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“UNIANDES”
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
AMBATO - ECUADOR
2016
APROBACIÓN DEL ASESOR DEL TRABAJO DE TITULACIÓN
CERTIFICACIÓN:
Quien suscribe, legalmente CERTIFICA QUE: El presente Trabajo de Titulación realizado por
el Abg. Rodríguez Borroso Christian Israel, maestrante del Programa de Maestría en
Derecho Constitucional, Facultad de Jurisprudencia, con el tema: “El Procedimiento Expedito
en las Contravenciones Flagrantes y el debido proceso”, ha sido prolijamente realizado y
cumple con todos los requisitos establecidos en la normativa pertinente de la Universidad
Regional Autónoma de Los Andes- UNIANDES, por lo que apruebe su presentación.
Dr. Msc. Edison Suárez Merino. Dra. Mg. Sonia Navas Montero.
ASESOR ASESORA
DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD
Yo, Rodríguez Barroso Christian Israel, maestrante del Programa de Maestría en Derecho
Constitucional, Facultad de Jurisprudencia declaro que todos los resultados obtenidos en el
presente trabajo de investigación, previo a la obtención del Título de Magister en Derecho
Constitucional, son absolutamente legales, auténticos y personales; a excepción de las citas,
por lo que son de mi exclusiva responsabilidad.
C.I. 1803498532
AUTOR
DERECHOS DE AUTOR
Yo, Rodríguez Barroso Christian Israel, declaro que conozco y acepto la disposición
constante en el literal d) del Art. 85 del Estatuto de la Universidad Regional Autónoma de Los
Andes, que en su parte pertinente textualmente dice: El Patrimonio de Ia UNIANDES, está
constituido por: La propiedad intelectual sobre las Investigaciones, trabajos científicos o
técnicos, proyectos profesionales y consultaría que se realicen en la Universidad o por cuenta
de ella;
C.I. 1803498532
AUTOR
Dedicatoria
A mi familia por haber apoyado el tiempo de mis estudios a mi hijo por haberse convertido en
la inspiración más grande de mi vida y a su vez la razón por la que cada mañana me despierto
a intentar forjar un país lleno de oportunidades para su bienestar.
Agradecimiento
El Autor.
ÍNDICE GENERAL
Dedicatoria
Agradecimiento
Derechos de Autor
Índice General
Resumen Ejecutivo
Executive Summary
Introducción ........................................................................................................................... 1
CAPÍTULO I ....................................................................................................................... 1
1. Epígrafe I ......................................................................................................................... 13
1.7 Culpabilidad.................................................................................................................16
1.8.1 Definición..............................................................................................................20
EPÍGRAFE II ....................................................................................................................... 28
2.1 El Procedimiento Penal en la Legislación Ecuatoriana..................................................28
EPÍGRAFE III...................................................................................................................... 46
3.2.4 Principios que se vulneran con la aplicación del procedimiento expedito. ..............56
EPÍGRAFE IV ..................................................................................................................... 62
4.1.3 Los principios del debido proceso constantes en la Constitución de la República del
Ecuador. ............................................................................................................................63
CAPÍTULO II ..................................................................................................................... 70
2.2.3. Métodos................................................................................................................72
3.2. Validación...................................................................................................................96
BIBLIOGRAFÍA70
LEGISGRAFÍA
DICCIONARIOS:
LINKOGRAFÍA
ANEXOS
Resumen Ejecutivo
El artículo 641 del COIP, establece el procedimiento expedito de forma general, manifestando
que: “Procedimiento expedito.- Las contravenciones penales y de tránsito serán susceptibles
de procedimiento expedito. El procedimiento se desarrollará en una sola audiencia ante la o el
juzgador competente la cual se regirá por las reglas generales previstas en este Código. En la
audiencia, la víctima y el denunciado si corresponde podrán llegar a una conciliación, salvo el
caso de violencia contra la mujer o miembros del núcleo familiar. El acuerdo se pondrán en
conocimiento de la o el juzgador para que ponga fin al proceso.”
COIP Article 641 establishes the expedited procedure in general, stating that: "Criminal
Expedite Procedure. – Criminal offenses and traffic violations will be subject to expedited
procedure. The procedure will take place in a single audience before the competent judge and
shall be governed by the general rules provided in this Code. At the audience, the victim and
the accused may reach to a settlement, except in the case of violence against women or
members of the family nucleus. The agreement shall be notified to the judge in order to end
the process."
For the reasons given above, the expedited procedure is presented as a new model of criminal
procedure, which seeks to solve the criminal conflict in a rapid and effective way, but
unfortunately, it is contrary to the established process; starting from the point that the judge
becomes judge and jury. This is because the judge must sort and analyze the evidence,
supporting on them to issue a statement, which logically violates the principles on which a
process is based such as legal measures, conflict, impartiality and orality that are the basis of
the oral adversarial system becoming an inquisitorial procedure. With the above it is clear that
the judge does not only solve based on what the parts indicated, argued and alleged, but based
on what the Judge orders to practice, and he has even already forged a pre trial.
This research is necessary and current because it allows finding a solution to the problem,
applying the respective methods: inductive, deductive, analytical, systematic, historical and
logical; within the line of research of challenges, prospects and development of legal science
in Ecuador, The Ecuadorian Constitutional legal system, historical, theoretical and
philosophical presuppositions; reaching the general objective in this research.
Introducción
1. Desarrollo
La denominada Carta Magna firmada por el rey inglés conocido como Juan Sin Tierra, en el
año 1215, bajo presión de los barones ingleses, como resultado de las contradicciones
antagónicas entre señores feudales, monarquía absolutista, iglesia y hombres libres, que
determinaron la desintegración de la edad media y el surgimiento de la ideología burguesa fue
la primera mención sobre el debido proceso en el mundo, la cual suscitó la conquista de los
demás derechos fundamentales de los que da cuenta la historia universal, y tuvo el efecto de
restringir el poder del estado monárquico inglés absolutista. Dicho documento reconoció por
primera vez que previo un juicio legal e igualitario, el Estado podía restringir la libertad
personal, el derecho de propiedad y de posesión de los libres.
En ese contexto histórico la ley adquirió una autoridad extraordinaria como instrumento de
regulación del procedimiento y limitación del poder arbitrario del Estado.
En lo adelante, la idea del debido proceso fue ampliándose cada vez más y tomando fuerza a
lo largo de la historia en numerosas legislaciones, etapas históricas y países, lo que, de manera
resumida, puede describirse de la siguiente manera:
1
Con la declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano del 26 de agosto de 1789 se
establece que ninguna persona puede ser acusada, detenida ni encarcelada sino en los casos
determinados por la Ley y según las formas prescritas en ella. Los que solicitan, facilitan,
ejecutan órdenes arbitrarias deben ser castigados, pero todo ciudadano llamado o requerido en
virtud de lo establecido en la Ley debe obedecer inmediatamente; se hace culpable por la
resistencia".
El Debido Proceso es una célebre conquista político-jurídica lograda en el Siglo XIII y hoy al
iniciar el siglo XXI es toda una categoría del conocimiento positivizada en el Derecho
Internacional Público sobre Derechos Humanos, así como en muchas Constituciones y en la
mayoría de los Códigos procesales correspondientes.
El Debido Proceso puede entenderse como el conjunto de garantías que protegen al ciudadano
sometido a cualquier proceso judicial, que le aseguran a lo largo del mismo, una recta y
cumplida administración de justicia, la libertad y la seguridad jurídica, la racionalidad y
fundamentación de las resoluciones judiciales conforme a derecho.
Sin intentar consignarlos todos, tarea que requeriría un trabajo más profundo y abarcador,
pueden mencionarse como principios imprescindibles para lograr un Debido Proceso el de
Legalidad, el de Reserva, el Derecho a la Presunción de Inocencia, en principio “non bis in
idem”, el Derecho a la Defensa, el principio del Juez Natural, el de Contradicción, el de
2
Igualdad, el principio del Juicio Oral y Público, el de la Independencia en el ejercicio de la
potestad jurisdiccional, el del Derecho a un proceso sin dilaciones indebidas, el de oficialidad,
el de Humanidad, el de Recurribilidad de la Sentencia, el Principio “in dubio pro reo” y el de
Imparcialidad, entre otros.
Son muchos y variados los principios que se aceptan en la doctrina como indispensables para
que exista el Debido Proceso. En todo caso no es el objetivo de este trabajo intentar una
aproximación a lo que pudiera ser la totalidad de los mismos. Consideramos que esto no sería
posible de manera absoluta teniendo en cuenta la diferencia en la interpretación de muchos de
estos principios que existe entre las diferentes tendencias doctrinales.
Conocido un hecho delictivo, ningún poder del Estado puede lícitamente evitar que el Fiscal
cumpla su obligación de ejercer la acción penal cuando se han llenado los extremos del
derecho material y procesal, en tanto persistan presupuestos que la han provocado y se haya
descubierto al autor. El proceso no es la consecuencia de un acto discrecional del mismo.
El Principio de Legalidad está estrechamente relacionado, aunque más amplio que este, con el
de Reserva (nullum crime, nulla poena sine lege), o sea, que nadie puede ser procesado y
sancionado por una conducta que no esté previamente tipificada en la ley.
Anunciado esto, en cuanto al procedimiento el COIP establece para los delitos un tipo llamado
“ordinario” (arts. 580 ss.) y para las contravenciones uno más simple y rápido, que se
denomina “expedito” (art. 641) y que se concreta luego en uno común para todas las
contravenciones en general (art. 642), y en otros dos especiales, uno para la contravención de
violencia contra la mujer y contra miembros del núcleo familiar (art. 643), y otro para las
contravenciones de tránsito (art. 644).
El artículo 641 del COIP, establece el procedimiento expedito de forma general, manifestando
que: “Procedimiento expedito.- Las contravenciones penales y de tránsito serán susceptibles
de procedimiento expedito. El procedimiento se desarrollará en una sola audiencia ante la o el
juzgador competente la cual se regirá por las reglas generales previstas en este Código. En la
3
audiencia, la víctima y el denunciado si corresponde podrán llegar a una conciliación, salvo el
caso de violencia contra la mujer o miembros del núcleo familiar. El acuerdo se pondrán en
conocimiento de la o el juzgador para que ponga fin al proceso.”
4
lo antes expresado, en la misma línea se ha pronunciado la Corte Constitucional del Ecuador
para el periodo de transición en la sentencia dictada dentro del caso N° 002-08-CN, que fue
publicada en el Suplemento del Registro Oficial 602, de 1 de junio de 2009, cuando ha
expuesto que: “...el debido proceso es el adelantamiento de las etapas del proceso y el
cumplimiento de las distintas actuaciones judiciales, con sujeción a las garantías
constitucionales y legales, como límite de la función punitiva del Estado…”
Conocido que ha sido plenamente que es el debido proceso corresponde ubicar en que parte de
nuestra Constitución se ha enmarcado este conjunto de garantías mínimas, siendo que el
legislador constituyente lo ha previsto en su Artículo 76, en el que se indica que “… En todo
proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurará el
derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas…” la primera de ellas
establece que “…1. Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial, garantizar el
cumplimiento de las normas y los derechos de las partes…”, otra de las garantías del debido
proceso es el DERECHO A LA DEFENSA que se encuentra determinada en el numeral 7 del
artículo antes mencionado, de los que para nuestro tema considero traer a colación los
siguientes:
“(…) b) Contar con el tiempo y con los medios adecuados para la preparación de su defensa.
k) Ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente. Nadie será
juzgado por tribunales de excepción o por comisiones especiales creadas para el
efecto….(…)”
Y la razón por la me enfocado en estos derechos, es por cuanto considero que son los
principales derechos que se encuentran siendo vulnerados en el Juzgamiento de
Contravenciones Flagrantes, puesto que la norma orgánica integral penal en su Artículo 6
número 2, ha señalado que “…En el caso de contravenciones flagrantes, la audiencia se
efectuará inmediatamente después de la aprehensión...” con lo que no estaría cumpliendo con
la garantía que tiene toda persona de “…contar con el tiempo y con los medios adecuados
5
para la preparación de su defensa…” puesto que al ser juzgado de manera inmediata, no
existiría la posibilidad de armar una defensa técnica debidamente adecuada para enfrentar los
cargos de los que se le está ACUSANDO, y pongo en mayúsculas la palabra acusando por
cuanto nos encontramos según el Artículo 168 número 6 de nuestra Carta Fundamental en un
sistema oral acusatorio el mismo que por su naturaleza es adversarial ya que conlleva
principios como los de concentración, contradicción y dispositivo, en el mismo que Juez es el
encargado de la tutela efectiva de los derechos de las personas y en el que según el tratadista
italiano Luigi Ferrajoli se “… concibe al juez como un sujeto pasivo, rígidamente separado de
las partes y al juicio como una contienda entre iguales iniciada por la acusación, a la que
compete la carga de la prueba, enfrentada a la defensa de un juicio contradictorio, oral y
público y resuelta por el juez según su libre convicción…”, empero de prima facie se puede
observar que en el Juzgamiento de Contravenciones flagrantes, la garantía de ser escuchado en
igualdad de condiciones así como el de ser “…juzgado por una jueza o juez independiente,
imparcial y competente…” se ve coartado, puesto que el legislador al no establecer de manera
legal quien es el sujeto procesal que le corresponde la carga de la prueba el Juez se ve
obligado a salir de ese rol de sujeto pasivo que debe estar separado rígidamente de las partes,
pues el Juez ante el conocimiento de la aprehensión de una persona que presuntamente ha
cometido una contravención flagrante le corresponderá instalar la audiencia y ordenar la
prueba que él considerare pertinente para el caso en concreto y así llegar a su convencimiento
de que la infracción ha sido cometida, desapareciendo así en este procedimiento el Juez
imparcial, sino más bien el Juez que ha generado prueba de cargo, lo que indudablemente se
verá reflejado en su Decisión Judicial, ya que la persona que ha sido aprehendida en situación
de flagrancia cometiendo una contravención se verá confrontado en una audiencia en el que el
Juez ya conoce de ante mano los cargos que pesan en su contra (juzgamiento pre constituido)
y peor aún en el que el mismo Juez ha ordenado que en esa audiencia se practique prueba en
su contra, en otras palabras un Juez ya previamente alejado de su función imparcial por ende
la persona procesada se encontrará sin la posibilidad de que tenga un juicio justo en el que se
respete su derecho a la igualdad de armas.
Por las razones antes expuesta considero que el legislador cae en un craso error al establecer
un mismo procedimiento en el juzgamiento de contravenciones flagrantes y contravenciones
6
que no has sido cometidas en situación de flagrancia, pues en las contravenciones no
flagrantes, en efecto siempre va existir una parte quien las impulse sin que afecte los derechos,
principios y garantías indicadas ut supra, a diferencia de las contravenciones flagrantes salvo
pocas excepciones, no existe parte procesal que impulse o acuse al infractor. Para fortalecer lo
dicho traigamos como ejemplo la contravención flagrante que a diario conoce el Juez de
Contravenciones en la que debe practicar prueba y a su vez dictar sentencia, es el caso
conocido como escándalo público (Artículo 393 Número 4 del COIP), siendo que en este
hecho únicamente se cuenta con el policía que da a conocer de la aprehensión en situación de
flagrancia del infractor, más el hecho de que el servidor policial de a conocer esta
circunstancia no lo convierte en parte procesal o acusador, si únicamente puede ser en el mejor
de los casos un testigo presencial, pues en la mayoría de los casos es un testigo referencial de
la infracción, entonces con lo analizado se observa que el Juez cuando ordena, práctica y
valora su misma prueba rompemos la esencia del sistema oral, ya que no existe principio
dispositivo, el juez ya no va a ser un juez imparcial (si es quien practica la prueba que el
mismo ordena), no existe la controversia, como se dijo ut supra el contraventor se va enfrentar
a un juez que se convierte en Juez y parte tal y como era el viejo sistema inquisitivo del que
tanto nos intentamos abandonar, por lo tanto nace de manera imperativa la necesidad de que el
legislador reforme el Código Integral Penal, creando un procedimiento en el que se garantice
al aprehendido en situación de flagrancia su derecho al Debido Proceso, la garantía de ser
Juzgado en un Juicio justo, con la oportunidad de estructurar su defensa en un tiempo
oportuno, de ser escuchado en igualdad de condiciones, en especial de ser Juzgado por un Juez
imparcial, bajo un sistema oral acusatorio, en el que por otra parte la ley establezca el sujeto
procesal encargado de la carga probatoria.
7
2.4.1. Objeto de investigación: Constitución de la República del Ecuador, Tratados
Internacionales sobre el debido proceso, Código Orgánico Integral Penal,
2.4.3. Lugar: Unidad Judicial Primera de Contravenciones del cantón Ambato provincia
Tungurahua.
2.7.3. Establecer los componentes para la elaboración del ante proyecto de Ley Reformatoria
al Código Orgánico Integral Penal, a fin de evitar la vulneración del debido proceso
contemplado en el Art. 76 de la Constitución de la República del Ecuador
8
2.7.4. Validar la propuesta.
Con la elaboración del ante proyecto de Ley Reformatoria a la Ley al Código Orgánico
Integral Penal con respecto al juzgamiento de contravenciones flagrantes, se garantizará el
derecho al debido proceso establecido en el artículo 76 de la Constitución de la República del
Ecuador.
2.9.1. Elaboración de un ante proyecto de Ley Reformatoria al Código Orgánico Integral Penal
con respecto al procedimiento al juzgar contravenciones flagrantes.
2.10.1. Métodos:
9
es la cualitativa poco traducible a términos matemáticos; sin embargo, no es excluyente a la
cuantitativa al utilizar fórmula matemática.
Las técnica más utilizada fueron las entrevistas y encuestas y el instrumento el cuestionario.
Con la aplicación de los métodos que quedan indicados se pudo lograr los objetivos
propuestos y ayudar a verificar las variables planteadas.
Analítico – Sintético.- Este método hará posible la comprensión de todos los hechos, casos e
ideas a lo largo de la presente investigación que tiene relación con “El procedimiento expedito
y el debido proceso en las contravenciones flagrantes”,
Histórico – Lógico.- Con el método histórico lógico analizaremos científicamente los hechos,
ideas del pasado, comparándolos con acontecimientos actuales, en torno al procedimiento
expedito y el debido proceso en las contravenciones flagrantes.
2.10.2. Técnicas:
2.10.3: Herramientas:
10
Encuestas
La investigación se encuentra estructurada por tres capítulos. El que refiere al Marco Teórico
que contiene 5 epígrafes; el primero sobre la infracción penal; el segundo aspecto del
procedimiento en la ley actual; e tercero que contiene el procedimiento expedito y el cuarto el
debido proceso.
11
El Capítulo II se relaciona con el Marco Metodológico de la propuesta, en el que en base a la
metodología utilizada, la técnica y el instrumento aplicados se logró el objetivo general
planteado, esto es la elaboración del anteproyecto “El procedimiento expedito en as
contravenciones flagrantes y el debido proceso” que fue validado en el Capítulo III por el Dr.
Patricio García, integrante del Tribunal Penal de Tungurahua. Cada capítulo tiene sus
respectivas conclusiones generales y recomendaciones.
La presente investigación tiene su importancia práctica toda vez que a través de la misma se
pretende buscar una solución a la situación problémica planteada, para evitar que la
vulneración al debido proceso continúe por la aplicación del procedimiento expedito en las
contravenciones flagrantes
12
CAPÍTULO I
MARCO TEORICO
1. Epígrafe I
El Art. 10 del Código Penal manifiesta: “son infracciones los actos imputables sancionados
por leyes penales”2.
El COIP determina en el Art. 18 que la infracción penal es “la conducta típica, antijurídica y
culpable cuya sanción se encuentra prevista en este Código”3,
Por lo expuesto se entiende que la infracción penal debe reunir los elementos característicos
como: la tipicidad; la antijuridicidad; y, la culpabilidad.
1.2 Antecedentes.
“Tomando como base la Ley de las XII Tablas (451 antes de J.C.): emulando a Fontán
Palestra, quien destaca un nutrido repertorio de normas del derecho penal. Destacando las
características que imprimen las “Tablas VII” (de los delitos) y las “Tablas XII” (suplemento a
las V últimas Tablas) y que detalla el afamado penalista: a) se determinan cuáles son los
delitos privados, no admitiéndose fuera de éstos casos la venganza privada; b) se afirma el
principio del talión; c) se establece la composición como medio de evitar la venganza privada,
por lo que tiene función de pena subsidiaria; d) se elevan al carácter de delitos públicos,
además del perduellio y el parricidium, el falso testimonio en una causa civil y el incendio
doloso. En este último caso –dice Mommsen- al incendiario debía serle aplicada la pena de
1
CABANELLAS TORRES, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental, Edición Eliasta.
2
CÓDIGO PENAL ECUATORIANO, Corporación de Estudios y Publicaciones. Quito-Ecuador 2004
3
CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL
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muerte por medio del fuego; e) el ejercicio de la venganza privada se admite en el caso de la
mutilación (declara lícito infringir un mal idéntico) y encubrimiento; admite la venta del
culpable como esclavo fuera del Estado (extra-tiberium); f) la ley de las XII Tablas mantiene
la sanción pre-cívica de la declaración de sacer respecto de algunos hechos, y para los demás,
las penas son de muerte (suplicium), que se fija para los libelos y ultrajes públicos
difamatorios, para el patrono que defrauda a su cliente, para los salteadores o grupos de noche
y en la ciudad (Tabla VIII), la pena de multa (damnum), por ejemplo, de 25 ases para la injuria
(Tabla VIII); g) en cuanto al elemento subjetivo, se requiere el dolo y se distingue entre el
homicidio doloso y el culposo; para éste último se fija el pago de un carnero a los parientes
próximos; h) la legislación penal se basa en la igualdad social y política; no se conoce la
tortura como medio para obtener la confesión; i) se admite la defensa legítima opuesta al
ladrón que obra en la noche, y en el caso de que se resista por las armas (VIII)”4.
Por consiguiente las infracciones han sido enmarcadas dentro de las civilizaciones para
garantizar los derechos de los afectados teniendo a su cargo la facultad de perseguir y reprimir
a los ciudadanos en los delitos que por su gravedad así lo evidencien.
1.3 El Delito
El delito ha sido definido por varios juristas, dentro los cuales citamos los siguientes:
Para Ernesto Beling el delito es “la acción típica antijurídica, culpable, sometida a una
adecuada sanción penal y que llena las condiciones objetivas de penalidad”.
Max Ernesto Mayer define al delito como “acontecimiento típico, antijurídico e imputable”
Luis Jiménez de Asúa expresa que el delito “es el acto típicamente antijurídico”, sometido a
veces a condiciones objetivas de penalidad, imputable a un hombre y sometido a una sanción
penal. A nuestro juicio, en suma, las características del delito serían estas: actividad;
adecuación típica, antijuricidad; imputabilidad; culpabilidad; penalidad y, en ciertos casos,
condición objetiva de punibilidad” 5.
4
SCHAPOCHNIK, Jorge. Ensayos y Monografías sobre Instituciones.
5
ASÚA, Luis Jiménez. Lecciones de derecho penal, volumen 3 OXFORD. Edición: Ester Alizeri Fernández
14
De las definiciones citadas en líneas anteriores se puede determinar que el delito es un acto
que se encuentra concretamente trazado por el legislador en las normas, suceso que
contraviene el derecho, el mismo que es producto de la acción u omisión atribuida a su
responsable y sancionado con una pena.
1.4 Tipicidad
Por lo expuesto la tipicidad es un indicio para el encuadramiento del delito que se presume,
dando origen a una conducta antijurídica.
“La vida diaria nos presenta una serie de hechos contrarios a la norma y que, por dañar en alto
grado la convivencia social, se sancionan con una pena. El Código o las leyes los definen y los
concretan, para poder castigarlos. Esa descripción legal, desprovista de carácter valorativo
según el creador de la teoría, es lo que constituye la tipicidad. Por lo tanto, el tipo legal es la
abstracción concreta que ha trazado el legislador, descartando los detalles innecesarios para la
definición del hecho que se cataloga en la ley como delito”7.
La tipicidad no es ratio essendi de la antijurídad, sino más bien un indicio de ella, como Mayer
expuso con acierto, o a lo sumo función de concreción y de conocimiento de la antijuricidad a
los efectos penales. De mera concreción cuando, existiendo la norma anteriormente, la
tipicidad delimita y enmarca la antijuricidad; y de conocimiento, cuando coinciden en el
tiempo la aparición de la antijuricidad y del tipo.
6
MAYER, Max Ernesto. Tratado de Derecho Penal 1915.
7
ASÚA, Luis Jiménez. Lecciones de derecho penal, volumen 3 OXFORD. Edición: Ester Alizeri Fernández
15
1.5 Antijuricidad
El COIP define a la antijuricidad como: “Artículo 29.- Antijuridicidad.- Para que la conducta
penalmente relevante sea antijurídica deberá amenazar o lesionar, sin justa causa, un bien
jurídico protegido por este Código”8.
“La antijuricidad es lo contrario al derecho. Por tanto, no basta que el hecho encaje
descriptivamente en el tipo que la ley ha previsto, sino que se necesita que sea antijurídico,
contrario al derecho. Es una de esas traducciones en frase distinta, como la repuesta que no da
el médico cuando le consultamos un dolor de cabeza: Es una cefalalgia. No se ha hecho más
que traducir al griego lo que el profano dijo en lenguaje corriente”9.
Para Asúa las causas de justificación son “las que excluyen la antijuricidad de una conducta
que puede subsumirse en un tipo legal; esto es, aquellos actos u omisiones que revisten
aspecto de delito, figura delictiva, pero en los que falta , sin embargo, el carácter de ser
antijurídicos, de contrarios al derecho, que el elemento más importante del crimen”.
Nuestra legislación determina cuales son las causas de antijuricidad en sus artículos 30, 32 y
33 son el estado de necesidad y la legitima defensa ya que de la normativa se colige que no
existe infracción penal cuando el sujeto activo quebrante la ley con causa justa.
1.6 Culpabilidad
“La parte más delicada que el derecho penal trata es la culpabilidad. Mientras nos hemos
movido en un terreno descriptivo (tipicidad), o de valoración objetiva (antijuricidad), no ha
sido preciso estimar, en la medida en que desde este instante es necesario hacerlo, la
8
CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL, Art.-29 sección segunda
9
ASÚA DE JIMENEZ, Luis. Lecciones de Derecho Penal, Volumen 3 OXFORD. Edición Ester Alizeri Fernández.
16
individualización. En última instancia, nuestra disciplina individualizadora en alto grado, y al
llegar a la culpabilidad es cuando el intérprete ha de extremar la finura de sus armas para que
quede lo más ceñido posible de subsunción, el juicio de reproche por el acto concreto que el
sujeto perpetró”10.
“En el más amplio sentido puede definirse a la culpabilidad como el conjunto de presupuestos
que fundamentan la reprochabilidad personal de la conducta antijurídica.
Ya hemos dicho que, a nuestro juicio, es preciso resucitar esa noción de imputabilidad que
creyeron haber enterrado los positivistas, concebida como presupuesto, como capacidad penal
(de acción, dijo Binding, tal vez erróneamente). La imputabilidad psicológica es, por tanto, la
facultad de conocer y valorar el deber y de determinarse espontáneamente, según lo concibe
Max Ernesto Mayer.
Al respecto el Código Orgánico Integral Penal en sus artículos 34, 35, 36,37 y 38 expresa:
“34.- Culpabilidad.- Para que una persona sea considerada responsable penalmente deberá
ser imputable y actuar con conocimiento de la antijuridicidad de su conducta.
10
ASÚA DE JIMENEZ, Luis. Lecciones de Derecho Penal, Volumen 3 OXFORD. Edición Ester Alizeri Fernández.
11
ASÚA DE JIMENEZ, Luis. Lecciones de Derecho Penal, Volumen 3 OXFORD. Edición Ester Alizeri Fernández .
17
Artículo 36.- Trastorno mental.- La persona que al momento de cometer la infracción no tiene
la capacidad de comprender la ilicitud de su conducta o de determinarse de conformidad con
esta comprensión, en razón del padecimiento de un trastorno mental, no será penalmente
responsable. En estos casos la o el juzgador dictará una medida de seguridad.
1. Si deriva de caso fortuito y priva del conocimiento al autor en el momento en que comete el
acto, no hay responsabilidad.
Artículo 38.- Personas menores de dieciocho años.- Las personas menores de dieciocho años
en conflicto con la ley penal, estarán sometidas al Código Orgánico de la Niñez y
Adolescencia”
Por lo expuesto se entiende que la culpabilidad es la capacidad psicológica que tiene el sujeto
activo del delito para realizar el hecho contrario a derecho va acompañada necesariamente de
una culpa, que es establecida por un órgano jurídico, por lo tanto para que una persona sea
considerada culpable debe cumplir ciertos requisitos tales como: haber cumplido una edad
18
determinada, tener conciencia de que una acción es incorrecta o está prohibida por la ley,
poseer la suficiente capacidad intelectual para distinguir el bien del mal y que una norma legal
establezca una relación explicita entre una acción y su pena o sanción.
“El Derecho Penal Contravencional tiene como fundamento el control de la moralidad pública.
En pleno siglo XXI la idea moral no debe confundirse como el derecho, lo cierto es que la
primera forma de control social punitivo que aún mantienen los Estados son las
contravenciones, que constituyen infracciones menores procesadas a través de jurisprudencias
especiales en aras de mantener el orden público. En nuestro país las infracciones
contravencionales y su juzgamiento constituyen un capítulo especial tanto en la legislación
sustantiva penal y procesal penal, puesto que producen una menor lesividad frente a la
protección del resto de bienes jurídicos tutelados por el derecho penal. Las contravenciones
previstas en el Código Orgánico Integral Penal Ecuatoriano, pueden constituir un escenario
agravante frente al resto del programa del derecho penal, por concentrar a la mayor
colectividad social de relevancia penal, bajo un modelo procesal aún inquisitivo y además con
igual a o mayor punición que los delitos. Entendido ello una falta contravencional puede
recibir un mayor reproche penal, que en un delito, en donde por la naturaleza de la
investigación se pueden establecer diversas alternativas al proceso como la suspensión
condicional o los acuerdos reparatorios. El juzgamiento de las contravenciones es un escenario
atenuante frente a la totalidad de la ley penal. Los delitos contemplados en el Código Orgánico
Integral Penal, adecua al sistema penal bajo una naturaleza procesal bifronte, y se habilita un
sistema más flexible para procesar el juzgamiento de las contravenciones” 12.
Es decir que el Estado con el fin de mantener el orden público trato de precautelar los
derechos de sus habitantes y encuadrar las infracciones de acuerdo a la gravedad o causa de
conmoción social, de manera que se el hecho no se quede impune.
12
CONSEJO DE LA JUDICATURA. Escuela de la Función Judicial. Módulo El rol del juez en materia de contravenciones
19
1.8.1 Definición
El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española define a la contravención como la
“acción y efecto de contravenir; mientras que contravenir es obrar en contra de lo que está
mandado”.Según el Diccionario Jurídico Elemental de Guillermo Cabanellas, señala que “la
contravención es la falta que se comete al no cumplir lo ordenado. Trasgresión de la ley”.
El Diccionario Básico de Derecho del Dr. Manuel Sánchez Zuraty expresa que la
“contravención es el acto contrario a una norma jurídica o mandato”.
“La Contravención se agrupa de acuerdo a la protección del bien jurídico protegido. La norma
penal planteada como tal protege el bien jurídico, siendo su función principal la conducción de
conductas, pero es preciso manifestar que no todo bien jurídico es un bien jurídico penal y no
todo bien jurídico penal legitima la intervención jurídica penal.
El sistema penal va dirigido a aquellos actos más graves y subsidiarios por que se activa
cuando en los otros ámbitos no han podido solucionar el problema o conflicto o bien jurídico.
La vida, la integridad personal, la libertad sexual, son bienes jurídicos considerados de
especialísima relevancia que el legislador ha considerado necesario su protección mediante
mecanismo penales, entendiendo que el sistema penal está reservado solo para eventos
excepcionales, por eso hablamos del derecho penal como ultima ratio, y ello obedece al
principio de mínima intervención, el sistema penal dirigido aquellos actos más graves y
subsidiario por que se activa solamente cuando los otros ámbitos no han podido solucionar.
Los bienes jurídicos son circunstancias dadas o finalidades que son útiles para el individuo y
su libre desarrollo en el marco de un sistema social global estructurado sobre la base de esa
concepción de los fines o para el funcionamiento del propio sistema. Esta definición al
entender “a circunstancias dadas y finalidades” en vez de a “intereses” de modo general. El
principio del bien jurídico hace visibles los problemas del límite del ius puniendi estatal y
puede llevar a una solución racional de los mismos. Las meras inmoralidades no lesionan
ningún bien jurídico y por ello deben quedar impunes. Antes se castigaba las relaciones de
homosexuales u otras consideraciones inmorales, mantenidas entre adultos, sólo restringe la
20
libertad del individuo pero además no solo es superflua sino inclusivo nociva para la
capacidad funcional del sistema social, por crear conflictos sociales innecesarios al
estigmatizar a personas socialmente integradas.
La exclusión de las meras inmoralidades del campo del Derecho Penal no significa que
tampoco se puedan proteger penalmente en su caso “sentimientos” y similares. El que designa
públicamente la confesión ideológica de otro, o sustraerse restos de cadavéricos, o realiza
acciones sexuales en público, sin la que puede tampoco existir un sistema social liberal. En
cambio precisamente eso es lo que falta en las inmoralidades realizadas de común acuerdo y
no en público. En efecto también las contravenciones lesionan bienes jurídicos, puesto que
causan daño al individuo (ruido, perturbación de la tranquilidad o descanso) o son
perjudiciales para el bien común. Incluso una prohibición de aparcamiento tiene la finalidad de
impedir un atasco de las calles y asegurar de ese modo el libre comercio y movimiento, por
tanto protege un bien jurídico La sanción de una conducta como contravención se presenta
como posibilidad adecuada, una infracción de la ley hace ciertamente una reacción estatal,
pero por su menor peligrosidad social ya no una pena criminal” 13.
Las contravenciones según el bien jurídico tutelado se agrupan de acuerdo al tipo de lesión
causada, dentro de las cuales tenemos:
“Tipo Mono Ofensivo: protege a un bien jurídico, un ejemplo de esto sería el hurto que se
protege el patrimonio económico.
Tipo pluri-ofensivo: protege a varios bienes jurídicos, un ejemplo de esto sería el causar un
daño leve a un bien público. Afecta a la propiedad y a la sociedad.
13
Escuela de la Función Judicial. Curso de formación Inicial de jueces. Módulo el rol del juez en materia de contravenciones
21
Tipo de lesión: resultado del menoscabo del bien jurídico tutelado. Lesiones que no pasen de
tres días.
Tipo de amenaza o peligro: que se subdividen en tipos de peligro concreto (amenaza concreta)
y peligros abstractos.
14
CONSEJO DE LA JUDICATURA. Escuela de la Función Judicial. Curso de formación Inicial de jueces. Módulo el rol del
juez en materia de contravenciones.
22
El artículo 393 del Código Orgánico Integral Penal, expresa: “Contravenciones de primera
clase.- Será sancionado con trabajo comunitario de hasta cincuenta horas o pena privativa de
libertad de uno a cinco días:
4. La persona que realice escándalo público sin armas, salvo el caso de justa defensa propia o
de un tercero.
5. La o el capitán del buque que navegue con dos a más patentes de navegación de diversas
naciones o sin patente; el que navegue sin matrícula o bien sin otro documento que pruebe su
nacionalidad y la legitimidad de su viaje” 15.
Las contravenciones de segunda clase tienen una pena mayor a las de primera clase es así que
el COIP las clasifico de acuerdo a la gravedad del hecho contrario a derecho y se expresa en su
artículo 394 que dice: “Contravenciones de segunda clase.- Será sancionada con pena
privativa de libertad de cinco a diez días:
2. La persona que maltratare, insulte o agreda de obra a los agentes encargados de precautelar
el orden público en el ejercicio de sus funciones” 16.
15
CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL
23
1.8.3.3 Contravenciones de Tercera Clase
“Artículo 395.- Contravenciones de tercera clase.- Será sancionada con pena privativa de
libertad de diez a quince días:
Las contravenciones de tercera clase se enmarcan en cuanto a las normas que deben cumplir y
respetar los establecimientos públicos para que sus normas de seguridad y su servicio sea el
adecuado.
“Artículo 396.- Contravenciones de cuarta clase.- Será sancionada con pena privativa de
libertad de quince a treinta días:
Esta contravención no será punible si las expresiones son recíprocas en el mismo acto.
3. La persona que de manera indebida realice uso del número único de atención de
emergencias para dar un aviso falso de emergencia y que implique desplazamiento,
movilización o activación innecesaria de recursos de las instituciones de emergencia.
16
CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL
17
CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL
24
5. La persona que sin la debida autorización del organismo competente elabore o comercialice
material pirotécnico”18.
Este tipo de contravención se encuadra en los actos que van directamente contra las personas y
su integridad.
18
CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL
19
CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL
25
1.8.3.6 Las Contravenciones Flagrantes
Comúnmente hablando flagrante proviene de flagrar que significa arder; sin embargo, en
nuestro argot jurídico en materia penal, se trata de la conducta humana cuando se descubre el
acto punible inmediatamente de producido y se logra aprehender al autor con objetos, huellas
o vestigios de la infracción, siempre que haya transcurrido un término prudente de acuerdo a
las leyes procesales, que en nuestro caso es de veinticuatro horas.
Al respecto el Código Orgánico Integral Penal determina “Artículo 6.- Garantías en caso de
privación de libertad.- En todo proceso penal en el que se prive de la libertad a una persona, se
observarán las garantías previstas en la Constitución y a más de las siguientes:
1.8.3.6.1 Concepto
“Del latín, contravenio, is, ire, oponerse a. Acción u omisión contraria a lo que dispone una
norma de derecho, ya sea ésta una ley, un decreto, un reglamento o una sentencia judicial” 20.
De los conceptos citados se entiende por contravención flagrante al hecho que se comete en
contra del ordenamiento jurídico el mismo que es sorprendido inmediatamente después de ser
cometido, se clasifica agrupa de acuerdo a la gravedad de la infracción.
20
Diccionario Jurídico Mexicano (1994)
21
CABANELLAS TORRES, Guillermo. Diccionario Jurídico Elemental. Editorial Heliasta 2004. Buenos Aires-Argentina.
26
1.8.3.6.3 Naturaleza Jurídica
“La naturaleza de la contravención es tan antigua como el de norma, en la historia del derecho
encontramos que en las civilizaciones antiguas no se hallaban claramente diferenciadas las
normas morales de las normas jurídicas. Asimismo, el concepto de delito estaba asociado a la
noción de pecado; por lo tanto, el ilícito legal era un ilícito moral, y la contravención a las
normas participaba de doble carácter de violación de la regla moral o religiosa y del precepto
jurídico, que estaban imbricados. La evolución del pensamiento jurídico condujo a la
separación entre normas morales y jurídicas. Hoy en día, la sanción a la contravención de la
regla de derecho posee un carácter público, en el sentido de que solamente el Estado tiene el
poder de castigarla. Este es el correlato necesario del principio por el cual sólo el Estado puede
dictar normas jurídicas. (El Estado en sentido amplio: Estado nacional, entidades federativas,
municipios, administraciones autónomas o descentralizadas, etcétera) Pero toda norma,
cualquiera que sea su naturaleza, apareja la doble posibilidad de su acatamiento de su
contravención, como las dos caras de una moneda: la norma moral, los usos y costumbres, las
meras reglas de urbanidad”22.
1.8.3.6.3 Características
El hecho flagrante para que sea calificado como tal debe cumplir con ciertos requisitos como:
22
MÁYNEZ, Eduardo,. Introducción al estudio del derecho, 20ª edición, México, Porrúa, 1972 ;
27
EPÍGRAFE II
En el Capítulo I y II del libro Segundo, Procedimiento, del Código Orgánico Integral Penal se
expresan las normas aplicables en nuestra legislación en el procedimiento penal, es así que
estas normas se enmarcan en la jurisdicción y en la competencia.
Al respecto el artículo 398 del cuerpo legal antes citado expresa que la jurisdicción consiste
en: “la potestad pública de juzgar y ejecutar lo juzgado. Únicamente las y los juzgadores,
determinados en la Constitución, el Código Orgánico de la Función Judicial y en este Código,
ejercen jurisdicción en materia penal para el juzgamiento de las infracciones penales
cometidas en el territorio nacional y en territorio extranjero en los casos que establecen los
instrumentos internacionales suscritos y ratificados por el Estado.”; y, el artículo 402 ibídem
determina que la competencia radica de conformidad a las reglas que determina el Código
Orgánico de la Función Judicial.
2.1.1 Antecedentes
“En la antigüedad la persona que sufría un daño ejercitaba la acción penal. Era los tiempos de
la venganza privada cuando el hombre defendía por sí mismo sus derechos; existía la Ley del
Talión que establecía que al agresor se le aplicara lo mismo que él le había hecho al ofendido.
Pero aparecieron problemas con respecto a ciertos delitos en los cuales no se podía aplicar la
Ley del Talión, como aquellos cometidos en contra de la honestidad o los de lascivia. La Ley
del Talión era la similitud de la venganza, a fin de que una persona sufra lo que le hizo a otra.
23
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28
2.1.2 Principios en los que se ampara el Juicio Penal
Por medio de los principios procesales que se aplican en el Juicio Penal se puede controlar el
cumplimiento de perentoriedad de los plazos, simplificar los actos del procedimiento, obligar a
las partes a cumplir con los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe, precautela los
derechos de las partes más débiles que se encuentran en conflicto, etc.
Se define a los principios como las “Normas generales admitidas en todos los sistemas
jurídicos, para derivar directamente del Derecho Natural y ser fácilmente captables por la
razón la natural.
Bases jurídicas fundamentales para las diversas instituciones de derecho, de las cuales se
pueden deducir otras aplicaciones de índole particular” 24.
“Artículo 5.- Principios procesales.- El derecho al debido proceso penal, sin perjuicio de otros
establecidos en la Constitución de la República, los instrumentos internacionales ratificados
por el Estado u otras normas jurídicas, se regirá por los siguientes principios:
1. Legalidad: no hay infracción penal, pena, ni proceso penal sin ley anterior al hecho. Este
principio rige incluso cuando la ley penal se remita a otras normas o disposiciones legales para
integrarla.
2. Favorabilidad: en caso de conflicto entre dos normas de la misma materia, que contemplen
sanciones diferentes para un mismo hecho, se aplicará la menos rigurosa aun cuando su
promulgación sea posterior a la infracción.
3. Duda a favor del reo: la o el juzgador, para dictar sentencia condenatoria, debe tener el
convencimiento de la culpabilidad penal de la persona procesada, más allá de toda duda
razonable.
24
LARREA HOLGUÍN, Juan. Diccionario de Derecho Civil. Corporación de Estudios y Publicaciones. Quito-
Ecuador. 2006.
29
4. Inocencia: toda persona mantiene su estatus jurídico de inocencia y debe ser tratada como
tal, mientras no se ejecutoríe una sentencia que determine lo contrario.
5. Igualdad: es obligación de las y los servidores judiciales hacer efectiva la igualdad de los
intervinientes en el desarrollo de la actuación procesal y proteger especialmente a aquellas
personas que, por su condición económica, física o mental, se encuentren en circunstancias de
vulnerabilidad.
6. Impugnación procesal: toda persona tiene derecho a recurrir del fallo, resolución o auto
definitivo en todo proceso que se decida sobre sus derechos, de conformidad con lo
establecido en la Constitución de la República, los instrumentos internacionales de derechos
humanos y este Código.
9. Prohibición de doble juzgamiento: ninguna persona podrá ser juzgada ni penada más de
una vez por los mismos hechos. Los casos resueltos por la jurisdicción indígena son
considerados para este efecto. La aplicación de sanciones administrativas o civiles derivadas
de los mismos hechos que sean objeto de juzgamiento y sanción penal no constituye
vulneración a este principio.
10. Intimidad: toda persona tiene derecho a su intimidad personal y familiar. No podrán
hacerse registros, allanamientos, incautaciones en su domicilio, residencia o lugar de trabajo,
sino en virtud de orden de la o el juzgador competente, con arreglo a las formalidades y
motivos previamente definidos, salvo los casos de excepción previstos en este Código.
11. Oralidad: el proceso se desarrollará mediante el sistema oral y las decisiones se tomarán
en audiencia; se utilizarán los medios técnicos disponibles para dejar constancia y registrar las
30
actuaciones procesales; y, los sujetos procesales recurrirán a medios escritos en los casos
previstos en este Código.
13. Contradicción: los sujetos procesales deben presentar, en forma verbal las razones o
argumentos de los que se crean asistidos; replicar los argumentos de las otras partes
procesales; presentar pruebas; y, contradecir las que se presenten en su contra.
14. Dirección judicial del proceso: la o el juzgador, de conformidad con la ley, ejercerá la
dirección del proceso, controlará las actividades de las partes procesales y evitará dilaciones
innecesarias.
En función de este principio, la o el juzgador podrá interrumpir a las partes para solicitar
aclaraciones, encauzar el debate y realizar las demás acciones correctivas.
15. Impulso procesal: corresponde a las partes procesales el impulso del proceso, conforme
con el sistema dispositivo.
16. Publicidad: todo proceso penal es público salvo los casos de excepción previstos en este
Código.
17. Inmediación: la o el juzgador celebrará las audiencias en conjunto con los sujetos
procesales y deberá estar presente con las partes para la evacuación de los medios de prueba y
demás actos procesales que estructuran de manera fundamental el proceso penal.
31
instrumentos internacionales de derechos humanos y este Código, respetando la igualdad ante
la Ley.
20. Privacidad y confidencialidad: las víctimas de delitos contra la integridad sexual, así
como toda niña, niño o adolescente que participe en un proceso penal, tienen derecho a que se
respete su intimidad y la de su familia.
Por lo citado se entiende que los principios del debido son un conjunto de garantías y
derechos que conducen las actuaciones de las partes procesales o de quienes llegan a formar
parte un proceso penal, su objetivo es crear un límite al poder punitivo o sancionador del
Estado, en donde primen principios en beneficio de sus usuarios.
- Instrucción
- Evaluación y preparatoria de Juicio
- Juicio.
2.1.3.1 La Instrucción
25
CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL DE PENAL
32
tenemos que partir del supuesto de que los jueces, para el cumplimiento de sus atribuciones de
dirección y decisión del litigio, cuentan con la posibilidad de ejercer su poder jurisdiccional
mediante actos procesales que pueden ser agrupados en cuatro categorías: de decisión, de
coerción, de documentación y de ejecución. A su vez, "el ejercicio de esos poderes se hace
mediante actos adecuados, que pueden ser de gobierno y de composición". "Los actos
decisorios del juez están contenidos en las providencias que dicta y se clasifican entre nosotros
en dos categorías: autos y sentencias".
El auto cabeza de proceso que dictaba el Juez Penal para abrir la etapa del sumario de acuerdo
con el CPP de 1983, en la que se investigaba la comisión del delito, ha sido sustituida por la
resolución del Fiscal, funcionario de la Fiscalía General del Estado que ciertamente no está
investido de jurisdicción penal, pero como hemos analizado previamente, dentro de un sistema
procesal penal acusatorio, es el único que tiene el monopolio del ejercicio de la acción penal.
Sin su resolución de formular cargos no puede iniciarse un proceso penal por delito de acción
pública. Con esta resolución, a la vez, se inicia oficialmente el proceso penal y se abre la etapa
de la Instrucción; en consecuencia, con la aclaración que ha quedado consignada, de que no es
un Juez Penal sino el fiscal el que resuelve formular cargos, y no mediante auto, todo lo dicho
respecto del auto cabeza de proceso podría doctrinariamente hablando aplicarse a la decisión
del fiscal. Esta primera etapa es esencialmente investigativa, tanto como la anterior fase de
Investigación previa, pero varía sustancialmente, en cuanto a que en ésta, las investigaciones
deben cumplirse de manera oficial, dentro de un proceso penal instaurado en legal y debida
forma, contando con el Juez Penal que se constituye en garantista de los derechos
33
fundamentales de involucrados, procesado, víctima. Para que la relación jurídico procesal
penal se constituya legalmente debe notificarse al procesado y a la Defensoría Pública.
Inicio de la Instrucción
A partir del Art. 590 COIP se regula la Instrucción, primera etapa con la que oficialmente
empieza el proceso penal, previa resolución del fiscal, pero partiendo de un supuesto
imprescindible: siempre que aquel cuente con la información necesaria y los fundamentos
suficientes para deducir una imputación, que en eso consiste la formulación de cargos.
Artículo 591.- Instrucción.- Esta etapa se inicia con la audiencia de formulación de cargos
convocada por la o el juzgador a petición de la o el fiscal, cuando la o el fiscal cuente con los
elementos suficientes para deducir una imputación.
En esta última aseveración encontramos nosotros los primeros cimientos del proceso penal
acusatorio. Y es que sobre la base de las investigaciones que se han cumplido en la fase de
Investigación Previa que han producido como resultado la información necesaria y los
fundamentos suficientes, evidencias, declaraciones, indicios o elementos de prueba, en
definitiva, el representante de la Fiscalía General del Estado resuelve dictar una resolución
formulando cargos para iniciar la Instrucción en contra de una persona a la que se le llama
procesado.
Para dar inicio al proceso penal, el fiscal debe enviar una solicitud a la sala de sorteos con la
finalidad de que el Juez Penal señale día y hora para la realización de la Audiencia de
formulación de cargos, descrita y normada, igualmente, en el Art. 592 COIP.
En ningún caso una instrucción fiscal podrá durar más de ciento veinte días. En delitos de
tránsito no podrá durar más de setenta y cinco días y en delitos flagrantes más de sesenta días.
No tendrá valor alguno las diligencias practicadas después de los plazos previstos.
34
público) pronunciará oralmente su decisión de dar inicio a la etapa de Instrucción, expresando
lo siguiente:
2.- La relación circunstanciada de los hechos relevantes, así como la infracción o infracciones
penales que se le imputen.
3.- Los elementos y resultados de la investigación que sirven como fundamento jurídico para
formular los cargos.
Nos llama la atención el numeral tercero por no expresar a qué tipo de investigación se refiere;
sin embargo, consideramos que el legislador hace referencia a la investigación previa. En
cualquier caso, nos resulta inapropiada la redacción de dicho numeral porque esta fase no es
consustancial, no es imprescindible para todos los procesos penales como lo hemos expresado
anteriormente. No se da siempre y en todas las causas, porque los elementos de conocimiento
y evidencias que aporta el denunciante son más que suficientes para dar inicio a la Instrucción.
35
el proceso penal tenían la oportunidad de evaluar las actuaciones procesales que se habían
cumplido en la agitada etapa del sumario para luego argumentar por escrito alegando en
resguardo de las tesis que hubieran sostenido, según los correspondientes intereses que habrían
animado su gestión, ha sido sustituida por una etapa Intermedia de evaluación, y que puede
convertirse en preparatoria del juicio, dependiendo de las circunstancias, como vamos a ver
enseguida.
En el vigente proceso penal, esta etapa tiene como característica medular la realización de la
Audiencia de Evaluación y Preparatoria del Juicio ante el Juez Penal. La denominación de la
audiencia no es muy atinada en cuanto a lo segundo, porque no siempre y en todos los casos
luego de la primera parte en la que se evalúa el desarrollo del proceso hasta ese momento se
pasará a la segunda parte que es la preparación del juicio, que, en cualquier caso, podría
resultar una posibilidad, algo eventual y carente de sentido si es que juez dicta auto de
sobreseimiento; en tal evento: ¿De qué preparación de qué juicio, cabe hablar?
La audiencia es oral, pública y contradictoria, y debe ser convocada y efectuada con suficiente
anticipación: no mayor a cinco días para la convocatoria, y no mayor a quince días para su
realización, plazos en ambos casos.
Evaluación
La intención del legislador es la de agrupar la mayor cantidad de actos procesales en una sola
audiencia, con la finalidad de dar cumplimiento al principio procesal de concentración, dar
agilidad al trámite de las causas y despachar las que se represan día a día aunque, a veces,
sacrificando el acierto y la certeza de los fallos.
36
Pese a que la intención es clara, la redacción de los artículos del COIP que se relacionan con
los procedimientos a seguirse son confusos y han sido redactados en forma desordenada y de
una manera deplorable. Es así que luego de la conclusión de la Instrucción por las razones
previstas en el Art. 599 COIP debió regularse la forma de proceder, empezando por el pedido
al Juez para que fije día y hora para la realización de la audiencia, señalamiento que le
corresponde al juzgador en los plazos ya vistos tanto para la convocatoria como para la
realización, y de ello recién se ocupa el Art. 602. Estos plazos se repiten, innecesariamente, en
los Arts. 600 inc. 1o y 602 No. 2 COIP.
La emisión del dictamen y posible abstención del fiscal se ha hecho constar en el Art. 600
COIP, antes de los artículos que regulan la finalidad y "reglas" para la instalación de la
audiencia, lo cual es un desatino en razón de que lo primero, es la instalación de la audiencia,
segundo, la evaluación del proceso, y lo tercero la emisión del dictamen, que puede ser
abstentivo o no, y, finalmente, otras cuestiones de radical importancia, previas a la decisión
del Juez Penal, que propiamente tienen que ver con una eventual preparación para pasar al
juicio. Por estas razones, igualmente, es un craso error el contenido del inciso primero del Art.
602 COIP cuando sostiene que "La etapa de evaluación y preparatoria del juicio se sustenta en
la acusación fiscal...", porque ello no es cierto. Para el desarrollo de la primera parte la de
evaluación no hace falta conocer el contenido de la acusación fiscal, que bien no puede darse.
Y el desatino sigue, cuando recién en el Art. 604 COIP se regula el desarrollo de toda la
audiencia, en sus dos partes esenciales, y la evaluación de lo acontecido en la investigación y
el dictamen fiscal.
37
2.1.3.4 La etapa del juicio
La etapa del Juicio, en términos que concibe la propia ley procesal penal, tiene por finalidad
permitir que los sujetos principales del proceso penal, fiscal, acusador particular y procesado
con su abogado defensor, ante los jueces que integran el Tribunal Penal practiquen los actos
procesales necesarios para comprobar conforme a derecho la existencia de la infracción y la
responsabilidad del acusado para, según corresponda, condenarlo o absolverlo en la sentencia
que debe pronunciarse al finalizar el juzgamiento.
El objetivo que debe alcanzarse en esta etapa del proceso penal, es la del verdadero
juzgamiento. Hay que tener presente que para haber llegado a este momento y etapa procesal,
ya se ha efectuado la audiencia de evaluación y preparatoria del juicio ante el Juez Penal, a
quien el fiscal le ha presentado todas las evidencias y elementos probatorios con la finalidad
de llevarle a la convicción de que es necesario avanzar en el proceso y juzgar al procesado,
contra quien el fiscal ha presentado acusación formal que luego la sustentará con pruebas en el
juicio oral ante el Tribunal Penal, pidiendo que se expida la correspondiente sentencia, que
puede ser condenatoria o absolutoria.
En esta etapa existe la necesidad de la acusación por parte de la fiscalía ya que sobre la base
de lo dicho la ley procesal penal nos dice: "si no hay acusación fiscal, no hay juicio". Si a
criterio del fiscal no existen suficientes elementos de convicción, evidencias, elementos de
conocimiento o pruebas que permitan sustentar apropiadamente una acusación destruyendo el
estado constitucional de inocencia del que gozamos todos los ciudadanos, no es posible emitir
un dictamen acusatorio atribuyendo presunciones de responsabilidad penal, sustentadas en
indicios, a una persona por un delito determinado y concreto, no se puede elaborar una
acusación. Y, consecuentemente, tampoco puede haber juicio, y esto por más que exista
acusación particular. Para que haya confrontación litigiosa entre la posición del fiscal que
materializa la pretensión punitiva del Estado, y el ciudadano procesado, debe haber acusación
formal, en un sistema que es, esencialmente, acusatorio. Para que se dé la contienda penal en
el Juicio deben existir dos adversarios: Fiscal y procesado.
38
2.1.3.4 Existencia del delito y culpabilidad
Para que se pueda condenar a una persona por el cometimiento de un delito, debe estar
comprobada conforme a derecho la existencia del delito y la culpabilidad del acusado. Para
que el juzgador pueda expedir una sentencia condenatoria justa ésta debe reflejar y recoger la
expresión del estado de certeza al que ha llegado.
El grado de certeza al que llega el juzgador luego de un proceso de duda y vacilación, después
de superar un momento inicial de desconocimiento de los hechos sometidos a su conocimiento
y posterior juzgamiento, se alcanza teniendo como fundamento los elementos de convicción
que se desprenden de las pruebas que se le han presentado en el Juicio, una vez que ha
valorado adecuadamente, tanto las de cargo como de descargo. Éstas pueden haber sido
aportadas por los sujetos procesales, principalmente el fiscal con la efectiva ayuda de la
Policía y los integrantes del Sistema especializado integral de investigación, de medicina legal
y ciencias forenses, además del ofendido, acusador particular, personas que presenciaron la
comisión del delito, peritos. Mas, como hemos visto, algunas pruebas no pueden ser evacuadas
en el juicio por razones anormales o extraordinarias, a las que hace alusión el Art. 502 No. 2
del COIP; a éstas, precisamente, se refiere como prueba anticipada; y, aunque dice
expresamente que se hubiesen practicado en la etapa de Instrucción, hay que tener presente
que algunas actuaciones con las que se pueden obtener elementos de convicción o evidencias,
no necesariamente se cumplen en la etapa de la Instrucción, ni necesariamente son
jurisdiccionales, porque quien las practica es el fiscal, aunque con la autorización del Juez,
como las que se recogen en la fase de Investigación Previa.
Los jueces no pueden ordenar ni disponer que se practiquen produzcan u obtengan pruebas
porque ello sería extraño al sistema penal acusatorio en el que el fiscal tiene la carga de la
prueba ante el Tribunal Penal. Además, si el fiscal no cumple responsablemente con su deber,
no le corresponde al Juez subsanar omisiones o irresponsabilidades ajenas.
Mantenemos la tesis de que el propio legislador nos da la razón de que algunas diligencias que
se practican en las etapas anteriores al juicio, principalmente en la de la Instrucción son, en
realidad pruebas en cuanto prestan mérito probatorio, pero deben ser producidas legalmente en
el Juicio; en efecto, la ley faculta al presidente del Tribunal Penal que disponga la recepción
39
de prueba no ofrecida oportunamente, siempre y cuando se justifique no haberla conocido
antes y, por ello, no haberla anunciado en la audiencia preparatoria.
No podemos dejar de notar que en el trámite de la audiencia del Juicio tienen aplicación, en
cuanto fuere posible, los principios fundamentales del proceso penal; y, especialmente, los que
se mencionan en el Art. 610 COIP.
Toda audiencia de juzgamiento es pública, es decir, abierta al público, salvo las que deben ser
reservadas por disposición de la ley. "Las audiencias son públicas en todas las etapas
procesales. Son reservadas las audiencias sobre delitos contra la integridad sexual y
reproductiva, violencia contra la mujer o miembros del núcleo familiar y contra la estructura
del Estado constitucional" Art. 562 COIP.
En esos casos de excepción, los únicos que pueden estar presentes en la audiencia del Tribunal
Penal quedan sometidos a reserva, durante y después de la audiencia del Juicio, es decir, no
pueden hablar ni referirse a nada de lo que hubiere acontecido en la audiencia, ni a los
40
argumentos expuestos por el fiscal o la defensa. La violación de este deber de sigilo puede
acarrear responsabilidades penales y administrativas, e inclusive civiles si se ocasionan daños
y perjuicios.
En cuanto a la inmediación este principio fundamental del Derecho Procesal con plena
aplicación en el Juicio exige que entre el juzgador y las partes procesales se establezca una
relación de proximidad directa, objetiva y real, tanto para que el juzgador - Tribunal Penal-
tenga contacto directo con las evidencias y pruebas que se le van a presentar, para que, en
efecto, pueda ver, oír, oler si fuere del caso, palpar; en definitiva, apreciar por los sentidos
aquello que le va a servir para fundamentar su decisión; así como también para que se pueda
establecer una relación entre el juzgador y las partes con las que se constituye el litigio o
confrontación judicial. De ahí la obligación de que el juicio se cumpla con la presencia
ininterrumpida de los jueces y los sujetos procesales, hasta su conclusión, para que se respeten
los principios fundamentales del Juicio penal: Dispositivo, Concentración, como ordena el Art.
168 No. 6 de la Constitución de la República.
Sobre este tema tan importante respecto al cual debió prestarse mucha atención al redactar la
normativa del COIP existe un desorden y falta de sistematización que resta claridad al
procedimiento fijado en varios artículos que aparecen dispersos. Por ello, considero
analizarlos de modo racional:
1.- Se instala la audiencia en día y hora fijados por el presidente del Tribunal.
2.- Se concede la palabra al fiscal, a la víctima y al defensor privado o público del procesado,
en ese orden, para que presenten sus alegatos de apertura. Entendemos que en estos alegatos
los sujetos expondrán sobre el caso desde su respectiva perspectiva, acusando o defendiendo,
con la oferta de respaldarlas con pruebas debidamente actuadas.
3.- El presidente ordena la práctica de las pruebas solicitadas por el fiscal, la víctima, el
defensor privado o público del procesado.
41
4.- Cada sujeto procesal puede libremente practicar las pruebas documentales, testimoniales o
periciales.
5.- Testigos y peritos deben comparecer personalmente o rendir sus testimonios a través de
sistemas telemáticos, siempre y cuando se cuente con los medios técnicos apropiados y se
haya advertido al Tribunal de la necesidad de contar con ellos el día de la audiencia. Testigos
y peritos deben declarar bajo juramento y advertencia de que deben decir la verdad, caso
contrario podrían ser enjuiciados y sancionados por perjurio.
6.- La declaración personal de testigos y peritos no puede ser sustituida por la lectura de los
registros en que consten anteriores versiones, declaraciones u otros documentos que las
contengan, salvo el caso de prueba anticipada.
7.- Los testigos pueden ser interrogados y contra interrogados por los sujetos procesales.
8.- Versiones e informes del personal del Sistema especializado integral de investigación, de
medicina legal y ciencias forenses, de los peritos y otras declaraciones previas pueden
utilizarse en el interrogatorio y contra interrogatorio con el fin de recordar sus actuaciones
previas.
9.- Los peritos deben exponer en primer lugar sobre el contenido de sus informes y
conclusiones, y luego pueden ser interrogados por quien ofreció esa prueba; y contra
interrogados por los otros sujetos procesales.
10.- La actuación probatoria se inicia con el fiscal, sigue con el o los acusadores particulares, y
continúa con todos y cada uno de los acusados. Ninguno puede ser privado del derecho a
exponer y a producir prueba.
11.- Los integrantes del Tribunal Penal pueden formular preguntas, pero única y
exclusivamente con el fin de pedir aclaraciones sobre los testimonios. Los jueces no pueden
suplir omisiones de los sujetos procesales, en la producción de la prueba testimonial.
12.- Antes de declarar, testigos y peritos no pueden comunicarse entre sí, ni ver, ni oír, ni ser
informados de lo que ocurre en la audiencia, para que no se contamine la prueba testimonial o
42
pericial ni se distorsiones los hechos; y menos aún para que se produzcan altercados
personales entre unos y otros.
Con la vigencia del Código Orgánico Integral Penal, COIP, reconoce para la tramitación del
proceso penal, el procedimiento ordinario y los procedimientos especiales que comprenden:
procedimiento abreviado, procedimiento directo, procedimiento expedito y el procedimiento
para el ejercicio privado de la acción penal.
El procedimiento ordinario, se determina para las causas de acción pública e inicia mediante
formulación de cargos, que permite tramitar el proceso mediante tres etapas, iniciando con la
instrucción fiscal; luego la evaluación y preparatoria de juicio; y concluye, con la etapa de
juicio.
Entre los procedimientos especiales, tenemos él; abreviado para delitos sancionados hasta con
diez años de pena privativa de la libertad, la que no podrá exceder de la acordada entre el
procesado y el fiscal, pudiendo presentarse desde la audiencia de formulación de cargos hasta
la audiencia de evaluación y preparatoria de juicio; El directo, para delitos sancionados con
una pena de hasta con cinco años e iniciados mediante audiencia de flagrancia; el expedito
para las contravenciones penales y expedito para contravenciones de tránsito
Procedimiento para el ejercicio penal privado es para tramitar las causas que demandan el
impulso del ofendido mediante querella, su trámite inicia con la citación al querellado,
contestación, audiencia de conciliación y sentencia; se tramita mediante etapas o en una sola
audiencia, dependiendo del tipo de procedimiento que debe seguir la causa.
El procedimiento Ordinario en nuestra legislación penal tiene como finalidad reunir los
elementos de convicción, de cargo y de descargo, que permitan a la o al fiscal decidir si
formula o no la imputación y de hacerlo, posibilitará al investigado preparar su defensa.
43
El fiscal receptara versiones sin juramento, en caso de desconocer el domicilio notificará por
cualquier medio y de ser el caso ordenará su comparecencia con ayuda de la fuerza pública, en
caso de imposibilidad de comparecencia a la audiencia de juicio, la o el fiscal podrá solicitar a
la o al juzgador que se reciba su testimonio anticipado y podrá realizar actos urgentes.
44
La instrucción fiscal no podrá durar más de ciento veinte días, en delitos de tránsito no podrá
durar más de setenta y cinco días y en delitos flagrantes más de sesenta días.
45
sancionados con una pena baja, resolviéndose en la primera audiencia, brindando una
respuesta eficaz, eficiente y oportuna para la víctima.
EPÍGRAFE III
3.1. El Procedimiento Expedito
El procedimiento expedito se aplica en contravenciones penales y de tránsito, y se desarrolla
en una sola audiencia, en la cual la víctima y el denunciado si corresponde podrán llegar a una
46
conciliación poniendo fin al proceso, a excepción de violencia contra la mujer o miembros del
núcleo familiar, su procedimiento se sujeta a las siguientes reglas:
6. La persona que sea sorprendida cometiendo esta clase de contravenciones será aprehendida
y llevada inmediatamente a la o al juzgador de contravenciones y las pruebas serán anunciadas
en la misma audiencia.
Por los citado este procedimiento determina tres aspectos principales como: la citación
notificación de juzgamiento y sanción de contravenciones de tránsito; la primera la cual se
puede impugnar la boleta de citación emitida por el agente de tránsito dentro de los tres días
término que dispone la ley, para consecuentemente realizar la audiencia de procedimiento
expedito en la cual se resolverá ratificar el estado de inocencia del citado o condenarlo al pago
de la multa y a la reducción de puntos de la licencia como lo manda la Ley.
47
3.1.1 La Flagrancia
El delito Flagrante ha sido definido por varios juristas dentro de los cuales tenemos los
siguientes:
Para Escriche señala la flagrancia como "el delito que se ha cometido públicamente y cuyo
perpetrador ha sido visto por muchos testigos al tiempo mismo en que lo consumaba.
Flagrante es participio activo del verbo flagrar, que significa arder o resplandecer como fuego
o llama y no deja de aplicarse con cierta propiedad al crimen que se descubre en el mismo acto
de su perpetración. Se dice que un delincuente es cogido en flagrante cuando se le comprende
en el mismo hecho, como en el acto de robar o con las cosas sustraídas en el mismo lugar que
se ha cometido robo, o en el acto de asesinar o con la espada teñida en sangre en el lugar del
asesinato. Todo delincuente puede ser arrestado en flagrante, y todos pueden arrestarle y
conducirle a la presencia del juez..."26.
Rubén Muza manifiesta sobre la flagrancia: "Los criterio definitorios de la flagrancia, por la
escasa doctrina que ha examinado en detalle la materia, son en general los de "evidencia" e
"inmediatez", o bajo una denominación similar los de "ostensibilidad" y "coetaneidad o
inmediatez", caracterizaciones definitorias que han tenido efectiva recepción en la
jurisprudencia de los tribunales. La coetaneidad caracteriza al delito que se está actualmente
cometiendo; la inmediatez refiere, por su parte, al que acaba de ser cometido. De este modo, el
sujeto es detenido in fraganti cuando está cometiendo ahora mismo el delito, o cuando sólo ha
transcurrido un instante desde que lo cometió, de modo que su detención ocurre al instante, en
seguida o sin tardanza"27 .
Adolgo Pino señala "La palabra flagrante viene del latín flagrans – flagrantes, participio del
presente del verbo flagare, que significa "arder o quemar como fuego o llama", de tal modo
que delito flagrante es- siguiendo esta imagen o metáfora- aquel que resplandece, salta a la
vista, que es groseramente vistoso y ostensible". 28
26
ESCRICHE Joaquín, Diccionario Razonado de Legislación y Jurisprudencia, Tomo II, Editorial Temis, pág. 608, 609.
27
ROMERO, Rubén. Control de Identidad Sistematizada y Detención. Editorial Librotécnia.
28
CISTERNA PINO, Adolfo. LA Detención por Flagrancia en el nuevo proceso penal. Editorial Librotecnia.
48
Los autores españoles Uriarte y Farto expresan la definición legal de flagrancia. "De acuerdo
al artículo 795.1.1.º de la Ley de Enjuiciamiento Criminal Española, tras la reforma del 24 de
octubre de 2002 (Ley 38/202 y Ley Orgánica 8/2002), señala que "se considerará delito
flagrante el que se estuviese cometiendo o se acabare de cometer cuando el delincuente sea
sorprendido en el acto. Se entenderá sorprendido en el acto no sólo al delincuente que fuere
detenido en el momento de estar cometiendo el delito, sino también al detenido o perseguido
inmediatamente después de cometerlo, si la persecución durare o no se suspendiere mientras el
delincuente no se ponga fuera del inmediato alcance de los que le persiguen. También se
considerará delincuente infraganti aquel a quien se sorprendiere inmediatamente después de
cometido un delito con efectos, instrumentos o vestigios que permitan presumir su
participación en él”29.
3.1.2 Antecedentes
29
URIARTE, Luis y FARTO PIAY, Tomás. El Proceso Penal Español. Editorial la Ley, Septiembre de 2007.
49
así lo vemos en Las Instituciones de Gayo, Nro. 182 que expresa: "El robo flagrante, según
algunos, es el robo en que el ladrón es cogido en el hecho. Otros van más lejos; éste sería
cuando el ladrón es cogido en el lugar del robo; por ejemplo: si se ha robado olivas en un
olivar, uvas en una viña, mientras el ladrón está en el olivar o en la viña; si el robo es cometido
en una casa, mientras el ladrón está en la casa. Otros más lejos aún: lo sería también en el
lugar en que el ladrón se llevara lo que tenía intención de llevarse. Otras van aún más lejos:
bastaría que el ladrón haya sido visto con la cosa en la mano; esta última opinión no ha
persistido. Pero también la opinión precedente no parece deba ser aprobada, pues hay duda
seria sobre el punto de saber si el traslado del objeto al lugar de destino durará un día entero o
varios. Sucede a menudo, en efecto, que los ladrones piensan transportar objetos hurtados de
una ciudad a otra de distinta provincia. En cuanto a las dos primeras opiniones, cada una tiene
sus partidarios, pero se prefiere generalmente la segunda.
La sanción del robo no flagrante está fijada por la ley de las Doce Tablas al doble, y ha sido
mantenida tal por el pretor.
Es más exacto no definir el robo sino por su naturaleza; pues la ley no puede más hacer
flagrante un robo que no lo es que declarar ladrón a un hombre que no ha cometido ningún
robo, adúltero u homicida a quien no haya cometido ni adulterio ni asesinato. Tolo lo que la
ley puede hacer es castigar con la pena referente al robo, al adulterio o al homicidio al
individuo que no haya cometido ninguna de estas infracciones" 30.
Desde tiempos remotos se trataba al delito flagrante y como tal se configuraba cuando una
persona era sorprendida cometiendo el hecho punible sea en el acto, con los objetos o en su
trayecto para que sea este juzgado y obtenga una pena por el acto reprochable efectuado,
actualmente la normativa constante en el Código Integral Penal no ha variado en cuanto a los
elementos que nos permiten dilucidar cuando se alinea un delito flagrante como tal.
30
NUÑEZ DE PRADO, Javier. Gayo Instituciones Jurídicas. Versión establecida a la vista de los textos más
autorizados, Editorial Obras maestras.
50
3.1.3 Análisis comparativo con otras legislaciones
c) El que huyere del lugar de comisión del delito y fuere designado por el ofendido u otra
persona como autor o cómplice;
e) El que las personas asaltadas, heridas o víctimas de un robo o hurto, que reclamaren auxilio,
señalaren como autor o cómplice de un delito que acabare de cometerse" 31.
31
CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL DE CHILE. Año 2004
51
Se entenderá sorprendido en el acto no sólo el delincuente que fuera cogido en el momento de
estar cometiendo el delito, sino el detenido o perseguido inmediatamente después de
cometerlo, si la persecución durare o no se suspendiere mientras el delincuente no se ponga
fuera del inmediato alcance de los que le persiguen. También se considerará delincuente "in
fraganti" aquel a quien se sorprendiere inmediatamente después de cometido el delito con
efectos o instrumentos que infundan la sospecha vehemente de su participación en él" 32.
El Código Procesal Penal Peruano, regula la detención de la persona que cometiere delito
flagrante y expresa: ". En los casos previstos en el artículo anterior, toda persona podrá
proceder al arresto en estado de flagrancia delictiva. 2. En este caso debe entregar
inmediatamente al arrestado y las cosas que constituyan el cuerpo del delito a la Policía más
cercana. Se entiende por entrega inmediata el tiempo que demanda el dirigirse a la
dependencia policial más cercana o al Policía que se halle por inmediaciones del lugar. En
ningún caso el arresto autoriza a encerrar o mantener privada de su libertad en un lugar
público o privado hasta su entrega a la autoridad policial. La Policía redactará un acta donde
se haga constar la entrega y las demás circunstancias de la intervención"33.
De las legislaciones citadas se puede determinar que tanto en la legislación Chilena, Española
y Peruana ponen énfasis, cuando el sujeto es sorprendido y detenido en el momento mismo de
estar ejecutando o consumando el delito o es detenido poco después, o en caso de que el
individuo no ha sido sorprendido al ejecutar o consumar el delito sólo hay indicios razonables
que permiten pensar que él es el autor del hecho, es decir los indicios que nos conducen a su
detención los cuales deben cumplir con ciertos requisitos para que la se califique la flagrancia
igual que ocurre en nuestra legislación.
3.1.4 Trámite
32
LEY DEL ENJUCIAMIENTO CRIMINAL ESPAÑOL LECrim
33
CÓDIGO PROCESAL PENAL DE PERU. Art.-260
52
contravenciones penales no flagrantes y la segunda cuando una persona ha sido aprehendida
cometiendo una contravención de manera flagrante, teniendo cada una de ellas las siguientes
reglas:
Como punto de partida vamos a indicar señalando que el Código Orgánico Integral Penal ha
establecido reglas generales para el Juzgamiento de infracciones contravencionales, las
mismas que se encuentran descritas en el Artículo 642 del COIP, estableciendo para el
sustanciamiento de las contravenciones penales estas:
3.- Hasta tres días antes de la audiencia, las partes realizarán el anuncio de pruebas por escrito,
salvo en el caso de contravenciones flagrantes.
5.- Si al juzgar una contravención la o el juzgador encuentra que se trata de un delito, deberá
inhibirse y enviará el expediente a la o al fiscal para que inicie la investigación.
6.- La o el juzgador estarán obligados a rechazar de plano todo incidente que tienda a retardar
la sustanciación del proceso.
7.- La sentencia dictada en esta audiencia de acuerdo con las reglas de este Código, es de
condena o ratificatoria de inocencia y podrá ser apelada ante las o los juzgadores de la Corte
Provincial.
53
3.1.4.2. Juzgamiento de contravenciones penales flagrantes
En el caso de que una personas sea privada de su libertad cometiendo una infracción
contravencional el juzgamiento de su comportamiento es diferente ya que como premisa
mayor tenemos a nuestra Constitución de la República del Ecuador que en su Artículo 77
número 1 expresa dentro de lo pertinente que ninguna personas puede estar privada de su
libertad más de 24H00, sin formula de juicio, es por tal razón que el legislador a través del
Código Orgánico Integral Penal a regulado los procedimientos para cuando una persona ha
sido aprehendida en situación de flagrancia y se resuelva su situación jurídica según el caso y
es así que el Artículo 6 del COIP señala como una de sus garantías que en tratándose de
delitos flagrantes, la persona será conducida de inmediato ante la o el juzgador para la
correspondiente audiencia que se realizará dentro de las veinticuatro horas siguientes a la
aprehensión; y, en tratándose de contravenciones flagrantes, la audiencia se efectuará
inmediatamente después de la aprehensión.
Concomitantemente a la norma arriba transcrita, para el juzgamiento de las causas en las que
existan personas que hayan sido privadas de libertad en situación de flagrancia cometiendo
una contravención el artículo 642 nos demuestra cual son las reglas a seguir para su
sustanciamiento, señalando que “…Si una persona es sorprendida cometiendo esta clase de
contravenciones será aprehendida y llevada inmediatamente a la o al juzgador de
contravenciones para su juzgamiento. En este caso las pruebas serán anunciadas en la misma
audiencia…” entonces de manera clara aparece a través de este artículo la regla a seguir para
el juzgamiento de infracciones flagrantes, claro que también debemos tomar en cuenta las
reglas generales para el juzgamiento de contravenciones que se encuentra en el mismo artículo
642 del COIP, en lo que fuese aplicable.
54
puntos que se encontraran siendo sujetos a controversia por lo tanto la respuesta del aparato
jurisdiccional debe ser inmediata.
En torno contravenciones flagrante el procedimiento expedito es aún más corto que el aquel
que se instaura de manera no flagrante, y esto tiene su razón de ser lógico ya que como
conocemos conforme nuestra Constitución de la República del Ecuador, ninguna persona
privada de su libertad en situación de flagrancia puede permanecer más de 24H00 sin formula
de juicio, y es precisamente estas 24H00 que va a tener duración la primera instancia del
procesamiento de contravenciones en situación de flagrancia, puesto que el Juzgador al
momento de conocer que se encuentra una persona privada de su libertar por presuntamente
haber cometido una infracción conforme lo establece el Artículo 6 del COIP, deberá señalar
hora para que tenga el Juzgamiento de la infracción presuntamente cometida y resolver en la
misma audiencia la situación jurídica de la persona privada de su libertad, incluso al hablar de
la prueba conforme al número 6 del Artículo 642 del COIP, la prueba que se puede solicitar,
anunciar y producir en la misma audiencia, siendo que las partes en la misma audiencia luego
de producir las pruebas anunciadas, emitirá su alegato de clausura y el juzgador deberá decidir
ya sea confirmando el estado de inocencia del privado de su libertad, o se le declarará su
culpabilidad.
55
Como conclusión de este punto podemos notar que las consecuencias que trae el
procedimiento expedito es un juzgamiento en un tiempo muy corto que por una parte resulta
beneficioso para el sistema judicial, empero por la otra parte trae se soslaya la garantía del
debido proceso de la persona acusada de cometer una infracción, esto en vista de que se
reduce el tiempo para que el mismo pueda anunciar y producir la prueba que garantice su real
ejercicio a una defensa que debe contar con el tiempo y los medios adecuados para prepararla,
esto sin contar que en caso de infracciones flagrantes el juez de contravenciones es quien
puede ordenar prueba en contra del acusado, circunstancia que ampliaremos ya que es el tema
de esta investigación.
El procedimiento expedito se presenta como un nuevo modelo dentro del procedimiento penal,
en el cual tiene como objetivo resolver el conflicto penal de una forma ágil y eficaz, pero
debido a los términos el juez se convierte en juez y parte, debido a que al juzgador le
corresponde ordenar y analizar la prueba, fundamentándose en las mismas para pronunciar una
sentencia que por su procedimiento transgrede los principios en los cuales se sustenta un
debido proceso, tales como:
Principio Dispositivo
Reseña Histórica
“Este principio tiene su historia, en los códigos procesales de la época que limitaron
absolutamente al rol del juez en el proceso en atención a este principio dispositivo, según el
cual el proceso es cosa de las partes y sólo ellas tienen interés en el desarrollo y solución del
conflicto; o sea son los litigantes quienes deben respetar las consignas del procedimiento que,
para ser debido, debía estar emplazado entre partes, en igualdad de condiciones y trato,
reconociendo en el juez, el equilibrio de la balanza en lucha entre fuerzas opuestas”34.
Concepto.-
34
www.derechoecuador.com
56
El principio dispositivo ha sido definido por diferentes tratadistas que emiten su criterio
jurídico respecto al principio dispositivo, a decir tenemos los siguientes:
Así como también manifiesta que: “La naturaleza del principio dispositivo implica que las
partes poseen el dominio sobre los derechos reclamados como los derechos deducidos en el
proceso; pero no puede confundirse el principio dispositivo con la aportación de parte, y a que
ésta consiste en que la ley asigna a las partes la función de reunir y traer al proceso el material
de hecho, limitando la función del juez a recibirlo para valorarlo después. Pero una cosa son
los hechos que ponen de manifiesto o limitan la intención de querer ejercitar un derecho y otra
son los hechos que completan y aclaran tal declaración de voluntad.”.
Para el jurista Venezolano Rodríguez Urraca, señala la existencia de cuatro aspectos del
principio dispositivo; a saber: “1) no hay proceso sin demanda; 2) el tema a decidir es
establecido por las partes; 3) el juez debe decidir exclusivamente en base a lo que ha sido
probado por las partes; y 4) el juez no puede condenar a una cosa distinta de la que ha sido
pedida por las partes”35.
Principio de Contradicción
Para Calamandrei en el principio de contradicción “El juez no está nunca solo en el proceso.
El proceso no es un monólogo, sino un diálogo, una conversación, un cambio de
proposiciones, de respuestas y de réplicas, un cruzamiento de acciones y de reacciones, de
estímulos y contra estímulos, de ataques y contraataques” 36.
El jurista Montero Aroca determina que el principio de contradicción ilustra “Las garantías de
actuación de las partes en el proceso […], no constituyen sólo derechos de las partes que el
tribunal debe respetar, sino que son también garantía de la correcta actuación del derecho
objetivo. Para un juez el derecho de las partes a ser oídas no es sólo un derecho subjetivo
ajeno a respetar, es también regla fundamental organizadora de su actividad, dirigida a
35
RODRÍGUEZ U., JOSÉ. LA AUTORIDAD DEL JUEZ Y PRINCIPIO DISPOSITIVO. Editor Aníbal Álvarez A. Caracas
1984.
36
CALAMANDREI, Piero, Proceso y Democracia, Harla, México, 1996, p. 151
57
conformar el proceso de la manera más adecuada para obtener la mejor actuación de la
norma”37.
Según este principio, el proceso es una controversia entre dos partes contrapuestas: el
demandante y el demandado. El juez, por su parte, es el árbitro imparcial que debe decidir en
función de las alegaciones de cada una de las partes” 38.
Este principio da a lugar a que las partes puedan contradecir las pruebas.
Principio de Imparcialidad
Principio de Oralidad
“La oralidad implica la realización de los principales actos del proceso a través de la palabra
viva, con independencia de que su contenido pueda ser recogido en actas escritas, grabaciones
o filmaciones. Pero para que esto sea posible es necesario juntar a las partes y al tribunal en un
mismo local o espacio físico, cual es la sala de audiencia y hacerles partícipes simultáneos de
los actos. De allí que esa cercanía simultánea, que no es otra cosa que la inmediación, sea un
correlato de la oralidad.
37
MONTERO Aroca, Juan, Introducción al derecho jurisdiccional, peruano, p. 128
38
www.wikipedia.com.
58
El hecho de que el debate penal, se desarrolle en forma oral, determina la condición de
existencia de la inmediación en esta fase procesal, tanto en la apreciación de la prueba como
las posiciones de las partes en el proceso (presentación del caso, informes orales conclusivos,
etc.). La ventaja de la oralidad sobre la escritura en esta etapa del proceso consiste en la
posibilidad de apreciar los testimonios de viva voz de sus emisores, sin que entre dicho emisor
y los receptores, que son todos los asistentes al juicio oral, medie intérprete alguno que pueda
desvirtuar el contenido o la intención de la declaración”39.
39
http://juicioujap.blogspot.com
59
de manera evidente una de las garantías fundamentales del debido proceso establecido en el
Artículo 76 número 1 de la Constitución de la República del Ecuador que es que el juzgador
debe garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes, pero considero que
el juez al ordenar que se practique prueba sin solicitud de parte contraria en lugar de guardar el
derecho de la parte infractora, lo que hace soslayar la garantía de ser juzgado por un juez
imparcial, garantía que por supuesto se encuentra como básica del debido proceso y del
derecho a la defensa ya que el juzgador al haber ordenado la prueba que se va a practicar de
antemano ya se encontraría influenciado en el caso, ya que para practicar la prueba ya lo ha
analizado previamente y es así que el infractor perdería la igualdad ante la ley, al enfrentar un
caso en el que el mismo juez que lo va a juzgar ha ordenado que se practique prueba en su
contra.
El sistema oral en nuestro país no es un tema nuevo que ha traído el Código Orgánico Integral
Penal, sino que es un tema que desde el año 1998 con la promulgación de la Constitución
Política de la República del Ecuador ya ordenó se implemente en el sistema judicial a través
de su Disposición Transitoria Vigésima Séptima de la Constitución de 1998, siendo que el
Congreso debía dictar para cumplir esta orden, los nuevos instrumentos normativos en el plazo
de cuatro años y es en base orden el sistema oral penal fue la primera materia que dio el salto
de un sistema inquisitivo escrito a un sistema oral acusatorio, siendo que para materializar esta
orden en el año 2001 entró en vigencia el Código de Procedimiento Penal, mismo que de
hecho fue un aporte al sistema oral pero no fue una ley que del todo dejo atrás el
procedimiento escrito ya que en la misma quedó arraigado varios procedimientos escritos que
parecían no poder erradicarlos de nuestro sistema procesal, empero a medida de que el sistema
fue desarrollando estos atadismos fueron desapareciendo y el Código de Procedimiento Penal
sufrió aparte de las reformas del año 2009 y 2011, también fue interpretada en varias
ocasiones por nuestra Corte Suprema de Justicia trayendo consigo el cambio más trascendental
que significaba que todas las decisiones se tomaban en audiencia sin que para eso exista un
expediente en los juzgados penales , sino quienes formaban un expediente eran los fiscales en
base a sus investigaciones, mismo expediente que no es conocido por los Jueces sino solo por
las partes para que ellos en base al principio dispositivo entreguen las actuaciones de manera
60
oral (no el expediente) y en base a los argumentos, alegaciones, réplicas y duplicas emanadas
por las partes el juez en audiencia tome la decisión, todos estos cambios que se vinieron
implementando y perfeccionado fueron ya plasmados en el vigente Código Orgánico Integral
Penal, que también fue una orden emanada de los legisladores constituyentes de Montecristi,
pues uno de sus postulados que encontramos en el Artículo 168 número 6, es que el sistema
oral tendrá sus principios bases como son el DISPOSITIVO, el de CONTRADICCIÓN y el de
CONCENTRACIÓN, siendo que en base al principio dispositivo son las partes que entregan
los hechos y las pruebas para que solo en base a ellas el juzgador tome la decisión.
Con lo que se ha dicho en el párrafo anterior el sistema oral conlleva la exigencia de tener un
proceso con un Juzgador independiente, pues solo en base de los argumentos, alegaciones y
pruebas entregadas por las partes el juzgador resolverá en la misma audiencia, empero en el
caso del procedimiento expedito para contravenciones flagrantes el principio en varias
infracciones contravencionales el principio dispositivo se ve afectado de manera grosera, ya
que en la mayoría de ocasiones el acusado es llevado ante el juzgador sin que exista una
víctima quien ejerza una acusación formal y es el juzgador quien incluso anuncia y desahoga
la prueba que él considera necesaria para que se juzgue a quien se encuentra privado de la
libertad, y cuando pasa estas circunstancias como podemos notar se retrotrae el procedimiento
inquisitivo que tantos años nos costó abandonar y desarraigar, es por tal razón que considero
que el sistema oral penal acusatorio se ve vulnerado por el procedimiento expedito en los
casos de infracciones contravencionales, ya que el principio dispositivo que es base en este
sistema se ve vulnerado como acabamos de analizar.
61
EPÍGRAFE IV
El Debido Proceso como su nombre lo indica es un conjunto de normas, reglas, preceptos que
resguardan los derechos y garantías de las personas que se encuentran sometidas a un proceso,
el mismo que debe ser justo, oportuno y equitativo. “El Debido Proceso es un principio
jurídico procesal o sustantivo, según el cual toda persona tiene derecho a ciertas garantías
mínimas, tendiente a asegurar un resultado justo y equitativo dentro del proceso, y a permitir
tener oportunidad de ser oído y hacer valer sus pretensiones frente al Juez” 40.
Por lo citado se entiende que el Debido Proceso es un medio de protección para los usuarios
de la administración de justicia que se encuentran dentro de un proceso de manera que se evite
posibles excesos en el abuso de la autoridad.
4.1.1 Concepto
El Dr. Alfonso Zambrano Pasquel expresa: “Entendemos por debido proceso el que se inicia,
se desarrolla y concluye respetando y haciendo efectivos los presupuestos, los principios y las
normas constitucionales, legales e internacionales aprobados previamente, así como los
principios generales que informan el Derecho Procesal Penal, con la finalidad de alcanzar una
justa administración de Justicia ,provocando como efecto inmediato la protección integral de
la seguridad jurídica del ciudadano, reconocida constitucionalmente como un derecho” 41.
40
CUEVA CARRIÓN, Luís.- El Debido Proceso .- Pag 61
62
el antecedente directo del concepto de due process of law (debido proceso legal), que tiene,
como veremos, un alcance tanto sustantivo como adjetivo. En conclusión el debido proceso
surge como un derecho de toda persona a no ser condenado sin que medie un juicio previo.
A partir del siglo XVIII es recogida por la Constitución de los Estados Unidos de
Norteamérica, así en el año 1789 se adoptó la V enmienda que estableció: "a nadie se le
privará de la vida, la libertad o a la propiedad sin el debido proceso legal. La enmienda XIV
reafirma lo establecido con la V enmienda, al enunciar que: ningún Estado podrá privar a
cualquier persona de la vida, la libertad o a la propiedad sin el debido proceso legal"42.
4.1.3 Los principios del debido proceso constantes en la Constitución de la República del
Ecuador.
La Constitución de la Republica con el fin de garantizar los derechos de los usuarios de la
justicia determina las normas que deben aplicarse dentro de todo proceso. 76.- En todo
proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurará el
derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas:
2. Se presumirá la inocencia de toda persona, y será tratada como tal, mientras no se declare su
responsabilidad mediante resolución firme o sentencia ejecutoriada.
3. Nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un acto u omisión que, al momento de
cometerse, no esté tipificado en la ley como infracción penal, administrativa o de otra
naturaleza; ni se le aplicará una sanción no prevista por la Constitución o la ley. Sólo se podrá
42
www.monografias.com
63
juzgar a una persona ante un juez o autoridad competente y con observancia del trámite propio
de cada procedimiento.
5. En caso de conflicto entre dos leyes de la misma materia que contemplen sanciones
diferentes para un mismo hecho, se aplicará la menos rigurosa, aun cuando su promulgación
sea posterior a la infracción. En caso de duda sobre una norma que contenga sanciones, se la
aplicará en el sentido más favorable a la persona infractora.
6. La ley establecerá la debida proporcionalidad entre las infracciones y las sanciones penales,
administrativas o de otra naturaleza.
a) Nadie podrá ser privado del derecho a la defensa en ninguna etapa o grado del
procedimiento.
b) Contar con el tiempo y con los medios adecuados para la preparación de su defensa.
d) Los procedimientos serán públicos salvo las excepciones previstas por la ley. Las partes
podrán acceder a todos los documentos y actuaciones del procedimiento.
e) Nadie podrá ser interrogado, ni aún con fines de investigación, por la Fiscalía General del
Estado, por una autoridad policial o por cualquier otra, sin la presencia de un abogado
particular o un defensor público, ni fuera de los recintos autorizados para el efecto.
g) En procedimientos judiciales, ser asistido por una abogada o abogado de su elección o por
defensora o defensor público; no podrá restringirse el acceso ni la comunicación libre y
privada con su defensora o defensor.
64
h) Presentar de forma verbal o escrita las razones o argumentos de los que se crea asistida y
replicar los argumentos de las otras partes; presentar pruebas y contradecir las que se
presenten en su contra.
i) Nadie podrá ser juzgado más de una vez por la misma causa y materia. Los casos resueltos
por la jurisdicción indígena deberán ser considerados para este efecto.
j) Quienes actúen como testigos o peritos estarán obligados a comparecer ante la jueza, juez o
autoridad, y a responder al interrogatorio respectivo.
k) Ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente. Nadie será
juzgado por tribunales de excepción o por comisiones especiales creadas para el efecto.
l) Las resoluciones de los poderes públicos deberán ser motivadas. No habrá motivación si en
la resolución no se enuncian las normas o principios jurídicos en que se funda y no se explica
la pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho. Los actos administrativos,
resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente motivados se consideraran nulos. Las
servidoras o servidores responsables serán sancionados.
m) Recurrir el fallo o resolución en todos los procedimientos en los que se decida sobre sus
derechos.
Siendo el más alto deber del Estado respetar y hacer respetar los derechos garantizados en la
Constitución, dentro de los derechos que nuestra Carta Magna nos garantiza encontramos las
garantías del debido proceso, de manera que no se pueda condenar a nadie si no se ha
tramitado un juicio respetando el procedimiento previo, lo que conlleva la necesidad de
investigar, acusar e impulsar la causa mediante un juicio justo, imparcial, ágil, expedito, que
requiere de una justicia que actúe con celeridad y en la que se respeten las garantías y
derechos fundamentales inherentes al Estado de Derecho.
65
injustificado o inadecuada administración de justicia, violación del derecho a la tutela judicial
efectiva, y por las violaciones de los principios y reglas del debido proceso.
d) derecho a que las pruebas obtenidas o actuadas con violación de la Constitución o la ley no
tengan validez alguna y carezcan de eficacia probatoria,
contar con el tiempo y con los medios adecuados para la preparación de su defensa,
ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de condiciones,
los procedimientos deben ser públicos,
prohibición de ser interrogado sin la presencia de un abogado particular o un defensor
público, ni fuera de los recintos autorizados para el efecto,
ser asistido gratuitamente por un traductor o intérprete, si no comprende o no habla el
idioma en el que se sustancia el procedimiento,
ser asistido por un abogado de su elección o por defensor público.
El Código Orgánico Integral Penal fue publicado en el Registro Oficial No. 180 con fecha 10
de febrero de 2014, su base fundamental es la Constitución es así que ordena que “en todo
proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, como en el caso
de los penales, se asegurará las garantías que integran el debido proceso, garantías de la
66
defensa para la persona procesada y garantías para las víctimas, que deben ser canalizadas a
través de la ley penal”43
Para poder determinar la afectación que produce el procedimiento expedito al debido proceso,
considero necesario citar lo que ha definido nuestra Corte Constitucional como debido proceso
en algunas de sus sentencias y la misma ha señalado que “…En sentido material, el debido
proceso es el adelantamiento de las etapas del proceso y el cumplimiento de las distintas
actuaciones judiciales, con sujeción a las garantías constitucionales y legales, como límite de
la función punitiva del Estado (noción formal más cumplimiento de los fines y derecho
constitucionales) (…)Hay debido proceso desde un punto de vista material, si se respeta los
fines superiores como la libertad, la dignidad humana, la seguridad jurídica y los derechos
constitucionales como la legalidad, la controversia, la celeridad, la publicidad, la prohibición
de la reforma in pejus, y el doble procesamiento por el mismo hecho etc…” 45.
Que “…El debido proceso, consagrado en el artículo 76 de la Constitución de la República,
constituye un derecho de protección elemental, siendo el conjunto de derechos y garantías, así
como las condiciones de carácter sustantivo y procesal, que deben cumplirse en procura de
que quienes son sometidos a procesos en los cuales se determinen derechos y obligaciones,
gocen de las garantías para ejercer su derecho de defensa y obtener de los órganos judiciales
y administrativos un proceso exento de arbitrariedades…”46
43
Código Orgánico Integral Penal, artículo 2 Principios Generales.
44
Código Orgánico Integral Penal
45
Corte Constitucional del Ecuador en Sentencia No. 002-14-SEP-CC, caso No. 0121-11-EP.
46 Corte Constitucional del Ecuador en Sentencia No. 002-14-SEP-CC, caso No. 0121-11-EP.
67
Con estos parámetros ya claramente definidos por el máximo organismo de interpretación
Constitucional en torno al debido proceso podemos afirmar que con la aplicación del
procedimiento expedito en contravenciones flagrantes el mismo se ve vulnerado debido a las
siguientes circunstancias:
En la sentencias arriba transcritas podemos observar que el debido proceso “…En sentido
material, el debido proceso es el adelantamiento de las etapas del proceso y el cumplimiento
de las distintas actuaciones judiciales…” siendo que este punto no se cumple en el
procedimiento expedito cuando se halla privado de su libertad una persona, en vista de que la
misma es juzgada en menos de 24H00 de manera concentrada, sin que en muchas de las
ocasiones la persona acusada pese a que sobre el mismo pesa la presunción de inocencia, se ve
vedado a poder anunciar prueba y practicarla de manera oportuna en audiencia y lo que es
peor se encuentra en audiencia con un juzgador que en su contra va diligenciar y practicar
prueba en su contra, con lo que de manera evidente no se puede hablar de que se cumple de
manera correcta las actuaciones judiciales, puesto que el juzgador se convierte en juez y parte
y así cruza abruptamente su rol de juez director independiente del proceso, convirtiéndose en
un juez inquisitivo que busca la sanción del contraventor y que debido a que tuvo el caso de
antemano y que diligenció pruebas en contra del procesado la finalidad de que el privado de
libertad cuente con un juicio justo no se cumple.
La Corte Constitucional ha señalado que “…hay debido proceso desde un punto de vista
material, si se respeta los fines superiores como la libertad, la dignidad humana, la seguridad
jurídica y los derechos constitucionales como la legalidad, la controversia, la celeridad, la
publicidad, la prohibición de la reforma in pejus, y el doble procesamiento por el mismo
hecho…” de este postulado podemos entender con meridiana claridad que otro de los
parámetros que encausa el debido proceso es el respeto a la libertad, a la dignidad humana, la
seguridad jurídica, los derechos constitucionales como la legalidad y la controversia, pero con
la aplicación del procedimiento expedito en contravenciones flagrantes no se cumplen con
ninguno de estos principios en primer lugar no se respeta los derechos de libertad de la
persona que se le privó de la misma por una infracción menor al ser juzgado como dijimos en
el párrafo anterior por un juez que para nada es imparcial, no se respeta el principio de
seguridad jurídica que conocemos como ese sentido intrínseco de saber los resultados de
68
nuestras acciones, y al tener como pilart fundamental del sistema de justicia a nuestro favor el
principio de presunción de inocencia, el cual implica que la parte que acusa tiene la obligación
de probar sus aseveraciones, más como ha quedado clara en este trabajo de investigación al no
existir una parte que acuse lo lógico sería absolver, empero en varias unidades judiciales del
país lo que se realiza por parte de los juzgadores es que los jueces son los que se convierten en
los sujetos procesales acusadores ordenando prueba en contra del privado de la libertad,
desembocándose así el respeto a sus derechos, a esa garantía de tener leyes prestablecidas
aplicadas por autoridades independientes y competentes, a la oportunidad de contradecir la
prueba que vaya a ser ofrecida en su contra, a un real juicio justo en el que se pueda interrogar
y contrainterrogar a los testigos que se desahoga en juicio.
Los cuatro epígrafes mencionados nos encaminan para obtener una propuesta que corrobore
con la administración de justicia y con los usuarios de la misma, logrando que el debido
proceso y las garantías de las partes se respeten y se apliquen.
69
CAPÍTULO II
1. Procedimiento abreviado;
2. Procedimiento directo
3. Procedimiento expedito
47
CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL
70
Orgánico Integral penal en su artículo 5 determina: “Principios procesales.- El derecho al
debido proceso penal, sin perjuicio de otros establecidos en la Constitución de la República,
los instrumentos internacionales ratificados por el Estado u otras normas jurídicas, ..”48.
Por lo expuesto todo proceso debe cumplir con las garantías y principios básicos
contemplados en la Constitución, el Código Orgánico Integral Penal, las normas y tratados
internacionales, de manera que se respecten los derechos de los sujetos procesales y se cumpla
con el ideal de la administración de justicia.
48
CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL
71
Bibliográfica: Se utilizó para sustentar científicamente las variables planteadas en la
investigación.
Documental: A través de documentos nos permite sustentar la investigación que trata sobre el
tema.
2.2.3. Métodos
Con la aplicación de los métodos que quedan indicados pudimos lograr los objetivos
propuestos y ayudar a verificar las variables planteadas.
Analítico – Sintético.- Este método hizo posible la comprensión de todos los hechos, casos e
ideas a lo largo de la presente investigación que tiene relación con “El procedimiento expedito
y el debido proceso en las contravenciones flagrantes”,
Histórico – Lógico.- Con el método histórico lógico analizarom científicamente los hechos,
ideas del pasado, comparándolos con acontecimientos actuales, en torno al procedimiento
expedito y el debido proceso en las contravenciones flagrantes.
2.2.3.2. Técnicas
72
2.2.3.3. Instrumentos
𝑁
𝑛=
(𝐸 2 )(𝑁 − 1) + 1
n= tamaño de la muestra
N= población o universo
Cálculo de la muestra
2355
𝑛=
(0.12 )(2355 − 1) + 1
2355
𝑛 = (0.012 )(2354)+1
73
2355
𝑛 = (0.012)(2354)+1
2355
𝑛 = (0.012 )(2354)+1
2355
𝑛=
(0.012 )(2354) + 1
2355
𝑛=
23.54 + 1
2355
𝑛=
24.54
2355
𝑛= = 95.57
24.54
Por los resultados obtenidos se puede establecer que el número de Abogados a encuestarse
corresponde a 96.
2.5. Interpretación de resultados y análisis de datos de la encuesta aplicada a profesionales del
derecho inscritos en el Foro de Abogados de Tungurahua.
74
Pregunta No. 1
Cuadro No. 1
0% 0%
ENC U ESTAD OS
6%
SI
NO
94%
GRAFICO NO. 4
FUENTE: ENCUESTADOS
RESPONSABLE: Abg. Christian Israel Rodríguez Barroso
75
Pregunta No. 2
Cuadro No. 2
Gráfico No. 2
ENCUESTADOS
6% SI NO
94%
CUADRO NO. 5
FUENTE: ENCUESTADOS
RESPONSABLE: Abg. Christian Israel Rodríguez Barroso
76
Pregunta No. 3
¿Considera que el juez dentro del procedimiento expedito flagrante al ordenar y analizar la
prueba se convierte en juez y parte?
Cuadro No. 3
Gráfico No. 3
ENCUESTADOS
NO
17%
SI NO
SI
83%
GRAFICO NO. 7
FUENTE: ENCUESTADOS
RESPONSABLE: Abg. Christian Israel Rodríguez Barroso
77
Pregunta No. 4
¿Conoce que las contravenciones dentro del procedimiento expedito son juzgadas a petición
de parte?
Cuadro No. 4
Gráfico No. 4
ENCUESTAS
NO 0% 0%
13% SI NO
SI
87%
GRAFICO NO. 8
FUENTE: ENCUESTADOS
RESPONSABLE: Abg. Christian Israel Rodríguez Barroso
78
Pregunta No. 5
Si en una contravención flagrante no comparece la presunta víctima, ¿el juez debe proceder al
juzgamiento del contraventor?
Cuadro No. 5
Gráfico No. 5
ENCUESTAS
0% 0%
NO
21% SI NO
SI
79%
GRAFICO NO. 9
FUENTE: ENCUESTADOS
RESPONSABLE: Abg. Christian Israel Rodríguez Barroso
79
Pregunta No. 6
Cuadro No. 6
Gráfico No.6
ENCUESTAS
0% 0%
NO SI NO
18%
SI
82%
GRAFICO NO. 10
FUENTE: ENCUESTADOS
RESPONSABLE: Abg. Christian Israel Rodríguez Barroso
80
Pregunta No. 7
Cuadro No. 7
Gráfico No.7
ENCUESTAS
SI NO
NO
18%
SI
82%
GRAFICO NO. 11
FUENTE: ENCUESTADOS
RESPONSABLE: Abg. Christian Israel Rodríguez Barroso
81
Pregunta No. 8
Cuadro No. 8
Gráfico No. 8
ENCUESTADOS
NO
18%
SI NO
SI
82%
GRAFICO NO. 12
FUENTE: ENCUESTADOS
RESPONSABLE: Abg. Christian Israel Rodríguez Barroso
82
Pregunta No. 9
Con la elaboración de un ante proyecto de ley reformatoria al Código Orgánico Integral Penal,
con respecto al juzgamiento de contravenciones flagrantes, ¿se garantizará el derecho al
debido proceso establecido en el Art. 76 de la Constitución de la República del Ecuador?
Cuadro No. 9
Gráfico No.9
ENCUESTADOS
SI NO
NO
18%
SI
82%
GRAFICO NO. 14
FUENTE: ENCUESTADOS
RESPONSABLE: Abg. Christian Israel Rodríguez Barroso
83
Pregunta No. 10
Con la reforma planteada, ¿se garantizará el debido proceso dentro del juzgamiento de las
contravenciones flagrantes?
Cuadro No. 10
Gráfico No.10
ENCUESTAS
SI NO
0% 0%
NO
18%
SI
82%
GRAFICO NO. 15
FUENTE: ENCUESTADOS
RESPONSABLE: Abg. Christian Israel Rodríguez Barroso
84
2.3 Planteamiento de la Propuesta
Por la problemática actual se hace necesaria una reforma al Código Orgánico Integral Penal
específicamente en el trámite del Procedimiento expedito en las Contravenciones Flagrantes,
para evitar que se vulnere el derecho al debido proceso, obteniendo un juicio justo, done se
haga efectiva la oralidad escuchando la defensa de las partes en igualdad de condiciones, y que
la ley determine el sujeto procesal encargado de la carga probatoria.
2.4 Desarrollo
Motivos:
La Constitución de la República, artículo 169, prescribe que las normas procesales procurarán
la simplificación, uniformidad, eficacia, inmediación, celeridad y economía procesal; y el
artículo 168 número 6, dispone que la sustanciación de los procesos en todas las materias,
instancias, etapas y diligencias se llevará a cabo mediante el sistema oral, de acuerdo con los
principios de concentración, contradicción y dispositivo. Dichos preceptos constitucionales ya
han sido introducidos por los legisladores en el Código Orgánico Integral Penal, mediante el
cual se establece el procedimiento oral en los juicios penales, esto con sus respectivas
variantes que nacen de cada casuística dependiendo el hecho fáctico a juzgar.
La idea de que el juicio oral constituye un derecho central del debido proceso, surge del
análisis de los tratados internacionales sobre los derechos humanos, en materia de garantías
procesales. De ese modo, el primer aspecto, regulado por las normas internacionales en
materia de garantías básicas del debido proceso, se refiere a la idea del derecho a ser oído por
un juez o tribunal competente.
La Convención Americana sobre Derechos Humanos establece en su art. 8.1 “Toda persona
tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por un juez
o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en
la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación
de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter”
igualmente en ese mismo artículo 8.2 establece: “derecho de la defensa de interrogar a los
testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de
otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos” (Convención Americana sobre
Derechos Humanos).
Así, esta idea, está expresamente mencionada en el artículo 8.1 de la Convención Americana
sobre Derechos Humanos y el artículo 14.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos, tratados que fueron suscritos y ratificados por el Ecuador. Junto a esto, ésta misma
garantía fue contemplada en el artículo 6.1 de la Convención Europea de Derechos Humanos,
donde se señala expresamente que el propósito del derecho a ser oído, debe ser visto como la
86
noción genérica de salvaguardia del resto de garantías específicas enumeradas en el mismo
artículo 6 (Stavros,1993, pág. 42).
Con las normas señaladas podemos indicar que en el proceso penal la comprobación del ilícito
es dejada a la libre iniciativa de las partes contrapuestas, con la presencia de un ente acusador
que opera en paridad de posición y derechos respecto del acusado, sobre el supuesto de que
tesis y antítesis deben concretarse en la síntesis de la decisión judicial en situación de absoluta
igualdad respecto de la una y de la otra, por lo tanto en el juicio las partes tienen la posibilidad
de presentar evidencia, contradecir la evidencia presentada por sus contrapartes y presentar sus
argumentos al Juez o tribunal, siendo que estos tres principios mencionados, lo encontramos
en nuestro ordenamiento jurídico en los artículos 13 y 18 del Código Orgánico de la Función
Judicial, mientras que el Código Orgánico Integral Penal encontramos los principios por lo
que se rige el proceso penal en los artículos 2, 3, 4, 5 y 6.
Existe duda en los jueces civiles respecto al abandono de los juicios ordinarios cuando en los
mismos existe sentencia ejecutoria.
89
Toda persona tiene derecho a: Contar con el tiempo y con los medios adecuados para la
preparación de su defensa, a ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de
condiciones, a ser juzgado por una jueza o juez independiente, imparcial y competente.
Por medio del presente ante proyecto que reformatoria al Código Orgánico Integral Penal con
respecto al procedimiento al juzgar contravenciones flagrantes, se garantizará el derecho al
debido proceso establecido en el artículo 76 de la Constitución de la República del Ecuador
CONSIDERANDO:
Que en el inciso primero del artículo 424, se ordena que la Constitución es la Norma Suprema
del Estado y prevalece sobre cualquier otra del ordenamiento jurídico y, por lo tanto, las
normas y los actos del poder público deben mantener conformidad con las disposiciones
constitucionales;
90
Que la Constitución, de conformidad con el artículo 75, reconoce a las personas el derecho al
acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e
intereses, con sujeción a los principios de inmediación y celeridad, y que en ningún caso
quedarán en indefensión;
Que la Constitución en su Artículo 169 ha establecido que el sistema procesal s un medio para
la realización de la justicia, en el que se consagrarán los principios de simplificación,
uniformidad, eficacia, inmediación, celeridad y economía procesal, y harán efectivas las
garantías del debido proceso.
Que la finalidad del Código Orgánico Integral Penal según su Artículo 1 es el normar el poder
punitivo del Estado, tipificar las infracciones penales, establecer el procedimiento para el
juzgamiento de las personas con estricta observancia al debido proceso.
Que el Código Orgánico Integral Penal en su artículo 6 a recogido los principios procesales
que rige el sistema oral adversarial, como son entre otros el de Inocencia, Igualdad, Oralidad,
Concentración, Contradicción, Dirección Judicial del Proceso, el de Impulso Procesal de las
partes conforme al sistema dispositivo, Inmediación e Imparcialidad.
Que el Código el Orgánico Integral Penal a establecido los procedimientos para el trámite y
juzgamiento de infracciones teniendo el procedimiento ordinario y los procedimientos
especiales dentro de los cuales están el procedimiento abreviado, el procedimiento directo, el
procedimiento expedito y el procedimiento para el ejercicio privado de la acción penal.
91
Que el Código Orgánico Integral Penal a diferencia del anterior cuerpo adjetivo penal, viene a
tutelar de una mejor manera el derecho que tiene la víctima de un infracción penal, pues
conforme al Artículo 439 número 2 del cuerpo legal ya invocado a la víctima se lo considera
parte procesal.
Que conforme el Artículo 642 del Código Orgánico General de Procesos la primera regla
existente en el procedimiento expedito es que las contravenciones van a ser juzgadas a
petición de parte.
Que la regla 6 del Artículo 642 del Código Orgánico Integral Penal ha establecido que si una
persona es sorprendida cometiendo una contravención flagrante, será llevada de inmediato al
juzgador de contravenciones para su juzgamiento.
Que por cuanto a partir de la entrada en vigencia del Código Orgánico Integral Penal se notó
que cuando existen ciudadanos aprehendidos cometiendo una contravención penal en situación
de flagrancia no existe quien impuse su acusación, a fin de garantizar el debido proceso, así
como el sistema oral adversarial en el juzgamiento de esta clase de contravenciones, al ser
deber del Estado precautelar el ejercicio de los derechos individuales y colectivos garantizados
por las normas nacionales y por los acuerdos internacionales vigentes de los que Ecuador es
parte; y,
EXPIDE
Art. 1.- En la regla 1 del Artículo 642 del Código Orgánico Integral Penal, luego de frase
“Estas contravenciones serán juzgadas a petición de parte” añádase la frase “tomando en
cuenta incluso en contravenciones en situaciones flagrantes que el impulso y acusación en
audiencia le corresponde a las víctimas de la infracción”
92
Art. 2.- Sustitúyase la regla 6 del Artículo 642 del Código Orgánico Integral Penal, por la
siguiente “Si una persona es sorprendida cometiendo esta clase de contravenciones será
aprehendida y de inmediato se la podrá a órdenes del Juzgador de contravenciones, quien
dentro de las 24H00 instalará la audiencia de juzgamiento del presunto infractor a la que
deberán asistir tanto la o las víctimas acompañados con su defensor técnico público o privado
como el presunto infractor acompañado por su defensor técnico público o privado, debiendo
ser notificados a través de los servidores respectivos por cualquier medio para su
comparecencia.
En el caso de la infracción contravencional afecten al Estado y las personas jurídicas del sector
público o privado, que afecten intereses colectivos o difusos; o, que afecten a las
comunidades, pueblos, nacionalidades y comunas indígenas se notificará al Representante de
la institución pública o privada afectada, Director institucional o Delegado; o, representante de
las personas afectadas a fin de que comparezcan por sí mismo o través de su defensor técnico
a formular su acusación en audiencia, esto sin perjuicio de que comparezcan a la audiencia con
su defensor técnico público o privado cualquier persona o personas que tenga interés directo
en la causa para formular su acusación en calidad de víctima;
En este caso las pruebas serán anunciadas en la misma audiencia, en lo demás se seguirá las
reglas generales previstas en este Código.
Dado y firmado en el Distrito Metropolitano de Quito, a los…….. Días del mes de…. del 2016
93
caracterización del problema, la descripción del procedimiento metodológico, modalidad de la
investigación, tipo de investigación, métodos técnicas e Instrumentos, población y propuesta.
En tanto que en la Investigación se recoge los puntos básicos para obtener una información
clara y precisa, de tal manera que sea legible, entendible con la ayuda de la metodología en el
proceso investigativo enlazamos el sujeto y el objeto de conocimiento que conduce
conocimiento científico para lograr los objetivos que nos trazamos en la investigación, de tal
manera que sea factible plantear una solución al problema expuesto.
94
CAPÍTULO III
VALIDACIÓN DE LA PROPUESTA
95
3.2. Validación
96
los estándares investigativos que requiere una Universidad de calidad encontrándole sentido
e interés a la búsqueda de respuestas que urge a una sociedad en miras del buen vivir.
97
La normativa existente en el Código Orgánico integral Penal con respecto a las
contravenciones flagrantes vulneran los principios: dispositivo, oralidad, concentración
e inmediación, derivándose en una violación flagrante al debido proceso.
Debe existir un ante proyecto de reforma para las contravenciones flagrantes que
garantice el debido proceso contemplado en el artículo 76 de la Constitución del a
República del Ecuador.
Con el ante proyecto de reforma al Código Orgánico Integral Penal se garantizará el
debido proceso.
3.5 Recomendaciones
98
BIBLIOGRAFÍA
ASÚA, Luis Jiménez. Lecciones de derecho penal, volumen 3 OXFORD. Edición: Ester
Alizeri Fernández
CISTERNA PINO, Adolfo. LA Detención por Flagrancia en el nuevo proceso penal. Editorial
Librotecnia.
MÁYNEZ, Eduardo, Introducción al estudio del derecho, 20ª edición, México, Porrúa, 1972;
SÁNCHEZ, Alberto. 2001. El debido proceso penal. Colombia, Panamericana, 2da, edición.
SCHAPOCHNIK, Jorge. Ensayos y Monografías sobre Instituciones.
URIARTE, Luis y FARTO PIAY, Tomás. El Proceso Penal Español. Editorial la Ley,
Septiembre de 2007.
LEGISGRAFÍA
DICCIONARIOS:
LINKOGRAFÍA
www.monografias.com/
http://www.monografias.com/trabajos12/temaun/temaun.shtml
www.derechoecuador.com
www.wikipedia.com
http://juicioujap.blogspot.com
ANEXOS