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CONSTITUCIÓN 1
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Extractos del material elaborado por Edson Berríos Llanco para el curso de Teoría del Estado y Gobernabilidad
Democrática de la Maestría en Gestión Pública de la Universidad de San Martín de Porres y EUCIM
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Índice
Unidad II: Teoría de la Constitución
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Unidad II
Teoría de la Constitución
Resumen
En esta unidad se desarrollan tres temas muy importantes de la ciencia del Derecho
Constitucional como son el Poder Constituyente, el Poder de Reforma Constitucional
y la Norma Constitucional.
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Constituyente y no hubiera podido imponerse históricamente sin la afirmación
práctica a finales del siglo XVIII del Poder Constituyente.
Por su parte, Ernest Böckenförde, nos indica que el Poder Constituyente "es
aquella fuerza y autoridad (política) capaz de crear, de sustentar y de cancelar
la Constitución en su pretensión normativa de validez. No es idéntico al poder
establecido del Estado, sino que lo precede"3.
2
PÉREZ ROYO, Javier. Curso de Derecho Constitucional. Décima Edición, Marcial Pons Ediciones Jurídicas y Sociales
S.A. Madrid, 2005, Pág. 113.
3
E. Bockenforde.Il potere costituente del popolo. Un concetto limite del diritto costituzionale, en G. Zagrebelsky, P.
Portinaro y J. Luther (a cura di), Il futuro della Costituzione, Einaudi, Torino 1996, Pág. 234-235).
4
En su sentencia recaída en el expediente Nº 0014-2002-AI/TC. Fj. 58 y 59.
5
ORBEGOZO, Sigifredo. Poder constituyente y otros ensayos. Editorial Normas Legales, Trujillo 2002, Pág. 73.
6
SIEYËS, Emmanuel ¿Qué es el tercer Estado? Alianza Editorial, Madrid 1950. Pág. 121 y ss.
7
En su sentencia recaída en el expediente Nº 0014-2002-AI/TC. Fj. 60.
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trata, por consiguiente, de un poder omnímodo, que no admite ningún
poder paralelo en el ejercicio de sus atribuciones.
8
PÉREZ ROYO, Javier. Curso de Derecho Constitucional. Décima Edición, Marcial Pons Ediciones Jurídicas y Sociales
S.A. Madrid, 2005, Pág. 116 y ss.
9
DE VEGA, Pedro. “Poder Constituyente”. En: La reforma constitucional y la problemática del poder constituyente.
Madrid, Editorial Tecnos. S.A. 1985, Pág.26.
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extremarse las garantías en lo que a la manifestación de voluntad de los
ciudadanos en este proceso se refiere.
De acuerdo con Javier Pérez Royo10, el proceso constituyente tiene que pasar
por las siguientes etapas:
10
PÉREZ ROYO, Javier. Op. cit. Págs. 120 y 121.
11
Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-141/10
28
Es un poder que deriva de la Constitución, por lo que no es ilimitado
positivamente como el Poder Constituyente Originario.
Según Sieyés12 a diferencia del gobierno que no puede pertenecer más que al
derecho positivo, el Poder Constituyente es una realidad de derecho natural
que no puede estar sometida a ninguna Constitución, y por el contrario, es ella
la que establece y cambia las constituciones sin estar sometida a ninguna
regla anterior. De ahí el carácter previo del Poder Constituyente respecto de
todos los poderes constituidos y su primacía sobre ellos.
12
SIEYËS, Emmanuel ¿Qué es el tercer Estado? Alianza Editorial, Madrid 1950. Pág. 140.
13
Ibídem, Pág. 141 y ss.
29
2.2 El poder de reforma constitucional
30
razonable y progresiva es la de estimar que el poder de reforma constitucional
constituye un poder constituido y limitado.
14
Recogido en la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente Nº 0014-2002-AI/TC. Fj. 71 - 77.
31
Dicha condición no sólo es una garantía de que la organización constitucional
democrática mantenga su coherencia, que pueda hablarse de supremacía
constitucional, sino también que la propia norma constitucional sea capaz de
controlar sus procesos de transformación.
32
esos límites materiales a otros principios supremos de su ordenamiento, como
los derechos inviolables del ser humano.
15
Citado por SÁNCHEZ URRUTIA, Ana Víctoria. “La mutación constitucional y la fuerza normativa de la Constitución”.
En: Revista Española de Derecho Constitucional. Año 20, Número 58, enero–abril 2000. Pág. 21 y ss.
33
La mutación constitucional por medio de la interpretación de la
Constitución.
16
En su sentencia recaída en el expediente Nº 0014-2002-AI/TC. Fj. 70.
17
En la sentencia recaída en el expediente N.° 010-2002-AI/TC.
34
la sustitución por otro texto constitucional. Sin embargo, el texto del artículo
N° 32 de la Constitución permite que la reforma pueda ser total.
18
En su sentencia recaída en el expediente Nº 0014-2002-AI/TC. Fj. 84 y ss.
19
"No se niega de este modo las facultades soberanas del poder constituyente, que, como poder previo, ilimitado y
sin control, en cualquier momento tiene derecho a reformar y cambiar la Constitución. Lo que en realidad se
consagra en este artículo es una separación fundamental (...) en el ejercicio de la facultad constituyente. Puede, en
efecto, concebirse la actividad constituyente como una actividad libre y soberana y, como tal, no sometida a ningún
tipo de procedimientos jurídicos. Pero puede también entenderse como actividad reglada por la propia Constitución.
El poder constituyente que es libre y soberano, decide, en este caso, como diría Frochot, estatuir su propia
limitación" (Pedro de Vega, La reforma de la constitución y la problemática del poder constituyente, citado, Pág. 64).
20
SAGUÉS, Néstor. Teoría de la Constitución, Editorial Astrea, Buenos Aires 2001, Pág. 284 y ss.
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No obstante, el Tribunal ha precisado que una cosa es que el Congreso de la
República, en cuanto poder constituido, no pueda ejercer la función
constituyente y, por lo tanto, se encuentre impedido de aprobar una
Constitución, sustituyendo a la que le atribuye sus propias competencias; y
otra cosa muy distinta es que, en cuanto órgano de representación de la
voluntad general, pueda proponer un "proyecto" de Constitución, para que sea
el Poder Constituyente quien decida, en cuanto fuente originaria del poder, si
la acepta o rechaza.
21
ARAGÓN, Manuel. "Reforma constitucional", en Enciclopedia Jurídica Básica. Pág. 5656.
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2.3 La norma constitucional
Todo ello, explica García Pelayo24, determina que la palabra Constitución vaya
frecuentemente acompañada de un adjetivo: constitución jurídica, constitución
real, constitución política, constitución normativa, constitución material o
constitución formal, constitución empírica o constitución ideal, constitución en
sentido amplio o constitución en sentido restringido.
22
PÉREZ ROYO, Javier. Curso de Derecho Constitucional. Décima Edición, Marcial Pons Ediciones Jurídicas y Sociales
S.A. Madrid, 2005, Pág. 89.
23
Citado por TAJADURA TEJADA, Javier. El Derecho Constitucional y su enseñanza. Instituto Iberoamericano de
Derecho Constitucional. Editorial Grijley, Lima, 2001, Pág. 47.
24
Ibídem, Pág. 48 y ss.
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manera total, exhaustiva y sistemática se establecen las funciones
fundamentales del Estado y se regulan los órganos, el ámbito de sus
competencias y las relaciones entre ellos. La Constitución, es un sistema de
normas.
Dentro de este concepto pueden distinguirse dos grupos. Los que consideran a
la Constitución como una situación puramente histórica y los que consideran
que la razón es capaz de moldear la historia en cierta medida, de planificar el
futuro dentro de los datos de una situación histórica, o de llegar, en fin, a una
armonía con ella.
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c) La Constitución no se sustenta en una norma trascendente, sino que
la sociedad tiene su propia legalidad, rebelde a la pura normatividad e
imposible de ser domeñada por ella.
Sin embargo, dicho concepto no deja de plantear problemas de tipo formal, así
por ejemplo, el problema de quién tiene autoridad para hacer la Constitución,
de la interpretación de la Constitución, de garantizar la estabilidad y
permanencia de la Constitución y el problema de garantizar la supremacía de
la Constitución como norma sobre las demás25.
En ese sentido, el constituyente tiene que responder a las siguientes exigencias para
que la Constitución sea reconocida como una Constitución auténtica y no espuria:
25
PÉREZ ROYO, Javier. Curso de Derecho Constitucional. Décima Edición, Marcial Pons Ediciones Jurídicas y Sociales
S.A. Madrid, 2005, Pág. 95.
26
Ibídem, 96 y ss.
39
a) La sociedad civil tiene que expresarse políticamente y ser, por tanto,
una sociedad ordenada y no una sociedad anárquica, sin dejar de ser
por eso sociedad civil.
40
2.3.3. Clasificación y tipología de las constituciones
27
LOEWENSTEIN, Karl. Teoría de la Constitución. Segunda Edición, Barcelona, Caracas, México, Ariel, 1979. Págs.
216–222.
41
2.3.4. La Constitución como norma jurídica
28
Citado por GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. Madrid,
Civitas, 3ra edición, 1991. Pág. 49.
29
GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo. La Constitución como norma y el Tribunal Constitucional. Madrid, Civitas, 3ra
edición, 1991. Pág. 49 y 50.
42
controversia se fundara en una violación de algún principio, valor o disposición
de la Constitución.
43
Ciertamente, no se trata sólo de una adhesión y apoyo que pueda ser medido
o evaluado en el plano de la moral o la ética, sino también de una exigencia
de coherencia y conformidad de la que es posible extraer consecuencias
jurídicas. La infidelidad constitucional, en efecto, acarrea la posibilidad de
declarar la invalidez de toda norma o acto, cualquiera sea su origen, según los
alcances que el mismo ordenamiento constitucional haya previsto.
Por tal motivo, no queda duda de que la Constitución ostenta el máximo nivel
normativo, por cuanto es obra del Poder Constituyente; reconoce los derechos
fundamentales del ser humano, contiene las reglas básicas de convivencia
social y política, además de crear y regular el proceso de producción de las
demás normas del sistema jurídico nacional.
33
BALAGUER CALLEJÓN, Francisco. Fuentes del Derecho, Tomo II. Madrid, Tecnos, 1992, Pág. 28.
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