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Procesal Penal
Procesal Penal
Cuando se autorice la conversión de la acción penal pública a privada, y entre tanto esta
perdure, la investigación y la acusación corresponderán al acusador privado en los
términos de este código
El estado por medio de la fiscalía está obligado a ejercer la acción penal. En el proceso
abreviado se desarrolla la figura del acusador privado cuando se cumplen ciertas
características para algunas conductas punibles. La fiscalía al ser el titular de la acción
penal no puede renunciar a ejercerla salvo los casos donde se conceda el principio de
oportunidad.
QUERELLA ART. 74. LEY 906 DE 2004. Al formular el escrito de querella solo se
entenderá que es querella por el tipo de delito. Es requisito de procedibilidad para iniciar
la acción penal presentar la querella para delitos de la lista de querellables. Si no hay
querella no se puede iniciar la acción penal
ARTÍCULO 74. CONDUCTAS PUNIBLES QUE REQUIEREN QUERELLA. Para iniciar
la acción penal será necesario querella en las siguientes conductas punibles:
PARÁGRAFO. No será necesario querella para iniciar la acción penal respecto de casos
de flagrancia o en los cuales el sujeto pasivo sea menor de edad, inimputable o se refieran
a presuntas conductas punibles de violencia contra la mujer.
1. Presentar la querella.
2. Conciliación pre procesal (Art. 522 ley 906 de 2004).
3. La querella deberá ser presentada dentro de un término de seis (6) meses a la
comisión del delito, y cuando la víctima no sepa que fue víctima de un delito
correrán los términos a partir de que se entere (seis meses).
EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN PENAL ARTICULO 77. (Ley 906 de 2004) La acción penal
se extingue por muerte del imputado o acusado, prescripción, aplicación del principio de
oportunidad, amnistía, oblación, caducidad de la querella, desistimiento (el querellable
tiene la posibilidad de desistir en los casos de delitos querellables), y en los demás casos
contemplados por la ley.
En las conductas punibles que tengan señalada pena no privativa de la libertad, la acción
penal prescribirá en cinco (5) años. Para este efecto se tendrán en cuenta las causales
sustanciales modificadoras de la punibilidad. Al servidor público que en ejercicio de las
funciones de su cargo o con ocasión de ellas realice una conducta punible o participe en
ella, el término de prescripción se aumentará en la mitad. Lo anterior se aplicará también
en relación con los particulares que ejerzan funciones públicas en forma permanente o
transitoria y de quienes obren como agentes retenedores o recaudadores, También se
aumentará el término de prescripción, en la mitad, cuando la conducta punible se hubiere
iniciado o consumado en el exterior.
Existen delitos que prescriben para nuestro ordenamiento jurídico, pero no prescriben
para la corte penal internacional, prescriben en Colombia, pero se activa
automáticamente la competencia de la corte penal internacional cuando son derechos
que conforman el bloque de constitucionalidad.
Ejemplo: Cuando se comete un delito en Colombia contra los derechos que conforman
el bloque de constitucionalidad, la corte penal internacional espera que Colombia persiga
y juzgue a quien lo cometió, pero si el país no puede o no quiere capturarlo, entra a operar
la corte penal internacional, también es su competencia cuando el país juzga mal (pena
menor) a quienes hayan cometido delitos de lesa humanidad, crímenes de guerra,
genocidio (Estatuto de Roma).
Teniendo en cuenta el principio NON BIS IN IDEM donde a nadie pueden juzgar dos
veces por los mismos hechos circunstanciales, existe una excepción cuando se trata de
delitos de lesa humanidad cuando quien los cometió fue absuelto o juzgado mal, entra a
juzgarlo la corte penal internacional ya que la acción penal para delitos de lesa humanidad
no prescribe.
El único fiscal que tiene funciones para ejercer la acción penal cuando sucede un hecho
delictuoso o cuando una persona denuncia, querella o cuando el procurador presenta una
petición especial, es el fiscal general de la nación y delega a sus fiscales que tienen
equivalencia ante los jueces penales. Una vez asignado el fiscal este realiza un programa
metodológico y proyecta una hipótesis para poderla soportar ante el juez con funciones
de control de garantías y ante el juez de conocimiento.
PROGRAMA METODOLOGICO: Es un herramienta de trabajo que surge de la reunión
entre el fiscal y los miembros de la policía judicial, donde se determinan los objetivos en
relación con la naturaleza de la hipótesis delictiva y el plan de trabajo investigativo a
desarrollar, se trata de organizar y explicar la investigación con el fin de identificar y
asegurar los medios cognoscitivos necesarios que le permitan a la fiscalía diseñar su
teoría del caso a través del delito ocurrido, su autor o participe.
La ley permite a los servidores con funciones de policía judicial adelantar labores
tendientes a la verificación y confirmación de una conducta que deba investigarse,
teniendo en cuenta los requerimientos o solicitudes a policía judicial, allegados mediante:
Fuentes formales:
Denuncia.
Petición especial del Procurador General de la Nación.
Querella de la víctima o directamente perjudicado, su representante legal o
herederos, del defensor de familia o del agente del Ministerio Público, según el
caso.
De oficio
Fuentes no formales: información obtenida por llamadas telefónicas, noticias difundidas
por medios de comunicación, anónimos, informantes y correo electrónico, entre otros.
Desde el punto de vista funcional la policía judicial constituye un elemento necesario para
la investigación judicial.
La labor encomendada a la policía judicial tiene una naturaleza investigativa, así ésta se
realice bajo la dirección y coordinación de la Fiscalía General de la Nación.
ÓRGANOS DE POLICÍA JUDICIAL PERMANENTE:
Servidores públicos cuyas funciones son específicamente las de realizar actividades de
policía judicial como el Cuerpo Técnico de Investigación - CTI y la Policía Nacional
Es necesario que la Policía Judicial en coordinación con el Fiscal determinen todas las
medidas que consideren pertinentes para proteger la identidad, profesión, domicilio de
los testigos, sus parientes y cónyuge o compañera permanente al momento de desarrollar
las actividades de indagación o investigación.
En los casos no urgentes, recibida la noticia criminal, se envía a la oficina correspondiente
o de asignaciones, según el caso, bajo la consideración que no todas las noticias
criminales implican el despliegue o la realización de actos urgentes.
Inspección del lugar del hecho
Inspección de Cadáver
Inspección en lugares distintos al del hecho
Recepción de entrevistas e interrogatorios
Aseguramiento y custodia de los EMP y EF
Aviso de ingreso de presuntas víctimas
Procedimiento en caso de lesionados o de víctimas de agresiones sexuales –
previo consentimiento de las víctimas (art. 250 CPP)
Nota: Los videos requeridos a personas o empresas privadas que hagan parte de la
esfera personal de estos, pueden ser solicitados mediante entrega voluntaria; incluyendo
aquellos que hacen parte de espacios semi-públicos o semi-privados como
supermercados, colegios, iglesias, comercios, entre otros En caso de negativa se
realizará acta de compromiso para que se conserven EMP mientras se obtiene orden
judicial. Aquellos videos que hagan parte del espacio público o de instituciones públicas
que no afecten la intimidad de las personas pueden solicitarse sin orden judicial.
DILIGENCIA CON ORDEN DE FISCAL
Exhumación
Reconocimiento en fila de personas
Reconocimiento por medio de fotografías
Interceptaciones de comunicaciones.
Allanamientos y registros
Registro a medios electrónicos o similares
Retención de correspondencia
Recuperación de información producto de la transmisión de datos a través de las
redes de comunicaciones.
Determinar la procedencia de cada uno de estos actos de investigación está directamente
relacionado por el programa metodológico, este es una herramienta de trabajo que surge
de la reunión entre el fiscal y los miembros de policía judicial, donde se determinan los
objetivos en relación con la naturaleza de la hipótesis delictiva y el plan de trabajo
investigativo a desarrollar.
ACTUACIONES QUE REQUIEREN AUTORIZACIÓN JUDICIAL PREVIA PARA SU
REALIZACIÓN: Se refiere a las actuaciones que adelanta los servidores de policía
judicial que deben tener control previo de juez de garantías para su realización.
Inspección corporal
Registro personal
Obtención de muestras que involucren al imputado
Procedimiento en casos de lesionados o de víctimas de agresiones sexuales
Búsqueda selectiva en base de datos
Orden de captura
Allanamiento con fines de captura (Corte Constitucional, sentencia C-366 de
2014).
ACTUACIONES QUE TIENEN CONTROL POSTERIOR
Son aquellas actuaciones, cuyos resultados, una vez finalizadas, deben ser
comunicadas, sin sobrepasar las 12 horas, mediante informe, por el servidor de policía
de judicial al fiscal del caso, con el fin que, dentro de las veinticuatro 24 horas siguientes
del recibido, comparezca ante el juez con función de control de garantías para solicitar
su legalidad:
Allanamientos
Retención de correspondencia
Interceptación de comunicaciones
Recuperación de información producto de la transmisión de datos a través de las
redes de comunicaciones
Registros a equipos electrónicos o dispositivos de almacenamiento
Vigilancia y seguimiento de personas
Vigilancia de cosas
Actuación de agente encubierto
Entrega vigilada
Capturas
Búsqueda selectiva en bases de datos
ENTREVISTA: Procedimiento utilizado por la policía judicial para obtener información útil
para la indagación e investigación de hechos que revisten las características de un delito.
Se efectúa en desarrollo de los actos urgentes o del programa metodológico, empleando
medios idóneos para registrar los resultados, cumpliendo las reglas técnicas pertinentes.
Las entrevistas (son obligatorias) se realizan a potenciales testigos, el interrogatorio al
indiciado (sospechoso)
La diferencia entre la entrevista y el interrogatorio es a quien se le hace:
Entrevistas: Testigos
Interrogatorio: Indiciado.
El indiciado no puede ser obligado a un interrogatorio pues está amparado por el artículo
33 de la constitución “Nadie podrá ser obligado a declarar contra sí mismo o contra
su cónyuge, compañero permanente o parientes dentro del cuarto grado de
consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil.” Es un derecho fundamental la
prohibición de la auto incriminación.
LOS INTERROGATORIOS: se deben llevar a cabo cuando el fiscal quiera acabar el
proceso y necesita un elemento de convicción, pide interrogatorio para que le sirva para
la preclusión.
Es recomendable que los indiciados no rindan interrogatorios ya que es la fiscalía quien
debe reunir todo el material probatorio.
Existen dos (2) hipótesis en las cuales el fiscal puede archivar un caso.
1. Cuando constate que el delito no ocurrió, porque cuando indagó nada encaja como
una conducta punible.
2. El hecho ocurrido no permite su caracterización como conducta punible ya que no
está descrita en la ley como delito.
Archivar el caso no es cerrarlo, puede abrirlo después imputando al indiciado y vinculando
a otras personas.
El término será de ciento veinte (120) días cuando se presente concurso de delitos, o
cuando sean tres o más los imputados o cuando se trate de delitos de competencia de
los Jueces Penales de Circuito Especializados.
PARÁGRAFO. En los procesos por delitos de competencia de los jueces penales del
circuito especializados, por delitos contra la Administración Pública y por delitos contra el
patrimonio económico que recaigan sobre bienes del Estado respecto de los cuales
proceda la detención preventiva, los anteriores términos se duplicarán cuando sean tres
(3) o más los imputados o los delitos objeto de investigación.
En este evento el superior designará un nuevo fiscal quien deberá adoptar la decisión
que corresponda en el término de sesenta (60) días, contados a partir del momento en
que se le asigne el caso. El término será de noventa (90) días cuando se presente
concurso de delitos, o cuando sean tres o más los imputados o cuando el juzgamiento de
alguno de los delitos sea de competencia de los jueces penales del circuito especializado.
No a todas las personas que van a procesar tienen que privarlas de la libertad, es algo
excepcional que no procede en todos los casos; la regla general no es la privación de la
libertad, es solo en casos excepcionales. La libertad es un derecho inherente a la persona
humana, protegido constitucional y legalmente. Es uno de los derechos catalogados
como de primera generación y goza de reconocimiento en los tratados y convenios
internacionales. El fiscal primero tiene que procesarlo y desvirtuar la presunción de
inocencia.
NOTA: Una vez y dependiendo del delito el fiscal haya terminado y perfeccionado su
indagación (que tenga certeza que alguien fue autor o participe del delito) puede solicitar
ante el juez penal municipal con función de control de garantías una orden de captura si
se cumplen los presupuestos de los artículos 2 inciso 2.- articulo 297 y subsiguientes de
la ley 906 de 2004.
Estos requisitos son excepcionales porque lo normal es que el fiscal solicite imputación,
pero cuando se reúnen estos criterios el juez ordenará la privación de la libertad para
poder vincularlo a la investigación e imputarle.
Aspectos que se tienen en cuenta para que a una persona le libren orden de
captura:
Solo existen dos (2) situaciones para que una persona sea privada de la libertad.
NOTA: Cuando una persona es capturada en flagrancia tienen que llevarla ante un juez
de control de garantías dentro de las 36 horas.
ARTICULO 33. Nadie podrá ser obligado a declarar contra sí mismo o contra su cónyuge,
compañero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo
de afinidad o primero civil.
IMPUTACIÓN
El fiscal realiza una imputación jurídica y una imputación fáctica, expone los motivos que
considera que la persona puede tener alguna responsabilidad en el hecho.
No basta con una narración cronológica de lo que supuestamente sucedió porque esos
no son cargos sino señalamientos.
Imputación Jurídica: nombra el tipo penal
Imputación Fáctica: es nombrar el supuesto de hecho fáctico realizado por el indiciado.
Cabe advertir igualmente, que no en todos los casos de denuncia, se debe efectuar
imputación, y solo ella es procedente cuando de los elementos materiales probatorios y
evidencia física la Fiscalía obtiene la inferencia razonable de autoría o participación del
imputado en el delito que se investiga.
Como si todo lo anterior fuera poco, el derecho a la defensa en esta diligencia es casi
nulo, es más una mera formalidad, en tanto que se volvió costumbre no conceder,
siquiera, la palabra al defensor para que se pronuncie sobre los hechos o la imputación
jurídica. De esta manera, hemos apreciado cómo a particulares se les han imputado
delitos propios del servidor público, sin que se hubiese hecho reparo alguno a esta terrible
situación.
ARTÍCULO 288. CONTENIDO. Para la formulación de la imputación, el fiscal deberá
expresar oralmente:
1. Individualización concreta del imputado, incluyendo su nombre, los datos que sirvan
para identificarlo y el domicilio de citaciones.
Nota: el imputado no puede pedir las pruebas que tiene la fiscalía para procesarlo, como
imputado no se pueden pedir pruebas para estructurar la defensa; pero como acusado si
puede acceder a todas las pruebas que tienen en su contra la fiscalía, cuando tiene la
calidad de acusado la fiscalía no puede negar el acceso al expediente.
Cuando el abogado defensor no negocia con la fiscalía una pena que obtenga beneficios
punitivos para su cliente y no hay una terminación anticipada del proceso y en el juicio el
abogado defensor pierde el juez hace la dosificación y tasación punitiva buscando el
ámbito de movilidad (cuartos mínimos, cuartos medios y dos máximos) él juez deberá
tener en cuenta para determinar la pena al acusado la mayor o menor gravedad del daño,
real o potencial creado, la naturaleza de las causales de agravación o atenuación de la
punibilidad, la intensidad del dolo, la preterintension o la culpa concurrentes, la necesidad
de pena y la función que ella ha de cumplir en el caso concreto.
Nota: La idea de los pre acuerdos es que ante una muy posible responsabilidad del
acusado se pueda establecer su culpabilidad o responsabilidad a cambio de una
modificación en la pena, ya bien sea una rebaja o el cambio del delito que se le está
imputando por uno más beneficioso. Hoy se debe indemnizar antes a la víctima para que
procedan los pre acuerdos. Cualquier pre acuerdo o acuerdo debe ser avalado por el juez
de conocimiento.
Ejemplo:
Si hay una violación, se podría cambiar por un acto sexual violento (prohibido
cuando hay menores de edad).
En un porte ilegal de armas, se podría pre acordar de autor a cómplice.
También podrán el fiscal y el imputado llegar a un preacuerdo sobre los hechos imputados
y sus consecuencias. Si hubiere un cambio favorable para el imputado con relación a la
pena por imponer, esto constituirá la única rebaja compensatoria por el acuerdo. Para
efectos de la acusación se procederá en la forma prevista en el inciso anterior.
En el evento que la Fiscalía, por causa de nuevos elementos cognoscitivos, proyecte
formular cargos distintos y más gravosos a los consignados en la formulación de la
imputación, los preacuerdos deben referirse a esta nueva y posible imputación.
Aprobados los preacuerdos por el juez, procederá a convocar la audiencia para dictar la
sentencia correspondiente.
Las reparaciones efectivas a la víctima que puedan resultar de los preacuerdos entre
fiscal e imputado o acusado, pueden aceptarse por la víctima. En caso de rehusarlos,
esta podrá acudir a las vías judiciales pertinentes.
Nota: Esto habilitó para que un homicidio se pueda pre acordar como una tentativa de
homicidio.
LEY 906 DE 2004 ARTÍCULO 8o. DEFENSA. En desarrollo de la actuación, una vez
adquirida la condición de imputado, este tendrá derecho, en plena igualdad respecto del
órgano de persecución penal, en lo que aplica a:
h) Conocer los cargos que le sean imputados, expresados en términos que sean
comprensibles, con indicación expresa de las circunstancias conocidas de modo, tiempo
y lugar que los fundamentan;
CONTUMACIA
Es la rebeldía cuando una persona a quien se le debe hacer la imputación se rehúsa a
acudir a la audiencia de imputación habiéndose notificado, en estos casos cuando el
indiciado no justifica la inasistencia, el juez de control de garantías procede a nombrarle
un defensor de oficio una vez asignado el defensor público, se hace la imputación y se
declara por el juez de control de garantías cómo persona ausente.
LEY 906 DE 2004 ARTÍCULO 291. CONTUMACIA. Si el indiciado, habiendo sido citado
en los términos ordenados por este código, sin causa justificada así sea sumariamente,
no compareciere a la audiencia, esta se realizará con el defensor que haya designado
para su representación. Si este último tampoco concurriere a la audiencia, sin que
justifique su inasistencia, el juez procederá a designarle defensor en el mismo acto, de la
lista suministrada por el sistema nacional de defensoría pública, en cuya presencia se
formulará la imputación
Ejemplo: Un individuo comete un homicidio y llega la policía, el mismo dice y afirma que
fue quien lo mató, ese comentario no podría tenerse en cuenta porque no estaba en
compañía de su abogado. Aunque tiene derecho a renunciar a su derecho de auto
incriminarse tiene que estar acompañado de su abogado.
NOTA: Si una persona es imputada como persona ausente, cuando aparezca tiene la
posibilidad de aceptar los cargos y obtener las respectivas rebajas de pena.
ETAPAS DEL PROCESO PENAL
Etapa 2: Fase de juicio tiene tres (3) audiencias que comienza con la audiencia de
acusación.
Audiencia de Acusación – Preparatoria – Audiencia de juicio (tiene 2 audiencias)
sentido del fallo, sentencia.
Nota: la fase de indagación preliminar se inicia con la noticia criminal y no hace parte del
proceso porque solo hace parte la fiscalía apoyada por la policía judicial y consiste en la
obtención de material probatorio y evidencias físicas que determinan la existencia de un
delito, en esta fase preliminar se debe identificar a los posibles autores o partícipes.
Es la fase inicial del proceso penal, también se le conoce como fase de investigación
previa o preliminar. Esta parte del proceso la desarrolla la Fiscalía y la Policía Judicial.
Consiste en la obtención de pruebas y evidencias físicas que determinan la existencia de
un hecho que, por sus características, se constituye en delito.
En esta parte del proceso se debe también identificar a los posibles autores.
La fase de indagación se da con el conocimiento por parte de la Fiscalía de un acto que
esté tipificado como delito dentro del Código Penal Colombiano.
Una vez teniendo conocimiento del presunto delito, mediante investigaciones necesarias
para determinar la veracidad del hecho o de la noticia criminal, la Fiscalía debe, según
sus atribuciones, tomar cualquiera de las siguientes decisiones:
"Cuando la Fiscalía tenga conocimiento de un hecho respecto del cual constate que no
existen motivos o circunstancias fácticas que permitan su caracterización como delito, o
indiquen su posible existencia como tal, dispondrá el archivo de la actuación.
1. Individualización concreta del imputado, incluyendo su nombre, los datos que sirvan
para identificarlo y el domicilio de citaciones.
Ante el juez de control de garantías, el fiscal podrá legalizar la captura, con la sola
presencia del defensor de confianza o designado por el sistema nacional de defensoría
pública, cuando el capturado haya entrado en estado de inconsciencia después de la
privación de la libertad o se encuentre en un estado de salud que le impida ejercer su
defensa material. La posibilidad de allanarse a la imputación se mantendrá hasta cuando
la persona haya recobrado la consciencia, con el mismo descuento punitivo indicado en
el inciso 1o del artículo 351 de este código.
Fase de Investigación
En esta etapa, se celebra la audiencia de formulación de imputación y con ella se da
apertura a la investigación que se caracteriza porque se busca, junto con el fiscal y el
cuerpo policial, elementos probatorios, información legal y evidencia que solidifiquen aún
más la imputación, quedando a facultad del fiscal, solicitar la aprehensión preventiva o
aplicar el principio de oportunidad establecido en el artículo 323 CPP.
El fiscal, encargado de ejercer la acción penal, dispone de treinta días para interponer el
escrito formal de acusación, a su vez, solicitar la aprehensión o invocar el principio de
oportunidad antes mencionado.
Fase de Juicio
La última fase del procedimiento penal, conformado por las audiencias de acusación,
preparatoria, juicio oral y sentencia. Se lleva a cabo ante el Juez de Conocimiento, quien
debe escuchar a las partes y finalizar el proceso con una sentencia. El objetivo final se
logra siguiendo una serie de etapas.
B- Audiencia Preparatoria:
Se lleva a cabo a los 45 días desde el paso anterior. Deberán presentarse todas las
pruebas que se hayan obtenido y se analizará cada una de ellas.
AUDIENCIA DE ACUSACIÓN
El escrito de acusación cumple la misma función que una demanda, en esta audiencia es
que la fiscalía le muestra las pruebas al imputado, el fiscal le pide al juez que con base
en las pruebas le imponga una pena al imputado, le corren traslado de las pruebas a la
defensa; la fiscalía debe entregar el escrito de acusación a la defensa, se hace el
descubrimiento de la prueba por parte de la fiscalía y entrega al juez de conocimiento.
El término que tiene la fiscalía para ordenar el archivo de la investigación es de dos (2)
años contados a partir de la recepción de la noticia criminal si no fórmula imputación,
tendrá tres (3) años cuando se presente concurso de delitos, cuando sean tres (3) o más
los imputados, cuando sea competencia de los jueces penales del circuito especializado
el término máximo será de cinco (5) años.
Mientras que las entrevistas, son aquellas que se rinden ante un investigador o policía
judicial, no son bajo la gravedad del juramento y se realizan con el fin de encausar la
investigación, de tal forma, que, para efectos de descubrimiento, este último literal del
artículo 337 de la ley 906 de 2004 habrá que concordarlo con el artículo 345 numeral
tercero de la misma obra.
Ahora bien, cuando ha habido allanamiento a cargos en la audiencia de formulación de
acusación, ha manifestado la Corte que lo actuado se tendrá como escrito de acusación,
sentencia 29.002 de 31 de marzo de 2008: “…En síntesis, aceptados los cargos por un
imputado (por cualquiera de las especies) ni el juez puede exigir, ni el fiscal está obligado
a elaborar escrito de acusación, pues el fallador deberá actuar con base en la acusación
que llega a su conocimiento, que no es distinta al acta de allanamiento o pre-acuerdo…”
Nota: cuando alguien alega una causal de exoneración de responsabilidad penal del
artículo 32 del código penal toca probarlo, y se da la carga dinámica de la prueba, se
invierte y la defensa tiene la obligación de suministrarle a la fiscalía toda la información
que compruebe que se actuó bajo una causal de exoneración de responsabilidad penal.
Si hubo legítima defensa y no logro probar, por falta de algún requisito, le estoy
confirmando al juez que el acusado si cometió el homicidio, a la vez le hago el trabajo a
la fiscalía que es quien tiene que probar los hechos.
Regla general, quien propone alguna causal de exoneración de responsabilidad penal del
artículo 32 tiene que probarlo.
Ejemplo: Fiscal dijo que tenía como pruebas a, b, c, d, que comprometían la inocencia
de mi cliente, yo como defensor le voy a refutar esas pruebas con e, f, g, x y traigo a juicio
como testigos a fulano y zutano (ese es el descubrimiento de la prueba y le entrega las
copias).
Las pruebas pueden ser: Ilícitas, ilegales e inoportunas que van a tener una identidad
con la exclusión el rechazo y la inadmisibilidad.
El rechazo de una prueba es para el descubrimiento inoportuno cuando la fiscalía
o defensa hablan de ella, pero no las descubren o no dan traslado.
Inadmisibilidad tiene que ver con la vocación probatoria, pruebas que sean
inconducentes, impertinentes, inútiles que no aportan nada para probar la verdad
se inadmitirán.
Exclusión de una prueba se da cuando efectivamente se haya llevado a cabo la
recopilación de una prueba con la violación a garantías constitucionales o
derechos fundamentales (debido proceso, derecho a la defensa, derecho a la
intimidad) tanto la prueba ilícita como ilegal serán excluidas, la prueba es ilegal
cuando afecta el debido proceso y se excluirá, la prueba es ilícita cuando afecta
derechos fundamentales y también se excluirá.
Tanto defensa cómo fiscalía piden al juez que se acepten tales pruebas y explican al juez
para que son esas pruebas. (Útiles, conducentes, pertinentes) pruebas obtenidas con
violación al debido proceso y otros derechos fundamentales no serán tenidas en cuenta
y deberán ser excluidas.
En audiencia preparatoria se presentarán las pruebas y se justifica porque se tendrán en
cuenta, prueba que no autorice el juez, no se practicará en el juicio.
Cuando el juez niegue la práctica de una prueba, quien la pide puede apelar.
Ejemplo: Fiscalía pide 5 pruebas, pero 2 no dice para que las pidió, la defensa puede
decirle al juez que la fiscalía no informó para que pedía esas pruebas y el juez puede
ordenar no practicarlas.
Cuando se apela la práctica de una prueba conoce de la apelación el superior jerárquico
y una vez resuelto el recurso el expediente vuelve al juzgado de origen.
Cuando el juez niega la exclusión, niega el rechazo o niega la inadmisión de una prueba
ese auto no admite recurso.
Cuando hay varios procesados, aunque tengan diferentes abogados, la defensa es una
sola.
Nota: Conversaciones que se hayan tenido entre la defensa y la fiscalía para llegar a un
pre acuerdo o a un principio de oportunidad, y el acusado o imputado en la reunión
confirma que si cometió el delito y quedó grabado en video o audio y quedo firmado en
un acta, si el juez no avala el pre acuerdo no podrá tenerse como prueba.
En la audiencia preparatoria se va a fijar como se va a llevar a cabo el juicio oral, ya que
tiene unos ritos especiales.
3. Que la Fiscalía y la defensa enuncien la totalidad de las pruebas que harán valer en la
audiencia del juicio oral y público.
JUICIO ORAL
ARTÍCULO 366. INICIO DEL JUICIO ORAL. El día y hora señalados en la audiencia
preparatoria, el juez instalará el juicio oral, previa verificación de la presencia de las
partes. Durante el transcurso del juicio, el juez velará porque las personas presentes en
el mismo guarden silencio, si no tienen la palabra, y observen decoro y respeto.
Igualmente, concederá turnos breves para las intervenciones de las partes con el fin de
que se refieran al orden de la audiencia. El juez podrá ordenar el retiro del público
asistente que perturbe el desarrollo de la audiencia.
LA TEORIA DEL CASO es la promesa probatoria que hacen las partes de lo que va a
pasar en la etapa probatoria. Obedece al principio de congruencia.
Los estudiantes de derecho que estén cursando consultorio jurídico podrán ser abogados
en el proceso abreviado (acusador privado = victima) art. 549 ley 906 de 2004.
La acción penal se convierte en privada, excepto cuando la fiscalía no acredite la
condición de víctima, cuando no esté plenamente identificado el sujeto indiciado, cuando
implique un riesgo para la víctima y cuando el indiciado sea inimputable.
Abogado que no prepare a los testigos está abandonado el proceso a la deriva y las
posibilidades de éxito se reducen.
Éticamente no es correcto llevar testigos a un juicio a decir mentiras sin contarles las
implicaciones penales y disciplinarias que puede conllevar para el abogado.
El testigo sabe que va a declarar bajo la gravedad de juramento por lo tanto debe decir
la verdad de lo contrario estaría incurriendo en el delito de falso testimonio (art. 442.
Código penal).
1. Decir la verdad.
2. Llevar su documento de identificación
3. Dirigirse con respeto a quien lo interroga
4. Utilizar un lenguaje moderado y decente.
5. Llegar puntual a la sala de audiencias y permanezca en ella mientras el juez no
ordene lo contrario.
6. Guardar silencio mientras no se le reciba la declaración.
INTERROGATORIO Y CONTRAINTERROGATORIO EN EL PROCESO PENAL
Comienza el interrogatorio quien lleva los testigos.
CLASES DE INTERROGATORIOS:
INTERROGATORIO DIRECTO: lo hace quien llevó los testigos. Se hacen preguntas
abiertas, explicativas, narrativas. Ejemplo: la fiscalía pregunta ¿qué? ¿Cómo – Cuándo?
CONTRAINTERROGATORIO: lo hace quien no lleva los testigos (defensa) Se contra
interroga si ha dado respuestas que perjudican a la defensa. Que son dañinas para el
acusado. Se pregunta de manera cerrada (se sugiere de lo que ya respondió y se le
pregunta si, si o si no a lo que había manifestado) Ejemplo: la defensa
INTERROGATORIO REDIRECTO: se hace en relación con los temas del contra
interrogatorio
INTERROGATORIO RECONTRADIRECTO: se hace en relación con los temas que se
preguntó en el redirecto.
Tanto la fiscalía como la defensa se pueden oponer a este tipo de preguntas. Pueden
objetar. Ejemplo: Objeción Sr. Juez. Fundamento: pregunta sugestiva.
Cuando la defensa lleva sus testigos deberá prepararlos para realizarle preguntas
abiertas. Ejemplo: ¿considera usted?
ARTÍCULO 392. REGLAS SOBRE EL INTERROGATORIO. El interrogatorio se hará
observando las siguientes instrucciones:
d) El juez podrá autorizar al testigo para consultar documentos necesarios que ayuden a
su memoria. En este caso, durante el interrogatorio, se permitirá a las demás partes el
examen de los mismos;
El juez intervendrá con el fin de que el interrogatorio sea leal y que las respuestas sean
claras y precisas.
No se le puede decir: ¿usted porque ese día dijo una cosa y esta vez dice otra?
Ejemplo: Se le pide al testigo que lea el informe que había llenado el funcionario de
policía judicial, cuando el mismo testigo se dé cuenta que dijo una cosa ese día y ahora
dice otra hay que parar el contrainterrogatorio y dejarlo en evidencia. El
contrainterrogatorio solo debe hacerse cuando se sabe que va a responder el testigo.
ARTÍCULO 393. REGLAS SOBRE EL CONTRAINTERROGATORIO. El
contrainterrogatorio se hará observando las siguientes instrucciones:
El testigo deberá permanecer a disposición del juez durante el término que éste
determine, el cual no podrá exceder la duración de la práctica de las pruebas, quien podrá
ser requerido por las partes para una aclaración o adición de su testimonio, de acuerdo
con las reglas anteriores.
La corte ha dicho que al testigo se le puede preguntar tanto lo que dijo en el juicio como
lo que dijo cuándo fue entrevistado, se le puede refrescar memoria, contrainterrogándolo
y preguntándole lo que dijo en ese momento y lo que dijo en el juicio para dejarlo en
evidencia.
Las preguntas que ofenden al testigo no se pueden hacer. El juez podrá realizar
preguntas que complementen para el esclarecimiento del caso. También La procuraduría
y si la víctima quiere hacer preguntas deberá canalizarla a través de la fiscalía.
TESTIGOS DIRECTOS: Es quien percibe por los órganos de los sentidos las situaciones
por las cuales va a dar fe.
En suma, existe identidad temática entre los criterios para impugnar credibilidad con las
reglas de la sana crítica, la ciencia, la lógica y la experiencia. Ambos aspectos se
interrelacionan y retroalimentan mutuamente, como se demuestra en los siguientes
eventos que surgen de cotejar los artículos 403 y 404 de la ley 906 de 2004:
a) La capacidad del testigo para percibir cualquier asunto sobre la declaración se
relaciona con los siguientes criterios para la apreciación del testimonio: (i) los
principios técnico científicos sobre la percepción; (ii) lo relativo a la naturaleza del
objeto percibido; (iii) estado de sanidad del sentido o sentidos por los cuales se
tuvo la percepción; (iv) las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que se
percibió.
b) La capacidad del testigo para recordar cualquier asunto sobre la declaración se
encuentra conectada con (i) los principios técnico-científicos sobre la memoria y
(ii) los procesos de rememoración.
c) La capacidad del testigo para comunicar cualquier asunto sobre la declaración se
vincula con (i) el comportamiento del testigo durante el interrogatorio y el
contrainterrogatorio, (ii) la forma de sus respuestas y (iii) su personalidad.
d) La verosimilitud del testimonio no es otra cosa que el reflejo del sentido común, la
lógica y las reglas de la experiencia. Es inverosímil lo ilógico, lo que contraviene
las reglas de la experiencia o el sentido común; cuando se impugna credibilidad
por inverosimilitud no se hace otra cosa que desarrollar mediante re-preguntas
aquellas reglas, haciendo que el testigo le suministre al juez las respuestas que
luego le permitan valorar la prueba; el apartamiento de las reglas de la experiencia,
la lógica y/o el sentido común hará incurrir al funcionario judicial en errores de
hecho por falso raciocinio.
Se pueden impugnar testigos que tenga problemas de salud que puedan afectar su
capacidad para percibir (necesita lentes)
Las condiciones familiares y sociales de las personas se deben acreditar así sea que
absuelvan al cliente, siempre se deben llevar los documentos que acrediten que es una
persona seria, buen familiar, buen vecino, buen ciudadano, etc…
PROCESO ABREVIADO
En caso de concurso entre las conductas punibles referidas en los numerales anteriores
y aquellas a las que se les aplica el procedimiento ordinario, la actuación se regirá por
este último.
PARÁGRAFO. Este procedimiento aplicará también para todos los casos de flagrancia
de los delitos contemplados en el presente artículo.
NOTA: Las contravenciones no tienen nada que ver con el procedimiento penal, ellas se
resolverán con el código de policía.
5 Individualización Pena 2
6 Lectura de Sentencia
7 Reparación Integral Audiencia de Juicio Oral
El acusador privado vendría a ser un fiscal de su propio caso y puede acusar ante el Juez
de Conocimiento y llevar el proceso hasta el juicio oral.
¿Qué debe hacer la víctima para que le conviertan la acción penal de pública a
privada?
Para que el fiscal pueda convertir la acción penal de pública a privada, la víctima debe
solicitarlo al fiscal antes del traslado del escrito de acusación o en la misma audiencia de
solicitud de imposición de medida de aseguramiento.
Para otorgarla el fiscal debe verificar que la solicitud provenga de quien tiene la calidad
de víctima, que se trate de una conducta típica, que las víctimas (en el caso que sean
varias) estén de acuerdo, que el acusado no sea inimputable, ni un adolescente. Que el
ámbito de afectación de la conducta sea el de la propia víctima y no sea un caso de
relevancia de macro criminalidad, que el acusado no pertenezca a una organización
criminal, y que por la conversión la víctima no sea puesta en riesgo.
Son alrededor de 63 conductas, las querellables, aquellas que no tengan pena de prisión
y otras, como: hurto calificado, hurto agravado, lesiones personales transitorias sin
secuelas o culposas, estafa, abuso de confianza, protección de datos, protección a los
derechos de autor, inasistencia alimentaria y uso ilegítimo de patentes.
¿El acusador privado es la misma víctima?
Sí, puede ser la misma víctima directa o indirecta, de acuerdo con el artículo 132 del
Código de Procedimiento Penal.
Lo mismo ocurre cuando las partes deciden surtir la conciliación por fuera del proceso
penal y acuden ante un centro de conciliación. Si fracasa el respectivo acuerdo, el fiscal
está legitimado para continuar con el trámite del procedimiento abreviado.
Adicionalmente, es importante precisar los delitos querellables. Dado que estos delitos
cumplen unas particularidades, no hay necesidad de agotar el requisito de la querella ni
tampoco el de la conciliación. En este sentido, el parágrafo del artículo 74 del Código de
Procedimiento Penal consagra lo siguiente:
Parágrafo: No será necesario querella para iniciar la acción penal respecto de casos de
flagrancia o en los cuales el sujeto pasivo sea menor de edad, inimputable o se refieran
a presuntas conductas punibles de violencia contra la mujer.
En caso de encontrar la captura legal y evidenciar suficientes motivos para solicitar una
medida de aseguramiento, es necesario acudir lo más pronto posible al juez de control
de garantías para llevar a cabo la audiencia concentrada de legalización de captura e
imposición de medida de aseguramiento. Además, es necesario surtir el traslado del
escrito de acusación al indiciado durante esta audiencia y de manera previa a la solicitud
de medida de aseguramiento.
Igualmente, el fiscal debe citar a la víctima para realizar con ella el traslado del escrito de
acusación y el descubrimiento de evidencias, sin que la no presencia de esta sea un
obstáculo para que el fiscal radique el escrito dentro de los cinco días siguientes.
Pueden presentarse algunas situaciones particulares dentro del traslado de la acusación
que se relacionan con la manera en que se aproxima el indiciado al proceso penal.
Existen dos tipos de eventos. Por un lado, cuando existe una captura, bien sea por
flagrancia o por orden del juez. Puede darse en delitos querellables o de oficio. Por el
otro, cuando existe una aproximación sin que medie una captura. Para mayor
comprensión de estas situaciones, cada una de ellas se describe en la siguiente sección,
así como la manera de proceder.
Audiencia Concentrada
Una vez se haga el traslado de la acusación, el indiciado tiene un término de sesenta (60)
días para preparar su defensa. Cuando se vence este término, el juez debe citar a la
audiencia concentrada, la cual se debe llevar a cabo dentro de los diez (10) días
siguientes con presencia necesaria del acusador y su defensor.
El desarrollo de la audiencia concentrada sigue las reglas previstas en el artículo 542 del
Código de Procedimiento Penal, a saber:
El juicio oral tiene el mismo desarrollo contemplado en el Título IV del Libro III del Código
de Procedimiento Penal. La única diferencia reside en la citación contemplada en el
artículo 447 que se sentencia para lectura.
En este sentido, se debe decir que, una vez el juez emite el sentido del fallo y si este es
condenatorio, se abre la posibilidad a las partes para que se refieran a las condiciones
individuales, familiares, sociales, modos de vivir y antecedentes de todo orden del
culpable.
La sentencia se entiende notificada por medio de citación del juez a las partes. Luego de
esta diligencia, se cuenta con cinco (5) días para la presentación de recursos en caso de
que los interesados deseen hacerlo. Estos deben ser presentados y sustentados por
escrito, y se tramitan conforme al procedimiento ordinario.
En caso de que el sentido del fallo sea absolutorio, aun cuando no se dé la oportunidad
a las partes para intervenir, el resto del procedimiento debe darse de la misma manera.
NOTA: cuando el fiscal va a pedir una medida de aseguramiento, solicita una audiencia
de medida de aseguramiento y en la audiencia hace el traslado del escrito de acusación
al inicio de la audiencia de imposición de medida de aseguramiento, no lo cita en su
oficina, sino que solicita la audiencia la víctima, el acusador privado o el fiscal ante un
juez, y el juez lo cita.
ARTÍCULO 549. ACUSADOR PRIVADO. El acusador privado es aquella persona que al
ser víctima de la conducta punible está facultada legalmente para ejercer la acción penal
representada por su abogado.
El acusador privado deberá reunir las mismas calidades que el querellante legítimo para
ejercer la acción penal.
También podrán ejercer la acusación las autoridades que la ley expresamente faculte
para ello y solo con respecto a las conductas específicamente habilitadas.
Cuando se trate de múltiples víctimas, deberá existir acuerdo entre todas ellas sobre la
conversión de la acción penal. En caso de desacuerdo, el ejercicio de la acción penal le
corresponderá a la Fiscalía. Si una vez iniciado el trámite de conversión aparece un nuevo
afectado, este podrá adherir al trámite de acción privada.
El acusador privado hará las veces de fiscal y se seguirán las mismas reglas previstas
para el procedimiento abreviado establecido en este libro. En todo aquello que no haya
sido previsto de forma especial por este título respecto de las facultades y deberes del
acusador privado, se aplicará lo dispuesto por este código en relación con el fiscal.
El desarrollo de la acción penal por parte del acusador privado implica el ejercicio de
función pública transitoria, y estará sometido al mismo régimen disciplinario y de
responsabilidad penal que se aplica para los fiscales.
El fiscal tendrá un (1) mes desde la fecha de su recibo para resolver de fondo sobre la
conversión de la acción penal.
e) Cuando los hechos guarden conexidad o estén en concurso con delitos frente a los
que no procede la conversión de la acción penal pública a acción privada;
Solamente podrá ser nombrado un (1) acusador privado por cada proceso.
No hay imputación
No hay dos audiencias entre la acusación y preparatoria sino una sola
Es posible que un particular ejerza la acción penal.
No hay incidente de reparación integral.(juez lo hace en la sentencia).
REGIMEN DE LIBERTAD
El deber ser es que, cuando una persona comete una conducta punible reciba una pena,
y que; la pena la reciba después de habérsele garantizado el debido proceso con todas
las garantías y derechos, se supone que debería ser es que sea juzgada lo más pronto
posible.
Las garantías le brindan a la persona inmersa en un proceso penal que pueda ejercer su
defensa, y hasta cuando el proceso termine debería ser declarado inocente o culpable y
solo hasta ese momento debería ir a la cárcel, porque hasta ahí se acaba la presunción
de inocencia, porque es vencido en juicio.
Por ejemplo: El indiciado tiene las pruebas a la mano y las puede destruir u ocultar, pero
debe acreditarse que el indiciado realmente ha intentado modificar, manipular las
pruebas.
Cuando se plantea que el imputado puede destruir, modificar, dirigir, impedir, ocultar o
falsificar elementos de prueba; se debe acreditar que efectivamente se le encontró
intentando realizar algo para obstruir a la justicia no se puede inferir solo por el hecho de
la proximidad o cercanía con las pruebas. Después de la audiencia de acusación la
fiscalía debe tener asegurada y haber descubierto todas las pruebas, incluso desde la
indagatoria la fiscalía se nutre de todas las pruebas.
ARTÍCULO 308. REQUISITOS. El juez de control de garantías, a petición del Fiscal
General de la Nación o de su delegado, decretará la medida de aseguramiento cuando
de los elementos materiales probatorios y evidencia física recogidos y asegurados o de
la información obtenidos legalmente, se pueda inferir razonablemente que el imputado
puede ser autor o partícipe de la conducta delictiva que se investiga, siempre y cuando
se cumpla alguno de los siguientes requisitos:
NOTA: El fiscal debe acreditar que la persona merece una medida de aseguramiento, no
debe fundamentarse su solicitud solamente en que cometió un delito la persona, debe
acreditar que la persona puede obstruir a la justicia, que no podría comparecer al juicio y
que es un peligro para la víctima o comunidad. Lo que definitivamente puede dar la
posibilidad de que un juez no le aplique a una persona una medida de aseguramiento es
la inferencia razonable (cuando se desprenda de un hecho indiciador que efectivamente
la persona realizó la conducta) y cuando no, es que tengo elementos que generan una
teoría más razonable que la de la fiscalía que no cometió la conducta punible.
LEY 906 DE 2004 ARTÍCULO 296. FINALIDAD DE LA RESTRICCIÓN DE LA
LIBERTAD. La libertad personal podrá ser afectada dentro de la actuación cuando sea
necesaria para evitar la obstrucción de la justicia, o para asegurar la comparecencia del
imputado al proceso, la protección de la comunidad y de las víctimas, o para el
cumplimiento de la pena.
LEY 906 DE 2004 ARTÍCULO 2o. LIBERTAD. Toda persona tiene derecho a que se
respete su libertad. Nadie podrá ser molestado en su persona ni privado de su libertad
sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, emitido con las
formalidades legales y por motivos previamente definidos en la ley.
Igualmente, por petición de cualquiera de las partes, en los términos señalados en este
código, dispondrá la modificación o revocación de la medida restrictiva si las
circunstancias hubieren variado y la convirtieren en irrazonable o desproporcionada.
CONSTITUCION POLITICA ARTICULO 28. Toda persona es libre. Nadie puede ser
molestado en su persona o familia, ni reducido a prisión o arresto, ni detenido, ni su
domicilio registrado, sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial
competente, con las formalidades legales y por motivo previamente definido en la ley.
En ningún caso podrá haber detención, prisión ni arresto por deudas, ni penas y medidas
de seguridad imprescriptibles.
NOTA: Lo ideal sería que la fiscalía primero hiciera un análisis si la persona puede o no
comparecer al juicio, y no solicitar una medida privativa de libertad previo a la pena sin
antes ser vencido en juicio y se acabe la presunción de inocencia.
5. La persona se encuentre en un vehículo utilizado momentos antes para huir del lugar
de la comisión de un delito, salvo que aparezca fundadamente que el sujeto no tenga
conocimiento de la conducta punible.
PARÁGRAFO. La persona que incurra en las causales anteriores sólo tendrá ¼ del
beneficio de que trata el artículo 351 de la Ley 906 de 2004.
NOTA: las personas no aceptan cargos cuando son capturadas en flagrancias, para
lograr después un pre acuerdo.
Para tratar de evitar una medida de aseguramiento es mejor proponer una inferencia más
razonable que la que trae el fiscal, que tratar de cuestionar los criterios de obstrucción a
la justicia, no comparecencia al proceso, peligro para la víctima o la sociedad.
Ejemplo: Acreditar que la persona no estaba en el lugar de los hechos como lo dijo el
fiscal.
¿Cómo se puede oponer a la imposición de la medida de aseguramiento privativa
de libertad?
Tiempos necesarios que deben transcurrir para que la persona recobre la libertad,
cuando se verifiquen estos términos el defensor deberá solicitar una audiencia de control
de garantías, para que el juez por vencimientos de términos ordene su libertad de la
persona. (Artículo 317 ley 906 de 2004).