta hermenéutica "amplia" fijada por la Corte Suprema en los autos "Juan Jesús
Sánchez" (Fallos 308:2383), la Sala I de este Tribunal afirmó que "...teniendo como referencia al fallo de la
Corte Suprema ya aludido donde ante un hecho a tal punto similar que también se dice cometido por militares y
policías y donde se consideró que la sola utilización del aparato montado para el combate de la subversión se
inscribe dentro de lo preceptuado por el art. 10 de la ley 23.049, necesariamente se debe adoptar aquí la
misma solución" (cfr. C.C.C.Fed., Sala I, c. 21.226 "López Fader, Rafael, Fossa, Roberto G. Testimonio de
pp.", rta. 26- 10-89, reg. Nro. 506). Con tales fundamentos dispuso el sobreseimiento definitivo respecto de
Rafael Félix López Fader y Roberto Guillermo Fossa por extinción de la acción penal, en orden al delito de
secuestro extorsivo, del que resultara víctima Osvaldo Fabio Sivak.

Sin embargo, llegado dicho expediente a conocimiento de la Corte Suprema, acotó aquella
posición amplia sostenida originalmente y sostuvo "...que la inteligencia que otorga a la expresión delitos
cometidos en operaciones emprendidas con el motivo alegado de reprimir el terrorismo, posee una amplitud
que es adecuada si se refiere a la determinación de los tribunales militares encargados de su juzgamiento,
como es el precedente del caso antecitado (Fallos 308:2383), pero impropia si se trata de conceder un
beneficio especial fundado en el interés social, y destinado a quienes han mantenido en su accionar
antisubversivo y por causa de él, un vínculo incontestado con las instituciones cuya reconciliación con el resto
de la sociedad se persiguió mediante el dictado de aquella norma de excepción...". (C.S.J.N. Fallos 316:532
"López Fader, Rafael Félix y Fossa, Roberto Guillermo s/ testimonios de la prisión preventiva", rta. 6/4/93).

El Alto Tribunal llega a tal afirmación luego de interpretar que, en las condiciones históricas en las
que se enmarca aquel hecho, el secuestro extorsivo es una conducta que denota menesterosidad económica,
circunstancia que resulta incompatible con el grado de poder alcanzado por quienes detentaron la autoridad
pública durante el período considerado por la ley 23.049 (artículo 10). En este contexto afirma que la
realización de tales conductas sólo resultan concebibles en provecho de un interés particular, y de ninguna
forma vinculado con las operaciones emprendidas con el motivo alegado de reprimir el terrorismo.

Por ello corresponde iniciar las investigaciones del caso a efectos de determinar si las personas
que resultan imputadas en la denuncia presentada por Federico Gómez Miranda, actuaron en los términos del
artículo 10 de la ley 23.049. Inclusive, en caso de no poder establecer esta circunstancia (que nos llevaría a
afirmar la existencia de un interés particular en el hecho, de acuerdo a la interpretación de la Corte Suprema
apuntada en el párrafo precedente), debería indagarse sobre la posibilidad de que los hechos constituyan una
categoría independiente en la cual pudiera determinarse la motivación particular en la comisión del hecho -
circunstancia que imposibilitaría la aplicación al caso de las leyes de impunidad-, pero valiéndose de la
condición de personal militar de las Fuerzas Armadas o de las fuerzas de seguridad, policial o penitenciaria,
bajo control operacional de aquellas o utilizando los medios que el Estado aportaba por aquella época para
tales fines.

Desde otra perspectiva ni siquiera corresponde esbozar la posibilidad de que el Consejo Supremo
de las Fuerzas Armadas pueda tener alguna injerencia en el caso. En primer término, porque no puede ser la
jurisdicción militar la encargada de determinar si el caso constituye una excepción al artículo 10 de la ley
23.049, materia propia de órganos jurisdiccionales. Además, debe señalarse que la Corte Suprema de Justicia
de la Nación ha cercenado notoriamente el ámbito de actuación de dicho Consejo, acotándolo específicamente
a los delitos de naturaleza militar, excluyendo de esa jurisdicción a los delitos comunes en tiempos de paz
(criterio de Fallos 314:853). Inclusive el Máximo tribunal admitió la jurisdicción ordinaria en casos en los que
resultaba vulnerada una norma de naturaleza militar, pero que encontrara un tipo esencialmente igual en el
Código Penal (Fallos 314:161) y excluyó la competencia militar por la mera coincidencia temporal del delito con
la actividad propia del militar (Fallos 312:1941).

Por todo lo dicho, corresponde afirmar que se debe proceder a dar curso a la denuncia formulada,
a fin de establecer la posibilidad de que los hechos constituyan, o no, aquella categoría de casos excluidos de
las motivaciones establecidas por el artículo 10 de la ley 23.049, con el objeto de determinar si resultan
aplicables al caso las ya mencionadas leyes de impunidad 23.492 y 23.521. Además debe descartarse
cualquier posible intervención del Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas a tales fines, conforme lo dicho
en el párrafo anterior.-

V) Resta analizar la posible prescripción de la acción penal por los hechos denunciados. En este
contexto es el mismo denunciante quien introduce la cuestión, en su escrito de fs. 1/6 de los autos principales,
al considerar que los hechos del despojo recién pueden empezar a computarse a partir del momento en que se
hicieron públicos los primeros resultados de la investigación desarrollada por el Juez Baltasar Garzón y la
Procuradora Fiscal de la Confederación Helvética. Y la evidencia, según su interpretación, resulta la publicidad
de los descubrimientos en las cuentas bancarias reservadas en bancos suizos.-

Sin embargo, no parece que la respuesta sobre la vigencia temporal de la acción penal deba
encontrarse en un acontecimiento que tendría relación con eventuales consecuencias de los hechos delictivos
denunciados.
 En rigor, en la denuncia por delitos contra la propiedad que realiza el presentante, subyace la
desaparición forzada de su padre. Y en este contexto, sólo el examen prevalente de la normativa internacional
puede dar una respuesta justa a este tipo de situaciones.

Al respecto, debe señalarse que hechos de la naturaleza de los denunciados constituyen delitos
contra la humanidad, y como tales imprescriptibles.

Normativamente puede afirmarse que, ya la Carta Orgánica del Tribunal Militar de Nüremberg
definía a los crímenes contra la Humanidad como "... el asesinato, la exterminación, la esclavitud, la
deportación o la comisión de otros actos inhumanos contra la población civil, antes o durante la guerra, o
persecuciones por motivos políticos, raciales o religiosos... " (cfr. Zuppi, Alberto Luis, "La prohibición -ex post
facto- y los crímenes contra la humanidad", El Derecho, t. 131, pág. 765).-

También la "Declaración sobre la protección de todas las personas contra las desapariciones
forzadas", aprobada por la Asamblea General de la Organización de las Naciones Unidas el 18 de diciembre
de 1992, considera que la práctica sistemática de las desapariciones forzadas constituye un crimen de lesa
humanidad, y, en su artículo 17, establece como principio general la imprescriptibilidad.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos, por su parte, afirmó que "Si bien no existe ningún
texto convencional en vigencia, aplicable a los Estados Partes en la Convención, que emplee esta calificación,
la doctrina y la práctica internacionales han calificado muchas veces las desapariciones como un delito contra
la humanidad (Anuario Interamericano de Derechos Humanos, 1985, págs. 369, 687 y 1103) -cit. Corte I. D.
H., Caso Velázquez Rodríguez, Sentencia de 29 de julio de 1988. Serie C nro. 4.)-

La ausencia de un texto normativo a la que alude el fallo, fue saneada a partir de la aprobación de
la "Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas", por parte de la Asamblea General
de la Organización de Estados Americanos el 9 de junio de 1994. En nuestro medio, fue incorporada a la
legislación positiva mediante la ley 24.556, que la aprueba, y -posteriormente- se le confirió rango
constitucional a través del dictado de la ley 24.820, con las mayorías calificadas pertinentes. Ya en la
enunciación de principios y objetivos el texto Convencional reafirma que la práctica sistemática de la
desaparición forzada de personas constituye un crimen de lesa humanidad.-

Por último, la más actualizada ratificación sobre la condición de delitos contra la humanidad de
hechos de tal naturaleza, la encontramos en el "Estatuto de Roma" por el cual se crea la Corte Penal
Internacional como Tribunal con jurisdicción subsidiaria y permanente para el juzgamiento de ciertas conductas
particularmente atroces, entre los que se indica a los crímenes de "lesa humanidad" y entre los cuales se
menciona la desaparición forzada de personas (artículos V y VII del Estatuto de Roma. Vid. en extenso
Ambos, Kai y Guerrero, Oscar Julián (compiladores), "El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional",
Universidad Externado de Colombia, Bogotá, Colombia, 1999).-

La condición de delitos contra la humanidad lo erigen, a su vez, en delicta iuris gentium, como
categoría delictiva conceptuada como aberrante por la sociedad universal que demanda una acción
internacional más intensa para reprimir este tipo de figuras. Los delicta iuris gentium no tienen contornos
precisos y su tipología es mutable en función de las realidades y de los cambios operados en la conciencia
jurídica prevaleciente. En el incremento de su catálogo debe contarse a los crímenes contra la humanidad (cfr.
Saguës, Néstor Pedro, Los delitos contra el derecho de gentes en la Constitución Argentina, El Derecho t.146,
pág. 936, con cita de Díaz Cisneros, César, Derecho Internacional Público, Buenos Aires, TEA, 1955).-

En este carácter resulta una norma imperativa del Derecho Internacional general (ius cogens), y,
como tal, no puede ser modificada por tratados o leyes nacionales. De acuerdo al artículo 53 de la Convención
de Viena sobre Derecho de los Tratados "... una norma imperativa de Derecho Internacional general es una
norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no
admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada por una norma ulterior de Derecho Internacional
general que tenga el mismo carácter" (aprobada por la República Argentina el 3-10-72, mediante decreto ley
19.865).

La importancia de establecer la condición de delito contra la humanidad de la desaparición forzada

de personas, en este caso, radica en la posibilidad de afirmar su imprescriptibilidad por esa circunstancia.

Desde una perspectiva normativa, el fundamento de tal afirmación debe buscarse, entre otros, en
el "Proyecto de Crímenes contra la Paz y la Seguridad", elaborado por la Comisión de Derecho Internacional
de las Naciones Unidas, como antecedente directo del mencionado Estatuto de Roma. En su artículo 5, dicho
Proyecto afirmaba que "el crimen contra la paz y la seguridad es por naturaleza imprescriptible".

También debe contarse entre los precedentes significativos a la "Convención sobre

imprescriptibilidad de los crímenes de guerra y de los crímenes contra la humanidad" de 1968, que en su
artículo 1 establece la imprescriptibilidad de los crímenes de guerra y de los delitos de lesa humanidad, la
"Declaración sobre la protección de todas las personas contra las desapariciones forzadas", aprobada por la
Asamblea General de la Organización de las Naciones Unidas el 18 de diciembre de 1992, cuyo artículo 17
consagra como principio general a la imprescriptibilidad, la ya mencionada "Convención Interamericana contra
la Desaparición Forzada de Personas", que -como se dijera- en su artículo VII consagra la imprescriptibilidad
de esta laya de crímenes.

Finalmente, nuevamente corresponde mencionar al Estatuto de Roma de 1998, que en su artículo

29 establece expresamente que los crímenes de competencia de esa Corte no prescribirán.-

De todo lo dicho cabe concluir que la desaparición forzada de personas es un delito de lesa
humanidad y, como tal, imprescriptible. Esta afirmación tiene relación con los hechos de la causa, toda vez
que subyace la desaparición forzada de Conrado Higinio Gómez, tras la supuesta maniobra extorsiva de la que
fuera víctima. Y en este contexto no puede escindirse el análisis de una de ellas, sin formular una referencia
expresa sobre la otra.

VI) Debe señalarse, sin embargo, que la enunciación de las normas de rango internacional
integrantes, la mayoría de ellas, del derecho internacional de los derechos humanos exige todavía un "plus"
para justificar la imprescriptibilidad en este caso concreto. Adviértase que muchas de ellas no tienen vigencia
en nuestro derecho interno y la mayoría fue elaborada o aprobada tras el regreso a la vigencia constitucional
en nuestro país, en el año 1983. Además, se topan con la barrera que surge de la aplicación del artículo 75,
inciso 22 de la Constitución Nacional, al incorporar el Pacto de Derechos Civiles y Políticos "en las condiciones
de su vigencia". Este Pacto, en su artículo 15.2 establece que "Nada de lo dispuesto en este artículo se
opondrá al juicio ni a la condena de una persona por actos u omisiones que, en el momento de cometerse,
fueran delictivos según los principios generales del derecho, reconocidos por la comunidad internacional". Y
las condiciones de su vigencia, de acuerdo al artículo 4 de la ley ratificatoria 23.313, resultan que la aplicación
de dicha cláusula queda sujeta al principio de legalidad que surge del artículo 18 de nuestra Constitución.

Desde esta perspectiva, la principal objeción que puede formularse surge de la aplicación "ex post
facto" de normas de carácter internacional, a hechos ocurridos durante el período 1976- 1983.

Si bien la Corte Suprema de Justicia de la Nación no encontró reparo constitucional alguno para
reconocer la imprescriptibilidad, al afirmar que "la garantía de la defensa en juicio no requiere que se asegure
al acusado la exención de responsabilidad por el solo transcurso del tiempo" (cfr. C.S.J.N. Fallos 211:1699),
debe señalarse que en virtud de una jurisprudencia constante, un empeoramiento de las condiciones en las
cuales la prescripción de la acción opera no puede ser aplicado a los hechos ya cometidos, en virtud del
principio de legalidad -artículo 18 de la Constitución Nacional-, aplicado a la prescripción de la retroactividad de
la ley penal, que también alcanza a las reglas de la prescripción de la acción (Fallos 287:76).

En el ámbito del derecho penal interno, toda ley que dispusiera la imprescriptibilidad de la acción
penal referida a hechos cometidos durante la última dictadura militar chocaría con la barrera que resulta el
principio constitucional de legalidad, de acuerdo a la doctrina consignada (cfr. Sancinetti, Marcelo A. y
Ferrante, Marcelo "El derecho penal en la protección de los derechos humanos", pág. 423 y ss., Hammurabi,
Buenos Aires, 1999).

Según los autores mencionados, la ley que vino a establecer tal imprescriptibilidad resultó,
precisamente, la 24.556 aprobatoria de la "Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de
Personas". En su artículo VII, como se dijera, este tratado dispuso la imprescriptibilidad de la acción penal
derivada de la desaparición forzada de personas. Y en este punto se opone al principio de legalidad,
entendido en los términos fijados por la Corte Suprema de Justicia, en el precedente consignado.

Sin embargo, su segundo párrafo impone como restricción la existencia de una norma de rango
fundamental en el ámbito interno, que impidiera la aplicación de lo estipulado en el primer párrafo, en cuyo
caso el período de prescripción deberá ser igual al delito más grave en la legislación interna del Estado Parte.
En nuestro medio, el término es de quince años, de acuerdo a lo que surge del artículo 62, inc. 11 del Código
Penal.

Esta excepción es la que permitiría al Estado argentino cumplir con el tratado, sin vulnerar su
derecho constitucional interno por aplicación retroactiva de la imprescriptibilidad que establece el primer
párrafo del artículo VII, ya citado.

No cabe ninguna duda de que los autores de cualquier hecho relacionado con los crímenes
internacionales descriptos por la Convención citada, tendrán la certeza de la imprescriptibilidad de la acción
penal por sus conductas en el futuro. Sin embargo, ello resulta dudoso con relación a los hechos ocurridos
durante el gobierno "de facto" del período 1976-1983.

Desde la perspectiva del derecho internacional no contractual, también se afirmó la

imprescriptibilidad de los crímenes de lesa humanidad. Los antecedentes en este sentido deben buscarse en
la recomendación que formulara la Asamblea Consultiva del Consejo de Europa al Comité de Ministros, ante la
posibilidad de que, cumplidos veinte años de la capitulación de Alemania, los Estados miembros declararan
prescriptos los delitos contra la humanidad cometidos por integrantes del régimen nazi, por aplicación de sus
legislaciones locales (cfr. Sancinetti, Marcelo A. Ferrante, Marcelo, ob. cit., pág. 427 y sgtes.).

El resultado de tal inquietud fue la aprobación, por parte de la Asamblea General de la

Organización de las Naciones Unidas, de la "Convención sobre la Imprescriptibilidad de los Crímenes de
Guerra y de lesa Humanidad", el día 26 de noviembre de 1968. Además, dio lugar al dictado de diversas
resoluciones por las que exhortaba a los Estados miembros a observar los principios reconocidos en dicha
Convención, incluso cuando no fueran parte en ella (Asamblea General de la ONU, resoluciones relativas a la
"Cuestión del castigo de los criminales de guerra y de las personas que hayan cometido crímenes de lesa
humanidad", nro. 2338 (XXII) del 18-12-67, 2583 (XXIV) del 15-12-69 y 2712 (XXV) del 15-12-70.

Sobre la base de estas manifestaciones, y las prácticas relacionadas con ellas, se sostuvo que "el
principio de imprescriptibilidad de los crímenes contra la humanidad integra el derecho internacional general
como un principio del Derecho de Gentes generalmente reconocido (así Abregú, Martín B Dulitzky, Ariel, "Las
leyes ex post facto y la imprescriptibilidad de los crímenes internacionales como normas de derecho
internacional a ser aplicadas en el derecho interno", en "Lecciones y Ensayos" nro. 60/61, 1994, Universidad
de Buenos Aires, p.113 y ss., en esp. V, p. 135 y ss. También el voto del juez Leopoldo Schiffrin en el fallo de
la Cám. Fed. De Apel. Penal La Plata, Sala III, 30-8-89, "J.F.L. Schwammberger s/ extradición", ED, 135-323
y ss., cfr. Considerandos 41 y ss. (ED, 135-340 y ss.), o incluso como costumbre internacional (Conf. Voto del
juez Gustavo Bossert en el Fallo CSJN, 2/11/95, "Erich Priebke s/solicitud de extradición")" -ver Sancinetti,
Marcelo A. y Ferrante, Marcelo, ob. cit. p. 430-.

Sentado lo dicho, puede decirse que el momento a partir del cual el principio de imprescriptibilidad
integra el derecho internacional resulta incierto (sin perjuicio de que la Convención mencionada entró en vigor
el 11 de noviembre de 1970), pero no cabe ninguna duda de que al momento de ocurrencia de los hechos
denunciados, su vigencia era indiscutible.

De este modo, desde la perspectiva del derecho internacional no contractual, puede afirmarse que
la imprescriptibilidad de los crímenes de guerra y de lesa humanidad formaba parte del contenido de la ley
previa -interpretando que el derecho internacional no contractual forma parte del orden jurídico interno, a partir
de lo sostenido por la Corte Suprema de Justicia en Fallos 316:567- y como tal no habría inconveniente alguno
en declarar la invalidez del régimen de prescripción de la acción penal por hechos cometidos durante el
período 1976-1983. Es decir, no habría una aplicación "ex post facto" de los principios del derecho
internacional.

Sin embargo, aunque salvado el escollo de la ley previa, subsiste el problema con relación a los
restantes contenidos del principio de legalidad, que exige para la aplicación válida de la ley penal que ésta sea,
además de previa, certa, scripta y stricta. Así, no resulta posible salvar la contradicción que existe entre el
derecho penal internacional y la sujeción del derecho penal interno argentino al principio de legalidad.

Para resolver esta situación sólo resta reconocer que el artículo 18 de la Constitución Nacional no
resulta aplicable en el ámbito del derecho penal internacional. Y esta afirmación surge de la preeminencia del
Derecho de Gentes establecida por el artículo 118 de la Constitución Nacional.

Esta norma establece la competencia de los tribunales argentinos para juzgar los delitos cometidos
contra el Derecho de Gentes, fuera de los límites de la Nación. En estos casos, el Congreso determinará,
mediante una ley especial, el lugar en que se realizará el juicio. Debe destacarse que la ley complementaria
del mandato constitucional nunca fue dictada, más no es este el principal problema que plantea la norma.

La interpretación del artículo 118 estuvo signada por posiciones restringidas, tal como la sostenida
por Joquín V. González o Miguel Angel Ekmedkjian, quienes consideran que dicha norma resulta aplicable a
supuestos en los que el Estado argentino resulte víctima, o porque un hecho acaece en naves argentinas; y
posturas amplias, como la defendida por Germán J. Bidart Campos, quien postula que el viejo artículo 102
constitucional se refiere a los delitos contra el Derecho de Gente, a los que no se aplica el forum delicti comissi,
y habilita a la judicatura argentina para entender en crímenes de guerra o delitos internacionales cometidos
fuera del territorio nacional (vid. Néstor Pedro Sagües, ob. Cit.).

Jurisprudencialmente, esta norma fue analizada en dos casos de significativa envergadura. El

primero, relativo a la extradición de un criminal de guerra nazi -Franz Josef Leo Schwammberger- a la
República Federal de Alemania, encuentra sus mejores argumentos en el voto emitido por el Dr. Leopoldo
Schiffrin (Cámara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III "J.F.L. Schwammberger s/ extradición", E.D.
135:323), quien, a pesar de advertir que la acción penal no había prescripto según el derecho alemán (por los
sucesivos actos interruptivos acaecidos), señaló que en tanto se estaba ante la atribución de delitos contra el
Derecho de Gentes, el Estado argentino debía reconocer su imprescriptibilidad, aun a pesar del principio de
legalidad contenido en el artículo 18 de la Constitución Nacional.

Esta remisión al Derecho de Gentes la realizó pues si bien de acuerdo al entonces vigente Código
de Procedimientos en Materia Penal (aplicable a aquél caso, ante la ausencia de un tratado de extradición con
Alemania), la extradición podía ser concedida si el delito fundante del pedido no se hallaba prescripto en el
país requirente, las normas que prorrogaron los plazos de prescripción -y finalmente los declararon
imprescriptibles- fueron posteriores a la fecha de comisión de los hechos, circunstancia que resultaba violatoria
del nullum crimen sine previa lege, de acuerdo a la interpretación realizada por la Corte Suprema de Justicia.

El segundo de ellos, finalmente, y de particular importancia para la solución del caso, resulta la
extradición del criminal de guerra nazi Erich Priebke a la República de Italia, resuelta por la Corte Suprema de
Justicia, por mayoría de seis votos contra tres (vid. J.A. 1996-I-324 y siguientes). Y resulta especialmente
importante para resolver el caso, pues si se admite que el artículo 118 de la Constitución Nacional incorpora a
nuestra legislación el derecho de gentes, y habilita a tribunales argentinos a juzgar delitos de tal naturaleza
cometidos fuera del territorio nacional, todavía no se estaría resolviendo la posibilidad de juzgar esa índole de
delitos cometidos en el territorio del país.

Este pronunciamiento, precisamente, permite sostener que la aplicación del derecho de gentes se
encuentra reconocida por el ordenamiento jurídico en virtud de lo establecido por el artículo 118 de la
Constitución Nacional, y tal aplicación resulta obligatoria en función de lo dispuesto por el artículo 21 de la ley
48.

Expresamente se sostuvo "Que a diferencia de otros sistemas constitucionales como el de los

Estados Unidos de América en el que el constituyente le atribuyó al Congreso la facultad de "definir y castigar"
las "ofensas contra la ley de las naciones" (art. I Secc. 8), su par argentino al no conceder similar prerrogativa
al Congreso Nacional para esa formulación receptó directamente los postulados del derecho internacional
sobre el tema en las condiciones de su vigencia y, por tal motivo, resulta obligatoria la aplicación del Derecho
de Gentes en la jurisdicción nacional de conformidad con lo dispuesto por el artículo 21 ley 48 ya citado"
(Considerando 51, voto del Dr. Bossert y Considerando 38 de los Dres. Nazareno y Moliné OoConnor,
quienes agregan la fórmula "-que así integra el orden jurídico general-" tras la referencia a la aplicación del
Derecho de Gentes en la jurisdicción nacional).

De tal forma, la vigencia interna del derecho de gentes modifica las condiciones de punibilidad,
inclusive en lo relativo a la prescripción, y deja satisfechas las exigencias relativas al principio de legalidad. Por
este mismo motivo carece de relevancia que el artículo 75, inciso 22 de la Constitución al incorporar el Pacto
de Derechos Civiles y Políticos haya subordinado, mediante el artículo 4 de la ley ratificatoria 23.313, al artículo
18 constitucional la aplicación del artículo 15.2 del Pacto. (Acerca de la solución del conflicto de normas que
se suscita entre el artículo 118 y el 75, inciso 22, en cuanto confieren jerarquía constitucional -en el primer
caso- y cuasi constitucional -en el segundo- al derecho de gentes, vid. Schiffrin, Leopoldo: "La primacía del
derecho internacional sobre el derecho argentino", en Abregú, Martín B Courtis, Christian (compiladores) "La
aplicación de los tratados sobre derechos humanos por los tribunales locales", CELS, Editores del Puerto,
1997).-

Por otra parte, la circunstancia de que tales afirmaciones se hubieran realizado en un caso de
extradición no le restan valor como expresión de los límites del orden público local, pues, según doctrina de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación, no cabe conceder la extradición cuando hacerlo compromete
principios que interesan al orden público de la Nación (conf. CSJN "Nardelli, Pietro Antonio s/extradición", rta.
5-11-96).
 En conclusión: 1) Corresponde establecer, en forma previa a cualquier decisión de archivo de las
actuaciones, si los hechos denunciados responden a los fines establecidos por el artículo 10 de la ley 23.049, o, en su
caso, si fueron motivados por razones particulares y, de tal modo, constituyeron un desvío de poder. 2) Tal investigación
debe realizarse en sede judicial y resulta ajena al ámbito del Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas. 3) En la
denuncia relativa al desapoderamiento de los bienes subyace la desaparición forzada de Conrado Higinio Gómez. 4) La
desaparición forzada de personas constituye un delito de lesa humanidad y, como tal, imprescriptible. 5) El artículo 18
de la Constitución Nacional, en cuanto establece el principio nullum crimen, nulla poena sine lege prevalece en el
derecho interno, pero resulta inaplicable a los delitos contra la humanidad, de naturaleza imprescriptible, en función de
la excepción que establece el Derecho de Gentes, receptado por el artículo 118 de la Ley Fundamental y reconocido por
la Corte Suprema de Justicia de la Nación en los autos "Priebke, Erich s/ solicitud de extradición", resuelta el 2 de
noviembre de 1995.

Por todo lo expuesto el Tribunal RESUELVE: REVOCAR la resolución que en testimonios luce a fs.
8/9 vta. en todo cuanto dispone y fuera materia de apelación, debiendo el a quo continuar con la investigación
conforme lo indicado en los Considerandos precedentes.

Regístrese, hágase saber al Fiscal General, y devuélvase al Juzgado de origen, que deberá
practicar las restantes notificaciones a que hubiere lugar.-

FIRMADO: HORACIO ROLANDO CATANNI, MARTIN IRURZUN y EDUARDO LURASCHI. Jueces de

Cámara. Ante mí: PABLO J. HERBON. Prosecretario de Cámara.