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Señora
MARYI VILLAFAÑE MUÑOZ
CC No 29.875.456 de Tuluá, Valle.
Dirección: Corregimiento los caímos.
Teléfono: 3166815223
SITUACIÓN DE HECHO
NOTA: Conforme a los documentos aportados por la usuaria se permite inferir que
interpuso una Acción de Tutela en contra de la EPS EMSSANAR con la finalidad
de adquirir la autorización para la intervención quirúrgica del Bypass Gástrico.
SEGUNDO – La usuaria aduce que, a los dos (2) años del mencionado proceso
quirúrgico, proceden a realizarle dos cirugías de carácter reconstructivas, las
cuales fueron en el abdomen y en los brazos.
TERCERO – Así mismo, la usuaria expone que aún le hacen falta dos
intervenciones quirúrgicas de tipo reconstructiva en las glándulas mamarias y en
las piernas.
CUARTO – Por lo cual la señora Maryi Villafañe Muñoz decide dirigirse a las
instalaciones de la EPS EMSSANAR, para solicitar las respectivas autorizaciones
de las cirugías restantes.
OCTAVO – Ante la orden emitida por el cirujano plástico, la señora Maryi Villafañe
Muñoz acude nuevamente a las instalaciones de la EPS EMSSANAR, para que le
suministren las autorizaciones de los exámenes y de la junta médica, pero en esas
instancias le indican que dichas autorizaciones no es posible tramitarlas, dado
que, tales procesos quirúrgicos no son de derivan de un problema de salud, sino
que es un asunto estético.
Para la emisión del presente concepto jurídico, resulta pertinente traer a colación
unas nociones básicas, las cuales tienen completa relación con el caso en
concreto.
Soportando lo antes dicho, la Sentencia de Tutela 234 del año 2013, establece
que, ‘‘una de las características de todo servicio público, atendiendo al mandato
de la prestación eficiente (Art. 365 C.P.), la constituye su continuidad, lo que
implica, tratándose del derecho a la salud, su prestación ininterrumpida, constante
y permanente, dada la necesidad que de ella tienen los usuarios del Sistema
General de Seguridad Social. Sobre este punto, la Corte ha sostenido que una vez
haya sido iniciada la atención en salud, debe garantizarse la continuidad del
servicio, de manera que el mismo no sea suspendido o retardado, antes de la
recuperación o estabilización del paciente. Asimismo, este derecho constitucional
a acceder de manera eficiente a los servicios de salud no solamente envuelve la
garantía de continuidad o mantenimiento del mismo, también implica que las
condiciones de su prestación obedezcan a criterios de calidad y oportunidad’’.
Por lo tanto, se infiere que dentro de las cirugías plásticas existen dos tipos de
intervenciones quirúrgicas muy distintas. Por una parte, se encuentran las de
carácter cosmético, de embellecimiento o suntuarias, cuya finalidad es la de
modificar o alterar la estética o apariencia física de una parte del cuerpo con el fin
de satisfacer el concepto subjetivo que la persona que se somete a este tipo de
intervenciones tiene sobre el concepto de belleza. Por otra parte, se encuentran
aquellas intervenciones quirúrgicas cuyo interés es el de corregir, mejorar,
restablecer o reconstruir la funcionalidad de un órgano con el fin de preservar el
derecho a la salud dentro de los parámetros de una vida sana y digna, así como
también con el fin contrarrestar las afecciones sicológicas que atentan también
contra del derecho a llevar una vida en condiciones dignas.
“No es de buen recibo que las entidades promotoras de salud califiquen una
cirugía plástica reconstructiva como “estética” o “cosmética” sin hacer un análisis
previo del caso particular y sin consideración alguna de las condiciones físicas,
funcionales, psíquicas, emocionales y sociales del paciente, más aún cuando,
cuentan con la capacidad técnica y científica para determinar la naturaleza de la
cirugía requerida a través, del historial médico del usuario y los conceptos médicos
emitidos por los especialistas adscritos a la entidad. Recuérdese, que una cirugía
que en principio es calificada como “con fines de embellecimiento” en el caso
particular puede adquirir la connotación de “funcional” por ser necesaria e
indispensable para garantizar la vida en condiciones dignas del usuario y no
comprometer su salud física como emocional. La Sala encuentra que la Entidad
Promotora de Salud Occidental de Salud SOS EPS sí desconoció los derechos
fundamentales a la salud y vida en condiciones dignas de la peticionaria al negarle
la autorización para la práctica de las cirugías antes descritas. En efecto, la
accionante desde que tuvo la intervención quirúrgica del BYPASS GÁSTRICO ha
sufrido diferentes dolencias que van desde una desnutrición severa hasta una
depresión aguda. En aplicación de principio de continuidad en la prestación de los
servicios de salud, en el caso sub examine la entidad accionada ha debido
garantizarle todos los insumos médicos y procedimientos quirúrgicos necesarios a
la peticionaria para obtener una recuperación satisfactoria a su problema de
obesidad mórbida y no interrumpirlos súbitamente pues, dicho padecimiento no se
agota con la sola práctica de la cirugía de BYPASS GÁSTRICO” Sentencia de
Tutela 392 de 2009.
Por otro lado, al tener claro que la usuaria interpuso la acción de tutela para la
realización de la cirugía de Bypass Gástrico, y de su sentencia se estipula que
“Teniendo en cuenta que la accionante Mary Villafañe Muñoz padece de obesidad
mórbida y las inherentes complicaciones que se derivan de su enfermedad,
conforme a lo expuesto por los médicos tratantes, se hace necesario que se le
garantice una atención integral en salud (entiéndase consulta médicas,
exámenes, procedimientos quirúrgicos, suministro de medicamentos,
hospitalización, evaluaciones previas y posteriores a la realización de la cirugía
de Bypass Gástrico).
Por lo que resulta necesario tratar el Decreto 2591 del año 1991, puesto que,
del caso en concreto se materializa un incumplimiento del fallo en mención, por
lo que da lugar a un desacato que se encuentra consagrado en los artículos 52
del citado decreto, en el que se señala lo siguiente “La persona que incumpliere
una orden de un juez proferida con base en el presente Decreto incurrirá en
desacato sancionable con arresto hasta de seis meses y multa hasta de 20
salarios mínimos mensuales, salvo que en este decreto ya se hubiere señalado
una consecuencia jurídica distinta y sin perjuicio de las sanciones penales a
que hubiere lugar”; y el artículo 53 que determina: “El que incumpla el fallo de
tutela o el juez que incumpla las funciones que le son propias de conformidad
con este decreto incurrirá, según el caso, en fraude a resolución judicial,
prevaricato por omisión o en las sanciones penales a que hubiere lugar.
También incurrirá en la responsabilidad penal a que hubiere lugar quien repita
la acción o la omisión que motivó la tutela concedida mediante fallo
ejecutoriado en proceso en el cual haya sido parte”.
VIABILIDAD JURÍDICA.
COMPETENCIA.
De conformidad con el Decreto 196/1971, artículo 30, Modificado por la Ley 583
de 2000, soy competente para emitir un concepto a la señora MARYI VILLAFAÑE
MUÑOZ.
Señor
Juez Primero de Familia (Reparto)
Tuluá (Valle)
E.S.D.
TERCERO. Su despacho mediante fallo fechado el día veintiséis (26) del mes de
Octubre de 2011 concedió la tutela.
CUARTO. El fallo ordenó a nombre de la EPS EMSSANAR que autorice y
programe valoración con especialista en cirugía bariátrica, en un plazo no superior
a cuarenta y ocho (48); y en caso de que este ordene tal cirugía, previamente
debía ser valorada por un grupo multidisciplinario de especialistas.
QUINTO. Así mismo dentro del mencionado fallo, se estipulo en el literal D que,
teniendo en cuenta que padecía de obesidad mórbida y las inherentes
complicaciones que se derivan de mi enfermedad, conforme a lo expuesto por los
médicos tratantes, se hace necesario que se me garantice una atención integral
en salud (entiéndase consulta médicas, exámenes, procedimientos quirúrgicos,
suministro de medicamentos, hospitalización, evaluaciones previas y posteriores
a la realización de la cirugía de Bypass Gástrico), lo cual me brindara una
adecuada recuperación conforme a las prescripciones que los médicos adscritos a
la entidad accionada.
Con fundamento en lo dispuesto en los artículos 52 y 53 del decreto 2591 del año
1991 solcito de manera respetuosa, señor juez se sirva:
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se sustenta este en lo dispuesto en los artículos 52 y 53 del decreto 2591 de
1991. De igual forma, los incidentes se encuentran regulados en el Código
General del Proceso en sus artículos 127 al 131. El artículo 36 de la Resolución
6408 de 2016, en el cual se establece, que todos aquellos tratamientos o
procedimientos de carácter reconstructivos que tengan una finalidad funcional, de
conformidad con el criterio del médico tratante, se encuentran dentro del Plan de
Beneficios en Salud y deben ser asumidos por el sistema. Sentencia T-392 de
2009, y Sentencia T-414 de 2008.
PRUEBAS
Sírvase escuchar mi declaración bajo juramento.
NOTIFICACIONES
Atentamente,
______________________________
MARYI VILLAFAÑE MUÑOZ
C.C 29.875.456, expedida en la ciudad de Tuluá.