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Sent N 1090 de La SCS TSJ Salario Variable Salario Mínimo Caso Hotel Tamanaco 11 08 14
Sent N 1090 de La SCS TSJ Salario Variable Salario Mínimo Caso Hotel Tamanaco 11 08 14
Documentales:
- Riela desde el folio ciento uno (101) hasta el folio ciento treinta y ocho (138) del
expediente, en copia fotostática, convención colectiva de trabajo firmada entre el Hotel
Tamanaco, C.A., y el Sindicato Bolivariano de Trabajadores, Hoteleros del Distrito
Metropolitano (SINBOLTRAHOTEL), años 2007-2009. La cual no es objeto de
valoración por cuanto las convenciones colectivas forman parte del derecho colectivo,
en tal sentido el contenido de las instrumentales se rigen por el principio de iura novit
curia, es decir, que el juez conoce el derecho.
- Riela desde el folio ciento treinta y nueve (139) hasta el folio ciento cuarenta y dos
(142) del expediente, en copia fotostática, recibos de pagos otorgados por la empresa
Hotel Tamanaco al ciudadano Ruperto Cornieles. De las documentales se puede
observar los datos del trabajador, el periodo correspondiente al recibo de pago, el
sueldo, los conceptos que cancelaba la empresa al trabajador con motivo de la relación
de trabajo, las deducciones que realizaba la empresa al trabajador, el monto total de lo
cancelado por la empresa y la firma del trabajador. Dichas documentales fueron
impugnadas por ser copia simple, sin embargo siendo que dichas documentales fueron
presentadas en original por la parte demandada, se les otorga valor probatorio, de
conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del
Trabajo.
- Riela al folio ciento cuarenta y tres (143) del expediente, en original, planilla de
liquidación de prestaciones sociales elaborada por el Hotel Tamanaco, C.A., al
ciudadano Ruperto Cornieles. De dicha documental se desprenden los datos
personales del ciudadano Ruperto Cornieles, la fecha de ingreso y de egreso del
trabajador, el salario integral, el salario normal, el tiempo de servicio, el motivo por el
cual terminó la relación de trabajo, el sueldo básico, los conceptos cancelados, las
deducciones realizadas, el monto total de lo cancelado al trabajador, firmas autógrafas
del los representantes de los departamentos de nómina, recursos humanos y
contraloría de la empresa y por último la firma y huella del ciudadano Ruperto
Cornieles. A dicha documental se le otorga valor probatorio de conformidad con lo
establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, desprendiéndose
de la misma que al accionante se le canceló Bonificación por jubilación Bs. 2.300,00,
56 días por artículo 108, segundo aparte parágrafo 1 Bs. 6.692,17, 966 días por artículo
108 prestación de antigüedad Bs. 57.852,61, 6,50 días por bono vacacional fraccionado
Bs. 613,54, 20 días de vacaciones fraccionadas Bs. 1.887,80, intereses de antiguo
régimen de prestaciones17.305,55, intereses prestaciones sociales nuevo régimen.
9.713,01, utilidades cláusula 41 CCV Bs. 1.375,97, cláusula 52 CCV Bs. 70.625,52,
artículo 666 compensación por transferencia Bs. 2.216,21, prestaciones transferencia
18 de junio de 1997 Bs. 6.080,74; para un total asignado de Bs. 176.663,12 del cual se
descontó la cantidad de Bs. 2.671,92 por fideicomiso depositado, Bs. 6,88 por INCE,
Bs. 2.074,24 por artículo 668/25% Pasivo/Cau, resultando un neto a pagar de Bs.
171.910,08.-
-Riela desde el folio ciento cuarenta y cuatro (144) hasta el folio ciento cuarenta y ocho
(148) del expediente, en copia certificada, acta de fecha 15 de noviembre del año 2010
levantada por el Juzgado Octavo de Primera Instancia de Sustanciación, Mediación y
Ejecución de este Circuito Judicial del Trabajo, en donde se observa el acuerdo a que
llegaron las partes, en la reunión del 14-04-2010 en los asuntos AP21-L-2009-3658 (R-
09-1500), AP21-L-2009-3777, AP21-L-2009-3541, AP21-L-2009-2874, AP21-L-2009-
3361 y AP21-L-2009-4097, y diligencia presentada por el ciudadano Nieves Díaz en el
expediente AP21-L-2009-003777 del 24 de marzo del 2011 solicitando copias
certificadas. Las cuales de conformidad con lo establecido en el artículo 77 de la Ley
Orgánica Procesal del Trabajo, tiene valor probatorio, sin embargo las mismas nada
aportan a la resolución de los hechos controvertidos, en tal sentido se desestima del
acervo probatorio.
- Rielan desde el folio ciento cuarenta y nueve (149) hasta el folio ciento cincuenta y
seis (156) del expediente, en copia fotostática, Sentencia de fecha 03 de marzo del
2011 dictada por el Juzgado Superior Tercero (3°) de la Circunscripción Judicial del
Trabajo del Área Metropolitana de Caracas en el asunto AP21-R-2009-001500 y
acuerdo transaccional presentado por Jhon Alberto López Monroy, Juan Ramón Angulo
García y Ulises Pires Colmenares, asistido por el abogado Nieves Díaz y por la
abogada Nairovys López, representante de la empresa Hotel Tamanaco, C.A., por ante
la unidad de recepción y distribución de documentos del Circuito Judicial del Trabajo
del Área Metropolitana de Caracas. Este se trata de un caso correspondiente a otros
trabajadores, en el cual se realizó una transacción, que no es vinculante al presente
caso, por cuanto lo que se pudo haber señalado en dicho acuerdo se corresponde a las
reciprocas concesiones que se dan las partes a los fines de llegar a una negociación.
En tal sentido se desestiman dichas documentales del acervo probatorio. Así se
establece.
Exhibición de documentos
- Promovió prueba de exhibición de todos los recibos de pagos de salario, recibos de
pago de vacaciones, recibos de pagos de utilidades y todos los documentos originales
que se encuentran en poder de la empresa desde el 16-06-1978 hasta el 24-12-2010,
en este particular la demandada señaló que consignó los recibos de pago que cursan
en el expediente, ahora bien, si bien es cierto que los mismos solo fueron consignados
a partir de la primera quincena del mes de marzo de 1999, se debe señalar que con
respecto al resto de los recibos ordenados a exhibir, si bien es cierto los mismos no
fueron exhibidos, también es cierto que la parte actora no cumplió con su carga legal
de presentar copia de los mismos o por lo menos afirmar el contenido de los mismos,
en tal sentido no puede operar la consecuencia jurídica establecida en el artículo 82 de
la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
- Promovió prueba de exhibición de los recibos de pago de porcentaje de alimentos y
bebidas, en período de vacaciones, que se cobra por caja desde el 16-06-1978 hasta el
24-12-2010, el cual no fue exhibido; sin embargo la parte actora no cumplió con su
carga legal de presentar copia de los mismos o por lo menos afirmar el contenido de
los mismos, en tal sentido no puede operar la consecuencia jurídica establecida en el
artículo 82 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
-Promovió prueba de exhibición del libro de registro autorizado de horas extras llevado
por la empresa Hotel Tamanaco y autorizado por el Inspector del Trabajo de esta
Circunscripción Judicial, el cual no fue exhibido; sin embargo la parte actora no cumplió
con su carga legal de presentar copia del mismo o por lo menos afirmar su contenido,
en tal sentido no puede operar la consecuencia jurídica establecida en el artículo 82 de
la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
Testimoniales
La parte actora promovió las testimoniales de los ciudadanos Betty Luz Jiménez
Mejías, Augusto Rafael Mendoza, Daniel Antonio Aguaje del Rosario, José Francisco
Delgado, José Rafael Aguaje Muñoz, José Ramón Quintero Pozo y Robinsón Marrugo
Ruiz. Ahora bien, al momento de la celebración de la audiencia oral de juicio no
compareció ninguno de los ciudadanos antes indicado, por tal motivo, no hay materia
que analizar.
De las pruebas de la parte demandada:
Documentales:
-Rielan desde el folio dos (02) hasta el folio tres (03) del cuaderno de recaudos del
expediente, en original y copia al carbón, recibos de pago de utilidades emitido por el
Hotel Tamanaco al ciudadano Cornieles Ruperto, durante el periodo desde el 15-11-
2010 hasta el 28-12-2010. De los mismos se desprenden los datos personales del
trabajador, lo pagado por concepto de utilidades conforme a la cláusula 41 de la
Convención Colectiva Vigente, las deducciones realizadas, el monto total cancelado y
en uno de ellos la firma autógrafa del ciudadano Ruperto Cornieles. A dichas
documentales se les otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en el
artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
-Rielan desde el folio cuatro (04) hasta el folio cinco (05) del cuaderno de recaudos del
expediente, en original y copia al carbón, recibos de pago de salario “puntos% pisos”,
“cargos por cubiertos%”, emitidos por el Hotel Tamanaco al ciudadano Ruperto
Cornieles, correspondiente al periodo de 06-12-2010 hasta el 12-12-2010. De los
mismos se desprenden los conceptos cancelados al trabajador, las deducciones
realizadas y el monto total cancelado al trabajador. A dichas documentales se les
otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley
Orgánica Procesal del Trabajo.
- Rielan desde el folio seis (06) hasta el folio veintinueve (29) del cuaderno de recaudos
del expediente, en original y copias al carbón, recibos de pago emitidos por el Hotel
Tamanaco a nombre del ciudadano Ruperto Cornieles. De las documentales se
desprende los conceptos que la empresa le cancelaba al trabajador, tales como salario,
día libre, tasación, comida, puntos % piso, cargos por cubiertos%, domingos
trabajados, feriados trabajados y aporte de caja de ahorro, de igual forma las
deducciones realizadas por Seguro Social Obligatorio, contribución al Sindicato y
régimen prestacional de empleo, de igual forma se desprende, el monto total cancelado
por la empresa y en algunos recibos la firma autógrafa del ciudadano Ruperto
Cornieles. A dichas documentales se les otorga valor probatorio de conformidad con lo
establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.-
-Riela al folio treinta (30) del cuaderno de recaudos del expediente, en original, recibo
de pago emitido por el Hotel Tamanaco al ciudadano Ruperto Cornieles,
correspondiente al periodo del 03-05-2010 hasta el 09-05-2010. De la documental se
desprende los conceptos cancelados al trabajador, entre los cuales tenemos el salario,
día libre, tasación, comida, bono vacacional, puntos por piso, cargos por cubierto,
domingo trabajado, pago “Sust. Tiem. Transp., Tranf. Ult. Nómina”; de igual forma se
desprende las deducciones realizadas, entre las cuales tenemos el aporte de caja de
ahorro, la contribución al sindicado, el seguro social obligatorio, el régimen prestacional
de empleo; se desprende le monto total cancelado por la empresa al trabajador y la
firma autógrafa del trabajador. A dicha documental se le otorga valor probatorio de
conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del
Trabajo.
-Rielan desde el folio treinta y uno (31) hasta el folio treinta y ocho (38) del cuaderno de
recaudos del expediente, recibos de pago emitidos por la empresa Hotel Tamanaco al
demandante. De las documentales se desprenden los conceptos cancelados al
trabajador, tales como salario, día libre, tasación, comida, puntos por pisos, cargos por
cubierto, domingos trabajados, domingos trabajados pendiente; de igual forma se
observan las deducciones realizadas, el monto total cancelado y la firma del trabajador.
A dichas documentales se les otorga valor probatorio de conformidad con lo
establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
-Rielan desde el folio treinta y nueve (39) hasta el folio cuarenta (40) del cuaderno de
recaudos del expediente, recibos de pago emitido por el Hotel Tamanaco al
demandante, del periodo 20-04-2009 hasta el 26-04-2009 y del 13-04-2009 hasta el 19-
04-2009. De las documentales se desprende el pago realizado por la empresa por
concepto de vacaciones, gratificación vacaciones, tasación, comida, sueldo periodo de
vacaciones, anticipo de vacaciones, día feriado trabajado, día libre, domingo trabajado,
los conceptos cancelados, el monto total de lo otorgado y la firma del trabajador. A
dichas documentales se les otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido
en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.-
-Rielan desde el folio cuarenta y uno (41) hasta el folio cincuenta y cinco (55) del
cuaderno de recaudos del expediente, recibos de pago emitidos por el Hotel Tamanaco
a nombre del demandante. De las documentales se desprenden los pagos realizados
por la empresa al trabajador por diversos conceptos laborales. Domingo trabajados,
Las deducciones realizadas, el monto total cancelados y en alguno de ellos la firma del
trabajador. A dicha documental se le otorga valor probatorio de conformidad con lo
establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
- Riela en el folio cincuenta y seis (56) del cuaderno de recaudos del expediente, recibo
de pago emitido por el Hotel Tamanaco a nombre del demandante. De la documental
se desprende el pago realizado por los intereses de prestaciones sociales
correspondiente al año 2008, el monto cancelado y la firma del trabajador. A dicha
documental se le otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en el
artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
- Rielan desde el folio cincuenta y siete (57) hasta el folio sesenta y dos (62) del
cuaderno de recaudos, recibos de pago emitidos por la empresa Hotel Tamanaco a
nombre del demandante, de los mismos se desprenden los conceptos cancelados por
la empresa al trabajador. A dicha documental se le otorga valor probatorio de
conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del
Trabajo.
- Riela en el folio sesenta y tres (63) del cuaderno de recaudos del expediente, recibo
de pago emitido por el Hotel Tamanaco a nombre del demandante, del mismo se
observa el pago realizado por la empresa por concepto de utilidades en el periodo de
01-12-2007 hasta el 11-11-2008. A dicha documental se le otorga valor probatorio de
conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del
Trabajo.
- Rielan desde el folio sesenta y cinco (65) hasta el folio ochenta (80) del cuaderno de
recaudos del expediente, recibos de pago emitidos por el Hotel Tamanaco al
demandante, de los mismos se desprende el pago realizado por la empresa durante la
relación de trabajo, las deducciones, el monto total y la firma del trabajador. A dicha
documental se le otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en el
artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
- Riela al folio ochenta y uno (81) del cuaderno de recaudos del expediente, recibo de
pago de la demandada al actor, del mismo se desprende el pago realizado por la
empresa por concepto de utilidades en el periodo del 01-12-2007 hasta el 31-07-2008.
A dicha documental se le otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en
el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
- Rielan desde el folio ochenta y dos (82) hasta el folio noventa y dos (92) del cuaderno
de recaudos del expediente, recibos de pago emitidos por el Hotel Tamanaco a nombre
del demandante. De las documentales se desprende las remuneraciones otorgadas, las
deducciones que se le hicieron, el monto total de lo pagado y la firma de trabajador. A
dicha documental se le otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en el
artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
- Rielan desde el folio noventa y tres (93) hasta el folio ciento dos (102) del cuaderno
de recaudos del expediente, recibo de pago emitido por la empresa a nombre del
demandante, del mismo se desprende los conceptos cancelados al trabajador, de igual
forma se observa el pago por bono vacacional, vacaciones, el monto total de lo
otorgado y la firma del trabajador. A dicha documental se le otorga valor probatorio de
conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del
Trabajo.
- Riela al folio ciento tres (103) del cuaderno de recaudos del expediente, recibos de
pago emitidos por la empresa Hotel Tamanaco a nombre del demandante, del mismo
se desprende el pago realizado por los intereses de prestaciones sociales
correspondiente al año 2007. A dicha documental se le otorga valor probatorio de
conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del
Trabajo.
- Rielan desde el folio ciento cuatro (104) hasta el folio ciento diecinueve (119) del
cuaderno de recaudos del expediente, recibos de pago emitidos por la empresa Hotel
Tamanaco a nombre del demandante, de los mismos se desprende los conceptos
cancelados al trabajador, las deducciones realizadas, el monto total cancelado y la
firma del trabajador. A dicha documental se le otorga valor probatorio de conformidad
con lo establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
- Riela al folio ciento veinte (120) del cuaderno de recaudos del expediente, en original,
recibos de pago de utilidades correspondiente al periodo del 01-12-2006 hasta el 31-
07-2007. De mismo se desprende el monto otorgado al trabajador por concepto de
utilidades. A dicha documental se le otorga valor probatorio de conformidad con lo
establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
- Rielan desde el folio ciento veintiuno (121) hasta el folio ciento treinta y cinco (135) del
cuaderno de recaudos del expediente, en original, recibos de pago emitidos por el Hotel
Tamanaco a nombre del demandante, de los mismos se desprende los conceptos
cancelados por la empresa al trabajador, el salario, bono vacacional, vacaciones, las
deducciones realizadas, el monto total cancelado y la firma del trabajador. A dicha
documental se le otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en el
artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
- Rielan desde el folio ciento treinta y seis (136) hasta el folio ciento treinta y siete (237)
del cuaderno de recaudos del expediente, en original, recibo de pago emitido por la
empresa Hotel Tamanaco al Trabajador, del mismo se desprende el pago realizado por
la empresa por concepto de intereses de prestaciones sociales correspondiente al año
2006. A dicha documental se le otorga valor probatorio de conformidad con lo
establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
- Rielan desde el folio ciento treinta y ocho (138) hasta el folio doscientos cuatro (204)
del cuaderno de recaudos del expediente, en original, recibos de pago emitidos por la
empresa Hotel Tamanaco a nombre del demandante. De las documentales se
desprenden los conceptos cancelados por la empresa durante la relación de trabajo, el
pago que realizó la empresa por concepto de vacaciones, de bono vacacional, por
utilidades; de igual forma se desprenden las deducciones realizadas por la empresa, el
monto total cancelado y en alguno las firmas del trabajador. A dicha documental se le
otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley
Orgánica Procesal del Trabajo.
- Riela al folio doscientos cinco (205) del cuaderno de recaudos del expediente, en
original, recibo de pago emitido por el Hotel Tamanaco a nombre del demandante, del
mismo se desprende el pago realizado por la empresa por concepto de intereses sobre
las prestaciones sociales del año 2004. A dicha documental se le otorga valor
probatorio de conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica
Procesal del Trabajo.
- Rielan desde el folio doscientos seis (206) hasta el folio doscientos cincuenta y nueve
(259) del cuaderno de recaudos del expediente, en original, recibos de pago, de las
mismas se desprenden los pagos que realizó la empresa al trabajador tanto por salario,
día libre, vacaciones, bono vacacional, utilidades; de igual forma se desprende las
deducciones realizadas, el monto total de las asignaciones y en algunos la firma
autógrafa del trabajador. A dicha documental se le otorga valor probatorio de
conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del
Trabajo.
- Riela al folio doscientos sesenta (260) del cuaderno de recaudos del expediente, en
original, recibo de pago emitido por el Hotel Tamanaco a nombre del demandante, de la
documental se desprende el pago realizado por concepto de intereses sobre
prestaciones sociales correspondiente al año 2003. A dicha documental se le otorga
valor probatorio de conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica
Procesal del Trabajo.
- Rielan desde el folio doscientos sesenta y uno (261) hasta el folio trescientos
cincuenta y cinco (355) del cuaderno de recaudos del expediente, en original, recibos
de pago emitidos por el Hotel Tamanaco a nombre del demandante, de los mismos se
desprenden las asignaciones otorgadas al trabajador, como salario, día libre, tasación,
comida, puntos por pisos, cargos por cubiertos, aporte de caja de ahorro; de igual
forma se puede observar las deducciones realizadas; el pago por vacaciones, bono
vacacional, utilidades; se desprende el monto total cancelado al trabajador y la firma. A
dicha documental se le otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en el
artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
- Riela al folio trescientos cincuenta y seis (256) del cuaderno de recaudos del
expediente, en original, recibo de pago emitido por la empresa Hotel Tamanaco al
demandante, del mismo se desprende el pago realizado por concepto de intereses
sobre las prestaciones sociales y la firma del trabajador. A dicha documental se le
otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley
Orgánica Procesal del Trabajo.
- Rielan desde el folio trescientos cincuenta y siete (357) hasta el folio cuatrocientos
treinta y cuatro (434) del cuaderno de recaudos del expediente, en original, recibos de
pago emitidos por la empresa Hotel Tamanaco al demandante, de las documentales se
observa las asignaciones otorgadas al trabajador durante la relación de trabajo, de
igual forma se desprende los pagos que realizaba la empresa por concepto de
vacaciones, bono vacacional y utilidades; se observa el monto total de las asignaciones
otorgadas y en varios de los recibos la firma autógrafa del trabajador. A dicha
documental se le otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en el
artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
- Riela al folio cuatrocientos treinta y cinco (435) del cuaderno de recaudos del
expediente, recibo de pago emitido por la empresa Hotel Tamanaco al demandante, de
la documental se desprende el pago que realizó la empresa por concepto de intereses
de prestaciones sociales del nuevo régimen. A dicha documental se le otorga valor
probatorio de conformidad con lo establecido en el artículo 78 de la Ley Orgánica
Procesal del Trabajo.
- Rielan desde el folio cuatrocientos treinta y seis (436) hasta el folio cuatrocientos
sesenta y siete (467) del cuaderno de recaudos del expediente, en original, recibos de
pago emitidos por el Hotel Tamanaco al demandante, de los mismos se desprende las
asignaciones laborales otorgadas al trabajador, como el salario, vacaciones, bono
vacacional, utilidades, domingos trabajados, días feriados, día libre, tasación, comida,
puntos por pisos; de igual forma se desprende las deducciones realizadas por la
empresa; el monto total de lo cancelado y en algunos recibos la firma del trabajador. A
dicha documental se le otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en el
artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo.
Efectuado el análisis probatorio que antecede, esta Sala de Casación Social
se dispone a decidir la presente controversia en los términos siguientes:
En primer lugar, respecto del horario de trabajo la parte actora alega haber
laborado un horario rotativo de lunes a sábado, que también podía ser de martes a
domingo, con un día libre a la semana que podía ser cualquiera, de 6:00 A.M. a 2:00
P.M., señalando que trabajaba 48 horas semanales; razón por la cual, afirma que la
empresa demandada le adeuda 4 horas extras semanales. Ante dicho alegato la parte
demandada alegó que el actor nunca trabajó 48 horas semanales, por cuanto siempre
trabajo una jornada ordinaria de 44 horas. Ahora bien, habiendo la parte demandada
señalado que la jornada del accionante no era de 48 horas como lo señala sino de 44
horas semanales, debió precisar y probar cual era el horario efectivamente laborado
por el trabajador, quedando entonces en cabeza de la parte demandada la carga de
desvirtuar la jornada de trabajo. En vista de que nada alegó ni probó al respecto, queda
establecido que la jornada de trabajo del actor era de 6:00 A.M. a 2:00 P.M., rotativo de
lunes a sábado, y que también podía ser de martes a domingo, con un día libre a la
semana.
En relación con el reclamo del pago del salario mínimo nacional, el actor
reclama el pago de la diferencia entre el salario efectivamente recibido y el salario
mínimo, así como su incidencia en los conceptos reclamados, desde que el actor fue
trasladado al personal de mesoneros en fecha 01 de enero de 1979, hasta la fecha de
culminación de la relación laboral.
En su defensa, la parte demandada señaló que siempre le pagó al
trabajador un salario básico, el cual era el correspondiente al 60% sobre el salario
mínimo nacional y demás remuneraciones por la prestación de sus servicios,
incluyendo el 10% sobre las cuentas de consumición de los clientes, referentes a
comidas y bebidas, generando un salario normal que superaba con creces al salario
mínimo nacional durante la vigencia de la relación laboral.
Al respecto debe señalar esta Sala, que tal como quedó establecido en las
consideraciones efectuadas al momento de resolver la denuncia de la parte actora en
el recurso de casación, la cuales damos por reproducidas aquí, el criterio aplicable al
momento de decidir la presente controversia era el establecido por la referida sentencia
N° 1438, publicada el 1° de octubre de 2009 (caso: Carlos Eduardo Chirinos
Castellanos contra Desarrollos Hotelco, C.A.), la cual precisó que en los supuestos de
salario mixto, la parte fija no puede ser inferior al salario mínimo fijado por el Ejecutivo
Nacional.
En consecuencia, ante el reconocimiento de la parte demandada de que no
le pagó al trabajador el monto correspondiente al salario mínimo en la parte fija de su
salario mixto, se ordena a la sociedad mercantil Hotel Tamanaco, C.A. que pague al
actor las diferencias del salario mínimo en relación con el salario efectivamente pagado
en la porción fija del salario mixto, desde el 01 de enero de 1979 hasta la fecha de
terminación de la relación laboral, el 24 de diciembre de 2010. Para determinar los
montos a pagar, por cuanto no se trajeron al expediente la totalidad de los recibos de
los pagos efectuados al trabajador por concepto de salario, resulta necesario para esta
Sala ordenar un experticia complementaria del fallo, para la realización de ésta, el
perito deberá trasladarse a la sede de la empresa demandada y revisar en sus
registros contables, los pagos efectuados por ésta al actor durante la duración de la
relación laboral, en la parte fija de su salario, para así determinar la diferencia entre
este monto pagado y el salario mínimo respectivo a cada período de vigencia del
mismo, será esta diferencia resultante la que deberá pagar la empresa demandada al
actor. Asimismo deberá calcular la incidencia de la inclusión del salario mínimo
nacional en los conceptos derivados de la relación laboral, que se condenen en el
presente fallo. Así se decide.
En lo que respecta a las horas extras diurnas, el actor reclama un total de
6.760 horas extras diurnas, por su parte, la demandada afirma en su defensa que, el
actor no trabajó las horas extras reclamadas, las cuales desconoce. En tal sentido,
observa esta Sala que las horas extras reclamadas, devienen del horario de trabajo de,
el cual quedó establecido como cierto anteriormente por no haber sido efectivamente
desvirtuado por la demandada. En consecuencia, se ordena el pago de horas extra en
su límite legal de 100 horas al año, por cada año de servicio, lo cual deberá ser
calculado mediante experticia complementaria al fallo, a razón del salario devengado
en el momento en que debió haberlas percibido, de conformidad con lo establecido en
la cláusula 47 de la convención colectiva que establece que serán pagadas con un 50%
de recargo sobre el salario convenido para la jornada ordinaria y una vez calculadas las
mismas deberán ser adicionadas al salario correspondiente para el cálculo de los
conceptos laborales derivados de la relación laboral aquí reclamados, en los cuales no
se incluyeron dichas horas extras. Así se establece.
En lo que respecta al domingo trabajado, señala que le pagaban el domingo
trabajado con el 50%, es decir 8,5 salarios en lugar de cancelarle 9.5 salarios según
cláusula 46 del Convención Colectiva, ahora bien, se evidencia de autos el pago del día
domingo trabajado, no evidenciándose de autos que la demandada adeudara una
cantidad de días domingos trabajados superior a los que se desprenden de los recibos
de pago, siendo que correspondía a la parte actora la carga probatoria del mismo. Sin
embargo, no se evidencia de los recibos de pago que cursan en autos que los
domingos trabajados hayan sido pagados conforme con lo establecido en la
convención colectiva, es decir con base en 2.5 días de salario por el domingo
trabajado, en tal sentido se ordena la realización de una experticia complementaria al
fallo, a los fines de que el experto designado calcule el salario diario promedio percibido
por el accionante en la semana que laboró el domingo según lo evidenciado en los
recibos de pago mas la incidencia por las horas extras no pagadas por la demandada y
tomando en cuenta el salario mínimo no pagado a partir del desde el 01 de enero de
1979 hasta la fecha de terminación de la relación laboral, el 24 de diciembre de 2010,
antes condenado (los domingos laborados pagados se evidencian de los folios del 6 al
9, 11 al 33, 35 al 38, 41 al 55, 57 al 61, 63, 65 al 69, 71 al 80, 82 al 93, 101, 102, 104 al
119, 121 al 133, 138 al 149, 150, y 151 cursantes en el cuaderno de recaudos número
1) es decir en primer término va a calcular la cantidad a pagar por día domingo
trabajado tomando en cuenta lo señalado en los recibos de pago y las horas extras no
canceladas, y a partir del 01 de enero de 1979 para la realización de dicho cálculo
deberá incluir lo correspondiente al salario mínimo no pagado. Así se establece.-
En cuanto al reclamo por la procedencia de la Cláusula 52 de la Convención
Colectiva, señala la parte actora que la empresa le adeuda la cantidad de 966 días por
prestación de antigüedad, ya que la empresa solo le pagó 966 días, es decir que no le
pagó doble según lo establecido en la convención colectiva, también reclama la
diferencia en el salario con el que se le debieron pagar ese concepto. Ahora bien, dicha
cláusula de la Convención Colectiva establece lo siguiente: “Retiros Voluntarios: Cada
semestre de la vigencia de la Convención Colectiva, quince (15) trabajadores que se
retiren voluntariamente, podrán tener derecho al pago doble de la indemnización por
antigüedad estipulada en el artículo 108 de la Ley Orgánica del Trabajo. (…)”. De la
transcripción parcial de dicha cláusula se evidencia que la misma establece el pago
doble de la indemnización por antigüedad estipulada en el artículo 108 de la Ley
Orgánica del Trabajo, vigente para el momento de suscripción del Contrato Colectivo,
en tal sentido, se desprende de la planilla de liquidación que la parte demandada
canceló al accionante la cantidad de Bs. 57.852,61 por 966 días por concepto de
antigüedad y Bs. 6.692,17 por concepto de 56 días por concepto de antigüedad
establecida en el artículo 108 de la Ley Orgánica del Trabajo, segundo aparte,
evidenciándose igualmente un pago de Bs. 70.625,52 por concepto de pago de la
cláusula 52 de la convención colectiva.
Ahora bien, entiende de dichos pagos se evidencia que el monto a pagar por
dicha cláusula es un monto igual al que debe cancelarse por concepto de antigüedad,
en tal sentido se observa de autos que la empresa canceló un total por antigüedad de
Bs. 64.544,78 y que por concepto de cláusula 52 de la convención colectiva, canceló
un monto superior al antes señalado de Bs. 70.625,52, en tal sentido se observa que
efectivamente la parte demandada canceló en virtud de lo que consideró le
correspondía al accionante la cláusula 52 del contrato colectivo, no siendo procedente
un pago adicional de 966 días más 56 días por cuanto los mismos ya fueron
cancelados. Respecto de la diferencia en el monto del salario con el que se le debió
cancelar este concepto, siendo que la parte actora reclamó diferencia en el pago de 56
días por prestación de antigüedad, establecidos en el artículo 108 Ley Orgánica del
Trabajo segundo aparte, diferencia en el pago por 966 días por concepto de prestación
de antigüedad, a razón de la cláusula 52 del contrato colectivo, a este respecto debe
señalar quien aquí decide, que resultando procedente el pago del salario mínimo y su
incidencia en el resto de los conceptos laborales reclamados, mas el cálculo de los
domingos trabajados, mas las horas extras condenadas por este Juzgado, resulta
evidente la correspondiente la diferencia de los conceptos reclamados en la antigüedad
establecida en el artículo 108 de la derogada Ley Orgánica del Trabajo, y
consecuencialmente la correspondiente diferencia por la cláusula 52 de la Convención
Colectiva. Diferencia que será determinada en la experticia complementaria del fallo,
tomando como base la diferencia en el monto del salario que sea determinado por el
ajuste al salario mínimo y su incidencia en los conceptos aquí referidos, tomando en
consideración los montos que debidamente le fueron pagados al trabajador. Así se
establece.
Con respecto al reclamo del día feriado que coincida con el día de descanso,
de conformidad con lo establecido en la cláusula 46 de la convención colectiva, la parte
actora aduce que cuando el día de descanso coincidiera con feriado debía cancelarle 8
días de salario, pero que le cancelaban 7 por lo que le adeudan 1 día de salario
adicional semanal por coincidir este día de descanso con el día domingo que es día
feriado. Al respecto se observa que, dicha petición resulta excesiva por cuanto la parte
actora reclama prácticamente todos los domingos, existentes a partir de la fecha de
promulgación del Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, ya que según la parte
actora no le era posible determinar con exactitud los días laborados y los no laborados,
en razón de que no tenía todos los recibos de pago. En tal sentido, se determina que le
correspondía a la parte actora la carga de demostrar los días reclamados, en tal
sentido siendo que la parte demandada consignó entre sus documentales recibos de
pago en los cuales se evidencia que pagó los días libres que coincidían con feriado, no
demostrando el accionante que además de los efectivamente pagados se le adeudaran
otros, es forzoso para esta Sala declarar improcedente dicho reclamo. Así se decide.
En cuanto a la diferencia de vacaciones, la parte actora reclama la diferencia
en 1.708 días de vacaciones generadas en los 32 años de servicio y la fracción de 6
meses, a razón de 41 días anuales por los periodos que van desde el 78-79 al 81-82,
48 días anuales, por el periodo que va desde 82-83 al 85-86 y 53 días anuales desde el
periodo 86-87 hasta la culminación de la relación laboral, lo cual incluye la fracción en
el último año de servicios, por no haberle incluido en el cálculo de las mismas las
siguientes alícuotas: domingo trabajado faltante por pagar, incidencia del salario
mínimo, día de descanso que coincide con domingo, día libre pagado, salario mínimo
no cancelado, horas extraordinarias. Se evidencia de los dichos del accionante que
dichas vacaciones fueron pagadas, reclamando únicamente una diferencia por los
conceptos anteriormente señalados, en tal sentido procede la diferencia por la
incidencia de los domingos trabajados, así como la incidencia por salario mínimo
declarado procedente, desde el 01 de enero de 1979, y la generada por las horas
extras no pagadas, condenadas previamente, para la realización de dicho cálculo
deberá el experto designado, tomar en cuenta la cantidad de días que le correspondía
al actor conforme a las convenciones colectivas vigentes para el momento en que se
generó el derecho: período 78-79: 27 días, 79-80 al 81-82: 33 días, 82-83 al 84-85: 40
días, del 85-86 al 88-89: 43 días, del 89-90 al 91-92: 48 días, del 92-93 al 99-00: 52
días, del 00-01 al 09-10: 53 días, dicha cantidad deberá prorratearse para el cálculo de
la fracción. Deberá entonces calcular el experto todo lo que le correspondía por este
concepto y deducirle las cantidades pagadas por la demandada, para lo cual deberá
solicitarle a la demandada sus registros contables de donde se verifiquen los pagos
realizados por dichos conceptos a los fines de ser descontados. Así se establece.
En cuanto a la diferencia de utilidades, la parte actora reclama la diferencia
en 3900 días de utilidades generadas en los 32 años de servicio y la fracción de 6
meses a razón de 120 días anuales, por no haberle incluido en el cálculo de las
mismas las siguientes alícuotas: domingo trabajado faltante por pagar, incidencia
salario mínimo, día de descanso que coincide con domingo, día libre pagado, salario
mínimo no cancelado, horas extraordinarias. Al igual que en el tema de las vacaciones,
lo aquí reclamado se refiere únicamente a la diferencia por los conceptos antes
señalados; en tal sentido, procede la diferencia por la incidencia de los domingos
trabajados, así como la incidencia por la diferencia de salario mínimo declarado
procedente desde el 01 de enero de 1979, y la incidencia generada por las horas extras
no pagadas, condenadas supra, para la realización de dicho cálculo deberá el experto
designado, tomar en cuenta la cantidad de días que le correspondía al actor conforme
a las convenciones colectivas vigentes para el momento en que se generó el derecho,
de la siguiente forma: desde el inicio de la relación laboral hasta el año 1985: 50 días,
desde 1986 hasta 1988: 65 días, desde 1989 al año 1997: 70 días, del año 1998 al
2000, 90 días, del año 2001 al 2003: 95 días, año 2004 y 2005: 105 días, desde el año
2006 hasta la fecha de culminación de la relación laboral: 120 días. Deberá entonces
calcular el experto todo lo que le correspondía por este concepto y deducirle las
cantidades pagadas por la demandada, para lo cual deberá solicitarle a la demandada
la información que repose en sus registros contables, respecto de los pagos realizados
por dichos conceptos, a los fines de ser descontados. Así se establece.
En cuanto a los días feriados (domingo) adeudados de conformidad con la
cláusula 46 de la convención colectiva, esto es, días de descanso que coinciden con el
día feriado (domingo): la parte actora reclama las siguientes cantidades de domingos
en los siguientes años: para el año 2006: 9, año 2007; 12, año 2008: 12, año 2009: 12,
año 2010: 12. Respecto a dicho reclamo, se evidencia de autos (específicamente de
los folios 86, 132, 191, 244, 252, 300, 305, 306, 308, 323, 331 y 360) que los días libres
coincidentes con día feriado fueron pagados por la demandada, debiendo establecer
esta Sala que se considera que fueron efectivamente pagados por cuanto la parte
actora no demostró que le adeudaran una cantidad de días superior a la que consta en
autos. En tal sentido, se declara improcedente este reclamo.
Respecto del reclamo de los días de descanso laborados en día feriado
(domingo y otros feriados), la parte actora pide los domingos en los siguientes años:
para el año 2006: 29, año 2007: 40, año 2008: 40, año 2009: 40, año 2010: 41, dada la
forma como fueron reclamados, le correspondía al actor la carga de probar que
efectivamente había trabajado los mismos. En tal sentido, siendo que en el presente
caso no quedó demostrado por el actor éste extremo, es forzoso declarar la
improcedencia de los mismos. Así se establece.
Diferencias en pagos por días libres semanales: reclama la diferencia en el
día libre semanal a razón de la incidencia del salario mínimo, domingo trabajado
faltante por pagar, incidencia por día de descanso que coincide con domingo. A este
respecto se debe señalar que en razón de los conceptos condenados anteriormente, y
su incidencia necesaria en los montos correspondientes derivados de la relación
laboral, se evidencia que efectivamente existe una diferencia a favor del accionante por
los días libres semanales, en los cuales no se adicionó la incidencia de la diferencia por
salario mínimo, domingo trabajado y horas extras. En consecuencia, se ordena al
experto el cálculo de esa diferencia en el monto de los días libres que efectivamente
fueron pagados por la demandada, para lo cual deberá revisar los registros contables
de la demandada.
Diferencia en el pago por días feriados cancelados por la empresa: señala
que no se le tomó en cuenta la suma de Bs. 125,85 por día mensual según liquidación
de la empresa ni la alícuota por día domingo trabajado semanal faltante por pagar
según cláusula 46 del contrato colectivo, por cuanto sólo le cancelaban el día domingo
trabajado con el 50% es decir le cancelaban 8.5 salarios en lugar de cancelarle 9.5
salarios, incidencia de salario mínimo, incidencia día libre pagado semanal cancelado,
mas salario mínimo, reclamando estos días feriados desde el año 1978 hasta la fecha
de culminación de la relación laboral. A este respecto, debe señalar esta Sala que le
corresponde al actor la incidencia de los conceptos anteriormente condenados, esto es,
la incidencia de la diferencia por salario mínimo, domingo trabajado y horas extras en el
pago de los días feriados cancelados por la empresa demandada, según se desprende
de los autos, dicha incidencia será calculado mediante la experticia contable ordenada.
Así se establece.
En consecuencia, visto lo establecido supra, de los cual se constata que no
se tomó en cuenta para computar el salario del actor la incidencia del salario mínimo en
los días domingos trabajados, la alícuota del día de descanso que coincidía con
domingo, la alícuota del día libre semanal cancelado, mas el salario mínimo, mas horas
extras diurnas; se ordena para el cálculo del salario mensual devengado por el
accionante, que se nombre un experto, a los fines de que realice el cálculo minucioso
de los conceptos derivados de la relación laboral, aquí condenados a saber: 100 horas
extras diurnas por año durante toda la relación laboral, domingos trabajados en razón
de lo establecido en la convención colectiva según se desprende de los recibos de
pago, en los días libres y feriados, en el salario mínimo condenado por este Juzgado, lo
cual deberá adicionársele a la parte fija cancelada por la demandada mas la parte
variable a los fines de poder establecer el salario promedio mensual. Una vez calculado
el salario correspondiente en cada mes durante toda la relación laboral, debe
calcularse lo correspondiente a vacaciones y utilidades tomando en cuenta la cantidad
de días establecidos en la Convención Colectiva según lo señalado previamente, y la
incidencia de dichos conceptos en el salario integral devengado por el accionante, a los
fines de que sean calculados los montos correspondientes al actor por concepto de la
antigüedad y antigüedad adicional establecida en la derogada Ley Orgánica del
Trabajo. La diferencia en la cantidad resultante derivada del artículo 108 eiusdem se
deberá computar doble a los fines del considerar el pago de la cláusula 52 de la
Convención Colectiva. A los montos resultantes se le deberá descontar los montos
efectivamente pagados por la demandada según se desprende de los recibos de pago
y para los periodos que no conste en los recibos de pago el experto deberá solicitar a la
demandada de la información correspondiente de sus registros contables a los fines de
deducirle lo pagado en cada concepto.
También se acuerdan a favor del demandante los intereses de mora e
indexación, a los fines de su cuantificación, se ordena la práctica de una experticia
complementaria del fallo, de acuerdo con los siguientes parámetros: (1) los intereses
de mora serán calculados conforme lo prevé el artículo 92 de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela y de acuerdo a las tasas establecidas para ello
aplicando analógicamente el literal “c” del artículo 108 de la Ley Orgánica del Trabajo,
desde la fecha de en que se hizo exigible el derecho hasta la fecha en la cual se
materialice el pago, debiendo acotar que no operará el sistema de capitalización sobre
los mismos; (2) la indexación de las sumas condenadas desde la notificación de la
demandada, hasta el cumplimiento del pago, tomando en consideración el índice de
precios al consumidor del Área Metropolitana de Caracas; (3) el experto deberá excluir
de dichos cálculos, los lapsos sobre los cuales la causa se hubiere paralizado por
acuerdo entre las partes, hechos fortuitos ó fuerza mayor, tales como vacaciones
judiciales y huelga de funcionarios tribunalicios, realizando el cómputo con base a los
índices inflacionarios correspondientes fijados por el Banco Central de Venezuela, todo
ello de acuerdo con la sentencia de fecha 12 de noviembre de 2010, dictada por la Sala
de Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia (caso Juan Carlos Martín Rivodo
contra la Sociedad Mercantil Maldifassi & Cía, C.A.). Así se establece.
En caso de no cumplimiento voluntario de la sentencia, el Juez de
Sustanciación, Mediación y Ejecución del Trabajo competente, aplicará lo dispuesto en
el artículo 185 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo. Así se decide.
DECISIÓN
En mérito de las consideraciones anteriores, esta Sala de Casación Social
del Tribunal Supremo de Justicia, administrando justicia en nombre de la República
Bolivariana de Venezuela por autoridad de la ley, declara: PRIMERO: CON LUGAR el
recurso de casación propuesto por la representación judicial de la parte demandante,
contra el fallo proferido por el Juzgado Octavo Superior del Trabajo de la
Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas, en fecha 18 de marzo de
2013; en consecuencia, ANULA el fallo impugnado y
resuelve, SEGUNDO: PARCIALMENTE CON LUGAR la demanda interpuesta por el
ciudadano Ruperto de Jesús Cornieles Barreto contra la sociedad mercantil Hotel
Tamanaco, C.A.
No hay condenatoria en costas del proceso, en virtud de no haber
vencimiento total de conformidad con lo establecido en el artículo 59 de la Ley
Orgánica Procesal del Trabajo.
No firman la presente decisión el Magistrado Luis Eduardo Franceschi
Gutiérrez, ni la Magistrada Carmen Esther Gómez Cabrera, en virtud de no haber
asistido a la audiencia por motivos justificados.
Publíquese, regístrese y remítase el expediente a la Unidad de Recepción y
Distribución de Documentos de la Circunscripción Judicial supra indicada. Particípese
de esta decisión al Juzgado Superior de origen, antes señalado.
Dada, firmada y sellada en la sala de Despacho de la Sala de Casación
Social del Tribunal Supremo de Justicia en Caracas a los once (11) días del mes de
agosto del año 2014. Años 204° de la Independencia y 155° de la Federación.
El Presidente de la Sala,
________________________________
LUIS E. FRANCESCHI GUTIÉRREZ
La Vicepresidente y Ponente, Magistrado,
__________________________________ __________________________
CARMEN ELVIGIA PORRAS DE ROA OCTAVIO SISCO RICCIARDI
Magistrada, Magistrada,
___________________________________ __________________________________
_ CARMEN ESTHER GÓMEZ CABRERA
SONIA COROMOTO ARIAS PALACIOS
Secretario,
____________________________
MARCOS ENRIQUE PAREDES
R.C. Nº AA60-S-2013-000631
Nota: Publicada en su fecha a las
El Secretario,