El derecho positivo (entendido como el conjunto de normas jurídicas que
rigen en un Estado en un momento determinado) se divide en derecho público y derecho privado. Esta diferencia surge en Roma. El 1º en establecerla fue Ulpiano “Se llama derecho público el que trata el gobierno de los romanos y privado el que se refiere a la utilidad de los particulares”. Hay diferentes doctrinas pero el que ha obtenido mayor preponderancia es el que el diferencia el derecho público y el derecho privado según que la relación jurídica presente en caracteres de subordinación o coordinación entre los sujetos. - - Así en el derecho público una de las partes tiene una relación de superioridad respecto de la otra, por participar el Estado con su propia soberanía. - En el derecho privado las relaciones quedan establecidas con base en la coordinación o igualdad de los sujetos. - Se podría decir que derecho público: es aquel sector del derecho en el cual una de las partes tiene relación de superioridad respecto de la otra, por participar el Estado con su soberanía en lugar de hacerlo como titular de un derecho subjetivo privado. Un ejemplo: la relación que une al contribuyente que une al Estado recaudador de impuestos. - En cambio, en el derecho privado: las relaciones jurídicas quedan siempre establecidas sobre la base de la coordinación o igualdad de los sujetos. Un ejemplo: la relación que une al inquilino con el propietario y locador de una vivienda. FUENTES: Alude a la idea de donde o como nace el derecho vigente en un momento determinado, es decir cuales son las formas de producción o creación de las normas jurídicas obligatorias de un Estado y que constituyen su derecho positivo. Fuentes formales: es la que está dotada de autoridad, de obligatoriedad en virtud del mandato legislativo. La ley es la primera fuente formal del derecho. La costumbre también es una fuente formal. Algunos suman cuando las soluciones de los jueces son obligatorias para otros tribunales u otros jueces. Fuentes materiales: Son las que NO tienen autoridad u obligatoriedad nacida del mismo ordenamiento, pero constituyen un factor que contribuye a fijar contenido en la norma positiva: la doctrina y alguna corriente agrega a la jurisprudencia, la equidad, la autonomía de la voluntad y el derecho extranjero. EVOLUCIÓN DEL DERECHO PRIVADO EN LOS SIGLOS XX Y XXI (Tranqui)
CONSTITUCIONALIZACIÓN DEL DERECHO PRIVADO: razones y fundamento. - El anteproyecto de CCCN toma muy en cuenta los tratados en general, en particular los derechos humanos y los derechos reconocidos en todo el bloque de constitucionalidad. - Innova profundamente al receptor de la constitucionalización del derecho privado, y establece una comunidad de principios entre la Constitución, el derecho público y el derecho privado. - Esta decisión se ve claramente en casi todos los campos: la protección de la persona humana a través de los derechos fundamentales, los derechos de incidencia colectiva, la tutela del niño, de las personas con capacidades diferentes, etc. Este fenómeno, visto desde una perspectiva normativa, significa que el derecho privado debe atender a la Constitución y al derecho internacional de fuente convencional de jerarquía supralegal. Las normas de derecho privado incorporadas a la Constitución tienen: - Eficacia directa. - Eficacia derogatoria. - Eficacia invalidatoria. - Eficacia interpretativa. Desde una perspectiva axiológica o valorativa, la constitucionalización implica que el derecho privado debe recoger los valores de la Constitucional y al ideario liberal y democrático de ella. DERECHO CIVIL Y COMERCIAL El derecho civil es el derecho troncal, del cual se han desprendido las otras ramas del derecho privado. Se considera como el derecho privado por antonomasia, general y común, por regular todas las cuestiones que no están especialmente contempladas en las demás legislaciones. Definición de Buteler Caceres. ESTUDIARLA. Explicación de la definición: - Es decir que el derecho civil se ocupa de la persona humana desde el comienzo de su existencia y hasta su muerte, incluso después de ella con su proyección post mortem. - Regula también a la persona jurídica que actúa según sus reglas, fines y patrimonios propios. - Se ocupa de la persona humana dentro de su núcleo familiar y de ambas (humana y jurídica) como titular de un patrimonio (obligaciones, contratos, derechos reales) para finalmente abarcar la transmisión de los derechos por causa de muerte, las disposiciones comunes a ambos derechos, y las normas de derecho internacional privado.
El derecho comercial h a sido el fruto de circunstancias históricas y económicas que producen su aparición como rama separada por la insuficiencia del derecho común para regular cuestiones del comercio que requerían mayor celeridad y dinamismo. El derecho comercial: El conjunto de normas jurídicas reguladoras de las relaciones entre los particulares, que derivan de la industria comercial o que son asimiladas a éstas en la disciplina jurídica y en su realización judicial. Tiene estas características: - Consuetudinario. - Progresivo. - Con poder expansivo. - Dúctil. - Privilegia el valor seguridad o estabilidad de las transacciones (justicia dinámica) por sobre la justicia (justicia estática). EVOLUCIÓN HISTÓRICA Y CONTENIDO ACTUAL. (LEERLO CHILL) EL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN Antecedentes. Proyectos de Unificación. ¿Que se debatía? El debate anterior duró alrededor de 50 años y la discusión se centró no solo acerca de su conveniencia, sino también si la unificación debía ser efectuada sobre todo el derecho privado o debía reducirse exclusivamente al campo de las obligaciones y los contratos. Metodología: Debate sobre la metodología, si había que derogar los dos códigos anteriores y hacer uno completamente nuevo, o si podía efectuarse como reforma parcial del código civil histórico de 1871. Los proyectos que antecedieron a su promulgación fueron los siguientes: - En 1987 la cámara de diputados de la nación, encomendó a una comisión técnica formada por destacados juristas, la elaboración de un proyecto que abarcara íntegramente la unificación de la legislación civil y comercial. La metodología utilizada fue la de la reforma parcial, lo que implicaba la utilización de un mecanismo técnico que preservaba la vigencia del Código de 1871. - En 1989 el parlamento nacional designa en 1993 otra comisión técnica, la que elabora un nuevo proyecto que trata de corregir la manera de disciplinar ciertas instituciones, como así también algunas fórmulas o núcleos centrales de la unificación, especialmente referido a persona jurídica, sociedad y contratos asociativos. - Por último el PE, a través del Ministerio de Justicia, designa una nueva comisión técnica, que termina su trabajo proponiendo la sanción de un nuevo Código civil, lo que implica la derogación completa del Código Civil y Código de Comercio actual. Esta iniciativa parte de la base de que resulta imposible llevar adelante la unificación, sobre los viejos moldes legislativos del Código Civil Argentino. CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN El código de vélez contaba al pie cada artículo, las notas que el codificador redactará durante su elaboración, las que eran de gran utilidad para el intérprete, pues aunque carecían de valor legal eran una herramienta útil para desentrañar el sentido y alcance de las normas. El CCCN no contiene notas: esto alude al abandono del racionalismo y a la búsqueda de que el intérprete acuda a la finalidad de la ley y no al espíritu del legislador. El anteproyecto fue acompañado por los fundamentos redactados por la comisión, los que aunque no contienen un comentario auténtico de la ley, su contenido cumple una función de gran utilidad para conocer las bases y fines de cada norma, cuya explicación no es necesaria buscar en otras fuentes. MÉTODO - La novedad metodológica que trae el CCCN es la inclusión de un título Preliminar y luego una parte general para todo el código, como también de partes generales para las diversas instituciones que regula. - Su aceptación se ha basado en una tradición histórica y en el presupuesto de que el CCCN es el centro del ordenamiento jurídico referido al derecho privado, y por eso allí deben consignarse las reglas generales de todo el sistema, para que los operadores jurídicos tengan guías para decidir en un sistema complejo en el que frecuentemente debe recurrirse a un diálogo de fuentes, y a la utilización no sólo de reglas sino también de principios y valores. - Descodificación: El CCCN trabajo sobre un eje normativo, pero deja subsistente muchos microsistemas especiales (sociedades, concursos, derecho del consumidor, ley de transplantes, etc) Cosas tenidas en cuenta: - No inclusión de definiciones, salvo aquellas que tienen efecto normativo y no didáctico. - Redacción lo más clara posible de las normas a fin de facilitar su entendimiento por parte de los profesionales y de personas que no lo son. Se han tratado de conservar las palabras ya conocidas por la doctrina y jurisprudencia. - Especial énfasis en la gramática. - Respeto e integración complementaria por vía de leyes especiales con otros microsistemas normativos autosuficientes (ley de concursos y quiebras, ley de consumidores y usuarios).
METODO CIENTIFICO El criterio axil en el que se basa el CCCN para sistematizar los derechos en su faz patrimonial, es la clasificación bipartita de los derechos patrimoniales entre derechos absolutos y derechos relativos. “Todos los derechos, o son derechos absolutos o son derechos relativos” - Los derechos absolutos proyectado respecto de los bienes son los derechos reales: Definición de derecho real (Demolombe): es el que crea entre la persona y la cosa una relación directa e inmediata, de tal manera que no se encuentra en ella sino dos elementos, la persona que es el sujeto activo del derecho, y la cosa que es el objeto. - Y los derechos relativos son los derechos personales o de crédito o obligaciones: Se llama derecho personal aquel que solo crea una relación entre la persona a la cual el derecho pertenece y otra persona que se obliga hacia ella por razón de una cosa o de un hecho cualquiera, de modo que en esa relación se encuentran 3 elementos a saber: - 1) El sujeto activo del derecho, que se llama Acreedor. - 2) La persona que es sujeto pasivo del derecho, que se llama Deudor. - 3) Y la prestación, que es el objeto de esa relación jurídica. ESTUDIAR CUADRO PLAN Plan del CCCN, lo que se comprueba con la distribución del contenido de los distintos libros. El CCCN contiene un Título Preliminar y a partir de allí se divide en 6 libros: 1) Libro primero: Parte General. 2) Libro segundo: Relaciones de familia. 3) Libro tercero: Derechos personales. 4) Libro cuarto: Derechos reales. 5) Libro quinto: Transmisión de derechos por causa de muerte. 6) Libro sexto: Disposiciones comunes a los derechos personales y reales. Comprende en total 2671 artículos. TÍTULO PRELIMINAR, CAPÍTULO I El CCCN contiene este título, que busca fijar reglas generales respecto de las otras fuentes de interpretación del Código, sin pretensiones de ordenar de un modo cerrado todo el sistema, pero sí de volver a colocarlo en el centro mismo de la legalidad. Se trata de la puerta de entrada al código, y tiene gran utilidad en el campo de aplicación e interpretación del derecho, lo que le da un efecto expansivo que puede servir al resto del sistema jurídico. - Segun la comision redactora del Código, el título Preliminar vendría a superar una omisión de la legislación anterior, que carecía de un dispositivo que “fije reglas generales respecto de las fuentes complejas y la utilización no sólo de reglas, sino de principios y valores” - El título preliminar concentra los principios más relevantes, las fuentes y las pautas de aplicación e interpretación del ordenamiento, y constituye un fuerte mensaje sobre la centralidad y la importancia axiológica del Código. - Se preocupa por diferenciar el “derecho como sistema” de la ley en cuanto expresión normativa de él, y esto permite encontrar un conjunto de preceptos capaces de confirmar el corrimiento de las fronteras de la técnica de interpretación, por encima de la ley como fuente exclusiva. El Título preliminar contiene los sigs capítulos: Capítulo 1, Derecho: los capítulos 1, 2 y 3 del Código abarcan el enfoque y contenido del derecho considerado como sistema, establecen las reglas que deberán tenerse en cuenta por parte de los magistrados a los efectos del dictado de una sentencia jurídicamente válida. - Fuentes y aplicación (art 1): El propósito de esta norma no es dar una definición de derecho, “sino fijar reglas claras para la decisión”, es decir, de la forma de administrar justicia. Además se establece el requisito de la razonabilidad de las decisiones, como un estándar de control de la decisión judicial. - Interpretación (art 2): Con el fin de aportar coherencia al sistema de fuentes se incorpora un articulo relacionado con las reglas de interpretación, imponiendole al intérprete la “tarea de comprender el conjunto de elementos de que se integra la realidad jurídica”, en la búsqueda de obtener siempre un abarcamiento integral del sistema de fuentes. - Deber de resolver (art 3): Se le exige al magistrado seguir un procedimiento argumental a través de la exigencia de la utilización de un silogismo lógico que sea factible de contralor judicial, debido evidentemente, a la doctrina referida a la “arbitrariedad” de las sentencias que las invalida precisamente, por haber incurrido en este defecto o vicio de logicidad. (LEER LOS PASOS) El requisito de razonabilidad que debe reunir una sentencia, constituye un “estándar de control de la decisión judicial” que evita la existencia de pronunciamientos disvaliosos o antifuncionales. Capítulo 2. Ley: ámbito subjetivo. Vigencia Con solo existir, la ley no obliga. Es necesaria la sanción y promulgación, que tiene por objeto establecer de un modo cierto la existencia de la ley, su carácter auténtico y tornarla obligatoria. Art 4º: Ambito subjetivo. Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la república… Art 5º: Vigencia. Las leyes rigen después del 8vo día de su publicación oficial, o desde que ellas determinen. Dos ideas esenciales: - Las leyes no obligan sino después de su publicación. - Una vez publicadas se las presume conocidas por toda la comunidad, salvo lo que dispongan leyes especiales. MODO DE CONTAR LOS INTERVALOS DEL DERECHO. EFICACIA TEMPORAL. ART 6 La novedad que introdujo el CCCN es el modo de cómputo de los términos fijados en horas. PRINCIPIO DE INEXCUSABILIDAD (ART 8) El CCCN sigue el criterio de inexcusabilidad que no solo es propio del derecho privado, sino de toda la normativa vigente en el país. Capítulo 3. Ejercicio de los derechos Tiene por destinatarios a los ciudadanos. PRINCIPIO DE BUENA FE (ART 9) El art 9 expresa que “los derechos deben ser ejercidos de buena fe”. El ordenamiento reconoce a la buena fe como un estándar general de “control de la sociabilidad” o también conocidos como “normas de corrección” respecto del ejercicio de los derechos subjetivos. La correcta ubicación metodológica confiere ahora la centralidad necesaria, capaz de superar cualquier interpretación limitativa o reducida a cuestiones específicas. La buena fe es la herramienta más importante que provee el Código para evitar la malicia en casos de ejercicio disfuncional de derechos a través de resortes legales inicialmente legítimos. El principio general de la buena fe exige que las partes no defrauden ni abusen de la confianza, actúen con lealtad recíproca y de modo transparente y coherente. - Buena fe apariencia: establece una plataforma de situaciones donde las partes deben confiar de la manera en que las diversas conductas de las personas cobran exterioridad o se presentan a los ojos de los terceros. - Buena fe lealtad: se relaciona y actúa como una regla límite respecto del honesto comportamiento del tráfico, especialmente en las conductas que se enmarcan dentro de los comportamientos derivados de compromisos o contratos asumidos por las partes. - Buena fe como estándar o modelo de conducta: es fuente de obligaciones de origen legal, reclamando para las partes comportamientos objetivos, diferentes de los que tengan su causa en el contrato. Desde este punto de vista, el principio cumple diversas funciones: . Es regla de interpretación objetiva. . Es fuente de derecho referido al buen comportamiento: son estándares o parámetros secundarios de conducta, de información, colaboración, etc. . Tiene funciones hermenéuticas integrativas: cuando las partes no han sido claras respecto de una cuestión y es difícil desentrañar su verdadera intención. ABUSO DE DERECHO (ART 10) Nace como una manera de poner un límite genérico al ejercicio individualista de los derechos subjetivos. Se trata de actos que se ejecutan sin exceder límites legales objetivos, pero contrariando el propósito que la ley tiene a la hora de proteger o regular tales actos. Las conductas abusivas no se muestran contrapuestas a un precepto legal, haciendo lo que la ley prohíbe o no haciendo lo que ella manda, sino que se vulneran los fines mismos del institutos, razón por lo que se los denomina como actos que padecen antijuridicidad mediata. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contraría los fines del ordenamiento jurídico o el que excede los límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situación abusiva y, si corresponde, procurar la reposición al estado de hecho anterior y fijar una indemnización. El legislador ha entendido que el principio del abuso de derecho constituye una regla de aplicación general en todo el derecho, a través de una figura abierta, y por lo tanto comprensiva de las situaciones en general. ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE El art 11 CCCN establece que las mismas soluciones de los dos casos anteriores deberán aplicarse cuando se abuse de una posición dominante en el mercado. ART 4 de la ley 25.156 establece que existe posición dominante cuando para un determinado tipo de producto o servicio una persona es la única oferente o demandante dentro del mercado nacional, o cuando por la circunstancias, está en condiciones de determinar la viabilidad económica de un competidor o participante del mercado.
ORDEN PÚBLICO ART 12 Este es uno de los mayores límites a la autonomía de la voluntad, que solo puede dejar sin efecto el derecho dispositivo integrado por normas supletorias, interpretativas o permisivas. La convención particular que pretenda dejar sin efecto una ley de orden público será nula en ese aspecto. Se entiende por orden público a un conjunto de principios a los cuales se vincula la subsistencia de la organización social establecida. Implica considerar el interés general o comunitario sobre el particular, y hace a los valores permanentes del estado. El art 13 prohíbe la renuncia general a las leyes, y establece que los efectos de la ley pueden ser renunciables en el caso particular, excepto que el ordenamiento jurídico lo prohiba. FRAUDE A LA LEY (ART 12, segundo párrafo) Se trata del fraude a la ley, conformado a través de una figura típica y ahora regulado como norma general, que reprime conductas realizadas “bajo el amparo aparente de una regla legal (norma de cobertura), se llega a un resultado prohibido por otra disposición (norma imperativa), todo ello según una interpretación completa del texto normativo vigente. DERECHOS INDIVIDUALES Y DE INCIDENCIA COLECTIVOS Donde existen bienes colectivos existen intereses sobre esos bienes, y estos merecen algún grado de tutela: 1) Derechos sobre bienes jurídicos individuales: en caso de conflicto, cada titular inicia una acción y obtiene una sentencia en un juicio bilateral. 2) Derechos sobre intereses individuales homogéneos: no tienen regulación en el CCCN, pero la CSJN se ha pronunciado en el caso “Halabi”, se trata de derechos individuales perfectamente divisibles, pero producidos por una causa fáctica homogénea (un hecho -único o continuado) que configura la lesión a todos ellos. EJ: un reclamo de una multiplicidad de afectados por un cobro erróneo en la factura de telefonía celular de muchos usuarios. 3) Derechos sobre bienes jurídicos colectivos: el titular del interés es el grupo y no un individuo particular. La característica principal de estos es que no son susceptibles de ser divididos en partes que permitan afirmar sobre ellas la titularidad individual de un derecho dominial. Lorenzetti menciona otras particularidades: la indivisibilidad de los beneficios, el uso común, la no exclusión de los beneficiarios, el status normativo, legitimación colectiva y la ubicación en la esfera social (ya que no pertenecen ni al dominio privado ni al público. El art 14.
Capítulo 4: DERECHOS Y BIENES. TITULARIDAD DE DERECHOS. BIENES Y COSAS. ART 15, ART 16 en donde se establece que los derechos mencionados en el art 15 pueden recaer sobre bienes susceptibles de valor económico. Se agrega que los bienes materiales se llaman cosas, e incluso que las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puesta al servicio del hombre. La norma también implica que no solo las personas pueden ser titular de los derechos individuales sobre los bienes, sino también pueden serlo las comunidades, como sucede en la actualidad con la personalidad reconocida por la CN a los pueblos originarios. Todo esto amplía el concepto de patrimonio, ya no se limita a ser solo el conjunto de bienes patrimoniales, de contenido exclusivamente económico, sino también a los bienes sin contenido económico y cuya utilidad representan intereses afectivos, terapéuticos, científicos, humanitarios o sociales. DERECHOS SOBRE EL CUERPO HUMANO (ART 17) Estamos en presencia de derechos cuyos objetos no tienen contenido económico, y los intereses o valores que de ellos se infieren son exclusivamente de orden espiritual pero significativos y dignos de protección por parte del ordenamiento jurídico, así un valor puede ser: - Afectivo: representa algún valor no patrimonial de su titular. - Científico: representa la posibilidad de ser objeto de investigación. - Terapéutico: tiene valor para el tratamiento o curación de enfermedades. - Humanitario: tiene valor para el conjunto de la humanidad. - Social: valor para el conjunto de la sociedad. El cuerpo humano debe ser considerado como inviolable y sus partes u objetos no pueden conformar el objeto de ningún negocio jurídico de contenido patrimonial. DERECHO DE LAS COMUNIDADES INDÍGENAS (ART 18)
DERECHO SUBJETIVO CONCEPTO La palabra derecho es una voz multívoca Desde una perspectiva se utiliza para identificar el derecho objetivo o derecho positivo, como conjunto de normas emanadas de la autoridad competente o de otras fuentes, que tienen vigencia en un estado determinado, identificándose con el derecho-norma, con el derecho-ley. Pero también se puede aludir al derecho de propiedad sobre una cosa, al derecho del acreedor de reclamar el pago de su deudor, o el derecho a la vida, honor, intimidad, etc, supuestos en los que se está refiriendo al derecho como una atribución o prerrogativa que tiene el sujeto de exigir a otro una determinada conducta, lo que se denomina derecho subjetivo y se identifica con el derecho facultad. TEORÍAS - Teoría de la voluntad: sostiene que el derecho subjetivo es un poder atribuido por el ordenamiento jurídico a una voluntad libre. - Teoria del interes o teleológica: Los elementos que constituyen los principios del derecho son 2: . Uno sustancial en el que reside el fin práctico del derecho y que es la utilidad, ventaja, ganancia asegurada por el derecho, y otro . Formal que se refiere a la protección del derecho, que es la acción judicial. De allí que se postulara que el derecho subjetivo es un “interés jurídicamente protegido”. - Teorías intermedias: entienden que el derecho subjetivo es el poder atribuido a la voluntad con miras a la satisfacción de intereses jurídicamente protegidos. Así arribamos a la definición actual: “El derecho subjetivo es la facultad de obrar y exigir con miras a la satisfacción de un interés honesto y justo, digno de tutela jurídica” - Teorías negatorias: las teorías negativistas tienen en común, que prescinden de valorar a sujeto y de toda consideración axiológica, llegando incluso a negar la personalidad. Por ello alguna de sus conclusiones sirvieron de fundamento a regímenes totalitarios, aunque sus autores no hayan perseguido esa finalidad. ELEMENTOS El derecho subjetivo, como poder atribuido a la voluntad con miras a obtener la satisfacción de un interés digno de tutela jurídica, alude a las facultades que el derecho objetivo atribuye al sujeto con diversas finalidades. El elemento primordial del derecho subjetivo son esas facultades que integran el derecho subjetivo y que su titular puede ejercer o no (exigir el cumplimiento de una obligación, o permitir que prescriba su acción) - El sujeto: No es posible considerar un derecho subjetivo sin una persona que sea su titular. - El objeto: Tampoco es concebible el derecho subjetivo sin un objeto sobre el cual recaiga. - La causa eficiente: Tampoco sin causa o título del cual dinama. CLASIFICACIÓN Derechos que importan directa o inmediatamente a la persona: - Derechos sobre la propia persona: derechos inherentes a la persona, o derechos personalísimos o de la personalidad, o derecho innatos, por oposición a los derechos adquiridos. - Derechos sobre la persona ajena o derechos familiares: los encontramos en el derecho de familia y el paradigma es la responsabilidad parental. Derechos que importan directa o inmediatamente al patrimonio (bienes) - Derechos personales o de crédito (obligaciones) - Derechos reales o derechos sobre la cosa. Categoría intermedia - Derechos intelectuales: estos derechos representan una modalidad muy particular. Mediante los derechos intelectuales, la ley procura por un lado una finalidad primordial: dispensar amparo jurídico a las más nobles manifestaciones de la potencia humana, al producto del intelecto, del ingenio humano. Tienen contenido económico, y la ley asegura al derechohabiente el aprovechamiento exclusivo durante un tiempo prolongado, de todo el rendimiento que representa la obra intelectual, científica, artística o literaria. EJERCICIO DE LOS DERECHOS: PRINCIPIO DE BUENA FE (REMISIÓN) LEER