Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Introduccion y Problemas Juridicos para Desarrollar en Clase
Introduccion y Problemas Juridicos para Desarrollar en Clase
El nuevo derecho que es interpretado por los recientes integrantes de las altas Cortes Judiciales como
son la ordinaria laboral, sección segunda del Consejo de Estado y la Corte Constitucional, han hecho
que las aplicaciones de las reglas sociales se hagan en consonancia y respetando los principios de la
seguridad social establecidos en la Constitución Política de Colombia. Sin embargo, al analizar
detalladamente la jurisprudencia en materia de seguridad social (pensiones), encontramos una gran
cantidad de diferencias y desigualdades en la aplicación del derecho, donde la Corte Constitucional,
como interprete autentica de la carta política de forma progresista y respetando la constitución ha
reconocido derechos pensionales, que la Corte Suprema de Justicia en su sala Laboral niega
rotundamente, implantándose una barrera donde el precedente judicial constitucional en sede
Constitucional y de tutela, no es tomado en cuenta por el órgano máximo ordinario, creando un choque
de instituciones, que no es acorde a un estado social de derecho sometido a la Constitución Política, al
Bloque de Constitucionalidad y los tratados internacionales.
Ahora, en referencia al Consejo de Estado, sección segunda, nos encontramos frente a un organismo
progresista y respetuoso de la Constitución, que en su interpretación del derecho se asemeja al de la
Corte Constitucional. No obstante, la Corte Suprema de Justicia en su sala laboral, ha ido
evolucionando en materia pensional, buscando una protección real al más débil en acopio a un sistema
jurisdiccional que se acerque a la verdad y la justicia en materia de derechos sociales1.
No olvidemos que el máximo órgano ordinario en lo laboral, está sujeto en sus providencias
especialmente a resolver recursos extraordinarios de casación, que debido a sus limitaciones
procesales consagradas en normatividades anteriores a la Constitución y con orientaciones que vienen
a proteger solamente el imperio de la ley2, reduce y entorpece el avance jurisprudencial acorde a un
estado social de derecho, por parte de la misma institución. Fijémonos como el recurso de casación,
hasta ahora es aceptada la violación de normas constitucionales por vía de excepción siempre y
cuando se derive un derecho subjetivo laboral determinado3, conllevando a que el silogismo o método
deductivo es la herramienta más eficaz para demostrar la violación de la ley sustancial.
Empero, como se señaló anteriormente vemos como la jurisprudencia de la Corte Suprema en su sala
laboral se acopla en algunos temas a las decisiones de la Corte Constitucional y el Consejo de Estado
en su sección segunda, efectuándose con sus últimos integrantes avances jurisprudenciales
1
Sobre el particular podemos observar sentencias de la C.S.J. donde ordenan al Juez decretar pruebas de oficio con el
objetivo de no sacrificar el derecho sustancial y la propia justicia. Ver: C.S.J. Laboral, 45120 del 20 de marzo de 2013,
MP. C. Molina Monsalve y 6 de septiembre de 2012, 37804, MP. C. Molina Monsalve. Como también donde se aplica el
principio de iura novit curia, en el cual el actor reclamaba una pensión con base en el acuerdo 049 de 1990 y se
reconoce aplicando este principio que se puede conceder una pensión de jubilación por aportes, así no se haya pedido
esta prestación. C.SJ Laboral, SL 8430 de junio 25 de 2014, MP. C. Molina Monsalve, etc.
2
El imperio de la ley a que nos referimos solo en este momento, corresponde a las normas nacionales expedidas
únicamente por el legislativo, más no normas Constitucionales.
3
Recurso de Casación Laboral, Víctor Julio Usme Perea, segunda edición, volumen II, pagina 714 y 715.
importantísimos en seguridad social como son entre otros: la Indexación de la primera mesada
pensional en pensiones adquiridas con anterioridad a la Constitución de 19914, no fidelidad al sistema
en materia de pensiones de sobrevivientes e invalidez, aceptar tiempos de servicios no cotizados a
cajas o fondos para pensión de jubilación por aportes5, obligación del empleador de cancelar el titulo
pensional de trabajadores que prestaron sus servicios cuando no existía cobertura del instituto de
seguros sociales I.S.S., no prescripción de factores salariales, formula de la indexación de la primera
mesada pensional, obligación de reconocer una pensión al afiliado por parte de la entidad de seguridad
social por no ejercer el cobro de aportes, entre otras.
De todo lo anterior, podemos concluir que en materia de protección social, existe una diversidad de
precedentes judiciales, los cuales en ocasiones son la tesis o antítesis del mismo problema forense,
pero que en la cultura jurídica Colombiana han enriquecido teóricamente y en argumentación esta rama
autónoma del derecho. Ahora esta circunstancia ha traído críticas a las altas Cortes, fundamentadas en
la aplicación económica del derecho y la limitación de que los derechos prestacionales no sean creados
por vía jurisprudencial, partiendo de la necesidad regulatoria y financiera del sistema, ocasionando un
rechazo a la aplicación de los principios de favorabilidad, in dubio pro operario, condición más
beneficiosa, progresividad y protección al trabajador en materia de seguridad social6.
Consideramos que la aplicación semántica de las normas de seguridad social, convierten esta área del
derecho en un concepto formalista, normativista y positivista de las normas sociales, ya superado en
nuestro derecho neoconstitucional.
Naturalmente las normas a la seguridad social especialmente en pensiones, deben ser interpretadas y
analizadas en su ambigüedad y vaguedad, pues el derecho de ninguna manera es la aplicación
mecánica de consecuencias jurídicas, máxime si nos encontramos frente a un derecho social, que
busca la universalidad en el sistema.
De tal manera, que el juez de derechos sociales, debe ser un humanista encargado de hacer justicia sin
formalismos procesales que limiten la aplicación del derecho sustancial, buscando subsanar:
ambigüedades, vaguedades, redundancias lingüísticas, antinomias, lagunas, integrar el derecho,
solucionar problemas de funcionalidad al momento de CREAR el derecho.
Es sin duda, el Juez Laboral un creador de derechos en seguridad social, cuando tiene que escoger
normas que se encuentran en diversas jerarquías, cuando acude a los principios como función
integradora o tiene que aplicar las leyes en el tiempo en sucesiones normativas (Condición más
beneficiosa), como también cuando reconoce un derecho prestacional basado en un principio
fundamental y no bajo una norma (regla).
Ahora, restarle a la seguridad social, de forma rígida y sacramental la interpretación de las normas
significa volver estático esta institución, dejarla en manos de las intenciones populistas del ejecutivo y
legislativo afectando los derechos sociales de los menos favorecidos como son las personas de la
tercera edad, niños, inválidos, disminuidos físicos, viudos y viudas en fin los seres más vulnerables de
4
La C. S. J. Laboral, venia reconociendo la indexación de la primera mesada pensional de forma universal, sin embargo,
cambio su posición en sentencia con radicación número 11.818 del 18 de agosto de 1999, MP. C. Náder y ahora con los
nuevos integrantes rectifico nuevamente su jurisprudencia.
5
C.S.J. Laboral, SL4457 del 26 de marzo de 2014, radicación 43904, M.P. Clara Cecilia Dueñas Quevedo.
6
Sobre el particular podemos observar el libro Seguridad Social, Teoría Critica, tomo 1, Eduardo López Villegas, pagina
141 y 142.
nuestra sociedad, que quedan desamparados por un riesgo desafortunado como es la muerte, invalidez
o la edad.
La seguridad social, sin duda comprende toda una historia normativa voluble y variante7 que los
dedicados y enamorados de esta rama del derecho debemos conocer para poder entender la razón de
ser de esta institución que protege al ser humano desde el vientre hasta después de la muerte. No
obstante uno de los pilares fundamentales de esta rama, para los que nos dedicamos a estudiarla, es
sin duda conocer la jurisprudencia de las altas cortes, ya que bajo sus interpretaciones se protegen o
desprotegen los derechos sociales, pero lo más importante aún que nos identifica como abogados y no
técnicos del derecho, es cuestionarnos de forma dialéctica cual posición jurisprudencial o ninguna, se
acerca más a la justicia y a los principios constitucionales y legales del sistema pensional.
Es importante señalar que la jurisprudencia en materia pensional es muy inestable y cambiante, sobre
todo cuando de estos temas conocen tres altas cortes, que ven el derecho de distintas maneras y bajo
otros ángulos8. Pero sin titubeo, hay que reconocer la gran influencia de la Corte Constitucional, órgano
SUPREMO, e intérprete de la Constitución, quien ha ido cambiado el paradigma de los derechos
sociales en Colombia, buscando el respeto a la superioridad de la Constitución y de sus principios.
En ese contexto, aunque falta todavía aceptar por cierta parte de la judicatura, el respeto a la
jurisprudencia de la Corte Constitucional, los cambios jurisprudenciales de las cortes ordinarias, nos han
demostrado que las posiciones del máximo órgano constitucional son bien justificadas y argumentadas
conforme a nuestro ordenamiento, como también que la interpretación del derecho no está basada
solamente en el método deductivo, sino en la valoración de los principios9 y la razonabilidad de las
7
Debido a la cantidad de cambios legales, tenemos que conocer la historia legislativa, máxime que, en prestaciones
cerradas como la protección al riesgo de la muerte o la invalidez, la fecha del fallecimiento o estructuración de la
invalidez, nos fija el derrotero o la norma a seguir para el reconocimiento del derecho. De ahí la importancia del jurista de
entender la aplicación de leyes en el tiempo en la seguridad social.
8
En algunas decisiones podemos darnos cuenta el apego a la ley (positivismo normativista), en otros una aplicación
iusnaturalista del derecho, garantista y neoconstitucionalistas.
9
Principio de proporcionalidad (ponderación).
10
CSJ Penal, 1 febrero 2012, 34853, F. Castro Caballero y CSJ Penal, 10 abril 2013, 39456, MP. J. Barceló Camacho.
la más acorde a su propia filosofía, como también cual Corte es la que mejor acierta en derechos
sociales.
Verdadero.
Sentencia T-405 de 2011
Lo que no está prohibido está permitido
Consejo de Estado 09 de marzo de 2006 radicado 1718
Corte Suprema de Justicia Sala Laboral sentencia 24 mayo de 2011 radicado 41830
1.2. PENSION CON BASE EN EL ACUERDO 049 DE 1990 APROBADO POR EL DECRETO 758 DE
1990.
Verdadero.
Artículo 12 Acuerdo 049 de 1990: pensión de vejez 60 años hombres y 55 años mujer, 500 semanas
en los últimos 20 años al cumplimiento de edades mínimas o 1000 semanas de cotización de
cualquier tiempo.
Corte Suprema Justicia Sala Laboral sentencia SL4271 de 2017.
Corte Constitucional sentencias SU-769 de 2014, T-521 de 2015, T-429 de 2017, T-490 de 2017.
Consejo de Estado Sección Segunda 27 febrero de 2017 radicado 2016-05869.
¿ES VIABLE UNA PENSION DE GRACIA SIN 20 AÑOS DE SERVICIOS, DEBIDO A QUE EL
MAESTRO ADQUIERE UNA INVALIDEZ QUE LO IMPOSIBILITA PARA CUMPLIR EL TIEMPO DE
SERVICIOS, PERO SIN EMBARGO CUMPLE CON LAS DOS TERCERAS PARTES PARA ESTA
CLASE DE PENSION?
Verdadero.
Consejo de Estado sentencia 30 septiembre de 2010 radicado 1067-09
Se consolida una expectativa legítima futura.
Corte Constitucional C-794 de 2009.
¿ES VIABLE UNA PENSION DE JUBILACION CON BASE EN EL DECRETO 546 DE 1971 (RAMA
JUDICIAL), SIN 20 AÑOS DE SERVICIOS EXCLUSIVOS AL SECTOR PUBLICO?
Verdadero.
Artículo 5 Decreto 546 de 1972: 20 años de servicio. Son obligatorios 10 años en la rama judicial o
en el Ministerio Público y los otros 10 años pueden ser públicos o privados.
Corte Constitucional T-470 de 2002
Consejo de Estado sentencia Sección Segunda 24 de septiembre de 2015 2245-13
Corte Suprema de Justicia SL 10507-2016
In dubio pro operario
1.5. PENSIONES DE VEJEZ CONSAGRADAS EN LA LEY 100 DE 1993, CON SUS REFORMAS
¿ES PROCEDENTE QUE UN PENSIONADO QUE GOCE DE PENSIÓN DE VEJEZ POR INVALIDEZ
(DEFICIENCIA) CONSAGRADA EN LA LEY 100 DE 1993, ARTICULO 33, MODIFICADO POR LA LEY
797 DE 2003 ARTICULO 9 PARÁGRAFO 4, SOLICITE EL CAMBIO O RELIQUIDACIÓN DE SU
PENSIÓN POR ESTAR EN REGIMEN DE TRANSICIÓN DE LA LEY 100 DE 1993, ARTICULO 36,
CON DERECHO A UNA PENSIÓN CON BASE EN EL ACUERDO 049 DE 1990, CON EL FIN DE
AUMENTAR EL MONTO PENSIONAL?
Verdadero.
Corte Suprema de Justicia 30 de noviembre de 2016 SL17898-2016.
Al ser la pensión especial de vejez por invalidez una pensión anticipada, puede solicitar que se le
reconozca la pensión de vejez por ser beneficiario del régimen de transición.
SL-785-2013. 40517 12 de noviembre de 2014.
Verdadero.
Consejo de Estado Sección Segunda 04 de agosto de 2010 expediente 2533-07.
Verdadero.
Corte Suprema de Justicia 20 noviembre de 2007 radicación 30123.
SL33885 del 27 de agosto de 2008.
¿LAS PERSONAS QUE AL ENTRAR EN VIGENCIA LA LEY 100 DE 1993, TIENEN 55 AÑOS LOS
HOMBRES Y LAS MUJERES 50 AÑOS Y QUE DECIDAN AFILIARSE AL RAIIS, TIENEN DERECHO
A LA DEVOLUCION DE SALDOS, ASI NO CUMPLAN CON 500 SEMANAS EN EL REGIMEN
PRIVADO?
3) RETROACTIVO PENSIONAL
¿ES VIABLE QUE LA PENSION DE VEJEZ DEL REGIMEN DE AHORRO INDIVIDUAL CON
SOLIDARIDAD EN LA MODALIDAD DE RETIRO PROGRAMADO, TENGA QUE SER AUMENTADA O
REAJUSTADA TODOS LOS AÑOS CON BASE EN EL I.P.C.?
7) INDEXACION DE LA PRIMERA MESADA PENSIONAL