Colegio de Abogados de Lima Agosto 2010 / Año I

Dirección de Comunicaciones e Informática Jurídica

Comité Editorial Asesor del Boletín del Abogado
Anthony Lizárraga Vera-Portocarrero
Roberto Carlos Benavides Pontex
Felix R. Puppo Escajadillo

Colaboradores
Golbert Arturo Miguel Díaz Farfán
Frank Ortiz Colonna
Carmen Rosa Sandoval Hurtado

Dirección de Comunicaciones e Informática Jurídica

Colegio de Abogados de Lima
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Teléfono: 710-6637
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E-mail: publicaciones@calperu.org.pe y/o
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Diagramación: Carlos Cuadros

Impresión: Tarea Asociación Gráfica Educativa
Pasaje María Auxiliadora 156 - Breña
Edición 2010

Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional del Perú Nº 2010-11749

Miembros de la Junta Directiva

DECANO José Antonio Ñique de la Puente
VICE DECANO Alberto Vásquez Ríos
SECRETARIA GENERAL Fátima Katherine Díaz Maldonado
DIRECTORA DE ECONOMÍA Beatríz Inés Sánchez Uchuypoma
DIRECTOR ACADÉMICO Y DE Pedro Sagastegui Urteaga
PROMOCIÓN CULTURAL
DIRECTOR DE COMISIONES Y José Felix Castillo Salvatierra
CONSULTA
DIRECTOR DE ÉTICA PROFESIONAL Felipe Martín Cabrera Ramos
DIRECTOR DE DEFENSA GREMIAL Pedro Vicente Quispe Salvatierra
DIRECTOR DE COMUNICACIONES E César Augusto Benavides Cavero
INFORMÁTICA JURÍDICA
DIRECTOR DE BIBLIOTECA Y CENTRO Luis Eduardo Barcena Fernández
DE DOCUMENTACIÓN
DIRECTOR DE EXTENSIÓN SOCIAL Y Ronald Nicolás Palomino Hurtado
PARTICIPACIÓN
DIRECTOR DE BIENESTAR SOCIAL (e) César Augusto Benavides Cavero
DIRECTOR DE DERECHOS HUMANOS Humberto Carranza Valdivieso
 Boletín del Abogado / Agosto 2010

ÍNDICE

Antecedentes históricos en los mecanismos

de Reforma Constitucional en el Perú
José Francisco Gálvez Montero .......................................... 5

Derecho a la Reinserción Sociofamiliar en

el adolescente en conflicto con la Ley Penal
María Consuelo Barletta Villarán ........................................ 12

Deber de revelar información y protección

al consumidor
Óscar Súmar Albújar ........................................................... 20

La pericia a la luz del Nuevo Código

Procesal Penal
César Augusto Benavides Cavero ..................................... 23

La Odorología Forense: posibilidad de su

aplicación en la escena del crimen
Jorge Tuesta Figueroa ........................................................ 25
 Boletín del Abogado

EDITORIAL

Editorial
Volviendo a las urnas
Las elecciones municipales y regionales, a realizarse el próximo 3 de
octubre, debe ser motivo para que los ciudadanos peruanos demostre-
mos nuestro compromiso con el proceso electoral, así como nuestra
madurez al momento de elegir a los candidatos que ocuparán dichos
cargos y que tendrán la tarea de mejorar la calidad de vida de los ha-
bitantes del territorio del cual se harán responsables. Los ciudadanos
debemos ser conscientes de los principales problemas por los cuales
atraviesan nuestras ciudades, no se trata sólo de elegir a un candidato
por una tendencia política determinada, es más que eso: se trata de
elegir a la persona que se encargará de resolver los grandes incon-
venientes de una forma limpia, eficaz y transparente. Y esta elección
debe ser lo más cercana posible a nuestras convicciones y preferen-
cias, teniendo como base criterios adecuados acerca de las ventajas y
desventajas de cada propuesta.
Siguiendo este planteamiento, consideramos óptima y oportuna la rea-
lización de un debate organizado por el Jurado Nacional de Elecciones
(JNE) junto a la Asociación Civil Transparencia, a realizarse el próximo
16 de septiembre, durante el cual los candidatos a la Alcaldía de Lima
expondrán, de manera sintetizada, los planes de gobierno que aplica-
Boletín del Abogado

rían en caso alguno de ellos gane las elecciones y deba asumir el car-
go. Asimismo, el JNE no sólo está organizando el mencionado debate
en nuestra capital, sino en todo el país (un total de veinticinco debates,
uno por cada región), lo cual consideramos loable en tanto contribuye
a la confrontación de ideas, así como un mecanismo eficaz para tras-
ladar de manera directa la información hacia los ciudadanos acerca de
los planes, visiones y misiones de cada candidato.
Somos conscientes que se trata de un proceso a cargo de otras per-
sonas, sin embargo, debemos entender que éste debe comenzar con
el compromiso ciudadano basado en la búsqueda del bienestar social,
evidentemente dejando de lado parcialidades y desinformaciones, para
poder tomar una decisión correcta que pueda beneficiar a todos.

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 Boletín del Abogado / Agosto 2010

Antecedentes históricos en los mecanismos

de Reforma Constitucional en el Perú
José Francisco Gálvez Montero
Doctor en Historia por la Universidad Complutense de Madrid. Abogado por la Pontificia Universidad Católica
del Perú. Profesor de Historia del Derecho y Derecho Constitucional en la Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica del Perú; Universidad de Lima y San Martín de Porres. Director del Centro de Altos Estudios
de Justicia Militar. Tribunal Supremo Militar Policial (2009); Investigador del Instituto Riva-Agüero (Lima), del Max
Planck Institute de Berlín y de la Universidad de Lima.

E
n el siglo XVIII, con la configu- poseen una serie de contraprestaciones
ración del nuevo esquema de cosustanciales para con la sociedad
poder producto del racionalismo relacionada con su existencia misma
y de la Ilustración, la visión antropoló- denominada deber. Aspecto que no fue
gica del mundo hizo necesaria no sólo eludido ni en el sistema inglés ni en el
el reconocimiento de las leyes naturales derecho germánico y que dio lugar al
(libertad, propiedad y seguridad) que nacimiento del movimiento llamado Ro-
más adelante se entenderían como de- manticismo opuesto al desmedido dis-
rechos en calidad de potestas, sino que curso revolucionario francés que tomó
además hizo palpable la urgencia de a la defensa de los derechos naturales
separar el uso del poder en diferentes en forma desmedida, llegando incluso
instancias al interior de la comunidad a plantearlos en forma dogmática y a
política denominada Estado. descontextualizarlos.
Estas transformaciones se desarrolla-
ron dentro de un arco temporal en for-
ma incipiente y fueron calando dentro
de un conjunto de reglas o convencio- Con la configuración del
nalismos del cual el Derecho formaba nuevo esquema de poder
parte, donde apreciamos que elemen- producto del racionalismo
tos del esquema del Antiguo Régimen y de la ilustración, la visión
no habían fenecido del todo, sino que antropológica del mundo
se recreaban con un nuevo enfoque hizo necesaria no sólo el
imbuido por la tendencia filosófica reconocimiento de las leyes
imperante. naturales (libertad, propiedad
y seguridad)
Proceso que contempló una serie de
reflexiones por la preservación de los
derechos naturales (más adelante de-
nominados individuales) y que en Fran- Como corriente de pensamiento, el ro-
cia, luego de la revolución, terminó por manticismo mostraba la exaltación de
generar un discurso que de manera los sentimientos del individuo pertene-
descarnada puso énfasis en la reivin- ciente a una colectividad con profun-
dicación de los derechos en tanto fa- das raíces históricas, lo cual revelaba
cultades, olvidando en sí que estos que éramos parte del desarrollo de un

5

DERECHO CONSTITUCIONAL
proceso cultural. Raíces que constituyen
la formación de la Nación. Circunstancia
que hizo indispensable el redescubri-
miento del pasado como condición sine
qua non para el entendimiento de las re-
laciones presentes, para que, posterior-
mente, distingamos en él la existencia
de valores colectivos como individuales
bajo una idiosincrasia común, a la cual
concurren tradiciones, idioma, religión, y
manifestaciones racionales como espon-
táneas, las mismas que en cada país tu-
vieron expresiones y tiempos diferentes.
Bajo la óptica de los románticos, las
coyunturas nos llevan a apreciar, en el
escenario, que en los procesos históri-
cos no bastaba el énfasis en el mode-
lo racional, lo cual no significó negar el
derecho natural, sino considerar que su
ejercicio se halla indisolublemente con
la existencia de la comunidad a la cual
pertenece el individuo. De ahí, que se
hace evidente la encarnación del espíri-
tu de la nacionalidad, que va abordando
simultáneamente en su desarrollo as-
pectos políticos, sociales y jurídicos, no
siempre a la misma velocidad.
Boletín del Abogado
La Declaración de Derechos del Hom-
bre y del Ciudadano estableció en su
artículo 16°:
“Toda sociedad en la cual no esté es-
tablecida la garantía de los derechos,
ni determinada la separación de los
poderes, carece de Constitución1”.
Enunciado que corrobora lo anterior-
mente mencionado pero que además
nos plantea varios elementos.
1 DE LA PUENTE CANDAMO, José Agustín. “La Emancipación en sus textos: El Estado del Perú”. Lima. Instituto
Riva-Agüero. 1959. Tomo I; p. 187.
6
Boletín del Abogado
Primero: La necesidad de contar con
un documento individual que a partir
del Derecho Político produzca la pro-
tección y la tutela del reconocimiento
y goce de las facultades individuales.
Documento cuya existencia se cons-
tata tanto en los Estados Unidos de
Norteamérica como en la República
Francesa.
"Toda sociedad
en la cual no esté
establecida la garantía
de los derechos,
ni determinada la
separación de los
poderes, carece de
Constitución".
Segundo: Se halla relacionado con la
defensa de los Derechos Naturales
Racionales que en la tradición jurídi-
ca occidental tuvo dos posturas. En
la escuela anglosajona, sobre todo
en los Estados Unidos de Norteamé-
rica, el tratamiento no sólo volcó en la
decisión de sus legisladores hacia el
texto escrito, sino que también consi-
deró la interpretación de los Derechos
Naturales.
Así, desde el año 1791 a través del Bill of
Rights, se fue estableciendo las llamadas
 Boletín del Abogado / Agosto 2010
enmiendas dejando la posibilidad de
agregar a los derechos taxativamente
señalados, otros que, por su naturaleza
análoga, fuesen materia de regulación:
“The enumeration in the Constitution,
of certain rights, shall not be cons-
trued to deny or disparage others
retained by the people. (La enume-
ración en la Constitución de ciertos
derechos no se interpretará que nie-
ga o menosprecia otros que retiene
el pueblo2)”.
Circunstancia que daría lugar más ade-
lante a la teoría de los derechos innomi-
nados en el modelo anglosajón y pos-
teriormente incorporado en la versión
peruana a partir de la Constitución de
19793.
Por su parte, la defensa que en la ver-
sión francesa tuvo otro tratamiento don-
de la pretensión de los derechos sobre
su existencia o no, al ser puestos por
escrito o positivizados, daban por con-
cluida dicha discusión.
Tercero: Esta manera de abordar la te-
mática de los derechos nos plantea di-
rigir nuestras reflexiones al referido de
la Constitución y a sus modalidades de
reformas, para lo cual estableceré una
periodificación:
1. Reformas Constitucionales en el Li-
beralismo Revolucionario (1812-1839):
Imbuidos del espíritu revolucionario
francés y por los acontecimientos que
siguieron a la convocatoria de las Cortes
2 Ver: http://en.wikipedia.org/wiki/List_of_amendments_to_the_United_States_Constitution (Última Consulta 22
de agosto de 2010)
3 GÁLVEZ, José Francisco. “Los derechos innominados en la Historia Constitucional del Perú”. En: Constitución y
Proceso; Libro Homenaje a Juan Vergara Gotelli. Lima. Tribunal Constitucional. Jurista Editores. 2009; p. 729.
Extraordinarias y Generales reunidas
en la ciudad de Cádiz desde 1810, los
constituyentes plantearon elementos rí-
gidos para la defensa de la Constitución
y su probable reforma.
Bajo la prédica de Charles de Secon-
dat, el ciudadano debía ser supervisor
del cumplimiento de la Constitución por
parte de sus representantes, para lo
cual se dirige al Rey o la propia Corte.
En aquel sistema la sanción política más
recurrente era la infracción a la Consti-
tución, no existiendo aún la moción de
interpelación y menos la de censura.
Por otra parte, se consideraba que de-
bía existir un período de prueba de la
Carta, pero pasado un tiempo, la Cons-
titución terminaba por ser un elemento
pétreo, circunstancia que obedece a la
rigidez del sistema francés y que diera
lugar más adelante a la sustitución com-
pleta de las Cartas. Todo intento de re-
forma debía ser acreditado con el apoyo
de veinte diputados, formulándose por
escrito y reiterándose durante el lapso
de seis días ante el Pleno.
El proceso contemplaba que para la mo-
dificación del artículo constitucional se
procediera como para cualquier ley dife-
renciándose el número de votos que era
equivalente a las dos terceras partes de
los miembros del recinto parlamentario,
es decir voto calificado. Mecanismo que
se llevaba a cabo en dos legislaturas (o
diputaciones) para concluir con la expe-
dición de la ley constitucional cuyo texto
reemplazaba al original de la Carta:
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 Boletín del Abogado

DERECHO CONSTITUCIONAL

“Constitución de 1812: TITULO X

DE LA OBSERVANCIA DE LA CONSTITUCIÓN Y MODO DE PROCEDER PARA
HACER VARIACIONES EN ELLA
CAPÍTULO ÚNICO
Art. 372°.- Las Cortes en sus primeras sesiones tomarán en consideración
las infracciones de la Constitución, que se les hubieren hecho presentes,
para poner el conveniente remedio y hacer efectiva la responsabilidad de
los que hubieren contravenido a ella.
Art. 375°.- Hasta pasados ocho años después de hallarse puesta en práctica
la Constitución en todas sus partes, no se podrá proponer alteración, adición
ni reforma en ninguno de sus artículos.
Art. 377°.- Cualquiera proposición de reforma en algún artículo de la Cons-
titución deberá hacerse por escrito, y ser apoyada y firmada a lo menos por
veinte diputados.
Art. 378°.- La proposición de reforma se llevará por tres veces, con el inter-
valo de seis días de una a otra lectura; y después de la tercera se deliberará
si ha lugar a admitirla a discusión.
Art. 383°.- La reforma propuesta se discutirá de nuevo; y si fuere aprobada
por las dos terceras partes de diputados, pasará a ser ley constitucional, y
como tal se publicará en las Cortes.
Boletín del Abogado

Este modelo se reprodujo en las Consti- reforma habiendo transcurrido cuatro

tuciones peruanas a partir de la de 1823
(Capítulo IV. Observancia de la Cons-
titución; artículos 186 y siguientes), in-
dudablemente adecuando el texto a la
República Peruana y ante la presencia
del Congreso así como del Presidente
de la República.
La Carta de 1826 (Título X: Reforma de
la Constitución: Capítulo Único), tam-
bién conocida como la Constitución Vi-
talicia incluyó en su proceso de reforma
el requisito de la firma de ocho Tribunos
para iniciar el trámite conducente a la
años desde su vigencia. Ello debido a
la existencia de tres órganos al interior
del Poder Legislativo: Censores, Sena-
dores y Tribunos.
La Carta de 1828 (Título Décimo: Ob-
servancia de la Constitución y su revi-
sión), a la cual José Pareja Paz Soldán
le atribuyó ser la madre de las siguien-
tes Constituciones, retomó la minucio-
sidad de la Carta de 1812 pero señaló
taxativamente que transcurrido un tiem-
po debía convocarse a un órgano cons-
tituyente para su revisión:

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 Boletín del Abogado / Agosto 2010
Art. 177º.- En julio del año de mil
ochocientos treinta y tres se reunirá
una Convención Nacional, autoriza-
da para examinar y reformar en todo
o en parte esta Constitución.
Las siguientes Constituciones, las de
1834 y 1839, innovaron el procedimien-
to de reforma al incluir una comisión de
nueve miembros elegidos por las Cá-
maras (Constitución de 1834, artículo
183º) luego de lo cual pasaría al pleno
del Congreso conformado por ambas
Cámaras.
En la versión de 1839; además de lo se-
ñalado se estableció que el texto apro-
bado pasaría al Poder Ejecutivo para
éste, a su vez, lo derivara al Consejo de
Estado, el mismo que se pronunciaría
al respecto (artículo 191º) y luego lo co-
municara al Congreso.
Cabe señalar que la Carta de 1839 es-
tablecería la cláusula pétrea referida al
sistema representativo que tenemos al
declarar:
Art. 182º.- Es inalterable la forma de
Gobierno Popular Representativo,
consolidado en la unidad, responsa-
ble y alternativo, y la división e inde-
pendencia de los Poderes Legislati-
vo, Ejecutivo y Judicial.
2. Reformas con liberalismo doctri-
nario (1856 – 1933):
Bajo el influjo de acontecimientos euro-
peos desde la Revolución de 1848, los
liberales peruanos clamaron por la apli-
cación irrestricta de los derechos lo que
plasmarían en la Constitución de 1856.
De ello se deriva por ejemplo la aboli-
ción de la pena de muerte (artículo 16°)
así como colocar a la Constitución como
norma suprema, de manera tal que toda
ley que se oponga será declarada nula
y sin efecto. Circunstancia que también
se genera para aquellos que usurpen
funciones públicas y empleos del Esta-
do (artículo 10°).
En lo que se refiere al proceso de refor-
ma, los legisladores sustituyeron la téc-
nica legislativa, trasladando los requisi-
tos pormenorizados al Reglamento del
Congreso y a las prácticas parlamenta-
rias, dejando en la Carta la posibilidad
de la reforma con la aprobación de tres
legislaturas, sin indicar si éstas eran
ordinarias o extraordinarias, lo cual se
corregiría en 1860:
Art. 134º (Constitución 1856).- Para
reformar uno o más artículos consti-
tucionales, se necesita que el proyec-
to sea aprobado en tres Legislaturas
distintas, previa discusión en cada
una de ellas, como la de cualquier
proyecto de ley. (Texto similar en el
artículo 131° de la Carta de 1867).
Artículo 131°.- (Constitución 1860).-
La reforma de uno o más artículos
constitucionales se sancionará en
Congreso Ordinario, previos los mis-
mos trámites a que debe sujetarse
cualquier proyecto de ley; pero no
tendrá efecto dicha reforma, si no
fuere ratificada, de igual modo, por
la siguiente Legislatura Ordinaria
(en la Constitución de 1920, artícu-
lo 160°, se añade que la aprobación
de la reforma debe contar con dos
tercios de los miembros de cada Cá-
mara, mientras que en la Carta de
1933, artículo 236°, se requerirá del
voto de la mayoría del número legal
miembros de cada Cámara).
9

DERECHO CONSTITUCIONAL
3. Reformas en el Estado Democráti-
co Constitucional (1879-1993):
Además de las reformas estructurales
emprendidas por el Gobierno Revolu-
cionario de las Fuerzas Armadas (1968-
1980), se suscitaron una serie de cam-
bios estructurales en el Perú desde el
aspecto político, económico y social. A
ellos se agregaron otros relacionados
con la Comunidad Internacional de ca-
rácter trascendente como la suscripción
y ratificación de la Convención America-
na de los Derechos Humanos o Pacto
de San José (1978), la incorporación de
la tesis de Hans Kelsen relacionada con
el valor normativo de la Constitución y
por ende el examen constitucional del
Derecho, así como el carácter vinculan-
te de los tratados. Se observa además,
la presencia de los Derechos Innomi-
nados y el fortalecimiento del sistema
representativo con la participación de la
ciudadanía, a través de la iniciativa de
reforma que requería de cincuenta mil
firmas validadas para acceder a nuestra
pretensión:
“Artículo 306°.- Toda reforma cons-
Boletín del Abogado
titucional debe ser aprobada en una
primera Legislatura Ordinaria y ra-
tificada en otra primera Legislatura
Ordinaria consecutiva. El proyecto
correspondiente no es susceptible
de observación por el Poder Ejecu-
tivo. La aprobación y la ratificación
requieren la mayoría de los votos del
número legal de miembros de cada
una de las Cámaras. La iniciativa co-
rresponde al Presidente de la Repú-
blica, con aprobación del Consejo de
Ministros; a los Senadores y Diputa-
dos; a la Corte Suprema, por acuer-
do de Sala Plena, en materia Judi-
cial; y a cincuenta mil ciudadanos
10
Boletín del Abogado
con firmas comprobadas por el Jura-
do Nacional de Elecciones”.
Finalmente, el proceso de reforma deli-
neado por los legisladores del Congre-
so Constituyente Democrático (1993)
que hizo posible integrar al proyecto
de la Carta los mecanismos de partici-
pación, donde se halla el referéndum el
cual fuera utilizado para la aprobación
de la Constitución de 1993.
Toda reforma
constitucional debe ser
aprobada en una primera
Legislatura Ordinaria y
ratificada en otra primera
Ordinaria consecutiva
Como podemos observar, hasta antes
del año 1979, las reformas constitucio-
nales que se producían en cualquier
materia no requerían de la observación
de estamento ajeno al Estado peruano.
Posterior a esa fecha, en lo relaciona-
do a derechos conculcados y protegi-
dos por la Declaración Universal de los
Derechos Humanos (1948) y por la ju-
risdicción supranacional como la Corte
Interamericana de Derechos Humanos,
los cambios requerirán previamente de
su aprobación en dos legislaturas ordi-
narias con mayoría absoluta para que,
posteriormente, se denuncie el Pacto
de San José, dejando a consideración
de dicha Corte la pretensión del Esta-
do peruano en modificar los supuestos
para la afectación de los derechos que
hasta ese entonces eran parte del or-
denamiento jurídico nacional, como se-
ría el caso de la pena capital o pena de
muerte.
 Boletín del Abogado

DERECHO DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA

El Derecho a la Reinserción
Sociofamiliar en el adolescente en
conflicto con la Ley Penal
María Consuelo Barletta Villarán
Abogada por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Con postgrado en "Justicia, Derechos y Políticas
Públicas para la Infancia y Adolescencia" en la Universidad Diego Portales (Chile) y con estudios concluidos
en la Maestría de Gerencia Social de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Docente Universitaria en la
Pontificia Universidad Católica del Perú, Universidad Femenina del Sagrado Corazón y Universidad Privada
Norbert Wiener. Asociada fundadora de la ONG COMETA Consultora como experta jurídica en el Proyecto de
Modernización de los Servicios de Resocialización de Menores a nivel judicial (Poder Judicial - PMSAJ y BID).

L
a temática del presente artículo
responde a la preocupación exis-
tente sobre el desconocimiento
del ámbito penal juvenil en el imagina-
rio colectivo, situación que cíclicamente
contribuye al clamor social de medidas
represivas para los menores de diecio-
cho años de edad que cometen ilícitos
penales. Entre distintos factores, esta
situación tiene su origen en concep-
ciones todavía arraigadas que tuvieron
vigencia en las legislaciones de meno-
res1, las que abogaron por más de 50
años en el carácter inimputable de los
menores de edad, y en consecuencia
se les eximió de responsabilidad penal.
Boletín del Abogado
Para dicho efecto, en el análisis es ne-
cesario destacar que la categoría jurídi-
ca del "adolescente infractor" como su-
jeto con responsabilidad penal tiene su
origen en instrumentos internacionales
de las Naciones Unidas que han mar-
cado progresivamente la pauta del tra-
tamiento jurídico diferenciado que debe
prodigarse al/la adolescente a quien
se le imputa la comisión de un hecho
infractor2.
Naturaleza Jurídica de la Responsa-
bilidad Penal Adolescente
Al reconocerse la responsabilidad pe-
nal al adolescente en la normativa in-

Esta normativa ha sido derogada, ins- ternacional de la Convención sobre los

talándose en la actualidad para ellos/as Derechos del Niño3, se dio la exigencia
una responsabilidad penal con carácter a los Estados ratificantes de construir
atenuado. una respuesta legal especializada con

1 Nos referimos al Código Penal de 1924 y al Código de Menores de 1962, que estuvieron vigentes en la norma-
tiva del Estado peruano hasta la ratificación de la Convención sobre los Derechos del Niño.
2 Reglas Mínimas Uniformes de las Naciones Unidas para la Administración de Justicia, adoptadas por la
Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolución 40/33 de 28 de noviembre de 1985. Directrices
de las Naciones Unidas para la Prevención de la Delincuencia Juvenil, Adoptadas y proclamadas por la
Asamblea General en su resolución 45/112, de 14 de diciembre de 1990. Reglas de las Naciones Unidas para
la Protección de los Menores de Libertad, Adoptadas por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su
resolución 45/113, de 14 de diciembre de 1990. Reglas Mínimas de las Naciones Unidas sobre Medidas no
privativas de Libertad, Adoptadas por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolución 45/110,
de 14 de diciembre de 1990.
3 Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolución 44/25 de 20 de noviembre de 1989
y ha sido ratificada por el Estado peruano mediante Resolución Legislativa Nº25278, el 3 de agosto de 1990

12
 Boletín del Abogado / Agosto 2010
sustento doctrinal inspirado en los prin-
cipios jurídicos del derecho de familia y
del derecho penal, pero con un carácter
sustancial de reconocimiento de dere-
chos humanos en los/as adolescentes
que infringen la ley penal.
De este modo, nos referimos al derecho
de familia por identificar al/la adolescen-
te dentro del espacio familiar que natu-
ralmente debe ejercer un control social
y encausar positivamente su conducta,
haciéndose en caso contrario, corres-
ponsable con el/la adolescente infractor
por los hechos ilícitos cometidos Adicio-
nalmente, es aplicable el Derecho Penal
por tratarse de una restricción de dere-
chos en el/la adolescente por la san-
ción penal impuesta, luego de haberse
probado mediante un proceso su res-
ponsabilidad en los hechos materia de
imputación. Finalmente, los derechos
humanos reconocidos en este campo
para los/as adolescentes tienen su ori-
gen en la condición de persona sujeta a
persecución penal, pero también debe
tenerse en cuenta su carácter de sujeto
de derechos con características intrín-
secas propias de su etapa evolutiva de
desarrollo.
Sobre el particular, la aplicación del ám-
bito penal nos sitúa frente a la exigen-
cia de una mirada especializada, esto
es claramente constatable cuando en
el Código de los Niños y Adolescentes
peruano se indica que el adolescente
(en términos generales) es destinata-
rio de una protección específica4 en el
4 Artículo II del Titulo Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes.
5 Artículo 191 del Código de los Niños y Adolescentes señala que: “La medida tomada al respecto no sólo de-
berá basarse en el examen de la gravedad del hecho, sino también en las circunstancias personales que lo
rodean.”
6 Capítulo V del Título I del Libro IV.
reconocimiento que nos encontramos
con un sujeto en crecimiento, formación
y desarrollo humano, así también es vi-
sualizado en la Regla 2.1 de las Reglas
Mínimas de las Naciones Unidas para la
Administración de Justicia de Menores,
que ponen hincapié en responder a las
necesidades de la sociedad pero con
mayor énfasis se hace alusión a “Res-
ponder a las diversas necesidades de
los “menores delincuentes”, y al mismo
tiempo proteger sus derechos básicos.
Adicionalmente, en el ámbito penal ju-
venil la estrategia legal determina poner
especial atención a las circunstancias
personales que favorecieron a la in-
fracción a la ley penal cometida por los/
as adolescentes5, sobre el particular, el
artículo 215 del Código de los Niños y
Adolescentes sostiene que: “El Juez al
emitir sentencia tendrá en cuenta: (…)
d) El informe del Equipo Multidisciplina-
rio y el informe social.”, para dicho efecto
estos órganos auxiliares6 deben brindar
información suficiente al juez de aque-
llas situaciones personales, familiares
y/o sociales que pudieron contribuir a la
comisión de la infracción a la ley penal,
las que deberán ser valoradas como
atenuantes, al evidenciarse la ausencia
de un control social informal (familia, es-
cuela) que de manera natural y progre-
siva hubiera permitido la inserción so-
cial del/la adolescente y el respeto a los
bienes jurídicos socialmente tutelados,
por otro lado, estos informes permiten
que el juez se acerque a la realidad del
13
 Boletín del Abogado

DERECHO DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA

adolescente y contribuye a visualizar
los hechos como un problema humano7.
La importancia de los mismos debe ser
claramente establecida, puesto que su
no consideración en la fundamentación
de la sentencia acarrea su nulidad8.
Por otro lado, el carácter atenuado de
la responsabilidad adolescente debe vi-
sualizarse en relación a los elementos
constitutivos del tipo penal, de esta ma-
nera el nivel de reproche sociojurídico
de los/as adolescentes como autores o
partícipes de un ilícito penal, deberá te-
ner en cuenta la etapa de desarrollo hu-
mano claramente verificable con el apor-
te de las neurociencias (que enfocan su
análisis en el desarrollo del cerebro y el
impacto consiguiente en las conductas)
y adicionalmente, el reconocimiento de
una corresponsabilidad de la sociedad
y el Estado en la infracción cometida,
es decir desde otro nivel de análisis a
partir de la perspectiva de un Estado
social y democrático de derecho, se re-
conoce tal y como lo afirma Juan Bus-
tos Ramirez, que al adolescente: “…se
le puede pedir responsabilidad (…) sólo
en la medida que se le hayan propor-
Boletín del Abogado
Finalidad de la Respuesta Penal Juvenil
Luego de haber fundamentado sucinta-
mente algunos argumentos prelimina-
res que permiten sustentar el grado de
responsabilidad penal atribuible a los/as
adolescentes es necesario señalar la fi-
nalidad de la intervención penal juvenil,
temática que resulta de suma utilidad e
importancia cuando todavía subsisten
rezagos de la Doctrina de la Situación
Irregular10 vigente en la intervención
de los operadores de justicia. Sobre el
particular, en el derogado Código de
los Niños y Adolescentes11 se consig-
nó la finalidad “educativa” de las medi-
das socioeducativas aplicables a los/as
adolescentes infractores de la ley penal
mientras que en la actualidad se esta-
blece la finalidad “rehabilitadora”, tal y
como es señalado en el articulo 229 del
Código vigente.
En el ámbito penal de adultos, la reha-
bilitación como finalidad de intervención
penal cobra una significancia distinta
a la que corresponde a los/as adoles-
centes, en la medida que aludimos a un
sujeto adulto que tiene el goce y ejer-

cionado todas las condiciones necesa- cicio de todos los derechos constitucio-
rias para el ejercicio de sus derechos y nalmente consagrados en la normativa
obligaciones.”9 peruana y cuyos derechos civiles son

7 Artículo X del Titulo Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes.

8 Resulta de suma utilidad aunque referida a materia distinta lo indicado en la Casación Nº 4262-01 LIMA que
señala sobre el particular, que el Informe psicológico muestra los afectos (sentimientos: afecto, rechazo) de
los NNA y Informe social como prueba periciales que verifica las relaciones familiares deben recogerse en la
sustentación de la Sentencia de Vista, señalando si resultan impertinentes o insuficientes para acreditar o des-
virtuar los hechos en los que se funda la acción, ayudando a una valoración conjunta de los medios probatorios
– artículo 197 Código Procesal Civil (causal de nulidad).
9 BUSTOS, Juan. Obras Completas. Control Social y otros Estudios. Tomo II. Ara Editores EIRL. Lima, 2004.
p.722.
10 La Doctrina de la Situación Irregular que tuviera vigencia en las legislaciones de menores desde inicios del siglo
XX en América, organizó el sistema jurídico para brindar protección y control al llamado “menor en situación
irregular”, basado en su situación de indefensión, incapacidad y vulnerabilidad. Encubrió un sistema penal sin
garantías al sector de la infancia que trasgredió la legislación penal bajo una mirada tutelar.
11 Entró en vigencia el 28 de junio de 1993, durante el gobierno de facto del Ing. Alberto Fujimori.

14
 Boletín del Abogado / Agosto 2010
afectados por la sanción penal impues-
ta. Derechos civiles que son recobrados
al momento del externamiento con la
finalidad que pueda ejercerlos de ma-
nera coincidente a los requerimientos
sociales vigentes, actuando como un
ciudadano responsable en la sociedad.
En el ámbito penal juvenil cuando aludi-
mos a la rehabilitación estamos partien-
do de supuestos distintos, puesto que
los/as adolescentes no están habilita-
dos para el pleno ejercicio de derechos,
requiriendo cuando son externados de
la representación legal de sus padres
(en la medida que al momento de su
externamiento siguen siendo menores
de edad).
En base a ello, la finalidad de una in-
tervención penal juvenil tiene susten-
to educativo, ayudarlos a resolver sus
conflictos personales, familiares y so-
ciales de manera distinta sin recurrir a
la infracción a la ley penal, el objetivo
final es lograr el aprendizaje de cómo
ser parte de un colectivo humano y
como sentirse parte del mismo, así tam-
bién conocer y aplicar los mecanismos
vigentes para resolver situaciones de
afectación de sus derechos.
Esta respuesta penal del Estado debe
quedar claramente diferenciada del ám-
bito tutelar, en la medida que la situa-
ción de abandono no es la justificación
legal para la aplicación de una medida
socioeducativa, sino que la activación
del sistema judicial debe tener lugar por
la afectación de un bien jurídico tutelado
y para la reinserción sociofamiliar del/la
adolescente. Corresponde por otro lado,
por parte de las instancias administrati-
vas, lograr que la ejecución de la medi-
da se adecue a las características del
perfil adolescente y a la infracción a la
ley cometida. Distinta debe ser la estra-
tegia de intervención cuando el adoles-
cente ha cometido la infracción bajo el
consumo de drogas o cuando aludimos
a una infracción a la ley penal relaciona-
da a la afectación de la libertad sexual,
entre otros. Es decir, si ratificamos que
la finalidad de la medida socioeducativa
es lograr un aprendizaje de ciudadanía,
resultará fundamental lograr una inter-
vención más personalizada con el/la
adolescente descubriendo sus riesgos
y potencialidades personales, familiares
y sociales.
La finalidad del Derecho Penal Juve-
nil y el Principio del Derecho Penal
Mínimo
Es importante señalar que el logro del
objetivo planteado en el ámbito penal
juvenil, que ha sido explicado en los
párrafos anteriores, debe ser visualiza-
do no sólo en el cumplimiento de una
medida socioeducativa, sino también es
requerido tenerlo en cuenta en la apli-
cación de medidas alternativas al inicio
o seguimiento del proceso penal a ado-
lescentes. De esta manera, es entendi-
do en el artículo 40.3 b) de la Conven-
ción sobre los Derechos del Niño que
señala: “Siempre que sea apropiado y
deseable, la adopción de medidas para
tratar a esos niños sin recurrir a proce-
dimientos judiciales, en el entendimien-
to de que se respetarán plenamente
los derechos humanos y las garantías
legales.”
Así, es comprendido en la aplicación
de la institución jurídica de la remisión
(fiscal o judicial) y la suspensión del pro-
ceso a prueba, siendo la primera con-
templada en la normativa peruana. En
relación a la remisión, esta tiene como
15

DERECHO DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA
finalidad brindar una suerte de perdón
al adolescente que ha cometido una in-
fracción a la ley penal, debiendo tener-
se en cuenta la leve lesividad produci-
da, en la medida que no implica actos
de violencia en agravio de personas, es
decir que no se ha producido un daño
personal o social severo.
La remisión según lo indicado, puede
ser aplicada en dos momentos: Con la
intervención fiscal, la remisión favorece
a no proceder a la denuncia, contando
con el compromiso de los/las adoles-
centes y sus padres (o responsables)
de seguir programas de orientación12,
mientras que la remisión en la vía judi-
cial tiene por finalidad “separación del
adolescente infractor del proceso judi-
cial, con el objeto de eliminar los efec-
tos negativos de dicho proceso”13, sin
embargo se establece que el juez podrá
proceder a la aplicación de una medida
socioeducativa que no implique la in-
ternación14 (o privación de libertad). En
ambos casos resulta sustancial verificar
la probabilidad de reparar a la víctima
de los hechos ilícitos cometidos. Adicio-
nalmente, el consentimiento del/la ado-
Boletín del Abogado
lescente en la remisión es un elemento
requerido, pero no deberá entenderse
como el reconocimiento de los hechos
por el presunto adolescente infractor,
sobre el particular es interesante cues-
tionar cómo este requisito puede afec-
tar el aprendizaje que se busca conse-
guir en el/la adolescente, en la medida
que todo cambio de conducta impli-
ca la toma de conciencia de cómo su
12 Artículo 206 del Código de los Niños y Adolescentes.
13 Artículo 223 del Código de los Niños y Adolescentes.
14 Artículo 235 del Código de los Niños y Adolescentes.
15 BURGOS, Alvaro. Segundas Oportunidades en materia Penal Juvenil. Editorial Sapiencia. Costa Rica, 2007.
16
Boletín del Abogado
accionar produjo un daño personal, ya
que afectó un bien jurídico resguardado
como una prioridad en la normativa pe-
nal vigente.
Otra figura que tiene un importante
componente educativo y todavía no vi-
gente en la normativa penal juvenil es
la suspensión del proceso a prueba,
cuyo concepto legal lo recogemos de
Alvaro Burgos al señalar que: “…es un
mecanismo que los sistemas penales
han adoptado, con el fin de minimizar
la aplicación de las penas privativas de
libertad, de reducir la duración de los
procesos penales, de brindar a las víc-
timas una reparación o indemnización
pecuniaria (…) y permitir una respuesta
positiva del infractor…”15
Sobre el particular, las reglas de con-
ducta a imponerse para su aplicabili-
dad podrían tener un importante com-
ponente educativo y de reinserción
sociofamiliar.
El Derecho a la Reinserción Socio-
familiar del adolescente en conflicto
con la ley penal
La familia es considerada en la normati-
va internacional y nacional como el es-
pacio idóneo para el desarrollo integral
de sus miembros, en la medida que es
concebida como una institución natu-
ral y fundamental para la socialización
primaria de las personas. Sin embargo,
la estructura y la dinámica familiar vie-
ne variando en el devenir del tiempo,
siendo fundamental que se distribuyan
 Boletín del Abogado / Agosto 2010
adecuadamente los roles familiares y
que estos desempeñen adecuadamen-
te su función.
Cuando los/as adolescentes cumplen
una medida socioeducativa de interna-
ción, la libertad es el único derecho res-
tringido, los demás derechos no deben
verse afectados, teniendo en cuenta que
la indivisibilidad e interdependencia de
los derechos humanos para garantizar
en los/as adolescentes una inserción
social adecuada y una construcción de
ciudadanía progresiva.
En base a ello, en el caso extremo o de
última ratio de una internación (o pri-
vación de libertad) el artículo 255 del
CNA señala un listado no taxativo de
derechos, entre los cuales podemos
identificar:
En relación al resguardo de derechos
individuales / personales, se señala el
requerimiento de brindar al/la adoles-
cente un trato digno, debiendo ocupar
establecimientos que satisfagan las
exigencias de higiene y que sean ade-
cuados a sus necesidades. El derecho
a recibir una atención médica, también
ha sido contemplado como parte del
tratamiento humano al cual el/la adoles-
cente es merecedor durante el cumpli-
miento de la medida socioeducativa de
internación.
Adicionalmente se hace referencia al
derecho a profesar su religión, buscan-
do generar autonomía al adolescente,
que necesariamente requerirá de una
orientación en el Centro Juvenil. En re-
lación a su derecho a la información y
opinión, se permite su acceso a los me-
dios de comunicación social, estrategia
que resulta fundamental para conocer
lo que viene sucediendo en el contexto
social, al que deberá retornar. En rela-
ción a su derecho a la opinión, este es
garantizado cuando se permite interpo-
ner impugnaciones sobre las medidas
disciplinares adoptadas por las autori-
dades de la institución.
Por último en relación a los derechos
materia de análisis, es sumamente im-
portante lograr que el/la adolescente
tengan una experiencia de justicia, des-
de el momento que se permite su co-
municación en forma reservada con sus
abogado o la posibilidad de entrevistar-
se con el fiscal o juez.
Cuando los/as
adolescentes
cumplen
una medida
socioeducativa
de internación,
la libertad es el
único derecho
restringido.
En relación al resguardo de derechos
sociales, en el Centro Juvenil recibe
educación impartida oficialmente por el
Ministerio de Educación, se le permite la
realización de actividades recreativas y
se indica en la ley la posibilidad de rea-
lizar trabajo remunerado que permita
complementar la instrucción impartida.
Un derecho fundamental que se busca
ser resguardado es el contacto con su
familia por medio de los horarios de vi-
sita establecidos en el Centro Juvenil,
los cuales han sido señalados en dos
veces a la semana o por teléfono.
17

DERECHO DE LA NIÑEZ Y ADOLESCENCIA
En relación al cumplimiento de medidas
alternativas a la privación de libertad,
la ley no se pone en el supuesto que
los derechos de los/as adolescentes en
conflicto con la ley penal puedan verse
afectados y parten consecuentemente
del supuesto que la reinserción sociofa-
miliar será mas fácilmente obtenible.
Proyecto Niñez sin Rejas: Una expe-
riencia para el aprendizaje y la rein-
serción sociofamiliar
En el marco de la ejecución del Proyec-
to “Niñez sin Rejas construcción de sis-
tema de justicia juvenil en acuerdo con
la Convención sobre los derechos del
Niño y orientados a la reinserción socio
familiar”, que tiene un periodo de ejecu-
ción 2009-2011 y cuenta con un impac-
to regional en la justicia juvenil en los
países de Brasil, Colombia, Ecuador,
Guatemala y Perú16 y que tiene como
institución responsable en el Perú a la
ONG COMETA, se vienen recogiendo
experiencias validadas de mucha im-
portancia para favorecer a la reinserción
sociofamiliar de los y las adolescentes
en conflicto con la ley penal. Por ejem-
Boletín del Abogado
plo, se ha logrado:
 Una experiencia de interaprendizaje
con los equipos multidisciplinarios de
los Centros Juveniles para fortalecer
sus competencias en el trabajo con las
familias de adolescentes que presen-
tan comportamientos de alto riesgo.
 Se viene diseñando conjuntamente
con los/las adolescentes su proyecto
de vida, se aprecia que la mayoría
16 Su ejecución tiene presupuesto de la Cooperación Francesa (MAAIONG) y es gestionado por la Oficina Inter-
nacional Católica de la Infancia (BICE).
18
Boletín del Abogado
de adolescentes tienen como meta
terminar el colegio o continuar estu-
diando alguna carrera profesional.
La siguiente meta que reviste impor-
tancia se refiere al poder obtener un
trabajo para lograr la independencia
económica o para apoyar a su pro-
pia familia.
 Así también se viene trabajando en
los Centros Juveniles el desarrollo
de habilidades cognitivas en los/as
adolescentes a través de la promo-
ción de lectura a través de la alianza
con el Programa de PROMOLIBRO
del Ministerio de Educación.
Conclusiones:
En base a todo lo esgrimido, pode-
mos llegar a las siguientes primeras
conclusiones
1. La normativa internacional y nacio-
nal atribuye responsabilidad penal a
los/as adolescentes, sin embargo,
deben ser considerados como inim-
putables del derecho penal de adul-
tos conforme lo indica el artículo 20
del Código Penal vigente, por lo que
se hace necesario construir y conso-
lidar un derecho penal especializado
para ellos/as, el que deberá tener en
cuenta la atenuación del reproche
socio jurídico que corresponde a la
culpabilidad y también la imputabili-
dad penal atenuada que es atribuida
a las circunstancias propias de su
desarrollo humano y asimismo por la
exclusión social del ejercicio de de-
rechos en su historia de vida.

DERECHO DEL CONSUMIDOR
2. La finalidad de toda intervención pe-
nal con los/as adolescentes debería
encontrarse orientada al logro de
aprendizajes en los/as adolescentes
para conseguir moldear conductas
en base a la fijación de proyectos de
vida realizables o viables, que estén
acordes a los requerimientos socia-
les vigentes.
3. El objetivo de lograr un aprendizaje
en el/la adolescente en conflicto con
la ley penal, debe considerar las es-
trategias prejudiciales de intervención
o cuando se ha iniciado un proceso
Deber de revelar información y
protección al consumidor
Óscar Súmar Albújar
Profesor de Economía y Derecho de la Facultad de Derecho de la Universidad
del Pacífico.
U
Boletín del Abogado
na de las justificaciones tradicio-
nales de la regulación que pro-
tege a los consumidores es que
estos tienen menos información que los
productores.
Aunque nosotros podemos coincidir con
esto, no necesariamente se sigue que
regulación obligando a los productores a
revelar más información sea requerida.
La información, en sí misma, puede
traer muchos problemas y costos, que
podrían superar los costos derivados
de la asimetría informativa, no cumplir
el propósito de reducir la asimetría o
no ser el medio menos costoso para
20
Boletín del Abogado
que deriva en la determinación y eje-
cución de una medida socioeducati-
va. De esta manera deberá evaluarse
en todo momento la vigencia de un
derecho penal mínimo para adoles-
centes en conflicto con la ley penal.
4. El adolescente en conflicto con la ley
penal sólo puede ser restringido en
su derecho a la libertad, los demás
derechos permanecen incólumes,
siendo necesario considerar en la
estrategia de intervención acciones
que favorezcan a una efectiva rein-
serción sociofamiliar.
eliminarla; todas razones que converti-
rían a dicho deber legal en una norma
ineficiente.
Entre otros, un deber de revelar infor-
mación podría traer los siguientes pro-
blemas: i) que la información sea inútil,
por ser demasiada, incomprensible o
irrelevante; o ii) que exista presión de
grupos de interés para modificar el sig-
nificado de las palabras divulgadas, de
tal modo que haya una divergencia en-
tre el lenguaje coloquial y el lenguaje
legal.
A continuación, trataremos cada uno de
estos ejemplos por separado.
 Boletín del Abogado / Agosto 2010
I. Información inútil
A) Demasiada información
¿Alguna vez ha leído los “términos y
condiciones” de una página web al ha-
cerse miembro? Yo tampoco.
Aunque es verdad que muchas veces los
productores tienen más información que
los consumidores, no necesariamente
esto está mal. Tal como ha señalado Sti-
gler [The Economics of Information], los
consumidores muchas veces prefieren
no conocer todas las características del
producto. Esto, llevado al extremo, nos
dice que no sólo no necesitamos saber
lo mismo que un ingeniero automotriz
alemán para comprar un Mercedez, NO
QUEREMOS saber lo mismo. Si supié-
ramos lo mismo que él, probablemente
estaríamos fabricando nuestros propios
carros, en lugar de comprarlos. De acuer-
do a Telser [Advertising as a Signal], mu-
chas veces el solo hecho de que una
empresa se publicite constituye suficien-
te información para los consumidores.
Se pierde de vista que la información es
un bien; aunque tenga características
de un bien público [consumo no exclu-
yente y no rival]. Esto, sin embargo, no
la separa por completo, ni de manera
radical, de la ley de la oferta y la de-
manda; sino que hace que éstas tengan
características propias. Así, la publici-
dad no se puede vender como un bien
principal, pero sí como un bien acceso-
rio. La información [i.e. la publicidad] se
vende asociada al bien cuya demanda
induce. Si los consumidores quieren
más información, salvo que exista un
problema extra de competencia, ellos
mismos la van a demandar. Los regu-
ladores algunas veces creen que la
información es útil, pero la verdad es
que salvo sus preferencias personales,
no están satisfaciendo la demanda de
ningún consumidor.
B) Información incomprensible
La información puede ser incomprensible por estar
en letras pequeñitas o voces a velocidad del rayo al final de un comercial de radio
* Precios de promociones válidos exceptuando errores tipográficos.
* Promoción valida altas nuevas Dúo ADSL 10 MB del 7/04/10 al
30/05/10.Cuotas fuera de promoción: 41,90. Sujeto a permanencia de
12 meses. Alta línea STB gratis por contratar Dúo ADSL 10 MB. Impues-
tos indirectos no incluidos: 16% IGV. Consulte cobertura y llamadas
aplicables.
Mantenimiento de Línea movistar 13,9. Impuestos indirectos (IGV no
incluidos).
La promoción de llamadas gratis es indefinida con un límite por llamada
de 120 minutos. Quedan excluidas las llamadas a rango de numeración
de Internet a datafono.
Promoción de 10Mb y 6Mb sujeta a disponibilidad de cobertura. En caso
de no tener cobertura se ofrecerá ADSL 3Mb o 1Mb. Disponibilidad de
cobertura sujeta a comprobación final de velocidad y distancia a la cen-
tral de conmutación de movistar.
"De acuerdo con la Carta de Derechos de los Usuarios de Telecomuni-
caciones le informamos que la velocidad del ADSL que ha contratado
puede verse afectada por factores como la calidad del bucle de acceso o
la distancia a la central, y/o por factores ajenos a movistar como pueden
ser el tráfico existente en Internet, la ejecución de programas, actualiza-
ciones de software o la existencia de virus en su PC."
Novedad: Llamadas a Móviles Gratis los fines de Semana.
Y esto pasa porque, créalo o no, la
publicidad cuesta; más allá de lo que
crean nuestros legisladores o funciona-
rios públicos.
Otra razón es porque nadie entiende lo
que dice: gracias por informarme que “la
velocidad ADSL puede verse afectada
por factores como la calidad del bucle”.
No tengo idea de qué es la velocidad
ADSL, ni el bucle, pero sin duda suena
mal que pueda verse afectada.
C) Información irrelevante
En San Francisco se ha aprobado una
ordenanza para que los celulares ten-
gan que informar sobre su número SAR.
Usted se preguntará, ¿qué es el SAR?
Pues, tan “simple” como esto: “Para en-
tender el número SAR, hay que saber
que la antena del celular emite y recibe
continuamente ondas electromagnéti-
cas que viajan desde y hacia las ante-
nas de las torres celulares. Esos rayos
electromagnéticos del celular se absor-
ben por los tejidos del cuerpo cercanos
21

DERECHO DEL CONSUMIDOR
al celular. Esa medida de la cantidad de
radiación que absorben los tejidos es co-
nocido como el numero SAR (del inglés
Specific Absorption Rate); en español es
traducido como Tasa de Absorción Espe-
cifica. No quiero confundir con términos
científicos, pero ese número es la absor-
ción del número de watts (W) por cada
kilo de tejido (kg), por lo que el número
SAR se expresa en W/kg”1. Los núme-
ros SAR permitidos varían entre 2 W/kg
y 1.6 W/kg como máximo. En el Perú,
según datos del propio artículo citado,
todos tienen menos de 1.5 W/kg.
Ahora que ya sé qué es el SAR, no planeo
preguntarlo la próxima vez que compre un
celular. Ni los científicos están de acuerdo
entre si un SAR mayor causa daño o no,
¿pero esperan que yo base mi decisión
sobre comprar un celular en ese dato?
II. Presión de grupos de interés
En el Perú se presentó un proyecto para
etiquetar a los productos transgénicos.
Esto claramente afectaba a los produc-
tores de transgénicos y beneficia a los
productores de orgánicos. Por tanto, los
productores de transgénicos tenían in-
Boletín del Abogado
centivos para incumplir o hacer derogar
esta norma. Una manera intermedia de
hacerlo es a través de artilugios legales.
Uno que se ha predicho como probable
para este caso2, y la predicción se ha
cumplido a cabalidad, es que las empre-
sas busquen disociar el lenguaje legal
al lenguaje coloquial. ¿Cómo hacerlo?
Pues fácil, ¿qué es un transgénico en el
habla coloquial?: “Los alimentos sometidos
a ingeniería genética o alimentos transgé-
nicos son aquellos que fueron producidos
1 http://blogs.elcomercio.pe/cuidatusalud/2010/06/sabe-el-numero-sar-de-su-celul.html
2 http://uchicagolaw.typepad.com/faculty/2009/02/the-myths-of-consumer-protection-law.html
3 http://es.wikipedia.org/wiki/Alimento_transgénico
22
Boletín del Abogado
a partir de un organismo modificado gené-
ticamente mediante ingeniería genética.
Dicho de otra forma, es aquel alimento
obtenido de un organismo al cual le han
incorporado genes de otro para producir
una característica deseada”3.
¿Qué pasaría si la definición “legal” de
transgénico, fuera diferente a la definición
de “diccionario”. Y precisamente eso es
lo que los productores de transgénicos
intentaron hacer, lo que llevó a que el pro-
yecto de código estableciera el deber de
etiquetar los transgénicos desde un de-
terminado porcentaje que se estableciera
por medio de un reglamento. Digamos
que el porcentaje se fija en 40%. Usted
es un productor de un alimento transgé-
nico con una modificación ascendente al
39%: de acuerdo al “lenguaje legal” usted
no califica como transgénico, pese a que
la definición de diccionario le aplica cabal-
mente. Esta disociación entre el lenguaje
legal y el coloquial, producto de la pre-
sión de grupos de interés, fuera de lograr
mayor información en los consumidores,
consigue el efecto exactamente inverso.
Una versión posterior del proyecto fue
incluso más allá y quitó la obligación de
los transgénicos a etiquetarse y, más
bien, impuso dicha obligación a los pro-
ductores de orgánicos. Fuera de que
esto pudiera tener sentido, ya que los
orgánicos sí tienen incentivos en dar
dicha información, la norma era clara-
mente pro-transgénicos.
La versión del Código finalmente apro-
bada, impone a ambos, transgénicos y
orgánicos, la obligación de etiquetarse.
Este “compromiso”, sin embargo, pare-
ce ser más una “suma cero” que una
ganancia para la sociedad.
 Boletín del Abogado / Agosto 2010

La pericia a la luz del

Nuevo Código Procesal Penal
César Augusto Benavides Cavero
Abogado Criminalista, Magíster en Gestión Pública por el Centro de Altos Estudios Nacionales
(CAEN). Perito Criminalista Superior en Argentina. Doctorando en la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos.

Introducción Análisis de la pericia en el NCPP

Son múltiples los cambios positivos Empezaremos analizando el rol que se
que se presentan en el proceso pe- le otorga a la Policía, la misma a la que
nal a partir de entrada en vigencia según el NCPP, le corresponde la fun-
del Nuevo Código Procesal Penal (en ción de investigación.
adelante, NCPP) en contraste con el
Se trata de una función tradicional de la
Código de Procedimientos Penales
Policía que la ha tenido, desde los al-
(en adelante CPP, que aún se en-
bores de la Criminalística, cuyo padre y
cuentra vigente en la ciudad de Lima,
creador del término es el doctor en De-
así como en muchos departamentos
recho, el austriaco Hanns Gross. Hace-
de nuestro país).
mos este comentario porque sigue muy
El CPP se caracteriza, principalmente, difundida la idea que asocia a la Crimi-
por ser un modelo inquisitivo, en donde nalística con la Policía. Pensamos que
la escrituralidad tiene un rol importante, no se debe confundir al agente con la
además de involucrar innecesarios re- ciencia o disciplina que aplica.
trasos, no propiciando la economía pro-
La investigación criminalística no es
cesal, entre otras cosas.
patrimonio exclusivo de determinada
En contraposición con lo anteriormen- institución. Se debe desterrar esta idea
te señalado, el NCPP, se distingue del equivocada, si de lo que se trata es de
anterior por presentar un modelo acu- realizar un estudio científico de la evi-
satorio y de respetar los principios de dencia material de un posible hecho
publicidad, oralidad e inmediación (en delictivo. No deben presentarse incon-
donde el juez interactúa con las par- venientes, por ejemplo, si la investiga-
tes, afín de no convertir el proceso en ción la realiza una institución privada,
mecánico). cuyos expertos calificados pueden ser
los más competentes en el medio, para
En el desarrollo del presente artículo,
resolver determinado problema.
trataremos solamente el cambio referi-
do al tema del perito, es decir, el pro- Sigue diciendo el NCPP, que la Policía,
fesional técnico especializado, quien como parte de su función de investiga-
realiza la investigación científica que ción, puede “…levantar planos, rea-
resulte pertinente y lo expresa a través lizar grabaciones en video, y demás
del llamado dictamen pericial. operaciones científicas...”, así como

23

CRIMINALÍSTICA
“…reunir cuanta información de ur-
gencia permita la Criminalística para
ponerla a disposición del Fiscal (inci-
so 1 literales g y m del artículo 68° del
NCPP). No obstante, resulta saludable
que el Código “abra la puerta” para in-
corporar otras entidades diferentes a la
Policía que puedan llevar a cabo la labor
científica o técnica que se requiere, al
decir “...también podrá encomendar-
se la labor pericial a Universidades,
Institutos de Investigación o perso-
nas jurídicas en general, siempre que
reúnan las cualidades necesarias a
tal fin…” (parte final del inciso 2 del ar-
tículo 173 del NCPP).
Hay una preferencia del
Estado cuando se trata de
nombrar un perito.
Sería mejor dejar al criterio
del Fiscal o Juez la elección del
mejor experto o institución
que lo pueda orientar cuando
se trate de asuntos que
merecen la intervención
Boletín del Abogado
de personal especialista
calificado.
El mismo artículo 173° antes citado en
su inciso 1, establece una prelación
para el nombramiento de un perito, al
decir “…El Juez escogerá especia-
listas donde los hubiere, y entre es-
tos, a quienes se hallen sirviendo al
Estado...en su defecto, lo hará entre
los designados o inscritos según las
normas de la Ley Orgánica del Poder
Judicial.”. Hay entonces una preferen-
cia de la Ley por los especialistas del
24
Boletín del Abogado
Estado cuando se trata de nombrar un
perito. Así, cabe la posibilidad de nom-
brar a un particular, que no pertenezca
al Estado, sólo cuando éste no tenga
especialistas en el área respectiva, pero
ese particular deberá haber sido desig-
nado o estar inscrito conforme a las
Normas de la Ley Orgánica del Poder
Judicial, conforme lo señala el NCPP.
Pero, no sería mejor dejar al criterio del
Fiscal o el Juez la elección del mejor ex-
perto o institución que lo pueda orientar
cuando se trate de asuntos que mere-
cen la intervención de personal espe-
cialista calificado. En esto, estamos
en desacuerdo con la prelación que el
NCPP impone para el nombramiento de
los peritos. Y si dejamos esa elección
a criterio del Juez, debe ser entre per-
sonas naturales o instituciones perfec-
tamente acreditadas, es decir, que haya
sido comprobada la idoneidad profesio-
nal y experiencia calificada de los profe-
sionales peritos.
Sólo de esa manera, se podrán expedir
informes periciales da alta calidad cien-
tífica, elaborados por profesionales téc-
nicos cuya capacidad y experiencia en
el tema se encuentre acreditada y por
fin, realmente, la ciencia brindará un
apoyo efectivo a la Justicia.
Todas estas reflexiones sirven como
una primera introducción para el aná-
lisis de la prueba pericial en el NCPP,
tocando en esta oportunidad los temas
de la investigación policial y elección del
perito, éste último de vital importancia,
puesto que su opinión emitida en cier-
tas condiciones y con determinados re-
quisitos, juega un rol fundamental como
guía para que los jueces expidan una
sentencia justa.
 Boletín del Abogado / Agosto 2010

La Odorología Forense:
posibilidad de su aplicación
en la escena del crimen
Jorge Tuesta Figueroa
Abogado por la PUCP. Perito Criminalístico. Con estudios en la Maestría
de Criminalística de la Universidad Nacional Federico Villarreal.

A
nte el avance vertiginoso de la medios que están en proceso de im-
delincuencia y crimen organiza- plementación y que son aplicados en
do, las Ciencias Forenses no se pocos países aún, como es el caso de
quedan rezagadas en cuanto a propor- la identificación por el olor humano, uti-
cionar medios adecuados que permi- lizando como medio sensor al perro,
tan una respuesta eficaz ante los retos técnica de identificación que recibe el
que plantea la lucha contra este flagelo nombre de Odorología Forense.
social.
La importancia de estos medios radi-
ca en poder descifrar, con apoyo de la
ciencia, la diversidad de indicios, que La técnica para la
quedan como testigos mudos, en la es- identificación por
cena del crimen.
el olor humano,
La aplicación científica de estos medios utilizando como
resulta de gran utilidad para identificar medio sensor
al autor y/o partícipes de los delitos
que se hayan cometido en la mencio-
al perro, recibe
nada escena, siempre y cuando ésta el nombre de
no haya sido alterada. De ese modo, la Odorología Forense.
identificación realizada se convierte en
el medio probatorio indispensable para
poder llevar adelante el proceso judicial
respectivo.
Son diversos los medios o técnicas de Esta disciplina comenzó a ser desarro-
índole científico que existen hoy para llada por la antigua Unión Soviética, en
cumplir este objetivo, tenemos la Dacti- la década de los años 60 del siglo pa-
loscopia (examen de las huellas digita- sado, donde se realizaron los primeros
les visibles o latentes en la escena del experimentos con olores en conserva;
crimen), el ADN (a través del examen no obstante, las investigaciones sobre
de la sangre, semen, saliva, etc.), la este punto fueron abandonadas por los
Antropología Forense, para el estudio soviéticos, luego, en la República De-
de restos óseos. Asimismo, hay otros mocrática Alemana, se retomaron estos

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CRIMINALÍSTICA
80 del siglo pasado, cuando se imple-
mentó por la Policía, las ideas, los con-
ceptos y principios teóricos-prácticos de
Se encuentra esta disciplina.
acreditado en el En el mundo, son pocos los países que,
ámbito científico aparte de Cuba, aplican la Odorología:
el carácter tenemos a Dinamarca, Holanda, Bélgi-
único del olor ca, Suecia, Alemania y Hungría, tenien-
humano en los do cada país, un diferente nivel de de-
sarrollo de esta disciplina.
individuos; por
tanto, pensamos Se encuentra acreditado en el ámbito
científico el carácter único del olor hu-
que es posible la
mano en los individuos; por tanto, pen-
implementación samos que es posible la implementación
de la Odorología de la Odorología Forense como técnica
Forense como de identificación en la escena del cri-
técnica de men. También se encuentra acreditado
científicamente el mayor alcance del
identificación
olfato canino, constituyéndose el perro
en la escena del como el medio sensor más eficaz has-
crimen. ta este momento, como se demuestra
con el éxito obtenido en la detección
de drogas, la búsqueda de explosivos y
cadáveres.
trabajos y se desarrolló la especialidad, Las investigaciones continúan y espera-
exponiéndose los avances en el Sim- mos que muy pronto, existan formulas
posio Internacional de Criminalística de químicas específicas que puedan iden-
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Alemania (año 1972). tificar plenamente el olor de cada indivi-

El primer Laboratorio de Odorología se
instaló en este país en el año de 1976.
En Cuba, se empezó a desarrollar esta
disciplina, a finales de la década de los
duo, tal como hoy opera, por ejemplo,
la Dactiloscopía, posibilitando la identifi-
cación de los individuos por los diseños
papilares existentes en la yema de sus
dedos.

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