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ASUNTO:
Honorables Magistrados:
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El señor FÉLIX PUJOLS JEREZ, dominicano, mayor de edad, casado,
titular de la cédula de identidad personal y electoral no. 001-1470163-4, domiciliado
y residente en esta ciudad, Abogado de los Tribunales de la República, Servidor
Público de Carrera Administrativa, Consultor Jurídico y posteriormente Encargado de
Defensoría del Consumidor del Instituto Nacional de Protección de los Derechos del
Consumidor, Pro Consumidor;
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I. RELACIÓN PRECISA Y CIRCUNSTANCIADA DE LOS HECHOS Y DE LA
ACTUACION ADMINISTRATIVA ANTIJURÍDICA
2. Conforme al acta C.P. no. 078/2014 de fecha 09 de febrero del año 2015, el Lic. Felix
Pujols Jerez fue DEGRADADO del puesto de Carrera Administrativa, de Consultor
Jurídico del Instituto Nacional de Protección de los Derechos del Consumidor Pro
Consumidor, hacia un área inorgánica e inexistente en términos jurídicos, denominada
Defensoría del Consumidor, según consta en el acta la opinión técnica de la
presidencia de la Comisión de Personal del MAP, a saber: “Que la degradación no
consiste en la reducción de salario sino en un cargo de menor nivel jerárquico y
hasta que no exista una Estructura aprobada por este Ministerio el Empleado
mantiene la titularidad del puesto tal como lo establece el artículo 59 numeral I de
la Ley no. 41-08 de Función Pública, por lo cual, no procede el traslado del
Empleado por no existir en la Estructura actual el Departamento de Defensoría del
Consumidor”.
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Quiero que conste en acta que en presencia de la Encargada de Recursos Humanos
la nueva Encargada de Consultoría Jurídica me externó que mis nuevas funciones
serían como abogado externo, aunque en la designación establece que era como
Encargado. Días después la Enc. de Recursos Humanos, me dijo que habló con la
Directora y rectificaron que esas no son funciones de Encargado. Al día siguiente de
que me entregaron la acción, en presencia de la Secretaria hice el inventario (del
expedientes a mi cargo) para hacer entrega y no me recibieron, tuve que salir del
área y alojarme en Recursos Humanos, pues no tenía espacio donde ir (…). Quiero
resaltar que a raíz de mi reclamación al MAP, el lunes 10 de marzo se inicia una
persecución en mi contra y el día 13 se me entrega una suspensión con disfrute de
salario por 30 días, no obstante me llamaron de Recursos Humanos (La Encargada,
Licda. Olga Paez Polanco, a mi celular) a las 5:00 p.m., informándome que la
suspensión fue revocada por la Directora y que podía reintegrarme el lunes 17 a mi
trabajo, lo que demuestra que existe una retaliación… de forma que me están
instrumentando un expediente para mi despido sin derecho a la defensa, violentando
el debido proceso. Por lo que solicito que me sean reconocidos mis derechos según el
Principio de Legalidad y de Tutela Administrativa, ya que el MAP no ha aprobado la
nueva estructura, además, depositamos las acciones de personal donde se demuestra
que mi área dependería de la Consultoría Jurídica, además pueden verlo en la
nómina en donde también se indica que es una dependencia de la Consultoría
Jurídica. Solicito reconocimiento de mi cargo de Carrera”.
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ordenamiento jurídico en materia administrativa, y por ende, contrarias a la
institucionalidad, las cuales resaltaremos a continuación, posterior a citar el acto
administrativo antijurídico.
7. En respuesta a las nuevas funciones, el Lic. Félix Pujols Jerez, Servidor Público de
Carrera Administrativa, Encargado del Departamento de la Defensoría del
Consumidor, envió una comunicación en fecha 11 de noviembre del año 2014 con
copias a los Departamentos de Recursos Humanos y Planificación, -tal como se
hiciera la comunicación anterior-, a través de la cual le explicaba a la Dirección
Ejecutiva, en síntesis, tres aspectos esenciales, a saber:
b) Que los temas relacionados a las nuevas funciones, corresponden a la fase inicial de
trámite, creación del expediente administrativo, por lo que es obligatorio su análisis
de procedencia o no, (antes de apoderar a la Defensoría del Consumidor), lo cual
corresponde a la Dirección Ejecutiva o a quien se delegue, como técnica de
distribución de competencias; por tanto, Defensoría del Consumidor estaría
impedido de conocer, -en buen derecho y por ética profesional- estos casos, en
virtud de que sería juez y parte, y estaría comprometiendo el principio de
objetividad de la administración, al conocer y decidir un mismo órgano
(Defensoría al Consumidor) en la fase inicial del procedimiento administrativo
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(hasta intentos de conciliación si procediera) y posteriormente dar asistencia
legal a los consumidores en los tribunales, como habitualmente realizamos en
materias sectoriales como electricidad, seguros, etc., por lo que Defensoría
tendrían el monopolio de estos casos; y,
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Felix Pujols? (si inmediatamente después se iba a alegar ineficiencia del hoy
Servidor demandante).
e. Si partimos del hecho, de que la Directora de turno, Licda. Altagracia Paulino, externó
en reunión privada al hoy Demandante, que quería que asumiera las funciones de las
áreas de reclamaciones, servicios públicos y análisis de reclamaciones, pero desde
Defensoría del Consumidor, porque dichas áreas eran deficientes y admitiendo
además, que nunca se había hecho el trabajo adecuado en sus primeros dos (2)
períodos (4 años), podemos preguntarnos: ¿Acaso el plan era, que si asumía las
nuevas funciones en Defensoría, por la falta de personal y recursos, (reconocido por la
Directora de turno en su comunicación), le explotaría en sus manos un cúmulo de
expedientes, una deficiencia de años respecto de esos temas? ¿O si no asumía las
funciones, cualquiera que fueran las razones, sería iniciado un proceso sancionatorio a
vapor para desvincularlo?
9. En ese mismo orden, y partir de una amonestación de primer grado por supuestamente
negarse a cumplir con sus funciones, conforme lo reseña el Acta C.P. No. DRL-
444/2014 del MAP (en parte con muchas incoherencias y faltas de precisión), el
servidor Demandante resalta lo siguiente:
“La amonestación es improcedente e irregular, toda vez toda vez que el fundamento
jurídico que se utilizó para justificar la falta no se corresponde con la verdad y no
tiene ningún sustento. En la comunicación que le envié a la Directora son explicables
y el porqué. El artículo 117 de la Ley no. 358-05 de Pro Consumidor establece el
inicio del procedimiento, quién debe derivar la competencia y si procede, en el plazo
(establecido). Cuando estuvimos en la Consultoría la Directora delegó las opiniones
a la Consultoría (en reuniones, no por escrito), y el plazo para el tiempo de
respuesta, cuando estábamos ante la Consultoría lo asumíamos ¿y ahora por qué no?
Si existe esa estructura (para realizar esas funciones) por qué me amonestan. La
Directora y yo sostuvimos una conversación de 40 minutos, y en la comunicación
establece algo diferente a lo que ella y yo habíamos conversado. Nunca se ha
cumplido con el plazo de los cinco días que establece la Ley. No puedo ser juez y
parte. Se está reclamando algo que rompe con el principio de objetividad. Las
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funciones no son compatibles. Ante la ausencia de un análisis previo de procedencia
o no (de las reclamaciones y denuncias), se presume que procede cuando llega al
departamento. Se hizo una reunión para hablar sobre el caso, (realmente fue previo a
la asignación de funciones), le envié un correo, en ese tiempo se tomó una decisión
(respecto) de los servicios públicos, esta reunión fue con la Directora. Fue la
Directora quien voluntariamente dijo que no se va a hacer de esta manera, que las
opiniones jurídicas debe hacerla la Consultoría Jurídica, antes yo lo hacía porque no
había una estructura, realmente debe hacerlo la unidad de análisis y reclamación
pasa (por ese organismo) realmente, pero no hay ningún análisis. Los servicios
públicos es diferente, no siempre son llamados a conciliación, sino directo a mi
Departamento, pero con un análisis previo.
11. Sin embargo, aunque el acta C.P. No. DRL-471/2014, no recoge la discusión
suscitada entre el Lic. Pujols y la Señora Lissette Rivas, quien estuvo presente en el
conflicto, expresa claramente su opinión respecto de la improcedencia del acto
administrativo de suspensión de 90 días sin disfrute de sueldo, a saber:
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12. Todo lo cual viola el principio de imparcialidad e independencia que establece la Ley
no. 107-13, citamos: “Principio de imparcialidad e independencia: El personal al
servicio de la Administración Pública deberá abstenerse de toda actuación arbitraria
o que ocasione trato preferente por cualquier motivo y actuar en función del servicio
objetivo al interés general, prohibiéndose la participación de dicho personal en
cualquier asunto en el que él mismo, o personas o familiares próximos, tengan
cualquier tipo de intereses o pueda existir conflicto de intereses”.
14. Luego de concluido los tres (3) meses fuera de la Institución sin disfrute de sueldo –y
sin conocer de manera oficial el porqué de la suspensión-, el Lic. Félix Pujols Jerez
ingresa en fecha 02 de marzo del 2015 a Pro Consumidor, gestionando sus tareas,
despachando con sus colaboradores y actualizándose toda esa semana laboral en la
Defensoría del Consumidor. Sin embargo, el lunes 09 de marzo del presente año, vía
Departamento de Recursos Humanos, se le entrega una nueva suspensión, esta vez
por treinta (30) días, para pretendidamente investigar unas supuestas faltas de tercer
grado, sin que se le explicara ni informara en absoluto, las razones. Acto seguido, al
Lic. Pujols preguntarle personalmente a la Licda. Olga Páez, Encargado del
Departamento de Recursos Humanos, en el momento de la entrega de la acción de
personal, sobre los motivos de esta nueva suspensión, la formulación de los cargos y
la información de la supuesta investigación, que dónde está el expediente y de qué se
le acusa, ella respondió: “Mañana (10 de marzo) te llamaré para que vengas a ver el
expediente”, sin embargo, el exponente nunca tuvo la respuesta prometida.
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16. Conforme se evidencia en el acta C.P. DRL-081/2015 del MAP, en este caso por la
reclamación por la suspensión de 30 días más para una supuesta investigación, son
hechos evidentes los siguientes:
Lo primero (que notificaron al domicilio de la madre del Lic. Pujols) fue el informe
de la comisión de investigación de fecha 13/03/2015 y que posteriormente en el
mismo domicilio irregular, en fecha 19/03/2015 mediante acto de alguacil se notificó
la formulación de cargos, no obstante la encargada de RR HH, me había prometido
que tenía acceso al expediente en fecha 10/3/2015.
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17. Es muy esclarecedor citar nuevamente otra de las opiniones de la presidencia de la
Comisión de Personal, en este caso respecto de esta suspensión de 30 días para fines
de investigación, a saber:
18. Como si todo lo acontecido no fuera suficiente, en fecha 09 de abril, al cumplirse los
30 días de suspensión por supuestos motivos de investigación, el Lic. Félix Pujols
Jerez se reincorporó nueva vez a sus labores en Defensoría del Consumidor. Ese
mismo día, al concluir la jornada laboral, vía Recursos Humanos se le notifica nueva
vez (por tercera vez) una suspensión de 30 días más, para supuestamente “continuar
con la investigación”, la cual recibió inconforme, alegando que es una arbitrariedad,
abuso de poder y violación a sus derechos fundamentales, entre otras cosas.
20. Pues contrario al principio de inmutabilidad del proceso, la representante legal de Pro
Consumidor mencionó como supuesto motivo para prorrogar la suspensión para fines
de investigación, nuevas imputaciones, sin que nueva vez se le notificara, informara y
permitiera defenderse. Citado en el acta, la Licda. Ana Vialet menciona: “La
suspensión nos estamos basando en lo que establece la Ley no. 41-08, esto es porque
aparecieron otras acciones que fue en la gestión del señor. Hay unos expedientes que
el Tribunal ha puesto en mora a la institución, que dichos expedientes estaban bajo
la gestión del señor Felix”.
21. ¿Cuáles eran esos expedientes? ¿Procede luego de un informe definitivo que hace
recomendación de desvinculación? ¿Se le notificaron nuevos cargos para que pudiera
redactar su escrito de descargo como establece el art. 87 de la Ley no.41-08? ¿Por qué
con estas nuevas evidencias no le permitieron audiencia ante el Consejo Directivo?
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22. Como fue reiterado en esa acta también, que “Las faltas si no se imputan en el plazo
correcto prescriben en un año, según lo que establece el Reglamento no. 523-09 de
Relaciones Laborales”, por eso y no por otra cosa, tuvieron que fabricar otras
calumnias contra el Servidor Felix Pujols, puesto que ya habían sido
desarticuladas y desmentidas todas las anteriores acciones y actos
administrativos ARBITRARIOS y ANTIJURIDICOS.
23. Es muy importante destacar, que en fecha 09 de febrero el hoy Demandante notificó
mediante acto de alguacil a la Dirección Ejecutiva, que desistía de los Recursos de
Reconsideración depositados, al tiempo de notificar por separado, la interposición de
los Recursos Jerárquicos ante el Consejo Directivo de Pro Consumidor,
depositando las actas con las opiniones favorables al Servidor, principalmente
solicitando audiencia para mostrar otras pruebas, testimoniales y documentales
que justifican la revocación de todos los actos administrativos en su perjuicio, todo
en virtud de la Ley no. 107-13, de Derechos y Deberes de la Personas en su
Relación con la Administración.
24. Los Recursos Jerárquicos interpuestos ante el Consejo Directivo fueron rechazados
sin examinar las pruebas depositadas, confirmadas las decisiones de la Dirección
Ejecutiva y, lo peor, aun cuando el art. 69 de la Constitución establece el derecho a
ser escuchado, como parte del debido proceso, que la Ley no. 107-13 establece como
un Derecho de los ciudadanos y el Deber de Buena Administración, conceder
audiencia cuando se emitiesen actos administrativos que le sean desfavorables a las
personas o ciudadanos, sobre todo en materia sancionadora, NO LE
CONCEDIERON AUDIENCIA, NO LE HICIERON UNA CORRECTA
FORMULACIÓN PRECISA DE CARGO, TUVO ACCESO AL EXPEDIENTE
LUEGO DE HABER SIDO SUSPENDIDO EN VARIAS OCASIONES Y
LUEGO DE QUE SE RINDIERA UN INFORME RECOMENDANDO SU
CANCELACIÓN, lo que equivale a decir, que NO LE PERMITIERON
EJERCER EL DERECHO DE DEFENSA Y VIOLARON EL
PROCEDIMIENTO QUE ESTABLECE LA LEY DE FUNCIÓN PÚBLICA Y
EL DEBIDO PROCESO ADMINISTRATIVO.
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ministerial Juan Matías Cardenes J., alguacil ordinario del Tribunal Superior
Administrativo, la Resolución nº. 013-2015 dictada por el Consejo Directivo de Pro
Consumidor, mediante la cual se desvincula del personal de Recurso Humanos de
dicha institución al hoy Recurrente y la correspondiente Acción de Personal haciendo
efectiva la mencionada Resolución.
26. Dicha Resolución, al igual que todas las actuaciones llevadas a cabo por Pro
Consumidor, se realizaron al margen de todos los principios que rigen la actuación
administrativa, juridicidad y legalidad, debido proceso, ética, seguridad jurídica, el
deber de buena administración, y todos los principios rectores que forman el estatuto
de la función pública y nuestro ordenamiento jurídico vigente al momento de su
accionar; que en síntesis, han sido llevadas a cabo sin que el recurrente pueda ejercer
de forma EFECTIVA y en IGUALDAD DE ARMAS su derecho de defensa –tal y
como demostraremos en el momento procesal oportuno-, lo que evidencia aun más la
vulneración a los derechos del exponente, quien, ha sido objeto de un supuesto
procedimiento disciplinario-sancionatorio que se ha apartado de las reglas y pautas
constitucionales del debido proceso administrativo y de toda actuación administrativa,
respecto de cualquier sujeto de derecho, en el marco de un Estado Constitucional de
Derecho.
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reclamaciones y peticiones que eleven los servidores públicos en materias
disciplinarias, y de otra índole contempladas en la presente ley y sus reglamentos
complementarios, y en los respectivos estatutos de personal de tales organismos,
cuando no haya sido posible resolverla por vía administrativa directa”.
A. Admisibilidad.
29. Para el Profesor Dr. Ricardo Rivero Ortega, los principios en el Derecho
Administrativo “son como reglas de prudencia” que deben guiar a la Administración
Pública o cumplir el poder público en general. Además, podemos decir que son el
conjunto de reglas jurídicas que rigen la actuación de la Administración Pública,
contenidos en la Constitución y demás normas infra-constitucionales del
ordenamiento jurídico de un Estado.
32. Y continúa (Ortega Polanco) citando otras leyes habilitantes: “En igual orientación
que la Constitución, la Ley Orgánica de la Administración (247-12) establece el
principio de responsabilidad civil y penal (artículo 12.17). Plantea que los entes
administrativos comprometen su responsabilidad civil y penal por los daños
causados por falta de sus órganos y servidores en el desempeño de su función
administrativa”.
33. En ese mismo sentido y conforme al derecho y deber de buena administración, así
como los principios de debido proceso y de responsabilidad que establece la Ley no.
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107-13, vigente en el proceso y conflicto contra el Demandante, se le habilita
nuevamente para demandar en responsabilidad administrativa en el presente caso, a
saber: “Principio de responsabilidad: Por el que la Administración responderá de
las lesiones en los bienes o derechos de las personas ocasionados como consecuencia
del funcionamiento de la actividad administrativa. Las autoridades y sus agentes
asumirán las consecuencias de sus actuaciones de acuerdo con el ordenamiento
jurídico”.
34. Asimismo, el artículo 57 de la Ley no. 107-13, despeja de toda duda la competencia
jurídica especializada de la jurisdicción administrativa para conocer la presente
demanda, así como la admisibilidad para reclamar cualquier tipo de daño
indemnizable (patrimonial, físico o moral, emergente o por lucro cesante), (Francisco
Ortega), proveyendo a los ciudadanos, administrado y servidores públicos afectados
del título habilitante definitivo para demandar en responsabilidad administrativa.
“Artículo. 57. Responsabilidad subjetiva. El derecho fundamental a la buena
administración comprende el derecho de las personas a ser indemnizados de toda
lesión que sufran en sus bienes o derechos como consecuencia de una acción u
omisión administrativa antijurídica. Corresponde a la Administración la prueba de
la corrección de su actuación”.
35. Como se ha podido describir y probar, el Demandante, Lic. Felix Pujols Jerez
ostentaba el cargo de Consultor Jurídico clasificado como puesto carrera
administrativa y posteriormente degradado a Encargado de Defensoría del
Consumidor, y fue separado de sus funciones en franca violación al debido proceso
administrativo y al estatuto de función pública. En ese tenor, aplican las disposiciones
del artículo 58 de la Ley 107-13, a saber: “Artículo. 58. Legitimación activa y pasiva.
La reclamación de indemnización podrá ser formulada por cualquier ciudadano, por
los propios empleados públicos y por otro ente público, siempre que hayan sufrido un
daño como consecuencia de una actuación u omisión administrativa”.
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toda acción, reclamación o impugnación ante el Tribunal Superior Administrativo,
tal y como lo afirma nuestro tribunal supremo.
37. Tal y como ha sido expuesto por la doctrina, “la exigencia de un interés personal al
demandante caracteriza al proceso subjetivo” 1. La acción en justicia debe ser
ejercida por la persona contra quien se ha atentado en el goce de una situación
jurídica, o en cuyo favor el derecho objetivo establece la facultad de obtener la
creación, la modificación o la extinción de una situación jurídica 2.
38. En el presente caso, es evidente que se trata de daños sucesivos, puesto que desde la
degradación, pasando por cada una de las cuatro (4) suspensiones, (una de ellas
dejada sin efectos como ya hemos descrito), hasta finalmente la desvinculación de
manera ilegal y arbitraria, demuestran que ha sido un conjunto de actos
sistematizados, continuos y sucesivos contra el Lic. Pujols, hoy demandante. De
manera, que el plazo a computarse para reclamar los daños y perjuicios causados
contra el Lic. Pujols en calidad de demandante y agraviado, empiezan a partir de la
desvinculación y sus efectos lesivos, esto es posterior al 06 de mayo del año 2015.
Al respecto, el artículo 60 dela Ley 107-13 lo establece claramente, citamos:
“Artículo 60. Plazo para reclamar. El derecho a reclamar prescribe a los dos años
de producida la actuación pública causante del daño o, en su caso, de la
manifestación de sus efectos lesivos. En el caso de daños continuados, el plazo
comenzará a computar desde el momento en que se conozca el alcance definitivo del
daño”.
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40. Conforme (Ortega Polanco), “El procedimiento establecido es un requisito de validez
del acto administrativo (ley 107-13, art. 9). Es nulo de pleno derecho (desde el
principio y con todas sus consecuencias) en el dictado, prescindiendo completamente
del procedimiento (artículo 14) y anulable (nulidad relativa) si solo se ha vulnerado
de manera parcial (artículo, p. I)”. Asimismo, refiriéndose a la instrucción del
expediente, papel activo de la Administración y del interesado (Ortega Polanco)
resalta: “Es deber de la Administración procurar que cada decisión esté bien
informada. Para resolver el caso, debe obtener la información necesaria; recabar de
oficio (principio de oficiosidad) las pruebas para sustentar una decisión justa
(artículo 26). La instrucción se basa en los principios de transparencia, igualdad,
contradicción, fiabilidad y consistencia. Es admisible cualquier medio de prueba
legal (libertad probatoria), tales como informes, análisis, evaluaciones y en general,
estudios pertinentes u obligatorios, sean o no vinculantes (artículo 27)”.
41. Atendiendo a esos criterios, es notoriamente evidente, que todos y cada uno de los
actos administrativos y las actuaciones de los órganos, Dirección Ejecutiva y Consejo
Directivo de Pro Consumidor, son nulas de pleno derecho, puesto que, además de
tratar de darle apariencia de legalidad a un procedimiento administrativo sancionador-
disciplinario viciado, violando todos los principios y normas del ordenamiento
jurídico administrativo, no son subsanables, ni en la forma ni en el fondo, puesto que
ya han causado, de manera permanente, continua y sucesiva, una serie de daños
morales y materiales. No se hizo realmente ningún procedimiento de sanción, lo que
sucedió fue la fabricación e imputación irresponsable de un expediente que hasta la
fecha nadie ha podido conocer, ni mucho menos debatir en buen derecho e igualdad
de armas, puesto que desde las CUATRO (4) suspensiones, así como la irregular y
parcializada “comisión de investigación”, violaron el principio de transparencia y
contradicción al no concederles audiencia, ni mostrarle el expediente oportunamente
para que pudiera ejercer su derecho de defensa.
42. De igual manera, el Consejo Directivo refrendó todos y cada uno de los actos
administrativos que emitió la Dirección Ejecutiva, incurriendo en responsabilidad
solidaria, puesto que el demandante puso en conocimiento no solo las arbitrariedades
y violaciones del debido proceso en su contra, y las opiniones en su favor vertidas por
el MAP en cada uno de los SEIS (6) expedientes, sino que solicitó ser escuchado y
aportar pruebas testimoniales y no se le concedió.
43. En cambio, la doctrina (Ortega Polanco) establece claramente este papel activo, que
se desprende del deber de buena administración, seguridad jurídica, el estado de
derecho, confianza legítima y el principio de buena fe, a saber: “El interesado podrá
colaborar activamente con la instrucción del procedimiento, salvo prohibición
expresa de una norma sectorial. Podrá aportar documentos y datos que entienda
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relevantes, hacer observaciones y alegaciones oportunas sobre éstos durante el
proceso y hasta el momento previo a la resolución. El órgano encargado debe
realizar, de oficio o a solicitud del interesado, la investigación e instrucción
necesarias, apreciar cuáles actos y actuaciones se requieren, sin desmedro de las que
el interesado solicite y proponga. Es su obligación valorar alegatos y pruebas”.
45. La importancia de ver esta definición de empleo, puesto o cargo público, más otras
aristas de la burocracia administrativa y del sistema de carrera administrativa, pero
con un enfoque desde la perspectiva del derecho laboral administrativo, es que
sustenta la teoría de que la eficacia y eficiencia de la administración pública, está
estrechamente vinculada a sus recursos humanos. De modo, que como en cualquier
otra organización, son las personas, en este caso, los servidores públicos, funcionarios
y empleados los que hacen posible el funcionamiento de la administración, y más que
eso, el cumplimiento de los fines y propósito de su existencia, para garantizar el
bienestar e interés general de la sociedad.
46. Continuando con Rincón Córdoba, veamos su enfoque centrado en las funciones y el
valor social que desempeña un servidor público, y en consecuencia, analizar las
implicaciones económicas y sociales de su permanencia en el sistema o de su
desvinculación injustificada, citamos: “El modelo constitucional de función pública
en Colombia se ha construido sobre la noción de empleo o cargo público, concepto
que cobra vital importancia no solo desde un punto de vista organizativo o
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estructural sino también desde una dimensión subjetiva que abarca al individuo que
desempeña determinadas tareas al interior de las Administraciones Públicas. En
consecuencia, mediante el análisis de la noción objeto de estudio, podemos observar
cómo se distribuyen las diferentes competencias dentro de cada ente administrativo e
identificar determinadas garantías que el ordenamiento jurídico otorga a quienes
desempeñan funciones administrativas indispensables para la consecución de
intereses colectivos. En otros términos, la definición que analizamos no es unívoca,
algunas veces nos remite a cada una de las celdillas que componen la colmena
llamada aparato administrativo, mientras que en otras ocasiones se detiene en
quienes hacen posible el funcionamiento del panal –el elemento personal- e
interactúa con instituciones jurídicas propias de la función pública como el principio
de imparcialidad y el derecho a la estabilidad o inamovilidad”.
47. Es evidente que son los servidores públicos que hacen posible el funcionamiento de la
Administración, porque les sirven al interés general y colectivo de la sociedad, porque
hacen posible cumplir con la función esencial del Estado. En ese contexto, el autor
destaca otros elementos importantes, que vinculan uno de los propósitos de nuestra
motivación en la demanda, citamos:
48. ¡He ahí la importancia de la carrera administrativa! En el caso que nos ocupa, el Lic.
Felix Pujols Jerez, incorporado a la carrera administrativa desde el año 2011, es una
especie de fundador del Instituto Nacional de Protección de los Derechos del
Consumidor Pro Consumidor, es decir, que labora desde el 2008, fecha de inicio de
las operaciones del Ente Público, y se ha formado académicamente con posgrados y
maestrías relacionadas con sus funciones, teniendo en consecuencia, un carrera de
ascensos basados en el mérito y la profesionalización, lo cual, le ha permitido
desarrollar una actividad profesional en un área muy especializada dentro de la
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Administración, como es la defensa de los intereses colectivos de los consumidores,
requiriendo de sus conocimientos especializados para cumplimiento de propósitos
constitucionales y legales con impacto social, cultural y económico de relevancia para
la sociedad.
C. De La Responsabilidad Administrativa
50. En materia civil, tránsito y seguros, para que exista la responsabilidad civil, deben
conjugarse tres requisitos imprescindibles para la conformación de la responsabilidad.
Estos son: La falta, el daño o perjuicio y el vínculo de causalidad entre estos. En ese
sentido, según la jurisprudencia dominicana, la falta constituye el incumplimiento de
un deber jurídico por parte del agente3. Mientras que nuestra jurisprudencia ha
establecido que el perjuicio es un elemento constitutivo de la responsabilidad civil
basada en la consecuencia directa e inmediata de la falta de agente 4; al tiempo de
establecer que para que exista la responsabilidad civil es necesario que el daño haya
sido la consecuencia de la falta.
3
B.J. 597, pag. 755. S.C.J. 8 abril 1960.
4
B.J. 171-173. Pag II. S.C.J. octubre 1924.
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particulares que resultaban víctimas de los daños causados por la Administración
dejaron de aceptar ese dogma, demandando una reparación pecuniaria, primero
ante la autoridad administrativa y, luego, frente a la denegatoria de esta, ante los
tribunales judiciales, invocando las prescripciones de los arts. 1382 y ss., del CCiv.
francés. En tales casos, se argumentaba que los textos civiles tenían un alcance
general, asimilando la posición jurídica del Estado a la de un comitente, que deben
responsabilizarse por los actos de las personas que de él dependen (citando el
artículo 1113 del CCiv.). Lo curioso es que no obstante la vigencia del principio de
la separación de los poderes (en la versión francesa) los tribunales judiciales se
declararon competentes para entender en las causas en las que se perseguía la
responsabilidad de la Administración, aun actuando en ejercicio del poder público.
La reacción contra esta tendencia vino por la reacción del Consejo de Estado que
comenzó a sostener la inaplicabilidad de los textos del Código Civil para regir la
materia de la responsabilidad del Estado (a partir de la sentencia del 1873 del
Tribunal de Conflictos…) sobre la base de sostener que el problema que debía
resolverse, en cada caso, no es el mismo que la materia de la responsabilidad de las
personas privadas”.
52. En ese orden continúa: “En síntesis, puede decirse que la concepción francesa sobre
la responsabilidad del Estado por actos y hechos administrativos se apoya en la idea
de falta, concebida como el funcionamiento irregular o defectuoso de la función
administrativa, debiendo apreciarse esta no en relación con la culpa del agente sino
de acuerdo con las leyes que rigen la función ( el servicio) y al daño causado al
administrado (v.gr. intervenciones no justificadas, ilegalidades, funcionamiento
defectuoso, inacciones injustificadas, retrasos, etc.).
56. Siguiendo con la doctrina CASSAGNE, cada uno de los actos y actuaciones
administrativas antijurídicas son imputables a la Dirección Ejecutiva y al Consejo
Directivo de Pro Consumidor. Incluso, las omisiones y negligencias que marcaron el
viciado procedimiento administrativo contra el Lic. Pujols, hoy demandante.
La falta
58. En ese sentido, CASSAGNE refuerza nuestra posición cuando establece que “El
primer presupuesto lo constituye la imputabilidad material del acto o hecho a un
órgano del Estado. Se trata de una imputación objetiva que prescinde del requisito
de la voluntariedad, al contrario de la solución positiva prescripta en el ámbito del
Código Civil donde “los hechos que fueron ejecutados sin discernimiento, intención y
libertad no producen por sí obligación alguna”. De ese modo, la Administración
será responsable por los hechos ejecutados por un funcionario público demente
cuando su actuación genere una falta de servicio y también lo será aun cuando no
pudiera individualizarse el responsable, siempre que pueda atribuirse
materialmente el acto o el hecho a la actuación de un órgano del Estado en
ejercicio u ocasión de las funciones”.
59. Como ha sido narrado y evidenciado con las pruebas documentales en los
antecedentes, la forma, manera y contenido de cada una de las actuaciones
administrativas antijurídicas de los órganos de Pro Consumidor contrarias al
ordenamiento jurídico “el Estado responderá siempre que exista una falta de servicio
determinada por no cumplir de una manera regular los deberes u obligaciones
impuestos a los órganos del Estado por la Constitución, la ley o el reglamento o,
simplemente, por el funcionamiento irregular del servicio. Este concepto –que
denominamos ilegitimidad objetiva- traduce la disconformidad del acto o del hecho
con el ordenamiento jurídico, incluyendo en él los principios generales del Derecho
Administrativo. De manera que, exista o no, dolo, intención o culpa, por parte de los
agentes o funcionarios públicos, procede la responsabilidad administrativa. Por eso,
en esta noción de CASSAGNE prescinde de la noción de culpa establecidas en el
código civil, porque su fundamento es el principio unitario que rige la
responsabilidad estatal que exige “afianzar la justicia” a través de la restitución que
procede para restablecer la igualdad alterada por el daño ocasionado al particular
por un acto o hecho administrativo.
El daño o perjuicio
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62. Puntualmente, se cumplen de manera precisa los tres (3) elementos constitutivos del
daño o perjuicio: 1. El daño es actual, porque sus efectos persisten en el tiempo,
como consecuencia de una desvinculación que hasta la fecha, ha privado al servidor
público de carrera administrativa de sus beneficios económicos, y con ello su
estabilidad y sustento familiar, lesionando seriamente su dignidad como persona, todo
a partir del procedimiento sancionar contrario a las normas del ordenamiento y de las
opiniones favorables al servidor público, emitidas por el ente rector del sistema,
MAP. 2. Es individual, porque fue solo contra el servidor demandante, Lic. Felix
Pujols, por lo que no involucra a otras personas o administrados. 3. En un derecho
subjetivo, porque implica las garantías laborales de un servidor de carrera
administrativa desvinculado de forma ilegal e improcedente. Además, tiene un
interés legítimo por cuanto ha sido personalmente afectado, es decir, directamente y a
consecuencia de las actuaciones administrativas antijurídicas. Adicionalmente, su
daño es apreciable en dinero, porque como consecuencia de las sanciones y
desvinculación, ha cesado de percibir remuneraciones económicas, tales como:
sueldos, compensaciones por ser funcionario de la institución, bonos de vacaciones y
desempeños, seguros de salud de sus dependientes, lo que hace disminuir
considerablemente, la calidad de vida suya y las de sus dependientes como padre de
familia. Asimismo, ha dañado su historial crediticio, por faltas de pago de sus
compromisos económicos, tales como, pago de apartamento, medicinas, servicios
públicos, agua, luz, teléfonos, préstamos, tarjetas de crédito, entre otras. Y más
importante, el daño moral, porque las actuaciones arbitrarias y antijurídicas le han
afectado (y persisten en el tiempo), su imagen y ejercicio público y profesional,
lesionando su referencia laboral de sus últimos 9 años de ejercicio profesional, por
creársele un expediente intencionalmente dañino, contentivo de una serie de
imputaciones falaces, injuriosas e inconsistentes, con la gravedad de no permitirle
acceso al expediente, derecho a réplica, defensa y descargo de forma efectiva y
oportuna.
“Se trata de indagar la causa eficiente que origina el daño, lo que responde al
principio lógico de razón suficiente, conforme al cual todo lo que es, tiene su causa
en alguna razón. No se trata aquí de la imputabilidad material del hecho o acto
administrativo al órgano del Estado sino de determinar si las consecuencias dañosas
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de ese hecho o acto derivan necesariamente de estos u obedecen a otra causa. En
consecuencia puede haber relación causal entre un hecho y el daño ocasionado aun
cuando no se hubiera podido individualizar al autor del perjuicio, ya que la
imputabilidad subjetiva, no es presupuesto de la causalidad, que se basa en una
relación objetiva, tendiendo a la realización de lo justo, sin atender al reproche
moral o culpa del agente”.
64. En efecto, se configura una relación de causalidad conforme los siguientes hechos y
actuaciones, con sus respectivas pruebas, de forma enunciativa y no limitativa, las
siguientes:
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un acuerdo, prolongando así el dolor, sufrimiento e inestabilidad laboral,
económica y familiar, porque todo ha sido una táctica dilatoria de la incumbente
de turno, Licda. Altagracia Paulino, que a sabiendas de que su mandato
expiraba en el mes de septiembre del 2015, prolongaba intencionalmente el
sufrimiento, esperando que al nuevo Director/a Ejecutivo/a recibiera el
problema. El daño ocasionado trasciende a la fecha, puesto que como
consecuencia de la mala referencia laboral, el desprestigio y lesión a su imagen
profesional y la ruina de su historial crediticio, no le han permitido entrar al
mercado laboral.
67. En otro orden, el autor establece unos criterios generales, aplicables al presente
caso, a saber: “En lo que concierne al criterio para fijar la indemnización, cabe
destacar que debe resarcirse integralmente los daños, actuales o futuros, siempre
que sean ciertos y no eventuales hipotéticos. Tratándose de la reparación de las
consecuencias de los actos o hechos ilegítimos, la indemnización debe ser
integral y comprende todos los perjuicios patrimoniales (daño emergente y lucro
cesante), ya sea que deriven de una consecuencia inmediata o mediata, como el
daño moral cuando este fuera procedente. En el caso de acreditarse la
existencia de dolo cometido por un órgano del Estado, la indemnización debe
comprender también los daños provenientes de las consecuencias causales
cuando ellas debieron producirse según las miras del autor del hecho o acto
administrativo (…)”.
IV. Conclusiones.
Por los motivos precedentemente expuestos, así como por todos aquellos que tengáis
a bien suplir con su elevada sabiduría y criterios de justicia, FÉLIX PUJOLS JEREZ,
os requiere muy respetuosamente, os plazcan decidir:
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SEGUNDO: Comprobar que en la especie hubo DESVIACIÓN DE DERECHO y
ABUSO DE PODER, y Declarar que, El CONSEJO DIRECTIVO Y LA
DIRECCIÓN EJECUTIVA del INSTITUTO NACIONAL DE PROTECCIÓN DE
LOS DERECHOS DEL CONSUMIDOR (PRO CONSUMIDOR) le ha vulnerado al
Servidor Público FÉLIX PUJOLS JEREZ sus derechos fundamentales al DERECHO
DE DEFENSA, DIGNIDAD HUMANA DE UN SERVIDOR PÚBLICO DE
CARRERA ADMINISTRATIVA, EL DEBIDO PROCESO ADMINISTRATIVO
Y LA TUTELA ADMINISTRATIVA EFECTIVA, así como las violaciones a los
principios y derechos de la LEY DE FUNCIÓN PÚBLICA No. 41-08 y LA LEY
107-13 SOBRE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS EN SUS RELACIONES
CON LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA Y DE PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO, tales como, PRINCIPIOS JURIDICIDAD Y LEGALIDAD,
DE SEGURIDAD JURÍDICA, DEBIDO PROCESO, DEBER Y DERECHO DE
BUENA ADMINISTRACION, OBJETIVIDAD E IMPARCIALIDAD, ETICA,
por las razones jurídicas expuestas en el presente escrito.
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QUINTO: IMPONER una astreinte de CINCUENTA MIL PESOS
DOMINICANOS CON 00/100 (RD$50,000.00) por cada día de retardo en la
ejecución de la presente decisión, en contra INSTITUTO NACIONAL DE
PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS DEL CONSUMIDOR (PRO CONSUMIDOR),
conjunta y solidariamente con sus agentes públicos, en favor y provecho del señor
FÉLIX PUJOLS JEREZ.
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LIC. FÉLIX PUJOLS JEREZ
________________________________________
DR. MARCOS JESUS COLON
Abogado
________________________________________
DRA. MIRIAN PAULINO
Abogado
28 fojas.-
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