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FRENTE
ADVERTENCIA
ADVERTENCIA
/D/H\1VREUH3URSLHGDG,QWHOHFWXDOSURKtEHHOXVRQRH[FHSWXDGRGHREUDVSURWHJLGDVVLQODDXWRUL]DFLyQH[SUHVDGHORVWLWXODUHVGH
ORVGHUHFKRVGHDXWRU(OIRWRFRSLDGRRUHSURGXFFLyQSRUFXDOTXLHURWURPHGLRRSURFHGLPLHQWRGHODSUHVHQWHSXEOLFDFLyQTXHGDH[SUHVDPHQWH
SURKLELGR8VRVLQIUDFWRUHVSXHGHQFRQVWLWXLUGHOLWR
FRENTE
SDUWLFLSDFLyQGHODVRFLHGDGFLYLOHQODUHJXODFLyQHQWUHRWURV(QFXDQWR
S~EOLFRSULYDGDVORVLQVWUXPHQWRVUHJXODWRULRVODFDOLGDGUHJXODWRULD\OD
UHODFLRQHVHQWUHORVSRGHUHVS~EOLFRVODVGLVWLQWDVIRUPDVGHSDUWLFLSDFLyQ
WDOHVFRPRODVGLPHQVLRQHVRUJiQLFDV\IXQFLRQDOHVGHORVHQWHVS~EOLFRVODV
JHQHUDOHQODEXHQDJREHUQDQ]D\HOGLVHxRLQVWLWXFLRQDOLQFOX\HiPELWRV ACERCA DEL CENTRO DE REGULACIÓN Y COMPETENCIA (REGCOM)
VXPRQLWRUHR\HOenforcementRFXPSOLPLHQWRGHODVPLVPDV6XLQWHUpV
ODVIDVHVGHOSURFHVRUHJXODWRULRGHVGHOD¿MDFLyQGHQRUPDV\HVWiQGDUHV
(VWDGRHQHOPHUFDGR\ODVRFLHGDG6XLQYHVWLJDFLyQVHHQIRFDHQWRGDV
5HJ&RP WLHQH XQD SUHRFXSDFLyQ WUDQVYHUVDO SRU OD LQWHUYHQFLyQ GHO
ODERUHVPHWRGROyJLFDVSURSLDVGHOTXHKDFHUMXUtGLFRWUDGLFLRQDO
GHUHIRUPDUHJXODWRULDlege ferendaVLQSHUMXLFLRGHQRGHVDWHQGHURWUDV
S~EOLFDV5HJ&RPHQIRFDVXWUDEDMRSULQFLSDOPHQWHGHVGHXQDSHUVSHFWLYD
GRVHGHXQFHQWURSUHRFXSDGRSRUHOGLVHxRHLPSOHPHQWDFLyQGHSROtWLFDV
UHJXODFLyQGHOPHUFDGRFRQIRUPHDODVUHJODVGHODFRPSHWHQFLD7UDWiQ
GH GLVHxR LQVWLWXFLRQDO \ UHJXODFLyQ VRFLDO \ HFRQyPLFD LQFOX\HQGR OD (OSUHVHQWHWUDEDMRGHLQYHVWLJDFLyQVHLQVHUWDHQHOSUR\HFWR2EVHUYD
5HJ&RPGLULJHVXVHVIXHU]RVDODFUHDFLyQGHFRQRFLPLHQWRHQPDWHULD WRULRGH-XULVSUXGHQFLDTXHUHDOL]D5HJ&RPGHVGHHODxRHQHOFXDO
UHDOL]DXQVHJXLPLHQWRGHORVRUJDQLVPRVFRQSRGHUHVDGMXGLFDWLYRVPiV
UHOHYDQWHV HQ HO VLVWHPD LQVWLWXFLRQDO FKLOHQR FRPR OD &RUWH 6XSUHPD
HO7ULEXQDO &RQVWLWXFLRQDO OD &RQWUDORUtD *HQHUDO GH OD 5HS~EOLFD \ HO
GHFLVLRQHVLPSDFWDQHQHOVLVWHPDLQVWLWXFLRQDOFKLOHQR
&RQVHMRSDUDOD7UDQVSDUHQFLDGHPRGRGHUHÀHMDUODPDQHUDHQTXHHVDV
&RQVHMRSDUDOD7UDQVSDUHQFLDGHPRGRGHUHÀHMDUODPDQHUDHQTXHHVDV
GHFLVLRQHVLPSDFWDQHQHOVLVWHPDLQVWLWXFLRQDOFKLOHQR
HO7ULEXQDO &RQVWLWXFLRQDO OD &RQWUDORUtD *HQHUDO GH OD 5HS~EOLFD \ HO
UHOHYDQWHV HQ HO VLVWHPD LQVWLWXFLRQDO FKLOHQR FRPR OD &RUWH 6XSUHPD
UHDOL]DXQVHJXLPLHQWRGHORVRUJDQLVPRVFRQSRGHUHVDGMXGLFDWLYRVPiV
WRULRGH-XULVSUXGHQFLDTXHUHDOL]D5HJ&RPGHVGHHODxRHQHOFXDO 5HJ&RPGLULJHVXVHVIXHU]RVDODFUHDFLyQGHFRQRFLPLHQWRHQPDWHULD
(OSUHVHQWHWUDEDMRGHLQYHVWLJDFLyQVHLQVHUWDHQHOSUR\HFWR2EVHUYD GH GLVHxR LQVWLWXFLRQDO \ UHJXODFLyQ VRFLDO \ HFRQyPLFD LQFOX\HQGR OD
UHJXODFLyQGHOPHUFDGRFRQIRUPHDODVUHJODVGHODFRPSHWHQFLD7UDWiQ
GRVHGHXQFHQWURSUHRFXSDGRSRUHOGLVHxRHLPSOHPHQWDFLyQGHSROtWLFDV
S~EOLFDV5HJ&RPHQIRFDVXWUDEDMRSULQFLSDOPHQWHGHVGHXQDSHUVSHFWLYD
GHUHIRUPDUHJXODWRULDlege ferendaVLQSHUMXLFLRGHQRGHVDWHQGHURWUDV
ODERUHVPHWRGROyJLFDVSURSLDVGHOTXHKDFHUMXUtGLFRWUDGLFLRQDO
ZZZUHJFRPXFKLOHFO
ZZZUHJFRPXFKLOHFO
FRUSRUDWLYR\UHJXODFLyQ¿QDQFLHUDHQWUHRWURV
WHQFLDVDOXGDVSHFWRVHFRQyPLFRVGHODHQHUJtDLQIUDHVWUXFWXUDJRELHUQR
DPDWHULDVHVSHFt¿FDV5HJ&RPFRQFHQWUDVXDWHQFLyQHQODOLEUHFRPSH
FRENTE
y sobre la vida, al trabajar con ella. A mis padres, por toda la paciencia y el cariño.
$3D]SRUWRGRORTXHDSUHQGtVREUHHOGHUHFKRS~EOLFR $OSURI/XLV&RUGHURSRUODFRQ¿DQ]DTXHKDGHSRVLWDGRHQPt
aun cuando a veces no he sabido corresponderla. aun cuando a veces no he sabido corresponderla.
$OSURI/XLV&RUGHURSRUODFRQ¿DQ]DTXHKDGHSRVLWDGRHQPt $3D]SRUWRGRORTXHDSUHQGtVREUHHOGHUHFKRS~EOLFR
A mis padres, por toda la paciencia y el cariño. y sobre la vida, al trabajar con ella.
³1LW~SXHGHVKDFHUPHWRGDVODVSUHJXQWDV
ni yo puedo darte todas las respuestas”
-RVp6DUDPDJR
(OHYDQJHOLRVHJ~Q-HVXFULVWR
(OHYDQJHOLRVHJ~Q-HVXFULVWR
-RVp6DUDPDJR
ni yo puedo darte todas las respuestas”
³1LW~SXHGHVKDFHUPHWRGDVODVSUHJXQWDV
FRENTE
$QWHSUR\HFWRVGHOH\
41 LQWHUQRVGHORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQ
%RUUDGRUHVGHDFWRVDGPLQLVWUDWLYRV\GRFXPHQWRV
30 1.6. ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA .............................. ÍNDICE
20 1.5. LA PRÁCTICA DEL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA.......................
14 PARENCIA ......................................................................................
1.4. CONCEPTO DE “INFORMACIÓN PÚBLICA” EN LA LEY DE TRANS-
11 LEY Nº 20.285 SOBRE ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA ...........
1.3. CONCEPTO DE “INFORMACIÓN PÚBLICA” EN LA HISTORIA DE LA
6 REPÚBLICA...................................................................
TICA DE LA
1.2. LA REGULACIÓN DE LA PUBLICIDAD EN LA CONSTITUCIÓN POLÍ-
5 1.1. INTRODUCCIÓN ..............................................................................
3iJLQD
DEL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA EN LAS DECISIONES RESUMEN VII
CAPÍTULO I
ABREVIATURAS IX
1 INTRODUCCIÓN INTRODUCCIÓN 1
IX ABREVIATURAS
CAPÍTULO I
VII RESUMEN ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA EN LAS DECISIONES
DEL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA
3iJLQD
1.1. INTRODUCCIÓN .............................................................................. 5
1.2. LA REGULACIÓN DE LA PUBLICIDAD EN LA CONSTITUCIÓN POLÍ-
TICA DE LA REPÚBLICA ................................................................... 6
1.3. CONCEPTO DE “INFORMACIÓN PÚBLICA” EN LA HISTORIA DE LA
LEY Nº 20.285 SOBRE ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA ........... 11
1.4. CONCEPTO DE “INFORMACIÓN PÚBLICA” EN LA LEY DE TRANS-
PARENCIA ...................................................................................... 14
1.5. LA PRÁCTICA DEL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA....................... 20
ÍNDICE 1.6. ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA .............................. 30
%RUUDGRUHVGHDFWRVDGPLQLVWUDWLYRV\GRFXPHQWRV
LQWHUQRVGHORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQ 41
$QWHSUR\HFWRVGHOH\
SRGHU GH XQ yUJDQR GH OD$GPLQLVWUDFLyQ
II ÍNDICE ,QIRUPDFLyQTXHVHHQFXHQWUDHQ
124 SRGHUGHDTXHODOTXHVHOHVROLFLWy
Página yUJDQR GH OD$GPLQLVWUDFLyQ TXH REUD HQ
,QIRUPDFLyQ JHQHUDGD SRU RWUR
Planes GLHQWH
3URJUDPDV HO TXH OD LQIRUPDFLyQ REUH HQ HO H[SH
VLHQGRXQFULWHULRFRP~QDHVWDVGHFLVLRQHV
&RUUHRVHOHFWUyQLFRV WHVLV GH SXEOLFLGDG TXH UHDOPHQWH VH XVD
,QIRUPDFLyQTXHREUDHQSRGHUGHXQyUJDQRGHOD /H\GH7UDQVSDUHQFLDUHIXHU]RGHODKLSy
$GPLQLVWUDFLyQ GHFRQFXUULURWUDFDXVDOGHSXEOLFLGDGGHOD
*HQHUDOLGDGHV
GHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQDGHPiV
,QIRUPDFLyQ TXH REUD HQ SRGHU
&DWHJRUtDV GH ³LQIRUPDFLyQ TXH REUD HQ
SRGHUGHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQ´
112 GHVXVIXQFLRQHV
WUDFLyQSRUTXHHVQHFHVDULDSDUDHOHMHUFLFLR
,QIRUPDFLyQ TXH REUD HQ SRGHU REUDHQSRGHUGHXQyUJDQRGHOD$GPLQLV
GHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQSRUTXH ,QIRUPDFLyQGHSDUWLFXODUHVTXH
XQDIXHQWHOHJDOORVHxDOD
XQDIXHQWHLQIUDOHJDOORVHxDOD
,QIRUPDFLyQ TXH REUD HQ SRGHU GHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQSRUTXH
GHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQSRUTXH ,QIRUPDFLyQ TXH REUD HQ SRGHU
XQDIXHQWHLQIUDOHJDOORVHxDOD
XQDIXHQWHOHJDOORVHxDOD
,QIRUPDFLyQGHSDUWLFXODUHVTXH GHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQSRUTXH
REUDHQSRGHUGHXQyUJDQRGHOD$GPLQLV ,QIRUPDFLyQ TXH REUD HQ SRGHU
WUDFLyQSRUTXHHVQHFHVDULDSDUDHOHMHUFLFLR
GHVXVIXQFLRQHV 112
SRGHUGHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQ´
&DWHJRUtDV GH ³LQIRUPDFLyQ TXH REUD HQ
,QIRUPDFLyQ TXH REUD HQ SRGHU
GHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQDGHPiV
*HQHUDOLGDGHV
GHFRQFXUULURWUDFDXVDOGHSXEOLFLGDGGHOD $GPLQLVWUDFLyQ
/H\GH7UDQVSDUHQFLDUHIXHU]RGHODKLSy ,QIRUPDFLyQTXHREUDHQSRGHUGHXQyUJDQRGHOD
WHVLV GH SXEOLFLGDG TXH UHDOPHQWH VH XVD &RUUHRVHOHFWUyQLFRV
VLHQGRXQFULWHULRFRP~QDHVWDVGHFLVLRQHV
HO TXH OD LQIRUPDFLyQ REUH HQ HO H[SH 3URJUDPDV
GLHQWH Planes
,QIRUPDFLyQ JHQHUDGD SRU RWUR
yUJDQR GH OD$GPLQLVWUDFLyQ TXH REUD HQ Página
SRGHUGHDTXHODOTXHVHOHVROLFLWy 124
,QIRUPDFLyQTXHVHHQFXHQWUDHQ ÍNDICE II
GHVXVODERUHVKDELWXDOHV
GLVWUDHU LQGHELGDPHQWH D ORV IXQFLRQDULRV ÍNDICE III
R DQWHFHGHQWHV R FX\D DWHQFLyQ UHTXLHUD
ULFRUHIHULGRVDXQHOHYDGRQ~PHURGHDFWRV
5HTXHULPLHQWRVGHFDUiFWHUJHQp Página
UHQFLDDIHFWDFLyQGHODVHJXULGDGGHOD1DFLyQ
FRENTE
ÍNDICE V
Página
$IHFWDFLyQGLUHFWD
$IHFWDFLyQLQGLUHFWD
&DXVDOGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSD
UHQFLDDIHFWDFLyQGHOLQWHUpVQDFLRQDO
&DXVDOGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSD
UHQFLD UHVHUYD R VHFUHWR HVWDEOHFLGR HQ OH\HV GH
quorum FDOLILFDGR GH DFXHUGR D ODV FDXVDOHV GHO
DUWtFXORGHOD&RQVWLWXFLyQ3ROtWLFDGHOD5HS~
619 REUTERS PROVIEW ................................................................................ EOLFD
6HFUHWR R UHVHUYD HVWDEOHFLGR HQ HO &yGL
CÓMO ACCEDER A ESTE LIBRO DIGITAL A TRAVÉS DE THOMSON
BIBLIOGRAFÍA JRGH-XVWLFLD0LOLWDU
CONCLUSIONES 'HEHU GH UHVHUYD GH ORV IXQFLRQDULRV S~
584 2.4. INEXISTENCIA DE LA INFORMACIÓN .................................................. EOLFRV
EOLFRV 2.4. INEXISTENCIA DE LA INFORMACIÓN .................................................. 584
'HEHU GH UHVHUYD GH ORV IXQFLRQDULRV S~ CONCLUSIONES
JRGH-XVWLFLD0LOLWDU BIBLIOGRAFÍA
CÓMO ACCEDER A ESTE LIBRO DIGITAL A TRAVÉS DE THOMSON
6HFUHWR R UHVHUYD HVWDEOHFLGR HQ HO &yGL
EOLFD
REUTERS PROVIEW ................................................................................ 619
DUWtFXORGHOD&RQVWLWXFLyQ3ROtWLFDGHOD5HS~
quorum FDOLILFDGR GH DFXHUGR D ODV FDXVDOHV GHO
UHQFLD UHVHUYD R VHFUHWR HVWDEOHFLGR HQ OH\HV GH
&DXVDOGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSD
UHQFLDDIHFWDFLyQGHOLQWHUpVQDFLRQDO
&DXVDOGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSD
$IHFWDFLyQLQGLUHFWD
$IHFWDFLyQGLUHFWD
Página
V ÍNDICE
FRENTE
TXH~QLFDPHQWHVHxDOHWDOFLUFXQVWDQFLD RESUMEN
VDUVHGHHQWUHJDULQIRUPDFLyQSRUTXHHOODQRH[LVWHQRVLHQGRVX¿FLHQWH
FRQVWUXLGRXQFULWHULRUHIHUHQWHDFXiQGRHVSRVLEOHSDUDXQyUJDQRH[FX
XQDOH\GHquorumFDOL¿FDGRKDGHWHUPLQDGRVXUHVJXDUGR$GHPiVKD
GHODVSHUVRQDVODVHJXULGDGGHOD1DFLyQHOLQWHUpVQDFLRQDORSRUTXH
SOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHVGHORVyUJDQRVDGPLQLVWUDWLYRVORVGHUHFKRV
HVVHFUHWDRUHVHUYDGDGHELGRDTXHVXGLYXOJDFLyQDIHFWDHOGHELGRFXP
TXHOHKDQSHUPLWLGRGHOLPLWDUODVVLWXDFLRQHVHQTXHFLHUWDLQIRUPDFLyQ
(Q HO VHJXQGR WHPD HO &RQVHMR KD GHVDUUROODGR OLQHDPLHQWRV GLVWLQWRV
WLHQHQ\ORVKDLQFOXLGRGHQWURGHODFDWHJRUtDGHLQIRUPDFLyQS~EOLFD
UHJXODFLyQOHJDODFDEDGDHQQXHVWURGHUHFKRRTXHGHUHFKDPHQWHQROD
(VWHWUDEDMRWLHQHSRU¿QUHYLVDU\VLVWHPDWL]DUODMXULVSUXGHQFLDGHO
VHKDSURQXQFLDGRUHVSHFWRDGLVWLQWRVWLSRVGHDFWRVTXHQRSRVHHQXQD
&RQVHMRSDUDOD7UDQVSDUHQFLDHQGRVJUDQGHViPELWRVLQIRUPDFLyQS~EOLFD
REUDHQSRGHUGHOD$GPLQLVWUDFLyQWLHQHQODPLVPDFDOLGDG$GHPiV
\DFWRDGPLQLVWUDWLYR\FDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYD&RPRVHYHUiHQ
WDPELpQDTXHODLQIRUPDFLyQHODERUDGDFRQSUHVXSXHVWRS~EOLFR\ODTXH
FXDQWRDORSULPHURHO&RQVHMRKDHODERUDGREDVDGRHQODUHJXODFLyQGH
FLyQTXHOHVLUYHGHVXVWHQWRRFRPSOHPHQWRGLUHFWR\HVHQFLDOVLQRTXH
OD/H\GH7UDQVSDUHQFLDXQFULWHULRDPSOLRSDUDGHWHUPLQDUTXpVHHQ
UHODFLRQDGRDODFWRDGPLQLVWUDWLYR\DVXVIXQGDPHQWRV\ODGRFXPHQWD
WLHQGHSRULQIRUPDFLyQS~EOLFDQRVRORDWHQGLHQGRDXQSULQFLSLRIRUPDO
WLHQGHSRULQIRUPDFLyQS~EOLFDQRVRORDWHQGLHQGRDXQSULQFLSLRIRUPDO
UHODFLRQDGRDODFWRDGPLQLVWUDWLYR\DVXVIXQGDPHQWRV\ODGRFXPHQWD
OD/H\GH7UDQVSDUHQFLDXQFULWHULRDPSOLRSDUDGHWHUPLQDUTXpVHHQ
FLyQTXHOHVLUYHGHVXVWHQWRRFRPSOHPHQWRGLUHFWR\HVHQFLDOVLQRTXH
FXDQWRDORSULPHURHO&RQVHMRKDHODERUDGREDVDGRHQODUHJXODFLyQGH
WDPELpQDTXHODLQIRUPDFLyQHODERUDGDFRQSUHVXSXHVWRS~EOLFR\ODTXH
\DFWRDGPLQLVWUDWLYR\FDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYD&RPRVHYHUiHQ
REUDHQSRGHUGHOD$GPLQLVWUDFLyQWLHQHQODPLVPDFDOLGDG$GHPiV
&RQVHMRSDUDOD7UDQVSDUHQFLDHQGRVJUDQGHViPELWRVLQIRUPDFLyQS~EOLFD
VHKDSURQXQFLDGRUHVSHFWRDGLVWLQWRVWLSRVGHDFWRVTXHQRSRVHHQXQD
(VWHWUDEDMRWLHQHSRU¿QUHYLVDU\VLVWHPDWL]DUODMXULVSUXGHQFLDGHO
UHJXODFLyQOHJDODFDEDGDHQQXHVWURGHUHFKRRTXHGHUHFKDPHQWHQROD
WLHQHQ\ORVKDLQFOXLGRGHQWURGHODFDWHJRUtDGHLQIRUPDFLyQS~EOLFD
(Q HO VHJXQGR WHPD HO &RQVHMR KD GHVDUUROODGR OLQHDPLHQWRV GLVWLQWRV
TXHOHKDQSHUPLWLGRGHOLPLWDUODVVLWXDFLRQHVHQTXHFLHUWDLQIRUPDFLyQ
HVVHFUHWDRUHVHUYDGDGHELGRDTXHVXGLYXOJDFLyQDIHFWDHOGHELGRFXP
SOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHVGHORVyUJDQRVDGPLQLVWUDWLYRVORVGHUHFKRV
GHODVSHUVRQDVODVHJXULGDGGHOD1DFLyQHOLQWHUpVQDFLRQDORSRUTXH
XQDOH\GHquorumFDOL¿FDGRKDGHWHUPLQDGRVXUHVJXDUGR$GHPiVKD
FRQVWUXLGRXQFULWHULRUHIHUHQWHDFXiQGRHVSRVLEOHSDUDXQyUJDQRH[FX
VDUVHGHHQWUHJDULQIRUPDFLyQSRUTXHHOODQRH[LVWHQRVLHQGRVX¿FLHQWH
RESUMEN TXH~QLFDPHQWHVHxDOHWDOFLUFXQVWDQFLD
FRENTE
OD,QIRUPDFLyQ3~EOLFD
SRUHODUWtFXORSULPHURGHOD/H\16REUH$FFHVRD
OD,QIRUPDFLyQGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRDSUREDGD
/H\GH7UDQVSDUHQFLDGHOD)XQFLyQ3~EOLFD\GH$FFHVRD /7
ABREVIATURAS
/H\16REUH3URWHFFLyQGHOD9LGD3ULYDGD /393
/H\12UJiQLFD&RQVWLWXFLRQDOGH0XQLFLSDOLGDGHV /2&0
GHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGR
/2&%*$( /H\12UJiQLFD&RQVWLWXFLRQDOGH%DVHV*HQHUDOHV
$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGR
$GPLQLVWUDWLYRVTXH5LJHQORV$FWRVGHORVÏUJDQRVGHOD
/H\ 1 (VWDEOHFH %DVHV GH ORV 3URFHGLPLHQWRV /%3$
/H\16REUH$FFHVRDOD,QIRUPDFLyQ3~EOLFD /$,3
,QVWUXFFLyQ*HQHUDOGHO&RQVHMRSDUDOD7UDQVSDUHQFLD ,*
&*5 &RQWUDORUtD*HQHUDOGHOD5HS~EOLFD
'HFUHWR6XSUHPR '6
&-0 &yGLJRGH-XVWLFLD0LOLWDU
'HFUHWR/H\ '/
&3/7 &RQVHMRSDUDOD7UDQVSDUHQFLD
'HFUHWRFRQ)XHU]DGH/H\ ')/
&35 &RQVWLWXFLyQ3ROtWLFDGHOD5HS~EOLFD
&RQVWLWXFLyQ3ROtWLFDGHOD5HS~EOLFD &35
')/ 'HFUHWRFRQ)XHU]DGH/H\
&RQVHMRSDUDOD7UDQVSDUHQFLD &3/7
'/ 'HFUHWR/H\
&yGLJRGH-XVWLFLD0LOLWDU &-0
'6 'HFUHWR6XSUHPR
&RQWUDORUtD*HQHUDOGHOD5HS~EOLFD &*5
,* ,QVWUXFFLyQ*HQHUDOGHO&RQVHMRSDUDOD7UDQVSDUHQFLD
/$,3 /H\16REUH$FFHVRDOD,QIRUPDFLyQ3~EOLFD
/%3$ /H\ 1 (VWDEOHFH %DVHV GH ORV 3URFHGLPLHQWRV
$GPLQLVWUDWLYRVTXH5LJHQORV$FWRVGHORVÏUJDQRVGHOD
$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGR
/2&%*$( /H\12UJiQLFD&RQVWLWXFLRQDOGH%DVHV*HQHUDOHV
GHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGR
/2&0 /H\12UJiQLFD&RQVWLWXFLRQDOGH0XQLFLSDOLGDGHV
/393 /H\16REUH3URWHFFLyQGHOD9LGD3ULYDGD
ABREVIATURAS
/7 /H\GH7UDQVSDUHQFLDGHOD)XQFLyQ3~EOLFD\GH$FFHVRD
OD,QIRUPDFLyQGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRDSUREDGD
SRUHODUWtFXORSULPHURGHOD/H\16REUH$FFHVRD
OD,QIRUPDFLyQ3~EOLFD
X VICENTE ALIAGA MEDINA
5/$,3 5HJODPHQWRGHOD/H\16REUH$FFHVRDOD,QIRU
PDFLyQ3~EOLFD
67& 6HQWHQFLDGHO7ULEXQDO&RQVWLWXFLRQDO
7& 7ULEXQDO&RQVWLWXFLRQDO
& &RQVLGHUDQGRR&RQVLGHUDQGRV
&RQVLGHUDQGRR&RQVLGHUDQGRV &
7ULEXQDO&RQVWLWXFLRQDO 7&
6HQWHQFLDGHO7ULEXQDO&RQVWLWXFLRQDO 67&
PDFLyQ3~EOLFD
5HJODPHQWRGHOD/H\16REUH$FFHVRDOD,QIRU 5/$,3
va, tiene que ver con la importancia que el propio Consejo le ha dado a
(OPRWLYRGHKDFHUXQDUHÀH[LyQVREUHHVWHWHPDEDMRHVWDSHUVSHFWL-
Administrativo.
obligaciones que la transparencia ha impuesto al Estado desde el Derecho INTRODUCCIÓN
órganos públicos. En este sentido, el trabajo intenta ser un análisis de las
pactado diversas instituciones administrativas y diversas prácticas de los
UHÀHMDU FyPR ODV GHFLVLRQHV GHO &RQVHMR SDUD OD 7UDQVSDUHQFLD KDQ LP-
pública desde el punto de vista subjetivo del ciudadano, sino que busca
HOODQRSUHWHQGHUHÀH[LRQDUDFHUFDGHOGHUHFKRGHDFFHVRDODLQIRUPDFLyQ
la creación de este órgano. En efecto, y como se verá a lo largo de la obra,
deben buscarse en la importancia que para la Administración pública tuvo
Si bien lo anterior constituye su base práctica, los cimientos teóricos
(OPRWLYRGHKDFHUXQDUHÀH[LyQVREUHHVWHWHPDEDMRHVWDSHUVSHFWL-
va, tiene que ver con la importancia que el propio Consejo le ha dado a
criterios que el mismo Consejo ha debido construir de forma lógica y con
2 INTRODUCCIÓN PiV¿QD\SUHFLVDFRQUD]RQDPLHQWRVPXFKRPiVHODERUDGRV\EDVDGRVHQ
decisiones de los amparos, la discusión legal y la argumentación es mucho
rencia le impone como deberes proactivos de publicidad. En cambio, en las
esta rama del derecho en sus decisiones. Como es sabido el Consejo, es tivo denunciado cumple o no con las obligaciones que la Ley de Transpa-
un órgano de control de la actuación de la Administración del Estado en ~OWLPRVHO&RQVHMRVHOLPLWDVLPSOHPHQWHDYHUL¿FDUVLHOyUJDQRDGPLQLVWUD-
materias de transparencia de la función pública y del derecho de acceso a Esto se debe a que, en la generalidad de los casos, en la resolución de estos
la información. Dado lo anterior, el lenguaje natural que en la mayoría de conocido, por sobre los reclamos por infracciones a la transparencia activa.
los casos usa tiene dos idiomas: el del Derecho Administrativo y el de los te, en los amparos del derecho de acceso a la información pública que ha
Derechos Humanos. En la presente obra solo se aborda el primer aspecto. H[KDXVWLYDGHODMXULVSUXGHQFLDGHO&RQVHMRSRQLHQGRpQIDVLVHVSHFLDOPHQ-
Y la idea que subyace al análisis que se presenta es que el Consejo ha dicho La metodología que se usó para el desarrollo del trabajo es la revisión
cosas interesantes en este ámbito.
causales reguladas por la Ley de Transparencia, de forma pormenorizada.
Dentro de los objetivos principales la investigación que se presenta, frente a documentos que son divulgables y cuándo no, en cada una de las
está el intento de ordenar y sistematizar el gran volumen de decisiones ha pretendido delimitar qué criterios ha usado para decidir cuándo se está
relevantes que el Consejo ha tomado. En este sentido, lo que se desea es Además, respecto a los casos de secreto o reserva de la información, se
entregar una herramienta que permita, a quien lo necesite, consultar los
criterios más importantes de este órgano en diversas materias. de forma acabada.
QRHVWiQUHJODPHQWDGRVH[SOtFLWDPHQWHHQQXHVWURGHUHFKRRDOPHQRVQR
Por ejemplo, en cuanto al acto administrativo y la información pública, regulado de manera indirecta diversos tipos de actos administrativos que
VHEXVFDKDFHUSDWHQWHODUHODFLyQTXHH[LVWHHQWUHDPERVFRQFHSWRVDGHPiV de mostrar que en muchas de sus decisiones, el Consejo ha dado forma o
de mostrar que en muchas de sus decisiones, el Consejo ha dado forma o VHEXVFDKDFHUSDWHQWHODUHODFLyQTXHH[LVWHHQWUHDPERVFRQFHSWRVDGHPiV
regulado de manera indirecta diversos tipos de actos administrativos que Por ejemplo, en cuanto al acto administrativo y la información pública,
QRHVWiQUHJODPHQWDGRVH[SOtFLWDPHQWHHQQXHVWURGHUHFKRRDOPHQRVQR
de forma acabada. criterios más importantes de este órgano en diversas materias.
entregar una herramienta que permita, a quien lo necesite, consultar los
Además, respecto a los casos de secreto o reserva de la información, se relevantes que el Consejo ha tomado. En este sentido, lo que se desea es
ha pretendido delimitar qué criterios ha usado para decidir cuándo se está está el intento de ordenar y sistematizar el gran volumen de decisiones
frente a documentos que son divulgables y cuándo no, en cada una de las Dentro de los objetivos principales la investigación que se presenta,
causales reguladas por la Ley de Transparencia, de forma pormenorizada.
cosas interesantes en este ámbito.
La metodología que se usó para el desarrollo del trabajo es la revisión Y la idea que subyace al análisis que se presenta es que el Consejo ha dicho
H[KDXVWLYDGHODMXULVSUXGHQFLDGHO&RQVHMRSRQLHQGRpQIDVLVHVSHFLDOPHQ- Derechos Humanos. En la presente obra solo se aborda el primer aspecto.
te, en los amparos del derecho de acceso a la información pública que ha los casos usa tiene dos idiomas: el del Derecho Administrativo y el de los
conocido, por sobre los reclamos por infracciones a la transparencia activa. la información. Dado lo anterior, el lenguaje natural que en la mayoría de
Esto se debe a que, en la generalidad de los casos, en la resolución de estos materias de transparencia de la función pública y del derecho de acceso a
~OWLPRVHO&RQVHMRVHOLPLWDVLPSOHPHQWHDYHUL¿FDUVLHOyUJDQRDGPLQLVWUD- un órgano de control de la actuación de la Administración del Estado en
tivo denunciado cumple o no con las obligaciones que la Ley de Transpa- esta rama del derecho en sus decisiones. Como es sabido el Consejo, es
rencia le impone como deberes proactivos de publicidad. En cambio, en las
decisiones de los amparos, la discusión legal y la argumentación es mucho
PiV¿QD\SUHFLVDFRQUD]RQDPLHQWRVPXFKRPiVHODERUDGRV\EDVDGRVHQ INTRODUCCIÓN 2
INTRODUCCIÓN 3
del Consejo.
VXUJHQ\DVHDGHOWH[WRGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDRGHODVGHFLVLRQHV
se han intentado responder, a lo largo del trabajo, diversas preguntas que
incluir en determinadas materias un comentario al respecto. Por otra parte,
sistematizarla, se ha llevado a cabo un análisis de los primeros, además de
estas materias, por lo cual, además de revisar su jurisprudencia e intentar
Pero no solamente se busca hacer patentes los criterios del Consejo en
3 INTRODUCCIÓN
FRENTE
mación de una mayor y más efectiva participación ciudadana en los asuntos públicos” (Ibíd.).
(ORWUR¿QUHOHYDQWHHVTXHHOGHUHFKRGHDFFHVRDODLQIRUPDFLyQS~EOLFDIDFLOLWD³ODIRU-
de corrupción”. (Historia de la Ley Nº 20.285 Sobre Acceso a la Información Pública, p. 5).
buyen a fortalecer la transparencia de la función pública y la reducción de los posibles ámbitos
CAPÍTULO I
ciudadanos, que junto a los otros controles ideados en el marco del Estado de Derecho, contri-
sino también ejerciendo el derecho de petición. Se trata, entonces, de un control en manos de los
forma efectiva dichos actos, no solo por medio de una comparación de los mismos con la ley, ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA EN
“[…] la publicidad de los actos de gobierno, permite que el ciudadano pueda controlar en LAS DECISIONES DELCONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA
la actual LAIP:
2 Como lo señala la moción parlamentaria que dio inicio a la tramitación del proyecto de
moción de los HH. Senadores Jaime Gazmuri Mujica y Hernán Larraín Fernández.
1 3XEOLFDGDHQHO'LDULR2¿FLDOHOGHDJRVWRGH6XWUDPLWDFLyQIXHLQLFLDGDSRU
HVWiQHMHFXWDQGRODVDFFLRQHVGHOD$GPLQLVWUDFLyQTXHYDQHQEHQH¿FLRGH
¿QHVHVODUHQGLFLyQGHFXHQWDVSHUPLWLUDORVFLXGDGDQRVFRQRFHUFyPRVH
debates públicos2. Así, la principal idea que está detrás del primero de estos
rrupción, y hacer más efectiva la participación ciudadana en los asuntos y 1.1. INTRODUCCIÓN
al control de la gestión de los recursos estatales y a la lucha contra la co-
VLQFDXVDMXVWL¿FDGD(VWHGHUHFKRSRVHHSULQFLSDOPHQWHGRV¿QHVVHUYLU La Ley Nº 20.285 sobre Acceso a la Información Pública1 (en adelante,
solicitud misma, hasta las posibles sanciones por denegar la información LAIP) aprobó mediante su artículo 1º la Ley de Transparencia de la Función
ciudadano a solicitar información a la Administración, regulando, desde la Pública y de Acceso a la Información de la Administración del Estado (en
adelante, LT). Esta, consagró un sistema que resguarda el derecho de todo adelante, LT). Esta, consagró un sistema que resguarda el derecho de todo
Pública y de Acceso a la Información de la Administración del Estado (en ciudadano a solicitar información a la Administración, regulando, desde la
LAIP) aprobó mediante su artículo 1º la Ley de Transparencia de la Función solicitud misma, hasta las posibles sanciones por denegar la información
La Ley Nº 20.285 sobre Acceso a la Información Pública1 (en adelante, VLQFDXVDMXVWL¿FDGD(VWHGHUHFKRSRVHHSULQFLSDOPHQWHGRV¿QHVVHUYLU
al control de la gestión de los recursos estatales y a la lucha contra la co-
1.1. INTRODUCCIÓN rrupción, y hacer más efectiva la participación ciudadana en los asuntos y
debates públicos2. Así, la principal idea que está detrás del primero de estos
¿QHVHVODUHQGLFLyQGHFXHQWDVSHUPLWLUDORVFLXGDGDQRVFRQRFHUFyPRVH
HVWiQHMHFXWDQGRODVDFFLRQHVGHOD$GPLQLVWUDFLyQTXHYDQHQEHQH¿FLRGH
1 3XEOLFDGDHQHO'LDULR2¿FLDOHOGHDJRVWRGH6XWUDPLWDFLyQIXHLQLFLDGDSRU
moción de los HH. Senadores Jaime Gazmuri Mujica y Hernán Larraín Fernández.
2 Como lo señala la moción parlamentaria que dio inicio a la tramitación del proyecto de
la actual LAIP:
CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA LAS DECISIONES DEL “[…] la publicidad de los actos de gobierno, permite que el ciudadano pueda controlar en
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA EN forma efectiva dichos actos, no solo por medio de una comparación de los mismos con la ley,
CAPÍTULO I sino también ejerciendo el derecho de petición. Se trata, entonces, de un control en manos de los
ciudadanos, que junto a los otros controles ideados en el marco del Estado de Derecho, contri-
buyen a fortalecer la transparencia de la función pública y la reducción de los posibles ámbitos
de corrupción”. (Historia de la Ley Nº 20.285 Sobre Acceso a la Información Pública, p. 5).
(ORWUR¿QUHOHYDQWHHVTXHHOGHUHFKRGHDFFHVRDODLQIRUPDFLyQS~EOLFDIDFLOLWD³ODIRU-
mación de una mayor y más efectiva participación ciudadana en los asuntos públicos” (Ibíd.).
que se utilicen para su dictación.
6 VICENTE ALIAGA MEDINA trata de los fundamentos de tales actos y resoluciones y los procedimientos
“fundamentos y los procedimientos” funcionales a los primeros, ya que se
central son los “actos y resoluciones” de los órganos del Estado, siendo los
todos. Se debe recordar que el ejercicio del poder por parte del Estado es procedimientos que utilicen”. De la redacción del artículo, se ve que lo
¿GXFLDULRORTXHVLJQL¿FDTXHHOEHQH¿FLDULRQRHVHO(VWDGRPLVPRVLQR y resoluciones de los órganos del Estado, así como sus fundamentos y los
las personas a las que este sirve. En este sentido, contar con una regulación La CPR, en su artículo 8º inciso 2º, establece la publicidad de los “actos
sobre la transparencia y la publicidad de la información que está en poder
de los órganos de la Administración, es indispensable. CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA EN LA
1.2. LA REGULACIÓN DE LA PUBLICIDAD
En cuanto al procedimiento mismo de acceso a la información pública,
la LT regula a qué organismos es ella aplicable (artículo 2º), qué se entiende
por información pública (artículos 5º y 10), los deberes de transparencia
transparencia, es qué debe entenderse por “información pública”.
activa de los órganos de la Administración (artículo 7º), la transparencia
relevante, si se mira desde la óptica de la operatividad de la normativa sobre
pasiva o derecho de acceso a la información pública (artículo 10 y siguien-
De todos los aspectos regulados señalados en el párrafo anterior, el más
tes), cómo y dónde debe presentarse la solicitud de acceso a la información
(artículo 12), la derivación que debe llevar a cabo el órgano en caso de no
los más relevantes) que resuelve el CPLT.
VHUFRPSHWHQWHSDUDHQWUHJDUODLQIRUPDFLyQDUWtFXORODQRWL¿FDFLyQ
21), materia que generalmente es el centro de todos los casos (o al menos
al tercero que podría verse afectado con la divulgación de la información
permiten que el órgano no entregue los antecedentes solicitados (artículo
para que se oponga en caso de que así lo desee (artículo 20), el plazo que
o si ella se le deniega (artículo 24). Además, establece las causales que
tiene el órgano para responder la solicitud (artículo 14) y el que posee el
acceso a la información frente al CPLT si no obtiene respuesta a su solicitud
requirente de la información para presentar un amparo de su derecho de
requirente de la información para presentar un amparo de su derecho de
acceso a la información frente al CPLT si no obtiene respuesta a su solicitud
tiene el órgano para responder la solicitud (artículo 14) y el que posee el
o si ella se le deniega (artículo 24). Además, establece las causales que
para que se oponga en caso de que así lo desee (artículo 20), el plazo que
permiten que el órgano no entregue los antecedentes solicitados (artículo
al tercero que podría verse afectado con la divulgación de la información
21), materia que generalmente es el centro de todos los casos (o al menos
VHUFRPSHWHQWHSDUDHQWUHJDUODLQIRUPDFLyQDUWtFXORODQRWL¿FDFLyQ
los más relevantes) que resuelve el CPLT.
(artículo 12), la derivación que debe llevar a cabo el órgano en caso de no
tes), cómo y dónde debe presentarse la solicitud de acceso a la información
De todos los aspectos regulados señalados en el párrafo anterior, el más
pasiva o derecho de acceso a la información pública (artículo 10 y siguien-
relevante, si se mira desde la óptica de la operatividad de la normativa sobre
activa de los órganos de la Administración (artículo 7º), la transparencia
transparencia, es qué debe entenderse por “información pública”.
por información pública (artículos 5º y 10), los deberes de transparencia
la LT regula a qué organismos es ella aplicable (artículo 2º), qué se entiende
En cuanto al procedimiento mismo de acceso a la información pública,
1.2. LA REGULACIÓN DE LA PUBLICIDAD
EN LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA de los órganos de la Administración, es indispensable.
sobre la transparencia y la publicidad de la información que está en poder
La CPR, en su artículo 8º inciso 2º, establece la publicidad de los “actos las personas a las que este sirve. En este sentido, contar con una regulación
y resoluciones de los órganos del Estado, así como sus fundamentos y los ¿GXFLDULRORTXHVLJQL¿FDTXHHOEHQH¿FLDULRQRHVHO(VWDGRPLVPRVLQR
procedimientos que utilicen”. De la redacción del artículo, se ve que lo todos. Se debe recordar que el ejercicio del poder por parte del Estado es
central son los “actos y resoluciones” de los órganos del Estado, siendo los
“fundamentos y los procedimientos” funcionales a los primeros, ya que se
trata de los fundamentos de tales actos y resoluciones y los procedimientos VICENTE ALIAGA MEDINA 6
que se utilicen para su dictación.
FRENTE
H[LJLEOHDO/HJLVODGRUHO(MHFXWLYR\ORV-XHFHV(QHIHFWRVHKDVRVWHQLGRHQWRUQRDODUWtFXOR
del Estado, por lo menos así lo ha entendido nuestro Tribunal Constitucional, de manera que es
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 7
H[LVWDXQDSUHWHQVLyQVXEMHWLYDSDUDHOFLXGDGDQR/DREOLJDFLyQLQGLFDGDHVDWRGRVORVyUJDQRV
contribuir a la efectividad de tales derechos y de los valores que representan, aun cuando no
la ley debe procurar que las personas puedan acceder a conocerlos. Por
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 9
de los actos y resoluciones que no llevan en sí mismos sus fundamentos,
¿FDFLyQRSXEOLFDFLyQGHODFWROOHYDDSDUHMDGRVXFRQRFLPLHQWR5HVSHFWR
de la ley deben fundarse siempre (Ley Nº 19.880). En estos casos, la noti-
ministrativos y las que ponen término a un procedimiento, que por mandato DECIMONOVENO: Que, en segundo lugar, tampoco establece, como lo
administrativos desfavorables, las resoluciones que resuelven recursos ad- hace el inciso primero respecto de la probidad, un principio de publicidad,
forman parte del acto mismo. Así ocurre con las sentencias y con los actos ni que los órganos del Estado deban ‘dar estricto cumplimiento’ a dicha
tos de esos actos. Es decir, las motivaciones. En algunas ocasiones, estas publicidad. Ello no desmerece la relevancia del mandato, ni relaja su cum-
Enseguida, son públicos también, dice la Constitución, los fundamen- plimiento. Sin embargo, constituye un elemento de interpretación, frente
a otras disposiciones constitucionales que sí establecen una consideración
gionales. También quedan comprendidas aquí las sentencias. de esta naturaleza;
municipales, las que emanan de los jefes de servicio, los reglamentos re-
QR(QODH[SUHVLyQµUHVROXFLRQHV¶SRUVXSDUWHVHLQFOX\HQQRVRORODV VIGÉSIMO: Que, en tercer lugar, esta norma se aplica a todos los órganos
Quedan incluidos, entonces, los actos administrativos, sea que decidan o del Estado, no solo a los órganos de la Administración del Estado. Por lo
de los órganos de la Administración del Estado, pues caben aquí las leyes. tanto, queda comprendida aquí cualquier entidad creada por la Constitución
1RSXHGHQHQWRQFHVLQWHUSUHWDUVHHVWDVH[SUHVLRQHVGHVGHODSHUVSHFWLYD o por la ley que ejerza algún tipo de función pública. Indudablemente, la
JHQpULFD OD IRUPD HQ TXH ORV yUJDQRV GHO (VWDGR H[SUHVDQ VX YROXQWDG OH\WHQGUiTXHFRQVLGHUDUODQDWXUDOH]DSURSLDGHFDGDyUJDQRSDUDGH¿QLU
H[SUHVLyQ HV VX¿FLHQWHPHQWH DPSOLD FRPR SDUD FRPSUHQGHU GH PDQHUD la publicidad. De hecho, eso es lo que ha efectuado la Ley Nº 20.285, que
Desde luego, manda que sean públicos ‘los actos y resoluciones’. Esta ha diferenciado ámbitos de aplicación de acuerdo a cada órgano;
que la Constitución no habla de información. VIGÉSIMOPRIMERO: Que, en cuarto lugar, manda que sean públicas tres
dimensiones del actuar de los órganos del Estado, precisando, de partida, dimensiones del actuar de los órganos del Estado, precisando, de partida,
VIGÉSIMOPRIMERO: Que, en cuarto lugar, manda que sean públicas tres que la Constitución no habla de información.
ha diferenciado ámbitos de aplicación de acuerdo a cada órgano; Desde luego, manda que sean públicos ‘los actos y resoluciones’. Esta
la publicidad. De hecho, eso es lo que ha efectuado la Ley Nº 20.285, que H[SUHVLyQ HV VX¿FLHQWHPHQWH DPSOLD FRPR SDUD FRPSUHQGHU GH PDQHUD
OH\WHQGUiTXHFRQVLGHUDUODQDWXUDOH]DSURSLDGHFDGDyUJDQRSDUDGH¿QLU JHQpULFD OD IRUPD HQ TXH ORV yUJDQRV GHO (VWDGR H[SUHVDQ VX YROXQWDG
o por la ley que ejerza algún tipo de función pública. Indudablemente, la 1RSXHGHQHQWRQFHVLQWHUSUHWDUVHHVWDVH[SUHVLRQHVGHVGHODSHUVSHFWLYD
tanto, queda comprendida aquí cualquier entidad creada por la Constitución de los órganos de la Administración del Estado, pues caben aquí las leyes.
del Estado, no solo a los órganos de la Administración del Estado. Por lo Quedan incluidos, entonces, los actos administrativos, sea que decidan o
VIGÉSIMO: Que, en tercer lugar, esta norma se aplica a todos los órganos QR(QODH[SUHVLyQµUHVROXFLRQHV¶SRUVXSDUWHVHLQFOX\HQQRVRORODV
municipales, las que emanan de los jefes de servicio, los reglamentos re-
de esta naturaleza; gionales. También quedan comprendidas aquí las sentencias.
a otras disposiciones constitucionales que sí establecen una consideración
plimiento. Sin embargo, constituye un elemento de interpretación, frente Enseguida, son públicos también, dice la Constitución, los fundamen-
publicidad. Ello no desmerece la relevancia del mandato, ni relaja su cum- tos de esos actos. Es decir, las motivaciones. En algunas ocasiones, estas
ni que los órganos del Estado deban ‘dar estricto cumplimiento’ a dicha forman parte del acto mismo. Así ocurre con las sentencias y con los actos
hace el inciso primero respecto de la probidad, un principio de publicidad, administrativos desfavorables, las resoluciones que resuelven recursos ad-
DECIMONOVENO: Que, en segundo lugar, tampoco establece, como lo ministrativos y las que ponen término a un procedimiento, que por mandato
de la ley deben fundarse siempre (Ley Nº 19.880). En estos casos, la noti-
¿FDFLyQRSXEOLFDFLyQGHODFWROOHYDDSDUHMDGRVXFRQRFLPLHQWR5HVSHFWR
9 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
de los actos y resoluciones que no llevan en sí mismos sus fundamentos,
la ley debe procurar que las personas puedan acceder a conocerlos. Por
EOHFHUH[FHSFLRQHVDODSXEOLFLGDGGHGHWHUPLQDGRVDFWRVSURFHGLPLHQWRV
10 VICENTE ALIAGA MEDINA El punto es importante, porque no una sino varias leyes pueden esta-
inciso 4º, Nº 2.
HMHPSORSXHGHQDFFHGHUDOH[SHGLHQWHDGPLQLVWUDWLYRGRQGHFRQVWDQORV de la Administración, esta se funda en los artículos 38, 63, Nº 18, y 65,
informes, dictámenes, pruebas, etc.; o a las discusiones, que constan en como fundamento otros preceptos constitucionales. Por ejemplo, tratándose
actas o grabaciones de algún tipo. Nada dice la Constitución respecto de La normativa complementaria, como la Ley Nº 20.285, se dicta teniendo
la oportunidad en que debe hacerse público el fundamento. Este, por tan- GH TXyUXP FDOL¿FDGR SDUD HVWDEOHFHU ODV KLSyWHVLV GH VHFUHWR R UHVHUYD
to, puede conocerse simultáneamente con el acto o con posterioridad; y
KDFHUVHS~EOLFRGHR¿FLRRDSHWLFLyQGHSDUWHLQWHUHVDGD(OORORWHQGUi
gulación complementaria especial, que no sea la dictación de dichas leyes
que establecer la ley.
VIGESIMOSEXTO4XH¿QDOPHQWHQRPDQGDHODUWtFXORGLFWDUXQDUH-
VIGESIMOSEXTO4XH¿QDOPHQWHQRPDQGDHODUWtFXORGLFWDUXQDUH-
que establecer la ley.
gulación complementaria especial, que no sea la dictación de dichas leyes
KDFHUVHS~EOLFRGHR¿FLRRDSHWLFLyQGHSDUWHLQWHUHVDGD(OORORWHQGUi
to, puede conocerse simultáneamente con el acto o con posterioridad; y
GH TXyUXP FDOL¿FDGR SDUD HVWDEOHFHU ODV KLSyWHVLV GH VHFUHWR R UHVHUYD la oportunidad en que debe hacerse público el fundamento. Este, por tan-
La normativa complementaria, como la Ley Nº 20.285, se dicta teniendo actas o grabaciones de algún tipo. Nada dice la Constitución respecto de
como fundamento otros preceptos constitucionales. Por ejemplo, tratándose informes, dictámenes, pruebas, etc.; o a las discusiones, que constan en
de la Administración, esta se funda en los artículos 38, 63, Nº 18, y 65, HMHPSORSXHGHQDFFHGHUDOH[SHGLHQWHDGPLQLVWUDWLYRGRQGHFRQVWDQORV
inciso 4º, Nº 2.
El punto es importante, porque no una sino varias leyes pueden esta- VICENTE ALIAGA MEDINA 10
EOHFHUH[FHSFLRQHVDODSXEOLFLGDGGHGHWHUPLQDGRVDFWRVSURFHGLPLHQWRV
FRENTE
Ibíd., p. 354. 7
Ibíd., p. 172. 6 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 13
Ibíd., p. 248. 5
proyecto original [...]”5, mediante la cual “se consagraba una ley especí-
¿FDUHIHULGDDODWUDQVSDUHQFLD\DFFHVRDODLQIRUPDFLyQGHORVyUJDQRV
los antecedentes que les sirvan de sustento o complemento esencial y los de la Administración, lo que permite el establecimiento de una normativa
la transparencia, las actuaciones de la Administración, sus fundamentos, integral sobre la materia, sin las limitaciones que suponía su incorporación
“El primero de estos preceptos –artículo 5º– declara que en función de en la Ley Orgánica Constitucional sobre Bases de la Administración del
Estado”6. Esta indicación sustitutiva estableció la estructura y gran parte
GHOFRQWHQLGRGHODGH¿QLWLYD/$,3
Título II de la Ley de Transparencia, comprensivo de los artículos 5º y 6º:
3RU~OWLPRHQHO7UiPLWHGHOD&RPLVLyQ0L[WDVHUHYLVyHOFRQWHQLGRGHO
En el Tercer Trámite Constitucional en el Senado, en el Informe de la
Comisión de Gobierno, Descentralización y Regionalización, los señores
a la información en poder de los órganos del Estado”7.
Juan Pablo Olmedo y Tomás Vial, Presidente y Director de la Fundación
3RUHVRHVPHMRUGHMDUXQDVRODGH¿QLFLyQDPSOLDUHODWLYDVLPSOHPHQWH
Pro Acceso, respectivamente, hicieron una serie de comentarios al proyecto
GHOH\LQGLFDQGRTXHHVWHFRQWHQtDXQDGREOHGH¿QLFLyQGHLQIRUPDFLyQ
SDUDOD¿VFDOL]DFLyQ
puede dar pie a negar información que es entregada por privados, necesaria
“El artículo 5º del proyecto continúa señalando como públicos los ac-
que será a ‘toda información elaborada con presupuesto público’, lo que
tos de los órganos de las Administración, con el consiguiente peligro de
Por otro lado, en el artículo 10, respecto del derecho de acceso, se señala
una interpretación restrictiva respecto de aquella información que no se
relacione con un acto.
relacione con un acto.
una interpretación restrictiva respecto de aquella información que no se
Por otro lado, en el artículo 10, respecto del derecho de acceso, se señala
tos de los órganos de las Administración, con el consiguiente peligro de
que será a ‘toda información elaborada con presupuesto público’, lo que
“El artículo 5º del proyecto continúa señalando como públicos los ac-
puede dar pie a negar información que es entregada por privados, necesaria
SDUDOD¿VFDOL]DFLyQ
GHOH\LQGLFDQGRTXHHVWHFRQWHQtDXQDGREOHGH¿QLFLyQGHLQIRUPDFLyQ
Pro Acceso, respectivamente, hicieron una serie de comentarios al proyecto
3RUHVRHVPHMRUGHMDUXQDVRODGH¿QLFLyQDPSOLDUHODWLYDVLPSOHPHQWH
Juan Pablo Olmedo y Tomás Vial, Presidente y Director de la Fundación
a la información en poder de los órganos del Estado”7.
Comisión de Gobierno, Descentralización y Regionalización, los señores
En el Tercer Trámite Constitucional en el Senado, en el Informe de la
3RU~OWLPRHQHO7UiPLWHGHOD&RPLVLyQ0L[WDVHUHYLVyHOFRQWHQLGRGHO
Título II de la Ley de Transparencia, comprensivo de los artículos 5º y 6º:
GHOFRQWHQLGRGHODGH¿QLWLYD/$,3
Estado”6. Esta indicación sustitutiva estableció la estructura y gran parte
en la Ley Orgánica Constitucional sobre Bases de la Administración del “El primero de estos preceptos –artículo 5º– declara que en función de
integral sobre la materia, sin las limitaciones que suponía su incorporación la transparencia, las actuaciones de la Administración, sus fundamentos,
de la Administración, lo que permite el establecimiento de una normativa los antecedentes que les sirvan de sustento o complemento esencial y los
¿FDUHIHULGDDODWUDQVSDUHQFLD\DFFHVRDODLQIRUPDFLyQGHORVyUJDQRV
proyecto original [...]”5, mediante la cual “se consagraba una ley especí-
5 Ibíd., p. 248.
13 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 6 Ibíd., p. 172.
7 Ibíd., p. 354.
Ibíd., pp. 396-397. 8
complemento directo y esencial’ a tales actos y resoluciones. se trata de actos, resoluciones, fundamentos de estos, o documentos que
mentos no habla de cualquiera, sino de aquellos que sirven ‘de sustento o consten en un procedimiento administrativo.
HVRHOPLVPRDUWtFXORLQFLVRGHODOH\FXDQGRVHUH¿HUHDORVGRFX-
accede a estas: ‘sus fundamentos’ y ‘los procedimientos que utilicen’. Por Resulta difícil imaginarse una información que no esté comprendida en
la base de decisiones. Por eso habla de actos y resoluciones. Y de lo que alguna de las dos categorías que el precepto establece. Porque la Adminis-
SEXAGÉSIMOCUARTO. Que el artículo 8º de la Constitución razona sobre tración o produce información o la posee a algún título.
Constitución comienza señalando: ‘son públicos…; El punto es que toda ella sería pública, independientemente de si tiene
sica de listar que tienen las normas. El inciso segundo del artículo 8º de la o no relación con el comportamiento o las funciones del órgano de la ad-
TXHVHTXHUtDKDFHUS~EOLFR(OFDUiFWHUWD[DWLYRVHUHÀHMDHQODIRUPDFOi- ministración;
\µSURFHGLPLHQWRV¶(OXVRGHHVWDVH[SUHVLRQHVIXHSDUDHQXPHUDUDTXHOOR
FLyQQRKXELHUDXWLOL]DGRODVH[SUHVLRQHVµDFWR¶µUHVROXFLyQ¶µIXQGDPHQWRV¶ SEXAGÉSIMOSEGUNDO. Que la pregunta que nos debemos formular es si
pública toda la información que produzca o esté en poder de la Administra- eso es lo que quiso el legislador cuando elaboró la Ley Nº 20.285.
([LVWH DEXQGDQWH LQIRUPDFLyQ HQ OD KLVWRULD OHJLVODWLYD GH OD /H\
SEXAGÉSIMOTERCERO. Que, además, si el artículo 8º hubiera querido hacer
Nacional, pp. 117 y ss.); Nº 20.285 que apunta en el sentido contrario. Lo que se buscó, por una parte,
administrativos (+LVWRULD GH OD /H\ 1 Biblioteca del Congreso fue reproducir lo que establecía la Constitución. Por la otra, no innovar en
VLJQiQGRVHH[SUHVDPHQWHTXHODVGHOLEHUDFLRQHVQRVHFRQVLGHUDEDQDFWRV ORVFRQFHSWRVGHDFWRDGPLQLVWUDWLYRTXHGH¿QtDOD/H\1FRQ-
ORVFRQFHSWRVGHDFWRDGPLQLVWUDWLYRTXHGH¿QtDOD/H\1FRQ- VLJQiQGRVHH[SUHVDPHQWHTXHODVGHOLEHUDFLRQHVQRVHFRQVLGHUDEDQDFWRV
fue reproducir lo que establecía la Constitución. Por la otra, no innovar en administrativos (+LVWRULD GH OD /H\ 1 Biblioteca del Congreso
Nº 20.285 que apunta en el sentido contrario. Lo que se buscó, por una parte, Nacional, pp. 117 y ss.);
eso es lo que quiso el legislador cuando elaboró la Ley Nº 20.285. pública toda la información que produzca o esté en poder de la Administra-
SEXAGÉSIMOSEGUNDO. Que la pregunta que nos debemos formular es si FLyQQRKXELHUDXWLOL]DGRODVH[SUHVLRQHVµDFWR¶µUHVROXFLyQ¶µIXQGDPHQWRV¶
\µSURFHGLPLHQWRV¶(OXVRGHHVWDVH[SUHVLRQHVIXHSDUDHQXPHUDUDTXHOOR
ministración; TXHVHTXHUtDKDFHUS~EOLFR(OFDUiFWHUWD[DWLYRVHUHÀHMDHQODIRUPDFOi-
o no relación con el comportamiento o las funciones del órgano de la ad- sica de listar que tienen las normas. El inciso segundo del artículo 8º de la
El punto es que toda ella sería pública, independientemente de si tiene Constitución comienza señalando: ‘son públicos…;
tración o produce información o la posee a algún título. SEXAGÉSIMOCUARTO. Que el artículo 8º de la Constitución razona sobre
alguna de las dos categorías que el precepto establece. Porque la Adminis- la base de decisiones. Por eso habla de actos y resoluciones. Y de lo que
Resulta difícil imaginarse una información que no esté comprendida en accede a estas: ‘sus fundamentos’ y ‘los procedimientos que utilicen’. Por
HVRHOPLVPRDUWtFXORLQFLVRGHODOH\FXDQGRVHUH¿HUHDORVGRFX-
consten en un procedimiento administrativo. mentos no habla de cualquiera, sino de aquellos que sirven ‘de sustento o
se trata de actos, resoluciones, fundamentos de estos, o documentos que complemento directo y esencial’ a tales actos y resoluciones.
(OLQFLVRVHJXQGRGHHVWHDUWtFXORHQXPHUDGHXQDIRUPDQRWD[DWLYD
se entiende por información pública.
información a la que se puede tener acceso, incluyendo además de aquella
GHOD/7UHVXOWD~WLOODFODUL¿FDFLyQDHIHFWRVGHHVSHFL¿FDUD~QPiVTXp
contenida en actos o resoluciones de los órganos de la Administración, la
con presupuesto público” establecida tanto en el artículo 5º como en el 10
TXH VH HQFXHQWUH HQ ³DFWDV H[SHGLHQWHV FRQWUDWRV \ DFXHUGRV´ 6L ELHQ
estos se pueden incluir dentro de la categoría de “información elaborada
estos se pueden incluir dentro de la categoría de “información elaborada
TXH VH HQFXHQWUH HQ ³DFWDV H[SHGLHQWHV FRQWUDWRV \ DFXHUGRV´ 6L ELHQ
con presupuesto público” establecida tanto en el artículo 5º como en el 10
contenida en actos o resoluciones de los órganos de la Administración, la
GHOD/7UHVXOWD~WLOODFODUL¿FDFLyQDHIHFWRVGHHVSHFL¿FDUD~QPiVTXp
información a la que se puede tener acceso, incluyendo además de aquella
se entiende por información pública.
(OLQFLVRVHJXQGRGHHVWHDUWtFXORHQXPHUDGHXQDIRUPDQRWD[DWLYD
3. Información que obre en poder de los órganos de la Administración, de la LT (los que se revisarán más adelante).
FXDOTXLHUDVHDVXIRUPDWRVRSRUWHIHFKDGHFUHDFLyQRULJHQFODVL¿FDFLyQ elaborando estándares para cada una de las establecidas en el artículo 21
RSURFHVDPLHQWRDUWtFXORLQFLVRGHOD/7+LSyWHVLV³H[SDQVLYD´R de secreto o reserva es aplicable a la información pedida, el CPLT ha ido
“totalizadora”). XVDODH[SUHVLyQ³VDOYRODVH[FHSFLRQHVOHJDOHV´3DUDGHFLGLUVLXQDFDXVDO
TXyUXPFDOL¿FDGR´DUWtFXORLQFLVRGHOD/7PLHQWUDVHODUWtFXOR
Estas hipótesis son relevantes al momento de determinar la naturaleza ODV H[FHSFLRQHV TXH HVWDEOHFH HVWD OH\ \ ODV SUHYLVWDV HQ RWUDV OH\HV GH
pública o no de la información que se solicita. En este sentido, el CPLT son susceptibles de ser conocidos por quien desee acceder a ellos, “salvo
recurrentemente las utiliza para resolver los casos de amparo al derecho todos los documentos o informaciones que ellos enumeran son públicos o
de acceso a la información pública sobre los que conoce, según se verá a presiones usadas por los mismos artículos 5º y 10 de la LT, al señalar que
continuación. OD/7XRWUDQRUPDOHJDOHVWDEOHFHQ/RDQWHULRUVHGHVSUHQGHGHODVH[-
a la información requerida alguna de las causales de secreto o reserva que
1.5. LA PRÁCTICA DEL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA – En una segunda etapa del análisis, debe determinarse si es aplicable
En los amparos del derecho de acceso a la información resueltos por el de ellas, los datos solicitados constituyen, en principio, información pública.
CPLT, la práctica de sus decisiones ha sido efectuar un análisis (en la gran nidas en los artículos 5º y 10, de la LT. Si lo requerido cae dentro de alguna
mayoría de los casos), en dos pasos: pública. Para ello son útiles las tres hipótesis descritas anteriormente, conte-
– El primer paso es determinar si lo solicitado es en principio información
– El primer paso es determinar si lo solicitado es en principio información
pública. Para ello son útiles las tres hipótesis descritas anteriormente, conte- mayoría de los casos), en dos pasos:
nidas en los artículos 5º y 10, de la LT. Si lo requerido cae dentro de alguna CPLT, la práctica de sus decisiones ha sido efectuar un análisis (en la gran
de ellas, los datos solicitados constituyen, en principio, información pública. En los amparos del derecho de acceso a la información resueltos por el
– En una segunda etapa del análisis, debe determinarse si es aplicable 1.5. LA PRÁCTICA DEL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA
a la información requerida alguna de las causales de secreto o reserva que
OD/7XRWUDQRUPDOHJDOHVWDEOHFHQ/RDQWHULRUVHGHVSUHQGHGHODVH[- continuación.
presiones usadas por los mismos artículos 5º y 10 de la LT, al señalar que de acceso a la información pública sobre los que conoce, según se verá a
todos los documentos o informaciones que ellos enumeran son públicos o recurrentemente las utiliza para resolver los casos de amparo al derecho
son susceptibles de ser conocidos por quien desee acceder a ellos, “salvo pública o no de la información que se solicita. En este sentido, el CPLT
ODV H[FHSFLRQHV TXH HVWDEOHFH HVWD OH\ \ ODV SUHYLVWDV HQ RWUDV OH\HV GH Estas hipótesis son relevantes al momento de determinar la naturaleza
TXyUXPFDOL¿FDGR´DUWtFXORLQFLVRGHOD/7PLHQWUDVHODUWtFXOR
XVDODH[SUHVLyQ³VDOYRODVH[FHSFLRQHVOHJDOHV´3DUDGHFLGLUVLXQDFDXVDO “totalizadora”).
de secreto o reserva es aplicable a la información pedida, el CPLT ha ido RSURFHVDPLHQWRDUWtFXORLQFLVRGHOD/7+LSyWHVLV³H[SDQVLYD´R
elaborando estándares para cada una de las establecidas en el artículo 21 FXDOTXLHUDVHDVXIRUPDWRVRSRUWHIHFKDGHFUHDFLyQRULJHQFODVL¿FDFLyQ
de la LT (los que se revisarán más adelante). 3. Información que obre en poder de los órganos de la Administración,
jefatura o jefe superior del órgano o servicio de la Administración del Es- límite de aquella que se puede considerar como pública o no. Además, es
“5. El artículo 16 de la Ley de Transparencia obliga a la autoridad o interesante revisar el criterio con el que el CPLT ha tratado categorías de
GRFXPHQWDFLyQDGPLQLVWUDWLYDTXHPXFKDVYHFHVVRQGLItFLOHVGHGH¿QLUR
no previsto en el presupuesto institucional: caracterizar, y cómo, en la práctica, ha creado otras.
esta última obre en poder de la Administración y ello no irrogue un gasto
documentos para responder a las solicitudes de información, siempre que Una cosa debe señalarse antes de entrar en este análisis. El CPLT ha
del derecho de acceso, que los órganos de la Administración elaboren establecido, como piso mínimo para que la información que se solicita sea
HVWDEOHFLPLHQWRGHOD/$,3TXHHUDSRVLEOHH[LJLUPHGLDQWHHOHMHUFLFLR susceptible de ser pública, el que ella se encuentre en algún soporte. Esto
Nº A97-0911GRQGHHO&3/7LQGLFyEDViQGRVHHQODKLVWRULD¿GHGLJQDGHO VHUHÀHMDHQVXGHFLVLyQURO1&GRQGHLQGLFy
El criterio anterior parece contradecir lo establecido en la decisión rol
³4XHHQHVWHFRQWH[WRHVSUHFLVRWHQHUHQFXHQWDORGLVSXHVWRHQHO
inciso segundo… ‘cualquiera sea el formato o soporte en que se contenga’”. artículo 5º de la Ley de Transparencia, de cuyo tenor se desprende que la
PDFLyQS~EOLFDDOXGHWDPELpQDLQIRUPDFLyQH[LVWHQWHLQGLFDQGRHQVX LQIRUPDFLyQDTXHVHH[WLHQGHHOSULQFLSLRGHWUDQVSDUHQFLDGHODIXQFLyQ
se puede acceder en virtud del ejercicio del derecho de acceso a la infor- pública, a que se encuentran sujetos los órganos de la Administración del
el artículo 10 del citado cuerpo legal, al establecer la información a que (VWDGR LQGLFDGRV HQ HO DUWtFXOR HV DTXHOOD LQIRUPDFLyQ TXHH[LVWH HQ
DPHQRVTXHHVWpVXMHWDDODVH[FHSFLRQHVOHJDOHV¶(QHVWHPLVPRVHQWLGR DOJ~QVRSRUWHORTXHVHYHUHÀHMDGRHQODIyUPXODJHQHUDOGHSXEOLFLGDG
IRUPDWRVRSRUWHIHFKDGHFUHDFLyQRULJHQFODVL¿FDFLyQRSURFHVDPLHQWR que contempla dicha norma, referida a aquella información que obra en
poder de los órganos de la administración del estado ‘cualquiera sea su poder de los órganos de la administración del estado ‘cualquiera sea su
que contempla dicha norma, referida a aquella información que obra en IRUPDWRVRSRUWHIHFKDGHFUHDFLyQRULJHQFODVL¿FDFLyQRSURFHVDPLHQWR
DOJ~QVRSRUWHORTXHVHYHUHÀHMDGRHQODIyUPXODJHQHUDOGHSXEOLFLGDG DPHQRVTXHHVWpVXMHWDDODVH[FHSFLRQHVOHJDOHV¶(QHVWHPLVPRVHQWLGR
(VWDGR LQGLFDGRV HQ HO DUWtFXOR HV DTXHOOD LQIRUPDFLyQ TXHH[LVWH HQ el artículo 10 del citado cuerpo legal, al establecer la información a que
pública, a que se encuentran sujetos los órganos de la Administración del se puede acceder en virtud del ejercicio del derecho de acceso a la infor-
LQIRUPDFLyQDTXHVHH[WLHQGHHOSULQFLSLRGHWUDQVSDUHQFLDGHODIXQFLyQ PDFLyQS~EOLFDDOXGHWDPELpQDLQIRUPDFLyQH[LVWHQWHLQGLFDQGRHQVX
artículo 5º de la Ley de Transparencia, de cuyo tenor se desprende que la inciso segundo… ‘cualquiera sea el formato o soporte en que se contenga’”.
³4XHHQHVWHFRQWH[WRHVSUHFLVRWHQHUHQFXHQWDORGLVSXHVWRHQHO
El criterio anterior parece contradecir lo establecido en la decisión rol
VHUHÀHMDHQVXGHFLVLyQURO1&GRQGHLQGLFy Nº A97-0911GRQGHHO&3/7LQGLFyEDViQGRVHHQODKLVWRULD¿GHGLJQDGHO
susceptible de ser pública, el que ella se encuentre en algún soporte. Esto HVWDEOHFLPLHQWRGHOD/$,3TXHHUDSRVLEOHH[LJLUPHGLDQWHHOHMHUFLFLR
establecido, como piso mínimo para que la información que se solicita sea del derecho de acceso, que los órganos de la Administración elaboren
Una cosa debe señalarse antes de entrar en este análisis. El CPLT ha documentos para responder a las solicitudes de información, siempre que
esta última obre en poder de la Administración y ello no irrogue un gasto
caracterizar, y cómo, en la práctica, ha creado otras. no previsto en el presupuesto institucional:
GRFXPHQWDFLyQDGPLQLVWUDWLYDTXHPXFKDVYHFHVVRQGLItFLOHVGHGH¿QLUR
interesante revisar el criterio con el que el CPLT ha tratado categorías de “5. El artículo 16 de la Ley de Transparencia obliga a la autoridad o
límite de aquella que se puede considerar como pública o no. Además, es jefatura o jefe superior del órgano o servicio de la Administración del Es-
11
21 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
A esta decisión el CPLT ha hecho referencia en otras, por ejemplo, en los amparos roles
Nºs. C819-11 y C1038-11.
ODHODERUDFLyQGHLQIRUPDFLyQTXHQRH[LVWD
22 VICENTE ALIAGA MEDINA ORVFRVWRV¿QDQFLHURVSURSLRVGHOIXQFLRQDPLHQWRGHOyUJDQRVLQRTXHFRQ
solicitudes de información, señalaron (sic) que ello no decía relación con
elaborar documentos, ya que siempre lo estarán, aún para responder las
tado requerido, a proporcionar la información que se le solicite, salvo que amplio establecer que los órganos del Estado no estuviesen obligados a
concurra la oposición regulada en el artículo 20 o alguna de las causales de F6LQHPEDUJRHO'LSXWDGRVHxRU%XUJRVD¿UPyTXHOHSDUHFtDPX\
secreto o reserva que establece la ley y el artículo 17 señala que la infor-
mación solicitada se entregará en la forma y por el medio que el requirente en forma indirecta, un gasto para el Estado y, por ende, sería inadmisible.
KD\DVHxDODGRVLHPSUHTXHHOORQRLPSRUWHXQFRVWRH[FHVLYRRXQJDVWR encuentre en poder del órgano requerido. La indicación estaría imponiendo,
no previsto en el presupuesto institucional, casos en que la entrega se hará comprendida la obligación de elaborar o producir información que no se
en la forma y a través de los medios disponibles. VLFLyQGHOS~EOLFRODLQIRUPDFLyQTXH\DH[LVWHVLQTXHHOORSXHGDVLJQL¿FDU
del Ejecutivo precisaron que el objetivo de este proyecto era poner a dispo-
4XH DQDOL]DGD OD KLVWRULD ¿GHGLJQD GHO HVWDEOHFLPLHQWR GH OD /H\ siendo el subterfugio para no entregar la información. Los representantes
Nº 20.285, de 2008, puede señalarse que: que, en la práctica, el argumento de los costos para el Estado, terminara
eliminar el aludido inciso segundo, fundada en que no era posible aceptar
a) La indicación sustitutiva que dio origen a esta ley contemplaba el Monckeberg y Ward hicieron una indicación, posteriormente retirada, para
PLVPRDUWtFXORTXHIXH¿QDOPHQWHDSUREDGRFRQXQVRORDxDGLGRXQ diputados señora Turres y señores Cardemil, Eluchans, Cristián y Nicolás
inciso segundo, que disponía que: cia de la Cámara de Diputados, de 08.05.2007, se deja constancia que los
b) En el Informe de la Comisión de Constitución, Legislación y Justi-
‘En todo caso, los órganos de la Administración del Estado no están
REOLJDGRVDHODERUDUGRFXPHQWRVRDSURGXFLULQIRUPDFLyQTXHQRH[LVWD en su poder para satisfacer la solicitud de acceso a la información’.
en su poder para satisfacer la solicitud de acceso a la información’. REOLJDGRVDHODERUDUGRFXPHQWRVRDSURGXFLULQIRUPDFLyQTXHQRH[LVWD
‘En todo caso, los órganos de la Administración del Estado no están
b) En el Informe de la Comisión de Constitución, Legislación y Justi-
cia de la Cámara de Diputados, de 08.05.2007, se deja constancia que los inciso segundo, que disponía que:
diputados señora Turres y señores Cardemil, Eluchans, Cristián y Nicolás PLVPRDUWtFXORTXHIXH¿QDOPHQWHDSUREDGRFRQXQVRORDxDGLGRXQ
Monckeberg y Ward hicieron una indicación, posteriormente retirada, para a) La indicación sustitutiva que dio origen a esta ley contemplaba el
eliminar el aludido inciso segundo, fundada en que no era posible aceptar
que, en la práctica, el argumento de los costos para el Estado, terminara Nº 20.285, de 2008, puede señalarse que:
siendo el subterfugio para no entregar la información. Los representantes 4XH DQDOL]DGD OD KLVWRULD ¿GHGLJQD GHO HVWDEOHFLPLHQWR GH OD /H\
del Ejecutivo precisaron que el objetivo de este proyecto era poner a dispo-
VLFLyQGHOS~EOLFRODLQIRUPDFLyQTXH\DH[LVWHVLQTXHHOORSXHGDVLJQL¿FDU en la forma y a través de los medios disponibles.
comprendida la obligación de elaborar o producir información que no se no previsto en el presupuesto institucional, casos en que la entrega se hará
encuentre en poder del órgano requerido. La indicación estaría imponiendo, KD\DVHxDODGRVLHPSUHTXHHOORQRLPSRUWHXQFRVWRH[FHVLYRRXQJDVWR
en forma indirecta, un gasto para el Estado y, por ende, sería inadmisible. mación solicitada se entregará en la forma y por el medio que el requirente
secreto o reserva que establece la ley y el artículo 17 señala que la infor-
F6LQHPEDUJRHO'LSXWDGRVHxRU%XUJRVD¿UPyTXHOHSDUHFtDPX\ concurra la oposición regulada en el artículo 20 o alguna de las causales de
amplio establecer que los órganos del Estado no estuviesen obligados a tado requerido, a proporcionar la información que se le solicite, salvo que
elaborar documentos, ya que siempre lo estarán, aún para responder las
solicitudes de información, señalaron (sic) que ello no decía relación con
ORVFRVWRV¿QDQFLHURVSURSLRVGHOIXQFLRQDPLHQWRGHOyUJDQRVLQRTXHFRQ VICENTE ALIAGA MEDINA 22
ODHODERUDFLyQGHLQIRUPDFLyQTXHQRH[LVWD
FRENTE
en el presupuesto institucional”.
¿QDQFLHURQRLUURJDUDO6HUYLFLRXQFRVWRH[FHVLYRRXQJDVWRQRSUHYLVWR ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 23
que allí se vuelque obre en poder de la Administración y con un límite
órganos de la Administración elaborar documentos, en tanto la información
del legislador fue eliminar esta restricción lo que permite solicitar a los d) Acogiendo lo planteado el Ejecutivo presentó una indicación para
fue una omisión involuntaria del legislador. Por el contrario, la intención suprimir en el inciso segundo los términos ‘a elaborar documentos o’, la
FLyQ\UHVWULQJtDVXREOLJDFLyQDHQWUHJDUVRORLQIRUPDFLyQ\DH[LVWHQWHQR que se aprobó por unanimidad, conjuntamente con el artículo, quedando
de la Administración del Estado no estaban obligados a elaborar informa- su redacción, en este trámite constitucional, de la siguiente forma:
f) Por lo tanto, la supresión de la norma que establecía que los órganos
‘Artículo 17.- La información solicitada se entregará en la forma y por
artículo 17 de la Ley de Transparencia. el medio que el requirente haya señalado, siempre que ello no importe un
Cardemil y Eluchans’. Este es el origen directo de la redacción actual del FRVWRH[FHVLYRRXQJDVWRQRSUHYLVWRHQHOSUHVXSXHVWRLQVWLWXFLRQDOFDVRV
Honorable Senador señor Larraín y por los Honorables Diputados señores en que la entrega se hará en la forma y a través de los medios disponibles.
obligado a entregar información que no posea, supresión sugerida por el
eliminar el inciso segundo, que estatuía que el órgano requerido no está En todo caso, los órganos de la Administración del Estado no están
señores Burgos, Cardemil, Eluchans y Jarpa) ‘…con la sola enmienda de REOLJDGRVDSURGXFLULQIRUPDFLyQTXHQRH[LVWDHQVXSRGHUSDUDVDWLVIDFHU
res Bianchi, Larraín, Núñez, Pérez Varela y Sabag y Honorables Diputados la solicitud de acceso a la información.
de los miembros presentes de dicha Comisión (Honorables Senadores seño-
H(QOD&RPLVLyQ0L[WDHODUWtFXORFRQWyFRQODDSUREDFLyQXQiQLPH 6HGHEHUiFRQWDUFRQXQVLVWHPDTXHFHUWL¿TXHODHQWUHJDHIHFWLYDGHOD
información al solicitante, que contemple las previsiones técnicas corres-
pondientes’. pondientes’.
información al solicitante, que contemple las previsiones técnicas corres-
6HGHEHUiFRQWDUFRQXQVLVWHPDTXHFHUWL¿TXHODHQWUHJDHIHFWLYDGHOD H(QOD&RPLVLyQ0L[WDHODUWtFXORFRQWyFRQODDSUREDFLyQXQiQLPH
de los miembros presentes de dicha Comisión (Honorables Senadores seño-
la solicitud de acceso a la información. res Bianchi, Larraín, Núñez, Pérez Varela y Sabag y Honorables Diputados
REOLJDGRVDSURGXFLULQIRUPDFLyQTXHQRH[LVWDHQVXSRGHUSDUDVDWLVIDFHU señores Burgos, Cardemil, Eluchans y Jarpa) ‘…con la sola enmienda de
En todo caso, los órganos de la Administración del Estado no están eliminar el inciso segundo, que estatuía que el órgano requerido no está
obligado a entregar información que no posea, supresión sugerida por el
en que la entrega se hará en la forma y a través de los medios disponibles. Honorable Senador señor Larraín y por los Honorables Diputados señores
FRVWRH[FHVLYRRXQJDVWRQRSUHYLVWRHQHOSUHVXSXHVWRLQVWLWXFLRQDOFDVRV Cardemil y Eluchans’. Este es el origen directo de la redacción actual del
el medio que el requirente haya señalado, siempre que ello no importe un artículo 17 de la Ley de Transparencia.
‘Artículo 17.- La información solicitada se entregará en la forma y por
f) Por lo tanto, la supresión de la norma que establecía que los órganos
su redacción, en este trámite constitucional, de la siguiente forma: de la Administración del Estado no estaban obligados a elaborar informa-
que se aprobó por unanimidad, conjuntamente con el artículo, quedando FLyQ\UHVWULQJtDVXREOLJDFLyQDHQWUHJDUVRORLQIRUPDFLyQ\DH[LVWHQWHQR
suprimir en el inciso segundo los términos ‘a elaborar documentos o’, la fue una omisión involuntaria del legislador. Por el contrario, la intención
d) Acogiendo lo planteado el Ejecutivo presentó una indicación para del legislador fue eliminar esta restricción lo que permite solicitar a los
órganos de la Administración elaborar documentos, en tanto la información
que allí se vuelque obre en poder de la Administración y con un límite
23 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA ¿QDQFLHURQRLUURJDUDO6HUYLFLRXQFRVWRH[FHVLYRRXQJDVWRQRSUHYLVWR
en el presupuesto institucional”.
que se pida a este Consejo el amparo de tal derecho, debiendo declararse su inadmisibilidad”.
HQORVWpUPLQRVH[LJLGRVSRUOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDQRSXHGHWHQHUOXJDUXQDVROLFLWXGHQ
24 VICENTE ALIAGA MEDINA
10. Que, en consecuencia, no habiéndose ejercido el derecho de acceso a la información
no pudiendo requerirse la entrega de información que solo está en la mente de la autoridad’.
soporte determinado, según reza el inciso segundo del artículo 10 de la Ley de Transparencia,
Como se señaló, estas dos ideas podrían parecer contradictorias. Por un FRQWHQHUVHHQDFWRVUHVROXFLRQHVDFWDVH[SHGLHQWHVFRQWUDWRV\DFXHUGRVRHQXQIRUPDWRR
lado el Consejo reconoce como amparada bajo el principio de publicidad en su considerando 11), donde se estimó que ‘la información cuya entrega puede ordenar debe
solo aquella información que se encuentra en algún soporte. Por otro, in- decisión se aplicó lo ya resuelto por este Consejo en el amparo rol Nº C533-09, especialmente
dica que es posible que, para responder a las solicitudes de información consulta destinada a provocar un pronunciamiento por parte de la autoridad’. Asimismo, en dicha
pública que le presenten los particulares, los órganos de la Administración SDUHQFLD\TXHKDGH¿QLGRHODUWtFXOROHWUDHGHVX5HJODPHQWRVLQRTXHFRQVWLWX\HXQD
Administración del Estado, en los términos que dispone el artículo 5º y 10 de la Ley de Trans-
elaboren documentos, siempre y cuando la información que estos contengan µQRVHUH¿HUHQHVSHFt¿FDPHQWHDXQGHWHUPLQDGRDFWRGRFXPHQWRRDQWHFHGHQWHHQSRGHUGHOD
REUHHQSRGHUGHOD$GPLQLVWUDFLyQ\QRVLJQL¿TXHXQFRVWRH[FHVLYRRXQ razones o motivos de hecho por las cuales se habría puesto término a una relación contractual
gasto no previsto en el presupuesto del órgano. La lógica indicaría que si Nºs. C512-10, C516-10, C519-10, C522-10 y C524-10, en cuya virtud se entendió que las
se requiere elaborar un documento con la información requerida para dar “9. Que, tal criterio ya ha sido establecido en la decisión recaída en los amparos roles
respuesta a una solicitud de acceso, es porque ella no se encuentra conte- dan), el ente señaló:
Por ejemplo, en la decisión rol Nº C108-11 (por nombrar una, donde los ejemplos abun-
12
nida en soporte alguno.
Sin embargo, ambos criterios pueden conciliarse. En diversas decisiones,
el Consejo ha señalado que se encuentran fuera del ámbito de protección de que hace el CPLT, es no dar pie para que aquellas solicitudes que realmente
la LT aquellas solicitudes que requieren información que “está en la mente el ejercicio del derecho de acceso a la información pública. En efecto, lo
de la autoridad” y las que buscan “provocar un pronunciamiento por parte derecho de petición consagrado en el artículo 19 Nº 14 de la CPR, mediante
de la autoridad”, hipótesis ambas que hoy en día constituyen causales de inadmisibilidad12(QUHDOLGDGORTXHVHH[FOX\HDTXtHVHOHMHUFLFLRGHO
inadmisibilidad12(QUHDOLGDGORTXHVHH[FOX\HDTXtHVHOHMHUFLFLRGHO de la autoridad”, hipótesis ambas que hoy en día constituyen causales de
derecho de petición consagrado en el artículo 19 Nº 14 de la CPR, mediante de la autoridad” y las que buscan “provocar un pronunciamiento por parte
el ejercicio del derecho de acceso a la información pública. En efecto, lo la LT aquellas solicitudes que requieren información que “está en la mente
que hace el CPLT, es no dar pie para que aquellas solicitudes que realmente el Consejo ha señalado que se encuentran fuera del ámbito de protección de
Sin embargo, ambos criterios pueden conciliarse. En diversas decisiones,
12 Por ejemplo, en la decisión rol Nº C108-11 (por nombrar una, donde los ejemplos abun-
nida en soporte alguno.
dan), el ente señaló:
respuesta a una solicitud de acceso, es porque ella no se encuentra conte-
“9. Que, tal criterio ya ha sido establecido en la decisión recaída en los amparos roles se requiere elaborar un documento con la información requerida para dar
Nºs. C512-10, C516-10, C519-10, C522-10 y C524-10, en cuya virtud se entendió que las gasto no previsto en el presupuesto del órgano. La lógica indicaría que si
razones o motivos de hecho por las cuales se habría puesto término a una relación contractual REUHHQSRGHUGHOD$GPLQLVWUDFLyQ\QRVLJQL¿TXHXQFRVWRH[FHVLYRRXQ
µQRVHUH¿HUHQHVSHFt¿FDPHQWHDXQGHWHUPLQDGRDFWRGRFXPHQWRRDQWHFHGHQWHHQSRGHUGHOD
Administración del Estado, en los términos que dispone el artículo 5º y 10 de la Ley de Trans-
elaboren documentos, siempre y cuando la información que estos contengan
SDUHQFLD\TXHKDGH¿QLGRHODUWtFXOROHWUDHGHVX5HJODPHQWRVLQRTXHFRQVWLWX\HXQD
pública que le presenten los particulares, los órganos de la Administración
consulta destinada a provocar un pronunciamiento por parte de la autoridad’. Asimismo, en dicha dica que es posible que, para responder a las solicitudes de información
decisión se aplicó lo ya resuelto por este Consejo en el amparo rol Nº C533-09, especialmente solo aquella información que se encuentra en algún soporte. Por otro, in-
en su considerando 11), donde se estimó que ‘la información cuya entrega puede ordenar debe lado el Consejo reconoce como amparada bajo el principio de publicidad
FRQWHQHUVHHQDFWRVUHVROXFLRQHVDFWDVH[SHGLHQWHVFRQWUDWRV\DFXHUGRVRHQXQIRUPDWRR
soporte determinado, según reza el inciso segundo del artículo 10 de la Ley de Transparencia,
Como se señaló, estas dos ideas podrían parecer contradictorias. Por un
no pudiendo requerirse la entrega de información que solo está en la mente de la autoridad’.
10. Que, en consecuencia, no habiéndose ejercido el derecho de acceso a la información
VICENTE ALIAGA MEDINA 24
HQORVWpUPLQRVH[LJLGRVSRUOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDQRSXHGHWHQHUOXJDUXQDVROLFLWXGHQ
que se pida a este Consejo el amparo de tal derecho, debiendo declararse su inadmisibilidad”.
FRENTE
por la Ley Nº 19.880”14. “6. Que, de los preceptos citados se colige que en virtud del derecho de
la República, que da origen a un procedimiento administrativo regulado acceso a la información pública, toda persona puede solicitar acceso a la
información que obre en poder de los órganos de la Administración del Es-
tado, en la medida que dicha información se encuentre disponible en algún
petición, consagrado en el artículo 19 Nº 14 de la Constitución Política de
formato o soporte físico cualquiera que la contenga, no pudiendo requerirse
de la Ley de Transparencia, sino que es una manifestación del derecho de
un informe, no constituyen una solicitud de información en los términos la entrega de información que solo está en la mente de la autoridad. En este
implique que la autoridad deba emitir un pronunciamiento o confeccionar último caso, la solicitud no está cubierta por la Ley de Transparencia, sino
“6. Que, además, debe precisarse que aquellas solicitudes cuya respuesta que pasa a ser una manifestación del legítimo ejercicio del derecho de peti-
ción –establecido en el artículo 19 Nº 14 de la Carta Fundamental–, que da
decisión rol Nº C792-11, donde señaló: lugar a un procedimiento administrativo a tramitarse según las normas legales
Lo anterior se debe complementar con lo señalado por el CPLT en su HVSHFt¿FDVTXHSXHGDQH[LVWLURHQVXGHIHFWRVHJ~QODVGLVSRVLFLRQHVGH
la Ley Nº 19.880, de 2003, atendido su valor supletorio”13.
la Ley Nº 19.880, de 2003, atendido su valor supletorio”13.
HVSHFt¿FDVTXHSXHGDQH[LVWLURHQVXGHIHFWRVHJ~QODVGLVSRVLFLRQHVGH Lo anterior se debe complementar con lo señalado por el CPLT en su
lugar a un procedimiento administrativo a tramitarse según las normas legales decisión rol Nº C792-11, donde señaló:
ción –establecido en el artículo 19 Nº 14 de la Carta Fundamental–, que da
que pasa a ser una manifestación del legítimo ejercicio del derecho de peti- “6. Que, además, debe precisarse que aquellas solicitudes cuya respuesta
último caso, la solicitud no está cubierta por la Ley de Transparencia, sino implique que la autoridad deba emitir un pronunciamiento o confeccionar
la entrega de información que solo está en la mente de la autoridad. En este un informe, no constituyen una solicitud de información en los términos
de la Ley de Transparencia, sino que es una manifestación del derecho de
formato o soporte físico cualquiera que la contenga, no pudiendo requerirse
petición, consagrado en el artículo 19 Nº 14 de la Constitución Política de
tado, en la medida que dicha información se encuentre disponible en algún
información que obre en poder de los órganos de la Administración del Es-
acceso a la información pública, toda persona puede solicitar acceso a la la República, que da origen a un procedimiento administrativo regulado
“6. Que, de los preceptos citados se colige que en virtud del derecho de por la Ley Nº 19.880”14.
2. Que, dado el tenor de los requerimientos que conforman la solicitud VICENTE ALIAGA MEDINA 26
conformada por los Inspectores Fiscales. […] vertida en un soporte documental determinado, para una acertada resolución
FUHiQGRVHDOHIHFWROD'LYLVLyQGH([SORWDFLyQGH2EUDV&RQFHVLRQDGDV de este amparo, es necesario, primeramente, determinar [si] tales reque-
ORV FRQWUDWRV GH FRQFHVLyQ HQ VXV HWDSDV GH FRQVWUXFFLyQ \ H[SORWDFLyQ rimientos constituyen o no solicitudes de información pública amparadas
que a dicha entidad le corresponderá, entre otras funciones, la gestión de por la Ley de Transparencia.
funcional la Dirección de Concesiones de Obras Públicas, se estableció
de la Dirección General de Obras Públicas, por la que se creó con carácter 3. Que, para ello, es preciso tener en consideración que con ocasión
TXHFRQIRUPHFRQOD5HVROXFLyQ([HQWD1GHGHMXOLRGH GHODQiOLVLVHIHFWXDGRDODKLVWRULD¿GHGLJQDGHOHVWDEOHFLPLHQWRGHOD/H\
la solicitante, según se analizará más adelante. Además, cabe manifestar Nº 20.285, de 2008, en el considerando 6 de la decisión de amparo rol
KDGHMDGRGHPDQL¿HVWRTXHREUDHQVXSRGHUODLQIRUPDFLyQUHTXHULGDSRU Nº A97-09, se concluyó en el literal f), que ‘(…) la supresión de la norma
5. Que en la especie, el organismo reclamado a través de sus descargos que establecía que los órganos de la Administración del Estado no estaban
obligados a elaborar información y restringía su obligación a entregar solo
en el presupuesto. LQIRUPDFLyQ\DH[LVWHQWHQRIXHXQDRPLVLyQLQYROXQWDULDGHOOHJLVODGRU3RU
PDGR\TXHVXHQWUHJDQRLUURJXHXQFRVWRH[FHVLYRRJDVWRQRSUHYLVWR el contrario, la intención del legislador fue eliminar esta restricción lo que
son, que se trate de información que obre en poder del organismo recla- permite solicitar a los órganos de la Administración elaborar documentos,
señalado, es necesario que al efecto concurran dos circunstancias, cuales en tanto la información que allí se vuelque obre en poder de la Adminis-
4XHFRQIRUPHFRQORDQWHULRUD¿QGHGDUDSOLFDFLyQDOFULWHULRUHFLpQ WUDFLyQ\FRQXQOtPLWH¿QDQFLHURQRLUURJDUDO6HUYLFLRXQFRVWRH[FHVLYR
o un gasto no previsto en el presupuesto institucional’.
o un gasto no previsto en el presupuesto institucional’.
WUDFLyQ\FRQXQOtPLWH¿QDQFLHURQRLUURJDUDO6HUYLFLRXQFRVWRH[FHVLYR 4XHFRQIRUPHFRQORDQWHULRUD¿QGHGDUDSOLFDFLyQDOFULWHULRUHFLpQ
en tanto la información que allí se vuelque obre en poder de la Adminis- señalado, es necesario que al efecto concurran dos circunstancias, cuales
permite solicitar a los órganos de la Administración elaborar documentos, son, que se trate de información que obre en poder del organismo recla-
el contrario, la intención del legislador fue eliminar esta restricción lo que PDGR\TXHVXHQWUHJDQRLUURJXHXQFRVWRH[FHVLYRRJDVWRQRSUHYLVWR
LQIRUPDFLyQ\DH[LVWHQWHQRIXHXQDRPLVLyQLQYROXQWDULDGHOOHJLVODGRU3RU en el presupuesto.
obligados a elaborar información y restringía su obligación a entregar solo
que establecía que los órganos de la Administración del Estado no estaban 5. Que en la especie, el organismo reclamado a través de sus descargos
Nº A97-09, se concluyó en el literal f), que ‘(…) la supresión de la norma KDGHMDGRGHPDQL¿HVWRTXHREUDHQVXSRGHUODLQIRUPDFLyQUHTXHULGDSRU
Nº 20.285, de 2008, en el considerando 6 de la decisión de amparo rol la solicitante, según se analizará más adelante. Además, cabe manifestar
GHODQiOLVLVHIHFWXDGRDODKLVWRULD¿GHGLJQDGHOHVWDEOHFLPLHQWRGHOD/H\ TXHFRQIRUPHFRQOD5HVROXFLyQ([HQWD1GHGHMXOLRGH
3. Que, para ello, es preciso tener en consideración que con ocasión de la Dirección General de Obras Públicas, por la que se creó con carácter
funcional la Dirección de Concesiones de Obras Públicas, se estableció
por la Ley de Transparencia. que a dicha entidad le corresponderá, entre otras funciones, la gestión de
rimientos constituyen o no solicitudes de información pública amparadas ORV FRQWUDWRV GH FRQFHVLyQ HQ VXV HWDSDV GH FRQVWUXFFLyQ \ H[SORWDFLyQ
de este amparo, es necesario, primeramente, determinar [si] tales reque- FUHiQGRVHDOHIHFWROD'LYLVLyQGH([SORWDFLyQGH2EUDV&RQFHVLRQDGDV
vertida en un soporte documental determinado, para una acertada resolución conformada por los Inspectores Fiscales. […]
7. Que, de esta forma, si bien del tenor de cada una de las peticiones
27 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA se requeriría que la información sea elaborada, por cuanto no aparece que
deban estar contenidas en un soporte documental determinado; al tratarse
tución es una discusión que aún está pendiente. El CPLT (siguiendo un criterio del Tribunal
Si este derecho posee reconocimiento legal o está incluido implícitamente en la Consti-
28 VICENTE ALIAGA MEDINA 15
de información pública que obra en poder de la reclamada –circunstancia amparar el ejercicio del derecho de acceso a la información pública15.
que tampoco ha sido controvertida en esta sede–, la autoridad o jefatura GHOGHUHFKRGHSHWLFLyQSRUSDUWHGHORVSDUWLFXODUHVVLHQGRVX¿QRWUR
o jefe superior del órgano o servicio de la Administración del Estado el reconocimiento de que la LT no es el canal adecuado para el ejercicio
se encuentra en la obligación de proporcionar tal información, según lo VHHQFXHQWUDGHQWURGHODHVIHUDGHVXVDWULEXFLRQHV/RDQWHULRUVLJQL¿FD
previene el artículo 16 de la Ley de Transparencia, salvo que concurra la en un asunto de su competencia, es decir, la decisión de una materia que
oposición regulada en el artículo 20 o alguna de las causales de secreto o embargo, ello no puede conllevar el pronunciamiento por parte del ente
reserva que establece la ley. parte de la Administración (como se señala en la Historia de la LAIP). Sin
requerirá, en mayor o menor grado, la elaboración de un documento por
8. Que además, este Consejo no observa la forma como la elaboración en documento alguno o no. Toda respuesta a una solicitud de información
GHGLFKDLQIRUPDFLyQSXHGDVLJQL¿FDUXQFRVWRRJDVWRH[FHVLYRSDUDHO cuentre en poder de la Administración, sin importar si ella está contenida
VHUYLFLRGHPRGRTXHYHUL¿FiQGRVHHQHIHFWRODVFLUFXQVWDQFLDVHQXQ- HQWDOHVGRFXPHQWRVH[LVWDFRQDQWHULRULGDGDVXUHTXHULPLHQWRRVHHQ-
ciadas en el considerando 4 precedente, puede concluirse que todas las citud de información, siempre y cuando la información que se incorpore
peticiones enunciadas por la reclamante, constituyen solicitudes de acceso bien: sí es posible la elaboración de documentos para responder una soli-
a la información que se encuentran amparadas por la Ley de Transpa- LQIRUPDFLyQH[LVWDGHDOJXQDPDQHUD\QRGHEDVHUHODERUDGD(QWLpQGDVH
UHQFLD\TXHHQGH¿QLWLYDFDEHQGHQWURGHODyUELWDGHFRPSHWHQFLDGH sin importar si se encuentra en soporte alguno o no, siempre y cuando tal
este Consejo”. cidad de toda aquella información que obra en poder de la Administración,
Como se señaló más arriba, lo que hace el Consejo es establecer la publi-
Como se señaló más arriba, lo que hace el Consejo es establecer la publi-
cidad de toda aquella información que obra en poder de la Administración, este Consejo”.
sin importar si se encuentra en soporte alguno o no, siempre y cuando tal UHQFLD\TXHHQGH¿QLWLYDFDEHQGHQWURGHODyUELWDGHFRPSHWHQFLDGH
LQIRUPDFLyQH[LVWDGHDOJXQDPDQHUD\QRGHEDVHUHODERUDGD(QWLpQGDVH a la información que se encuentran amparadas por la Ley de Transpa-
bien: sí es posible la elaboración de documentos para responder una soli- peticiones enunciadas por la reclamante, constituyen solicitudes de acceso
citud de información, siempre y cuando la información que se incorpore ciadas en el considerando 4 precedente, puede concluirse que todas las
HQWDOHVGRFXPHQWRVH[LVWDFRQDQWHULRULGDGDVXUHTXHULPLHQWRRVHHQ- VHUYLFLRGHPRGRTXHYHUL¿FiQGRVHHQHIHFWRODVFLUFXQVWDQFLDVHQXQ-
cuentre en poder de la Administración, sin importar si ella está contenida GHGLFKDLQIRUPDFLyQSXHGDVLJQL¿FDUXQFRVWRRJDVWRH[FHVLYRSDUDHO
en documento alguno o no. Toda respuesta a una solicitud de información 8. Que además, este Consejo no observa la forma como la elaboración
requerirá, en mayor o menor grado, la elaboración de un documento por
parte de la Administración (como se señala en la Historia de la LAIP). Sin reserva que establece la ley.
embargo, ello no puede conllevar el pronunciamiento por parte del ente oposición regulada en el artículo 20 o alguna de las causales de secreto o
en un asunto de su competencia, es decir, la decisión de una materia que previene el artículo 16 de la Ley de Transparencia, salvo que concurra la
VHHQFXHQWUDGHQWURGHODHVIHUDGHVXVDWULEXFLRQHV/RDQWHULRUVLJQL¿FD se encuentra en la obligación de proporcionar tal información, según lo
el reconocimiento de que la LT no es el canal adecuado para el ejercicio o jefe superior del órgano o servicio de la Administración del Estado
GHOGHUHFKRGHSHWLFLyQSRUSDUWHGHORVSDUWLFXODUHVVLHQGRVX¿QRWUR que tampoco ha sido controvertida en esta sede–, la autoridad o jefatura
amparar el ejercicio del derecho de acceso a la información pública15. de información pública que obra en poder de la reclamada –circunstancia
15 Si este derecho posee reconocimiento legal o está incluido implícitamente en la Consti-
VICENTE ALIAGA MEDINA 28
tución es una discusión que aún está pendiente. El CPLT (siguiendo un criterio del Tribunal
FRENTE
³6RQS~EOLFRVORVDFWRV\UHVROXFLRQHVGHORVyUJDQRVGHO(VWDGRDVtFRPR
GDGHVDGPLQLVWUDWLYDVGRWDGDVGHSRGHUGHGHFLVLyQ
VXVIXQGDPHQWRV\ORVSURFHGLPLHQWRVTXHXWLOLFHQ6LQHPEDUJRVRORXQDOH\
/DVUHVROXFLRQHVVRQORVDFWRVGHDQiORJDQDWXUDOH]DTXHGLFWDQODVDXWRUL-
GHTXyUXPFDOLILFDGRSRGUiHVWDEOHFHUODUHVHUYDRVHFUHWRGHDTXHOORVRGH
HVWRVFXDQGRODSXEOLFLGDGDIHFWDUHHOGHELGRFXPSOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHV
SURSLRVGHVXFRPSHWHQFLD
GHGLFKRVyUJDQRVORVGHUHFKRVGHODVSHUVRQDVODVHJXULGDGGHOD1DFLyQ
FDRXQ0LQLVWURµ3RURUGHQGHO3UHVLGHQWHGHOD5HS~EOLFD¶VREUHDVXQWRV
RHOLQWHUpVQDFLRQDO´
(OGHFUHWRVXSUHPRHVODRUGHQHVFULWDTXHGLFWDHO3UHVLGHQWHGHOD5HS~EOL-
ciones.
Como se indicó más arriba, esta norma está redactada en términos amplios, /RVDFWRVDGPLQLVWUDWLYRVWRPDUiQODIRUPDGHGHFUHWRVVXSUHPRV\UHVROX-
ya que abarca todos los actos y resoluciones de cualquier órgano del Estado,
ya sea de los Poderes Ejecutivo, Legislativo o Judicial. En el ámbito de la SRWHVWDGS~EOLFD
Administración, los conceptos de acto y resolución que usa la CPR poseen OHVVHFRQWLHQHQGHFODUDFLRQHVGHYROXQWDGUHDOL]DGDVHQHOHMHUFLFLRGHXQD
una conceptualización en nuestro sistema legal, a apropósito de la LBPA: IRUPDOHVTXHHPLWDQORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRHQODVFXD-
3DUDHIHFWRVGHHVWDOH\VHHQWHQGHUiSRUDFWRDGPLQLVWUDWLYRODVGHFLVLRQHV
³$UWtFXOR&RQFHSWRGH$FWRDGPLQLVWUDWLYR/DVGHFLVLRQHVHVFULWDVTXH
DGRSWHOD$GPLQLVWUDFLyQVHH[SUHVDUiQSRUPHGLRGHDFWRVDGPLQLVWUDWLYRV DGRSWHOD$GPLQLVWUDFLyQVHH[SUHVDUiQSRUPHGLRGHDFWRVDGPLQLVWUDWLYRV
³$UWtFXOR&RQFHSWRGH$FWRDGPLQLVWUDWLYR/DVGHFLVLRQHVHVFULWDVTXH
3DUDHIHFWRVGHHVWDOH\VHHQWHQGHUiSRUDFWRDGPLQLVWUDWLYRODVGHFLVLRQHV
IRUPDOHVTXHHPLWDQORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRHQODVFXD- una conceptualización en nuestro sistema legal, a apropósito de la LBPA:
OHVVHFRQWLHQHQGHFODUDFLRQHVGHYROXQWDGUHDOL]DGDVHQHOHMHUFLFLRGHXQD Administración, los conceptos de acto y resolución que usa la CPR poseen
SRWHVWDGS~EOLFD ya sea de los Poderes Ejecutivo, Legislativo o Judicial. En el ámbito de la
ya que abarca todos los actos y resoluciones de cualquier órgano del Estado,
/RVDFWRVDGPLQLVWUDWLYRVWRPDUiQODIRUPDGHGHFUHWRVVXSUHPRV\UHVROX- Como se indicó más arriba, esta norma está redactada en términos amplios,
ciones.
(OGHFUHWRVXSUHPRHVODRUGHQHVFULWDTXHGLFWDHO3UHVLGHQWHGHOD5HS~EOL-
RHOLQWHUpVQDFLRQDO´
FDRXQ0LQLVWURµ3RURUGHQGHO3UHVLGHQWHGHOD5HS~EOLFD¶VREUHDVXQWRV
GHGLFKRVyUJDQRVORVGHUHFKRVGHODVSHUVRQDVODVHJXULGDGGHOD1DFLyQ
SURSLRVGHVXFRPSHWHQFLD
HVWRVFXDQGRODSXEOLFLGDGDIHFWDUHHOGHELGRFXPSOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHV
GHTXyUXPFDOLILFDGRSRGUiHVWDEOHFHUODUHVHUYDRVHFUHWRGHDTXHOORVRGH
/DVUHVROXFLRQHVVRQORVDFWRVGHDQiORJDQDWXUDOH]DTXHGLFWDQODVDXWRUL-
VXVIXQGDPHQWRV\ORVSURFHGLPLHQWRVTXHXWLOLFHQ6LQHPEDUJRVRORXQDOH\
GDGHVDGPLQLVWUDWLYDVGRWDGDVGHSRGHUGHGHFLVLyQ
³6RQS~EOLFRVORVDFWRV\UHVROXFLRQHVGHORVyUJDQRVGHO(VWDGRDVtFRPR
&RQVWLWX\HQWDPELpQDFWRVDGPLQLVWUDWLYRVORVGLFWiPHQHVRGHFODUDFLRQHV
La CPR en su artículo 8º inciso 2º establece:
GHMXLFLRFRQVWDQFLDRFRQRFLPLHQWRTXHUHDOLFHQORVyUJDQRVGHOD$GPLQLV-
WUDFLyQHQHOHMHUFLFLRGHVXVFRPSHWHQFLDV 1.6. ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
/DVGHFLVLRQHVGHORVyUJDQRVDGPLQLVWUDWLYRVSOXULSHUVRQDOHVVHGHQRPLQDQ
DFXHUGRV\VHOOHYDQDHIHFWRSRUPHGLRGHUHVROXFLRQHVGHODDXWRULGDGHMH-
VICENTE ALIAGA MEDINA 30
FXWLYDGHODHQWLGDGFRUUHVSRQGLHQWH
FRENTE
SDUDWHQHUODFDOLGDGGHDGPLQLVWUDWLYRGHEHHVWDUSUHFHGLGRGHXQSURFHGL-
$PERVFRQFHSWRVVtFRQFXHUGDQDOVHUQRFLRQHVRUJiQLFRIRUPDOHVHODFWR
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 31
FRQRFLPLHQWRTXHHPLWHQORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGR
RWURVDFWRVFRPRVRQORVGLFWiPHQHVGHFODUDFLRQHVGHMXLFLRFRQVWDQFLDR /RVDFWRVDGPLQLVWUDWLYRVJR]DQGHXQDSUHVXQFLyQGHOHJDOLGDGGHLPSHULR
GHYROXQWDGTXHWLHQHQSRUILQDOLGDGSURGXFLUXQHIHFWRMXUtGLFRVLQRWDPELpQ \ H[LJLELOLGDG IUHQWH D VXV GHVWLQDWDULRV GHVGH VX HQWUDGD HQ YLJHQFLD DX-
FHSWRDPSOLRGHDFWRDGPLQLVWUDWLYRVHLQFOX\HQQRWDQVRORODVGHFODUDFLRQHV WRUL]DQGRVXHMHFXFLyQGHRILFLRSRUODDXWRULGDGDGPLQLVWUDWLYDVDOYRTXH
1XHVWUROHJLVODGRURSWDSRUVHJXLUODGRFWULQDLWDOLDQDFRQIRUPDQGRXQFRQ- PHGLDUHXQDRUGHQGHVXVSHQVLyQGLVSXHVWDSRUODDXWRULGDGDGPLQLVWUDWLYD
GHQWURGHOSURFHGLPLHQWRLPSXJQDWRULRRSRUHOMXH]FRQRFLHQGRSRUODYtD
WUDFLyQHQHOHMHUFLFLRGHVXVFRPSHWHQFLDV¶ MXULVGLFFLRQDO´
GHMXLFLRFRQVWDQFLDRFRQRFLPLHQWRTXHUHDOLFHQORVyUJDQRVGHOD$GPLQLV-
µ&RQVWLWX\HQWDPELpQDFWRVDGPLQLVWUDWLYRVORVGLFWiPHQHVRGHFODUDFLRQHV Sobre la base del artículo 3º de la LBPA, la doctrina ha señalado que
HVWHFXHUSRQRUPDWLYRHVWDEOHFHXQFRQFHSWRHVWULFWR\XQRH[WHQGLGRGHO
WpUPLQRV acto administrativo:
\FRQVDJUDHOFRQFHSWRµH[WHQGLGR¶GHDFWRDGPLQLVWUDWLYRHQORVVLJXLHQWHV
³6LELHQOD/%3$LQWHQWySODVPDUHOFRQFHSWRUHVWULFWLYRGHDFWRDGPLQLVWUD-
3RU VX SDUWH HO LQFLVR VH[WR GHO PLVPR DUWtFXOR DEUH OD GHILQLFLyQ DQWHULRU
WLYRFRPRQHJRFLRMXUtGLFRGHFODUDFLyQGHYROXQWDGLGHDFRQWHQLGDHQHO
HMHUFLFLRGHXQDSRWHVWDGS~EOLFD¶ PHQVDMHLQLFLDOGHOSUR\HFWRHOOHJLVODGRUFRPSOHPHQWyHVWDQRFLyQFRQFHS-
(VWDGRHQODVFXDOHVVHFRQWLHQHGHFODUDFLRQHVGHYROXQWDGUHDOL]DGDVHQHO WXDO FRQ XQD GHILQLFLyQ H[WHQGLGD GHO DFWR DGPLQLVWUDWLYR TXH YLUWXDOPHQWH
µODV GHFLVLRQHV IRUPDOHV TXH HPLWDQ ORV yUJDQRV GH OD $GPLQLVWUDFLyQ GHO FRPSUHQGH FXDOTXLHU DFWXDFLyQ HVFULWD LQFRUSRUDGD D OD YLGD IRUPDO GH OD
$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGR
HOFRQFHSWRµHVWULFWR¶GHDFWRDGPLQLVWUDWLYR
(QHVDOtQHDPLHQWUDVHOLQFLVRVHJXQGRGHODUWtFXORDFRJHORTXHVHOODPDUi (QHVDOtQHDPLHQWUDVHOLQFLVRVHJXQGRGHODUWtFXORDFRJHORTXHVHOODPDUi
HOFRQFHSWRµHVWULFWR¶GHDFWRDGPLQLVWUDWLYR
$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGR
FRPSUHQGH FXDOTXLHU DFWXDFLyQ HVFULWD LQFRUSRUDGD D OD YLGD IRUPDO GH OD µODV GHFLVLRQHV IRUPDOHV TXH HPLWDQ ORV yUJDQRV GH OD $GPLQLVWUDFLyQ GHO
WXDO FRQ XQD GHILQLFLyQ H[WHQGLGD GHO DFWR DGPLQLVWUDWLYR TXH YLUWXDOPHQWH (VWDGRHQODVFXDOHVVHFRQWLHQHGHFODUDFLRQHVGHYROXQWDGUHDOL]DGDVHQHO
PHQVDMHLQLFLDOGHOSUR\HFWRHOOHJLVODGRUFRPSOHPHQWyHVWDQRFLyQFRQFHS- HMHUFLFLRGHXQDSRWHVWDGS~EOLFD¶
WLYRFRPRQHJRFLRMXUtGLFRGHFODUDFLyQGHYROXQWDGLGHDFRQWHQLGDHQHO
3RU VX SDUWH HO LQFLVR VH[WR GHO PLVPR DUWtFXOR DEUH OD GHILQLFLyQ DQWHULRU
³6LELHQOD/%3$LQWHQWySODVPDUHOFRQFHSWRUHVWULFWLYRGHDFWRDGPLQLVWUD-
\FRQVDJUDHOFRQFHSWRµH[WHQGLGR¶GHDFWRDGPLQLVWUDWLYRHQORVVLJXLHQWHV
acto administrativo: WpUPLQRV
HVWHFXHUSRQRUPDWLYRHVWDEOHFHXQFRQFHSWRHVWULFWR\XQRH[WHQGLGRGHO
Sobre la base del artículo 3º de la LBPA, la doctrina ha señalado que µ&RQVWLWX\HQWDPELpQDFWRVDGPLQLVWUDWLYRVORVGLFWiPHQHVRGHFODUDFLRQHV
GHMXLFLRFRQVWDQFLDRFRQRFLPLHQWRTXHUHDOLFHQORVyUJDQRVGHOD$GPLQLV-
MXULVGLFFLRQDO´ WUDFLyQHQHOHMHUFLFLRGHVXVFRPSHWHQFLDV¶
GHQWURGHOSURFHGLPLHQWRLPSXJQDWRULRRSRUHOMXH]FRQRFLHQGRSRUODYtD
PHGLDUHXQDRUGHQGHVXVSHQVLyQGLVSXHVWDSRUODDXWRULGDGDGPLQLVWUDWLYD 1XHVWUROHJLVODGRURSWDSRUVHJXLUODGRFWULQDLWDOLDQDFRQIRUPDQGRXQFRQ-
WRUL]DQGRVXHMHFXFLyQGHRILFLRSRUODDXWRULGDGDGPLQLVWUDWLYDVDOYRTXH FHSWRDPSOLRGHDFWRDGPLQLVWUDWLYRVHLQFOX\HQQRWDQVRORODVGHFODUDFLRQHV
\ H[LJLELOLGDG IUHQWH D VXV GHVWLQDWDULRV GHVGH VX HQWUDGD HQ YLJHQFLD DX- GHYROXQWDGTXHWLHQHQSRUILQDOLGDGSURGXFLUXQHIHFWRMXUtGLFRVLQRWDPELpQ
/RVDFWRVDGPLQLVWUDWLYRVJR]DQGHXQDSUHVXQFLyQGHOHJDOLGDGGHLPSHULR RWURVDFWRVFRPRVRQORVGLFWiPHQHVGHFODUDFLRQHVGHMXLFLRFRQVWDQFLDR
FRQRFLPLHQWRTXHHPLWHQORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGR
$PERVFRQFHSWRVVtFRQFXHUGDQDOVHUQRFLRQHVRUJiQLFRIRUPDOHVHODFWR
31 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
SDUDWHQHUODFDOLGDGGHDGPLQLVWUDWLYRGHEHHVWDUSUHFHGLGRGHXQSURFHGL-
condiciones: i) que se trate de un acto jurídico, esto es de un acto productor de efectos o conse-
nistración’. Engloba a la totalidad de la actuación de la administración con tal que reúna dos
32 VICENTE ALIAGA MEDINA
a) Concepto amplio(VWDGH¿QLFLyQHTXLSDUDHODFWRDGPLQLVWUDWLYRDOµDFWRGHODDGPL-
tres ‘conceptos-tipo’ de acto administrativo (GONZÁLEZ NAVARRO, 1997):
³$QWHODHYLGHQWHYDULHGDGGHGH¿QLFLRQHVODGRFWULQDVLPSOL¿FDHODQiOLVLVGLVWLQJXLHQGR
PLHQWRGHIRUPDFLyQHOTXHHQODDFWXDOLGDGFRQWHPSODOD/H\1\ WUHVWLSRVODVGLYHUVDVGH¿QLFLRQHVGHDFWRDGPLQLVWUDWLYR
DGHPiVGHEHQHPDQDUGHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQ´. 3RUVXSDUWHHOSURIHVRU-DLPH-DUD6FKQHWWOHUVHxDODTXHODGRFWULQDKDVLPSOL¿FDGRHQ
Santiago, Abeledo Perrot LegalPublishing, Santiago, 2010, pp. 79-81).
Como se ha señalado, la Constitución entonces reconoce la publicidad, testad distinta de la reglamentaria’. (BERMÚDEZ SOTO, Jorge. 'HUHFKR$GPLQLVWUDWLYR*HQHUDO
en el caso del poder Ejecutivo, de: de juicio, de conocimiento o de deseo, realizada por la Administración en ejercicio de una po-
formulado por Zanobini. De este modo, el acto administrativo sería ‘la declaración de voluntad,
del acto jurídico del Derecho privado, culminando este proceso con la adopción del concepto
– Los actos administrativos (lo que incluye las resoluciones, ya que son DFWRDGPLQLVWUDWLYRH[WUDSRODQGRDOiPELWRDGPLQLVWUDWLYRODVQRFLRQHVGRJPiWLFDVGHODWHRUtD
una especie dentro de dicho género junto con los decretos supremos, como trativo vinculada al Derecho civil. A través de ella lo que se buscó fue construir un concepto de
lo señala la LBPA)17. Ya se hizo alusión, con anterioridad, a la difundida y controvertida noción de acto adminis-
declarado ruinoso; enseñanza en la universidad, etc.)’ […]
IUHQWHDORVFRQWUDWRVDVtFRPRDODVDFWXDFLRQHVPDWHULDOHVRDFWRVUHDOHVGHUULERGHXQHGL¿FLR
16 JARA SCHNETTLER, Jaime. $SXQWHV$FWR\3URFHGLPLHQWR$GPLQLVWUDWLYR/H\1 a disposiciones y reglamentos, como frente a los actos de trámite, propuestas, informes, como
$SXQWHVGH&ODVH3RQWL¿FLD8QLYHUVLGDG&DWyOLFDGH&KLOH)DFXOWDGGH'HUHFKR0DJtVWHUHQ
FRQMXQWRGHDFWXDFLRQHVGHOD$GPLQLVWUDFLyQXQDVPHGLGDVHVSHFt¿FDV\WtSLFDVWDQWRIUHQWH
Derecho Constitucional, 2008, pp. 10-11.
‘En resumen, el concepto de acto-resolución administrativa permite aislar, dentro del
HIHFWRH[WHUQRGLUHFWR>«@
17([LVWHQPXFKDVGH¿QLFLRQHVGHORTXHHVHODFWRDGPLQLVWUDWLYR&RPRVHxDODHOSURIHVRU
es una regla imperativa para un caso concreto, emanada de una autoridad administrativa, con
Jorge Bermúdez Soto, dos tendencias pueden verse en este sentido, una que pone el énfasis en (QHOPLVPRVHQWLGRSXHGHVHUFLWDGDODGH¿QLFLyQGH+DUWPXW0DXUHUHODFWRDGPLQLVWUDWLYR
el carácter decisional del acto, otra que resalta su carácter de manifestación de la voluntad de unilateral de un sujeto en el ejercicio de poder público para un caso concreto’.
la Administración: prof. Alfredo Gallego Anabitarte, ‘el acto administrativo es la resolución (medida, decisión)
³8QDGH¿QLFLyQTXHVHSXHGHXWLOL]DUFRPRSXQWRGHSDUWLGDSDUDHVWHDQiOLVLVHVODGHO ³8QDGH¿QLFLyQTXHVHSXHGHXWLOL]DUFRPRSXQWRGHSDUWLGDSDUDHVWHDQiOLVLVHVODGHO
prof. Alfredo Gallego Anabitarte, ‘el acto administrativo es la resolución (medida, decisión) la Administración:
unilateral de un sujeto en el ejercicio de poder público para un caso concreto’. el carácter decisional del acto, otra que resalta su carácter de manifestación de la voluntad de
(QHOPLVPRVHQWLGRSXHGHVHUFLWDGDODGH¿QLFLyQGH+DUWPXW0DXUHUHODFWRDGPLQLVWUDWLYR Jorge Bermúdez Soto, dos tendencias pueden verse en este sentido, una que pone el énfasis en
es una regla imperativa para un caso concreto, emanada de una autoridad administrativa, con
17([LVWHQPXFKDVGH¿QLFLRQHVGHORTXHHVHODFWRDGPLQLVWUDWLYR&RPRVHxDODHOSURIHVRU
HIHFWRH[WHUQRGLUHFWR>«@
‘En resumen, el concepto de acto-resolución administrativa permite aislar, dentro del
Derecho Constitucional, 2008, pp. 10-11.
FRQMXQWRGHDFWXDFLRQHVGHOD$GPLQLVWUDFLyQXQDVPHGLGDVHVSHFt¿FDV\WtSLFDVWDQWRIUHQWH
$SXQWHVGH&ODVH3RQWL¿FLD8QLYHUVLGDG&DWyOLFDGH&KLOH)DFXOWDGGH'HUHFKR0DJtVWHUHQ
a disposiciones y reglamentos, como frente a los actos de trámite, propuestas, informes, como
JARA SCHNETTLER, Jaime. $SXQWHV$FWR\3URFHGLPLHQWR$GPLQLVWUDWLYR/H\1 16
IUHQWHDORVFRQWUDWRVDVtFRPRDODVDFWXDFLRQHVPDWHULDOHVRDFWRVUHDOHVGHUULERGHXQHGL¿FLR
declarado ruinoso; enseñanza en la universidad, etc.)’ […]
Ya se hizo alusión, con anterioridad, a la difundida y controvertida noción de acto adminis- lo señala la LBPA)17.
trativo vinculada al Derecho civil. A través de ella lo que se buscó fue construir un concepto de una especie dentro de dicho género junto con los decretos supremos, como
DFWRDGPLQLVWUDWLYRH[WUDSRODQGRDOiPELWRDGPLQLVWUDWLYRODVQRFLRQHVGRJPiWLFDVGHODWHRUtD – Los actos administrativos (lo que incluye las resoluciones, ya que son
del acto jurídico del Derecho privado, culminando este proceso con la adopción del concepto
formulado por Zanobini. De este modo, el acto administrativo sería ‘la declaración de voluntad,
de juicio, de conocimiento o de deseo, realizada por la Administración en ejercicio de una po-
en el caso del poder Ejecutivo, de:
testad distinta de la reglamentaria’. (BERMÚDEZ SOTO, Jorge. 'HUHFKR$GPLQLVWUDWLYR*HQHUDO Como se ha señalado, la Constitución entonces reconoce la publicidad,
Santiago, Abeledo Perrot LegalPublishing, Santiago, 2010, pp. 79-81).
3RUVXSDUWHHOSURIHVRU-DLPH-DUD6FKQHWWOHUVHxDODTXHODGRFWULQDKDVLPSOL¿FDGRHQ DGHPiVGHEHQHPDQDUGHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQ´.
WUHVWLSRVODVGLYHUVDVGH¿QLFLRQHVGHDFWRDGPLQLVWUDWLYR PLHQWRGHIRUPDFLyQHOTXHHQODDFWXDOLGDGFRQWHPSODOD/H\1\
³$QWHODHYLGHQWHYDULHGDGGHGH¿QLFLRQHVODGRFWULQDVLPSOL¿FDHODQiOLVLVGLVWLQJXLHQGR
tres ‘conceptos-tipo’ de acto administrativo (GONZÁLEZ NAVARRO, 1997):
a) Concepto amplio(VWDGH¿QLFLyQHTXLSDUDHODFWRDGPLQLVWUDWLYRDOµDFWRGHODDGPL-
VICENTE ALIAGA MEDINA 32
nistración’. Engloba a la totalidad de la actuación de la administración con tal que reúna dos
condiciones: i) que se trate de un acto jurídico, esto es de un acto productor de efectos o conse-
FRENTE
33 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA – )iFWLFRVGHKHFKR El conjunto de elementos de hecho que se ha tenido en cuenta en la
resolución. Entre estos se debe considerar las circunstancias que el acto administrativo pretende
resolver, llenar o desarrollar. Por ejemplo, un cargo vacante, la resolución de nombramiento
9LHUD*DOORVHUH¿ULyDOFRQFHSWRGH³SURFHGLPLHQWR´
la LAIP. En la discusión en sala en el Primer Trámite Constitucional en el Senado, el senador
34 VICENTE ALIAGA MEDINA
tramitación de la reforma constitucional del año 2005, pero sí durante el proceso legislativo de
El concepto de “procedimientos que se utilicen para su dictación”, no fue discutido en la
6LQHPEDUJR\FRPRVHYHUiDFRQWLQXDFLyQODH[SUHVLyQSXHGHWHQHUPiVGHXQVLJQL¿FDGR
– Los procedimientos que se utilicen para dictar los actos administra- GLFWDURODH[LVWHQFLDGHXQDUHJXODFLyQHVSHFt¿FDRHOUpJLPHQJHQHUDOFRQVDJUDGRHQOD/%3$
tivos19. es el procedimiento administrativo, ya sea uno especial dado el carácter singular del acto a
El procedimiento que la Administración debería usar para dictar actos administrativos19
de que todo procedimiento administrativo tiene el carácter de reglado, al menos en cierto grado.
de un funcionario tiene como elemento motivacional fáctico el hecho de que el cargo no se totalmente regulado por una norma especial se aplicará esta ley, se podría llegar a la conclusión
encuentre ocupado por funcionario alguno. 1º de la LBPA), y que por tanto en aquellos casos en que no estemos ante un procedimiento
)UHQWHDODLQH[LVWHQFLDRHUURUHQORVPRWLYRVGHODFWRDGPLQLVWUDWLYRHQSDUWLFXODUGHORV 18 de la LBPA). Sin embargo, considerando que la LBPA tiene un carácter supletorio (artículo
PRWLYRVGHKHFKRODUHVROXFLyQDGROHFHUiGHXQYLFLRGHDEXVRRH[FHVRGHSRGHU\SRGUiVHU diente correspondiente (que en el caso de la Administración se encuentra regulado en el artículo
tachada de arbitraria. (BERMÚDEZ SOTO, Jorge. Op. cit., pp. 87-88). VHHQFXHQWUHQGHQWURGHXQSURFHGLPLHQWRUHJODGRHOTXHGHEHHQFRQWUDUVHWUDPLWDGRHQHOH[SH-
Conectando lo establecido en el artículo 8º de la CPR con lo señalado por el profesor damentos” aquellos motivos que llevaron a tomar una determinada decisión, pero siempre que
Bermúdez, se puede concluir que lo relevante es que los motivos de los actos administrativos El TC pareciera tener un criterio formal en esta materia. En este sentido, constituirán “fun-
VRQS~EOLFRVSRUPDQGDWRFRQVWLWXFLRQDOORTXHVLJQL¿FDTXHWDQWRODVQRUPDVUHJODPHQWRVR informes u observaciones. [...]”
principios generales aplicados como los elementos de hecho que se han tenido en cuenta para SURFHGLPLHQWRUHJODGR\SRURWUDXQH[SHGLHQWHHQTXHVHDQH[HQORVHYHQWXDOHVGRFXPHQWRV
actuar deben ser de público conocimiento. Debe además indicarse que estos motivos tienen GHFLGLUHQXQVHQWLGRGHWHUPLQDGR3HURSDUDHOORHVHVHQFLDOTXHSRUXQDSDUWHH[LVWDDOJ~Q
XQDH[SUHVLyQSUiFWLFD\DTXHGHQWURGHOHOHPHQWRIRUPDOGHODFWRDGPLQLVWUDWLYRVHHQFXHQWUD “[...] Fundamento de un acto es aquello en que se basa; la razón principal o el motivo para
junto con la forma de producción y la impugnación, la motivación, la que: Por su parte, el TC ha señalado respecto al concepto en estudio (STC rol Nº 2246, C. 83):
³>«@FRQVLVWHHQODH[WHULRUL]DFLyQGHODVUD]RQHVTXHKDQOOHYDGRDOD$GPLQLVWUDFLyQ jurídicos como fácticos, de los que se valió el órgano para dictar el acto.
Pública a dictar un acto. Con sucinta referencia a los hechos y fundamentos de derecho. Estos de actos se satisface garantizando que cualquier persona podrá acceder a los motivos, tanto
normalmente se encuentran reseñados en los considerandos del acto administrativo en parti- VHUTXHHIHFWLYDPHQWHHVDVtTXHODH[LJHQFLDGHSXEOLFLGDGGHORVIXQGDPHQWRVGHHVWHWLSR
cular”. (Ibíd., p. 89). los actos de la Administración, con el elemento causal de los actos administrativos. Pareciera
4XHGDODLQWHUURJDQWHVLODH[SUHVLyQ³IXQGDPHQWRV´TXHXVDOD&35VHDJRWDHQHOFDVRGH 4XHGDODLQWHUURJDQWHVLODH[SUHVLyQ³IXQGDPHQWRV´TXHXVDOD&35VHDJRWDHQHOFDVRGH
los actos de la Administración, con el elemento causal de los actos administrativos. Pareciera cular”. (Ibíd., p. 89).
VHUTXHHIHFWLYDPHQWHHVDVtTXHODH[LJHQFLDGHSXEOLFLGDGGHORVIXQGDPHQWRVGHHVWHWLSR normalmente se encuentran reseñados en los considerandos del acto administrativo en parti-
de actos se satisface garantizando que cualquier persona podrá acceder a los motivos, tanto Pública a dictar un acto. Con sucinta referencia a los hechos y fundamentos de derecho. Estos
jurídicos como fácticos, de los que se valió el órgano para dictar el acto. ³>«@FRQVLVWHHQODH[WHULRUL]DFLyQGHODVUD]RQHVTXHKDQOOHYDGRDOD$GPLQLVWUDFLyQ
Por su parte, el TC ha señalado respecto al concepto en estudio (STC rol Nº 2246, C. 83): junto con la forma de producción y la impugnación, la motivación, la que:
“[...] Fundamento de un acto es aquello en que se basa; la razón principal o el motivo para XQDH[SUHVLyQSUiFWLFD\DTXHGHQWURGHOHOHPHQWRIRUPDOGHODFWRDGPLQLVWUDWLYRVHHQFXHQWUD
GHFLGLUHQXQVHQWLGRGHWHUPLQDGR3HURSDUDHOORHVHVHQFLDOTXHSRUXQDSDUWHH[LVWDDOJ~Q actuar deben ser de público conocimiento. Debe además indicarse que estos motivos tienen
SURFHGLPLHQWRUHJODGR\SRURWUDXQH[SHGLHQWHHQTXHVHDQH[HQORVHYHQWXDOHVGRFXPHQWRV principios generales aplicados como los elementos de hecho que se han tenido en cuenta para
informes u observaciones. [...]” VRQS~EOLFRVSRUPDQGDWRFRQVWLWXFLRQDOORTXHVLJQL¿FDTXHWDQWRODVQRUPDVUHJODPHQWRVR
El TC pareciera tener un criterio formal en esta materia. En este sentido, constituirán “fun- Bermúdez, se puede concluir que lo relevante es que los motivos de los actos administrativos
damentos” aquellos motivos que llevaron a tomar una determinada decisión, pero siempre que Conectando lo establecido en el artículo 8º de la CPR con lo señalado por el profesor
VHHQFXHQWUHQGHQWURGHXQSURFHGLPLHQWRUHJODGRHOTXHGHEHHQFRQWUDUVHWUDPLWDGRHQHOH[SH- tachada de arbitraria. (BERMÚDEZ SOTO, Jorge. Op. cit., pp. 87-88).
diente correspondiente (que en el caso de la Administración se encuentra regulado en el artículo PRWLYRVGHKHFKRODUHVROXFLyQDGROHFHUiGHXQYLFLRGHDEXVRRH[FHVRGHSRGHU\SRGUiVHU
18 de la LBPA). Sin embargo, considerando que la LBPA tiene un carácter supletorio (artículo )UHQWHDODLQH[LVWHQFLDRHUURUHQORVPRWLYRVGHODFWRDGPLQLVWUDWLYRHQSDUWLFXODUGHORV
1º de la LBPA), y que por tanto en aquellos casos en que no estemos ante un procedimiento encuentre ocupado por funcionario alguno.
totalmente regulado por una norma especial se aplicará esta ley, se podría llegar a la conclusión de un funcionario tiene como elemento motivacional fáctico el hecho de que el cargo no se
de que todo procedimiento administrativo tiene el carácter de reglado, al menos en cierto grado.
19 El procedimiento que la Administración debería usar para dictar actos administrativos
es el procedimiento administrativo, ya sea uno especial dado el carácter singular del acto a tivos19.
GLFWDURODH[LVWHQFLDGHXQDUHJXODFLyQHVSHFt¿FDRHOUpJLPHQJHQHUDOFRQVDJUDGRHQOD/%3$ – Los procedimientos que se utilicen para dictar los actos administra-
6LQHPEDUJR\FRPRVHYHUiDFRQWLQXDFLyQODH[SUHVLyQSXHGHWHQHUPiVGHXQVLJQL¿FDGR
El concepto de “procedimientos que se utilicen para su dictación”, no fue discutido en la
tramitación de la reforma constitucional del año 2005, pero sí durante el proceso legislativo de
VICENTE ALIAGA MEDINA 34
la LAIP. En la discusión en sala en el Primer Trámite Constitucional en el Senado, el senador
9LHUD*DOORVHUH¿ULyDOFRQFHSWRGH³SURFHGLPLHQWR´
FRENTE
el órgano administrativo remita a los interesados, a terceros o a otros órganos públicos y las
de ingreso. Asimismo, se incorporarán las actuaciones y los documentos y resoluciones que
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 37
RWURVyUJDQRVS~EOLFRVFRQH[SUHVLyQGHODIHFKD\KRUDGHVXUHFHSFLyQUHVSHWDQGRVXRUGHQ
nico, en el que se asentarán los documentos presentados por los interesados, por terceros y por
– La información elaborada con presupuesto público. “e) Documentos: Todo escrito, correspondencia, memorándum, plano, mapa, dibujo, diagra-
PDGRFXPHQWRJUi¿FRIRWRJUDItDPLFURIRUPDJUDEDFLyQVRQRUDYLGHRGLVSRVLWLYRVXVFHSWLEOH
de ser leído mediante la utilización de sistemas mecánicos, electrónicos o computacionales y,
en general, todo soporte material que contenga información, cualquiera sea su forma física o
– Los documentos que sirven de complemento esencial al acto23.
características, así como las copias de aquellos”.
– Los documentos21 que sirven de complemento directo al acto22. 22(ODUWtFXOROHWUDJGHO5/$,3ORVGH¿QHFRPR
de las causales de secreto o reserva respecto a los actos administrativos que a la información
VICENTE ALIAGA MEDINA 40
pública, dado que en los primeros va implícito el uso de una potestad pública, razón por la cual
su estándar de publicidad debería ser mayor.
FRENTE
pueden resultar más relevantes. A continuación se revisarán las categorías, tratadas por el CPLT, que
A continuación se revisarán las categorías, tratadas por el CPLT, que pueden resultar más relevantes.
SHVHDUHFRQRFHUVHODH[LVWHQFLDGHGLFKRVERUUDGRUHV´
FRENTE
términos previstos en el inc/2 del art/8 de la Constitución Política y en la Ley Nº 18575 art/13”.
propiamente, documentos que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial, en los
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 45
de esta Contraloría General. De esta forma, no constituyen actos administrativos decisorios ni,
sobre las materias sustantivas que deben ser resueltas a través de pronunciamientos formales
borradores o elementos de juicio de carácter interno, que no contienen en sí mismos, una decisión
y de los antecedentes que habrían sido considerados en emisión de dictamen. Ello, porque son $GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRH[SUHVDTXHµODIXQFLyQS~EOLFDVHHMHUFHUiFRQ
“No procede solicitud de copias de informes elaborados por funcionarios de esta Contraloría transparencia, de manera que permita y promueva el conocimiento de los
29 Este pronunciamiento de Contraloría señala en su resumen: procedimientos, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten
en ejercicio de ella’ (inciso 2º) y que ‘son públicos los actos administrativos
VREUH SURFHVRV GH ¿VFDOL]DFLyQ TXH HMHFXWD HVWH 2UJDQLVPR GH &RQWURO de los Órganos de la Administración del Estado y los documentos que les
“Al respecto, cabe indicar que, conforme las instrucciones vigentes sirvan de sustento o complemento directo y esencial’ (inciso 3º). Además, el
artículo 16 de la Ley Nº 19.880, que establece Bases de los Procedimientos
También ha señalado, en el dictamen Nº 18.474 del año 2009: Administrativos que rigen los actos de los Órganos de la Administración
del Estado, se pronuncia en similares términos.
dictamen Nº 10.790, de 2002)”29.
nos previstos por la normativa en estudio (aplica criterio contenido en el Como puede advertirse, las disposiciones en comento tienen por objeto
que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial, en los térmi- asegurar la debida transparencia y publicidad de aquellas declaraciones
constituyen actos administrativos decisorios ni, propiamente, documentos de voluntad a través de las cuales la Administración, en función de una
pronunciamientos formales de esta Contraloría General, de modo que no SRWHVWDGDGPLQLVWUDWLYDPDQL¿HVWDVXGHFLVLyQHQXQVHQWLGRGHWHUPLQDGR
decisión sobre las materias sustantivas que deben ser resueltas a través de como también, la de los documentos que le sirvan de fundamento.
de elaboración del aludido dictamen, que no contienen, en sí mismos, una
LQWHUQRH[SXHVWRVSRUIXQFLRQDULRVGHHVWH2UJDQLVPRGXUDQWHHOSURFHVR Precisado lo anterior, debe manifestarse que los ‘informes’ que solicita el
interesado dicen relación con borradores o elementos de juicio de carácter interesado dicen relación con borradores o elementos de juicio de carácter
Precisado lo anterior, debe manifestarse que los ‘informes’ que solicita el LQWHUQRH[SXHVWRVSRUIXQFLRQDULRVGHHVWH2UJDQLVPRGXUDQWHHOSURFHVR
de elaboración del aludido dictamen, que no contienen, en sí mismos, una
como también, la de los documentos que le sirvan de fundamento. decisión sobre las materias sustantivas que deben ser resueltas a través de
SRWHVWDGDGPLQLVWUDWLYDPDQL¿HVWDVXGHFLVLyQHQXQVHQWLGRGHWHUPLQDGR pronunciamientos formales de esta Contraloría General, de modo que no
de voluntad a través de las cuales la Administración, en función de una constituyen actos administrativos decisorios ni, propiamente, documentos
asegurar la debida transparencia y publicidad de aquellas declaraciones que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial, en los térmi-
Como puede advertirse, las disposiciones en comento tienen por objeto nos previstos por la normativa en estudio (aplica criterio contenido en el
dictamen Nº 10.790, de 2002)”29.
del Estado, se pronuncia en similares términos.
Administrativos que rigen los actos de los Órganos de la Administración También ha señalado, en el dictamen Nº 18.474 del año 2009:
artículo 16 de la Ley Nº 19.880, que establece Bases de los Procedimientos
sirvan de sustento o complemento directo y esencial’ (inciso 3º). Además, el “Al respecto, cabe indicar que, conforme las instrucciones vigentes
de los Órganos de la Administración del Estado y los documentos que les VREUH SURFHVRV GH ¿VFDOL]DFLyQ TXH HMHFXWD HVWH 2UJDQLVPR GH &RQWURO
en ejercicio de ella’ (inciso 2º) y que ‘son públicos los actos administrativos
procedimientos, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten 29 Este pronunciamiento de Contraloría señala en su resumen:
transparencia, de manera que permita y promueva el conocimiento de los “No procede solicitud de copias de informes elaborados por funcionarios de esta Contraloría
$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRH[SUHVDTXHµODIXQFLyQS~EOLFDVHHMHUFHUiFRQ y de los antecedentes que habrían sido considerados en emisión de dictamen. Ello, porque son
borradores o elementos de juicio de carácter interno, que no contienen en sí mismos, una decisión
sobre las materias sustantivas que deben ser resueltas a través de pronunciamientos formales
45 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
de esta Contraloría General. De esta forma, no constituyen actos administrativos decisorios ni,
propiamente, documentos que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial, en los
términos previstos en el inc/2 del art/8 de la Constitución Política y en la Ley Nº 18575 art/13”.
sobre el que se articula la publicidad para la CGR).
46 VICENTE ALIAGA MEDINA
¿QDOGHOyUJDQRQLDFWRDGPLQLVWUDWLYRWHUPLQDODOJXQRTXHHVHOFRQFHSWR
no haberse dictado aún el acto, los borradores no constituyen la decisión
que les sirven de sustento o complemento directo o esencial. Y, en caso de
al término de una visita debe emitirse un Preinforme de Observaciones, administrativos propiamente tales ni formando parte de aquellos documentos
conteniendo los principales hallazgos de la auditoría efectuada, que se dictado contengan una decisión por parte del órgano, no constituyendo actos
remite únicamente al jefe de servicio respectivo, en este caso, al Alcalde, cede, porque no podría decirse que los borradores de un acto administrativo
FRQHOREMHWRGHTXHGpUHVSXHVWDIXQGDGDGHQWURGHOSOD]RTXHVHOH¿MH decisión apunta a establecer que la publicidad de esta información no pro-
administrativo en que derivaron los borradores cuyo acceso se solicita. Su
Vencido dicho término, y analizada la respuesta que se evacúe al efecto, actos administrativos, tanto antes como después de ser dictado el acto
este Organismo de Control emite el correspondiente Informe Final, que La CGR deja fuera del ámbito de la publicidad los borradores de los
contiene el resultado de la auditoría practicada.
en su oportunidad, tomen conocimiento del respectivo Informe Final”.
De este modo, el Preinforme de Observaciones constituye un documento solicitado, como tampoco a alguno de sus integrantes, sin perjuicio de que,
LQWHUPHGLRUHODWLYRDXQD¿VFDOL]DFLyQLQFRQFOXVD\SRUORPLVPRQRFR- conocimiento de un Preinforme de Observaciones al Concejo que lo haya
UUHVSRQGHDODRSLQLyQ¿QDOGHOD&RQWUDORUtD*HQHUDOGHOD5HS~EOLFDQLD De este modo, cabe informar que no resulta procedente proporcionar
XQDFWRDGPLQLVWUDWLYRWHUPLQDOORFXDOH[SOLFDVXQDWXUDOH]DFRQ¿GHQFLDO
correspondiendo privativamente al alcalde determinar a qué funcionarios remitido al Concejo Municipal para su conocimiento.
da conocimiento del mismo, fundamentalmente para efectos de preparar la Ley Nº 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades, debe ser
su respuesta. público. Asimismo, en cumplimiento de lo dispuesto por el artículo 55 de
WDGRGHOD¿VFDOL]DFLyQSUDFWLFDGD\SRUORPLVPRUHVXOWDVHUGHFDUiFWHU
Por el contrario, un Informe Final es el documento que contiene el resul- Por el contrario, un Informe Final es el documento que contiene el resul-
WDGRGHOD¿VFDOL]DFLyQSUDFWLFDGD\SRUORPLVPRUHVXOWDVHUGHFDUiFWHU
público. Asimismo, en cumplimiento de lo dispuesto por el artículo 55 de su respuesta.
la Ley Nº 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades, debe ser da conocimiento del mismo, fundamentalmente para efectos de preparar
remitido al Concejo Municipal para su conocimiento. correspondiendo privativamente al alcalde determinar a qué funcionarios
XQDFWRDGPLQLVWUDWLYRWHUPLQDOORFXDOH[SOLFDVXQDWXUDOH]DFRQ¿GHQFLDO
De este modo, cabe informar que no resulta procedente proporcionar UUHVSRQGHDODRSLQLyQ¿QDOGHOD&RQWUDORUtD*HQHUDOGHOD5HS~EOLFDQLD
conocimiento de un Preinforme de Observaciones al Concejo que lo haya LQWHUPHGLRUHODWLYRDXQD¿VFDOL]DFLyQLQFRQFOXVD\SRUORPLVPRQRFR-
solicitado, como tampoco a alguno de sus integrantes, sin perjuicio de que, De este modo, el Preinforme de Observaciones constituye un documento
en su oportunidad, tomen conocimiento del respectivo Informe Final”.
contiene el resultado de la auditoría practicada.
La CGR deja fuera del ámbito de la publicidad los borradores de los este Organismo de Control emite el correspondiente Informe Final, que
actos administrativos, tanto antes como después de ser dictado el acto Vencido dicho término, y analizada la respuesta que se evacúe al efecto,
administrativo en que derivaron los borradores cuyo acceso se solicita. Su
decisión apunta a establecer que la publicidad de esta información no pro- FRQHOREMHWRGHTXHGpUHVSXHVWDIXQGDGDGHQWURGHOSOD]RTXHVHOH¿MH
cede, porque no podría decirse que los borradores de un acto administrativo remite únicamente al jefe de servicio respectivo, en este caso, al Alcalde,
dictado contengan una decisión por parte del órgano, no constituyendo actos conteniendo los principales hallazgos de la auditoría efectuada, que se
administrativos propiamente tales ni formando parte de aquellos documentos al término de una visita debe emitirse un Preinforme de Observaciones,
que les sirven de sustento o complemento directo o esencial. Y, en caso de
no haberse dictado aún el acto, los borradores no constituyen la decisión
¿QDOGHOyUJDQRQLDFWRDGPLQLVWUDWLYRWHUPLQDODOJXQRTXHHVHOFRQFHSWR VICENTE ALIAGA MEDINA 46
la denegación”.
RSROtWLFDHQHVWHFDVRHQPDWHULDGHH[WUDQMHUtDWRGRORFXDOMXVWL¿FDUtD ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 47
WXUQRFRQVWLWXLUtDXQDGHFLVLyQGHODDXWRULGDGTXHH[SUHVDXQDPHGLGD
yecto de ley constituye un antecedente del respectivo proyecto que, a su
sean públicos una vez que sean adoptadas. En este sentido, “el antepro- $QWHSUR\HFWRVGHOH\
resolución, medida o política, sin perjuicio de que los fundamentos de ella
se trataba de antecedentes o deliberaciones previas a la adopción de una Otra decisión que es interesante destacar es la rol Nº C248-10. Este caso
causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1 letra b) de la LT, es decir, comenzó con una solicitud al Ministerio del Interior de un anteproyecto de
indicó al CPLT, que era aplicable a la información que se solicitaba la OH\TXH³UHJXODORVWHPDVGHH[WUDQMHUtD´(OUHTXLUHQWHGHODLQIRUPDFLyQ
Transparencia son, en principio, públicos”. El Ministerio del Interior tuvo conocimiento de él al revisar el documento “Evolución de la gestión
con presupuesto público, por lo que al tenor del artículo 5º de la Ley de gubernamental desde 1990”, el que se encontraba disponible en la página
a información que obra en poder de la reclamada y que ha sido elaborada web del Ministerio y hacía mención del anteproyecto. Esta decisión es rele-
dentes que se solicitan y que dan origen al presente amparo, corresponden vante debido a que es la primera vez que se reconoce como un documento
El CPLT aplicó el análisis en dos pasos. Señaló que “[…] los antece- formal, en poder de la Administración, un anteproyecto de ley.
formal, en poder de la Administración, un anteproyecto de ley. El CPLT aplicó el análisis en dos pasos. Señaló que “[…] los antece-
vante debido a que es la primera vez que se reconoce como un documento dentes que se solicitan y que dan origen al presente amparo, corresponden
web del Ministerio y hacía mención del anteproyecto. Esta decisión es rele- a información que obra en poder de la reclamada y que ha sido elaborada
gubernamental desde 1990”, el que se encontraba disponible en la página con presupuesto público, por lo que al tenor del artículo 5º de la Ley de
tuvo conocimiento de él al revisar el documento “Evolución de la gestión Transparencia son, en principio, públicos”. El Ministerio del Interior
OH\TXH³UHJXODORVWHPDVGHH[WUDQMHUtD´(OUHTXLUHQWHGHODLQIRUPDFLyQ indicó al CPLT, que era aplicable a la información que se solicitaba la
comenzó con una solicitud al Ministerio del Interior de un anteproyecto de causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1 letra b) de la LT, es decir,
Otra decisión que es interesante destacar es la rol Nº C248-10. Este caso se trataba de antecedentes o deliberaciones previas a la adopción de una
resolución, medida o política, sin perjuicio de que los fundamentos de ella
$QWHSUR\HFWRVGHOH\ sean públicos una vez que sean adoptadas. En este sentido, “el antepro-
yecto de ley constituye un antecedente del respectivo proyecto que, a su
WXUQRFRQVWLWXLUtDXQDGHFLVLyQGHODDXWRULGDGTXHH[SUHVDXQDPHGLGD
47 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA RSROtWLFDHQHVWHFDVRHQPDWHULDGHH[WUDQMHUtDWRGRORFXDOMXVWL¿FDUtD
la denegación”.
una etapa preparatoria de los proyectos que serán presentados al Poder
48 VICENTE ALIAGA MEDINA &3/7KDFHSDWHQWHTXHFRQDQWHULRULGDGDVXWUDPLWDFLyQOHJLVODWLYDH[LVWH
proyecto de ley por parte del Ejecutivo al Congreso. Así, la decisión del
ministración, como un elemento preparatorio para la presentación de un
El CPLT indicó que la aplicación de dicha causal, depende de dos re- DODQWHSUR\HFWRGHOH\FRPRXQGRFXPHQWRH[LVWHQWHHQSRGHUGHOD$G-
quisitos: que la información requerida sea un antecedente o deliberación Esta decisión es relevante por la consecuencia que tiene. Ella reconoce
previa a la adopción de una resolución, medida o política; y que la publi-
cidad, conocimiento o divulgación de dicha información afecte el debido solamente una posibilidad cuya probabilidad de concreción sea incierta’”.
cumplimiento de las funciones del órgano (C. 6). Así, tal alegación del en base a aquellos, de manera que esta última se vaya a producir y no sea
órgano, para el Consejo: entre los antecedentes que se quiere reservar y la adopción de una decisión
WDO GH¿QLFLyQ KDFH TXH QR VHD IDFWLEOH DFUHGLWDU µXQD FDXVDOLGDG FODUD
³>«@ QR UHVXOWD VX¿FLHQWH SDUD GDU DSOLFDFLyQ D HVWD FDXVDO QR VROR QRKDEtDGH¿QLGRVXFXUVRGHDFFLyQHQHVWDPDWHULD$Vt³ODDXVHQFLDGH
SRUTXHQRVHKDMXVWL¿FDGRFRQPHULGLDQDFODULGDGTXHHOFLWDGRDQWHSUR- al momento de solicitarse la información, especialmente porque este último
yecto sea un antecedente previo que necesariamente originará y fundará anterior, según el CPLT, no comprometía al que se encontraba en el poder
la referida política, de adoptarse esta, sino porque dicha causal también tada. Por otra parte, al tratarse de un documento elaborado por un Gobierno
VXSRQHTXHH[LVWDFLHUWRJUDGRGHFHUWLGXPEUHUHVSHFWRGHODDGRSFLyQGH debido cumplimiento de sus funciones la difusión de la información solici-
la resolución, medida o política dentro de un plazo prudencial, incluso si la (O0LQLVWHULRQRDFUHGLWyHOGDxRFRQFUHWR\HVSHFt¿FRTXHOHFDXVDUtDDO
GHFLVLyQFRQVLVWLHVHDO¿QDOHQQRKDFHUQDGD1RHQWHQGHUORDVtOOHYDUtDD
TXHORVIXQGDPHQWRVGHODGHFLVLyQIXHVHQLQGH¿QLGDPHQWHUHVHUYDGRVOR del órgano requerido”.
que pugna con el sentido de la Ley de Transparencia y los principios de su tativa, esto es, no puede depender de la mera voluntad o discrecionalidad
artículo 11. En otras palabras, la causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1 letra b) no puede quedar sometida a una condición meramente potes-
Nº 1 letra b) no puede quedar sometida a una condición meramente potes- artículo 11. En otras palabras, la causal de secreto o reserva del artículo 21
tativa, esto es, no puede depender de la mera voluntad o discrecionalidad que pugna con el sentido de la Ley de Transparencia y los principios de su
del órgano requerido”. TXHORVIXQGDPHQWRVGHODGHFLVLyQIXHVHQLQGH¿QLGDPHQWHUHVHUYDGRVOR
GHFLVLyQFRQVLVWLHVHDO¿QDOHQQRKDFHUQDGD1RHQWHQGHUORDVtOOHYDUtDD
(O0LQLVWHULRQRDFUHGLWyHOGDxRFRQFUHWR\HVSHFt¿FRTXHOHFDXVDUtDDO la resolución, medida o política dentro de un plazo prudencial, incluso si la
debido cumplimiento de sus funciones la difusión de la información solici- VXSRQHTXHH[LVWDFLHUWRJUDGRGHFHUWLGXPEUHUHVSHFWRGHODDGRSFLyQGH
tada. Por otra parte, al tratarse de un documento elaborado por un Gobierno la referida política, de adoptarse esta, sino porque dicha causal también
anterior, según el CPLT, no comprometía al que se encontraba en el poder yecto sea un antecedente previo que necesariamente originará y fundará
al momento de solicitarse la información, especialmente porque este último SRUTXHQRVHKDMXVWL¿FDGRFRQPHULGLDQDFODULGDGTXHHOFLWDGRDQWHSUR-
QRKDEtDGH¿QLGRVXFXUVRGHDFFLyQHQHVWDPDWHULD$Vt³ODDXVHQFLDGH ³>«@ QR UHVXOWD VX¿FLHQWH SDUD GDU DSOLFDFLyQ D HVWD FDXVDO QR VROR
WDO GH¿QLFLyQ KDFH TXH QR VHD IDFWLEOH DFUHGLWDU µXQD FDXVDOLGDG FODUD
entre los antecedentes que se quiere reservar y la adopción de una decisión órgano, para el Consejo:
en base a aquellos, de manera que esta última se vaya a producir y no sea cumplimiento de las funciones del órgano (C. 6). Así, tal alegación del
solamente una posibilidad cuya probabilidad de concreción sea incierta’”. cidad, conocimiento o divulgación de dicha información afecte el debido
previa a la adopción de una resolución, medida o política; y que la publi-
Esta decisión es relevante por la consecuencia que tiene. Ella reconoce quisitos: que la información requerida sea un antecedente o deliberación
DODQWHSUR\HFWRGHOH\FRPRXQGRFXPHQWRH[LVWHQWHHQSRGHUGHOD$G- El CPLT indicó que la aplicación de dicha causal, depende de dos re-
ministración, como un elemento preparatorio para la presentación de un
proyecto de ley por parte del Ejecutivo al Congreso. Así, la decisión del
&3/7KDFHSDWHQWHTXHFRQDQWHULRULGDGDVXWUDPLWDFLyQOHJLVODWLYDH[LVWH VICENTE ALIAGA MEDINA 48
anteproyecto de ley.
poder de la Administración, no un documento que contenía una decisión en ciernes, como todo
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 49
relevante para el análisis de esta materia: simplemente se entregó información que obraba en
ticular quien lo entregó a la Administración y no fue elaborado por esta, de allí que no sea tan
2007, p. 229.
PANTOJA BAUZÁ, Rolando (coordinador). 'HUHFKR$GPLQLVWUDWLYR&KLOHQR0p[LFR')3RUU~D
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 59
35 MORAGA KLENNER, Claudio. La Actividad Formal de la Administración del Estado. En:
QRH[LVWHWDOSODQIRUPDOPHQWH\TXHVRORVHUtDXQQRPEUHGHIDQWDVtDTXH
FRENTE
HMHUFLFLRGHOGHUHFKRH[FOX\HQGRH[LJHQFLDVRUHTXLVLWRVTXHSXHGDQREVWUXLUORRLPSHGLUOR´
acceso a la información de los órganos de la Administración del Estado deben facilitar el
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 63
“f) Principio de facilitación, conforme al cual los mecanismos y procedimientos para el
36 Artículo 11 letra f) de la LT:
“6. Que, al respecto, la elaboración de planes o programas de gestión VICENTE ALIAGA MEDINA 64
una norma general para todos los servicios y órganos de la Administración al respecto.
37/RDQWHULRUSRUFXDQWRQRH[LVWHHQQXHVWUDOHJLVODFLyQXQWUDWDPLHQWRPiVGHWDOODGRQL
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 65
37/RDQWHULRUSRUFXDQWRQRH[LVWHHQQXHVWUDOHJLVODFLyQXQWUDWDPLHQWRPiVGHWDOODGRQL
65 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
una norma general para todos los servicios y órganos de la Administración al respecto.
VEGA, Luis. /HFFLRQHVGH'HUHFKR$GPLQLVWUDWLYR$SXQWHVGH&ODVH 2011).
plan imperativo al decidir, lo que queda en entredicho es la legalidad misma del acto (CORDERO
66 VICENTE ALIAGA MEDINA
indicativo, se afectará el estándar de razonabilidad del acto; en caso de no tomar en cuenta el
uno u otro tipo de plan. Si el órgano, al decidir un asunto, no toma en consideración el plan
Esta distinción es relevante debido a las consecuencias que se derivan del incumplimiento de
ganos o partes de órganos que deberán coordinar su actuación38. Además, vinculantes (ejemplos de ellos son los Planes Reguladores y los Planes de Descontaminación).
el Consejo reconoce que estos planes pueden no ser vinculantes, caso en Regional y de Desarrollo comunal). Por otra parte, los planes imperativos son jurídicamente
el que no generan obligaciones para los entes respectivos39. material para decidir, actuar o invertir (ejemplos de este tipo de planes son los de Desarrollo
los privados) sobre las circunstancias actuales y las evoluciones esperadas, además de entregar
perativos. Los primeros buscan informar a los entes de la Administración (y en ciertos casos a
3URJUDPDV 39&RPRORKDUHFRQRFLGRODGRFWULQDORVSODQHVSXHGHQFODVL¿FDUVHHQLQGLFDWLYRVHLP-
Comunal (artículo 7º de la LOCM).
Los “programas” también han sido información solicitada a órganos de HQDGHODQWH/2&0VLQRWDPELpQHVSHFt¿FRHQFXDQWRDODHODERUDFLyQGHO3ODQGH'HVDUUROOR
la Administración sobre los que el CPLT se ha pronunciado en cuanto a es solo general (artículo 10 de la Ley Nº 18.695 Orgánica Constitucional de Municipalidades,
su publicidad. la LOCBGAE). Lo mismo sucede con las Municipalidades, donde el deber de coordinación no
versos organismos que componen a la Administración (artículos 3º inciso 2º y 5º inciso 2º de
deja de ser atingente a nuestro Derecho, dado el deber de coordinación que pesa sobre los di-
38'HEHUHFRUGDUVHTXHODSODQL¿FDFLyQHVDOGHFLUGH-XDQ$OIRQVR6DQWDPDUtD3DVWRUXQD párrafo 2 de la Ley Nº 7/1985, de 2 de abril, Reguladora de las Bases del Régimen Local) no
“fórmula coordinadora”, que se traduce en: Si bien la primera cita está tomada directamente de la legislación española (artículo 59.1
³>@ODGH¿QLFLyQFRQFUHWD\HQUHODFLyQFRQXQPDWHULDVHUYLFLRRFRPSHWHQFLDGHWHUPLQDGRV Derecho Administrativo. 14ta edición Navarra, Thomson Civitas, 2008, v. I, pp. 338-339).
GHORVLQWHUHVHVJHQHUDOHVRFRPXQLWDULRVDWUDYpVGHSODQHVVHFWRULDOHVSDUDOD¿MDFLyQGHORV en ningún sistema”. (GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo y FERNÁNDEZ, Tomás-Ramón. Curso de
objetivos y la determinación de las prioridades de la acción pública en la materia correspon- LPSUHVFLQGLEOHGHODVGLVWLQWDVDFFLRQHVVLQODFXDOQRSXHGHFRQVHJXLUVHHOySWLPRGHH¿FDFLD
diente”. (SANTAMARÍA PASTOR, Juan Alfonso. 3ULQFLSLRVGH'HUHFKR$GPLQLVWUDWLYR 4ta edición, sistemático de acción en función de aquellos, pueden asegurar globalmente la convergencia
Madrid, Centro de Estudios Ramón Areces S.A., 2002, v. I, p. 454). tuación, un pronóstico de su evolución, un cuadro de prioridades y objetivos y un programa
La opinión de Eduardo García de Enterría y Tomás-Ramón Fernández va en la misma “[…] solo los planes, en cuanto actos complejos que incorporan un diagnóstico de la si-
línea, al señalar que: línea, al señalar que:
“[…] solo los planes, en cuanto actos complejos que incorporan un diagnóstico de la si- La opinión de Eduardo García de Enterría y Tomás-Ramón Fernández va en la misma
tuación, un pronóstico de su evolución, un cuadro de prioridades y objetivos y un programa Madrid, Centro de Estudios Ramón Areces S.A., 2002, v. I, p. 454).
sistemático de acción en función de aquellos, pueden asegurar globalmente la convergencia diente”. (SANTAMARÍA PASTOR, Juan Alfonso. 3ULQFLSLRVGH'HUHFKR$GPLQLVWUDWLYR 4ta edición,
LPSUHVFLQGLEOHGHODVGLVWLQWDVDFFLRQHVVLQODFXDOQRSXHGHFRQVHJXLUVHHOySWLPRGHH¿FDFLD objetivos y la determinación de las prioridades de la acción pública en la materia correspon-
en ningún sistema”. (GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo y FERNÁNDEZ, Tomás-Ramón. Curso de GHORVLQWHUHVHVJHQHUDOHVRFRPXQLWDULRVDWUDYpVGHSODQHVVHFWRULDOHVSDUDOD¿MDFLyQGHORV
Derecho Administrativo. 14ta edición Navarra, Thomson Civitas, 2008, v. I, pp. 338-339). ³>@ODGH¿QLFLyQFRQFUHWD\HQUHODFLyQFRQXQPDWHULDVHUYLFLRRFRPSHWHQFLDGHWHUPLQDGRV
Si bien la primera cita está tomada directamente de la legislación española (artículo 59.1 “fórmula coordinadora”, que se traduce en:
párrafo 2 de la Ley Nº 7/1985, de 2 de abril, Reguladora de las Bases del Régimen Local) no 38'HEHUHFRUGDUVHTXHODSODQL¿FDFLyQHVDOGHFLUGH-XDQ$OIRQVR6DQWDPDUtD3DVWRUXQD
deja de ser atingente a nuestro Derecho, dado el deber de coordinación que pesa sobre los di-
versos organismos que componen a la Administración (artículos 3º inciso 2º y 5º inciso 2º de
la LOCBGAE). Lo mismo sucede con las Municipalidades, donde el deber de coordinación no su publicidad.
es solo general (artículo 10 de la Ley Nº 18.695 Orgánica Constitucional de Municipalidades, la Administración sobre los que el CPLT se ha pronunciado en cuanto a
HQDGHODQWH/2&0VLQRWDPELpQHVSHFt¿FRHQFXDQWRDODHODERUDFLyQGHO3ODQGH'HVDUUROOR Los “programas” también han sido información solicitada a órganos de
Comunal (artículo 7º de la LOCM).
39&RPRORKDUHFRQRFLGRODGRFWULQDORVSODQHVSXHGHQFODVL¿FDUVHHQLQGLFDWLYRVHLP-
3URJUDPDV
perativos. Los primeros buscan informar a los entes de la Administración (y en ciertos casos a
los privados) sobre las circunstancias actuales y las evoluciones esperadas, además de entregar
material para decidir, actuar o invertir (ejemplos de este tipo de planes son los de Desarrollo el que no generan obligaciones para los entes respectivos39.
Regional y de Desarrollo comunal). Por otra parte, los planes imperativos son jurídicamente el Consejo reconoce que estos planes pueden no ser vinculantes, caso en
vinculantes (ejemplos de ellos son los Planes Reguladores y los Planes de Descontaminación). ganos o partes de órganos que deberán coordinar su actuación38. Además,
Esta distinción es relevante debido a las consecuencias que se derivan del incumplimiento de
uno u otro tipo de plan. Si el órgano, al decidir un asunto, no toma en consideración el plan
indicativo, se afectará el estándar de razonabilidad del acto; en caso de no tomar en cuenta el VICENTE ALIAGA MEDINA 66
plan imperativo al decidir, lo que queda en entredicho es la legalidad misma del acto (CORDERO
VEGA, Luis. /HFFLRQHVGH'HUHFKR$GPLQLVWUDWLYR$SXQWHVGH&ODVH 2011).
FRENTE
cuanto al concepto de programa: artículo 21 Nº 1 de la LT. Sin embargo, hizo declaraciones interesantes en
artículo 21 Nº 1 de la LT. Sin embargo, hizo declaraciones interesantes en cuanto al concepto de programa:
³ 4XH OR VROLFLWDGR QR HV HO UHVXOWDGR GH XQD ¿VFDOL]DFLyQ VLQR HO
funciones del SII, por lo que se aplica la causal de secreto o reserva del
programa que rige la ejecución de la misma, vale decir, que determina las
la publicidad de tal información afectaría el debido cumplimiento de la
¿VFDOL]DFLyQ ³6tQGLFRV ,´ (O &3/7 GHFLGLy UHFKD]DUOR DGXFLHQGR TXH KLSyWHVLVGH¿VFDOL]DFLyQEDVDGDVHQODUHVSHFWLYDQRUPDOHJDO\HOSURFH-
caso se solicitó al Servicio de Impuesto Internos (SII) el programa de GLPLHQWRDSOLFDEOHDOHIHFWRTXHWLHQHUHODFLyQFRQHODOFDQFHGHOD¿VFDOL-
El primer amparo a revisar en este punto es el rol Nº A96-09. En este zación, los impuestos a controlar, los períodos de revisión, los criterios de
selección de contribuyentes, la nómina de casos, entre otros antecedentes,
FRPR¿Q~OWLPRGHOUHVSHFWLYRSURJUDPD WRGRHOORDSOLFDEOHDOD¿VFDOL]DFLyQGHORV6tQGLFRV>«@
de alguna de las tareas que la ley que lo regula le encomienda, al menos
$GPLQLVWUDFLyQSDUHFLHUDOyJLFRSHQVDUTXHGLFKR¿QHVHOFXPSOLPLHQWR 4XHHO6,,WLHQHFRPR¿QHVGHDFXHUGRDODUWtFXORGHOD/H\2UJiQLFD
DFDERSDUDFXPSOLUXQ¿Q<HQHOFDVRGHXQSURJUDPDGHXQyUJDQRGHOD del SII, aprobada por el D.F.L. Nº 7/1980, del M. de Hacienda, y el artículo
establecer y ordenar una serie de actividades o actuaciones que se llevarán 6º del D.L. Nº 830/1974, que aprueba el Código Tributario, la aplicación
proyecto”42. En general, podríamos decir que lo que hace un programa es \¿VFDOL]DFLyQGHWRGRVORVLPSXHVWRVLQWHUQRVSRUORTXHHOSURJUDPDGH
y “[s]erie ordenada de operaciones necesarias para llevar a cabo un ¿VFDOL]DFLyQVHUHODFLRQDGLUHFWDPHQWHFRQODUHDOL]DFLyQGHHVHFRPHWLGR
hacer en alguna materia u ocasión”40, “[p]royecto ordenado de actividades”41 aplicado a una actividad e impuesto en particular”.
(VSDxRODSXHGHGH¿QLUVHFRPR³>S@UHYLDGHFODUDFLyQGHORTXHVHSLHQVD
Un programa, según el Diccionario de la Lengua de la Real Academia
40 Real Academia Española. Diccionario de la Lengua Española, 22a edición, 2001, “pro-
grama”, acepción Nº 2.
67 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 41 Real Academia Española. Op. cit., “programa”, acepción Nº 7.
42 Real Academia Española. Op. cit., “programa”, acepción Nº 8.
por parte de las autoridades administrativas; en lo razonable e imparcial de sus decisiones; en
XQDJHVWLyQH¿FLHQWH\H¿FD]6HH[SUHVDHQHOUHFWR\FRUUHFWRHMHUFLFLRGHOSRGHUS~EOLFR
68 VICENTE ALIAGA MEDINA
medios idóneos de diagnóstico, decisión y control, para concretar, dentro del orden jurídico,
GHSURJUDPDVQDFLRQDOHVUHJLRQDOHVRORFDOHV´\³(OLQWHUpVJHQHUDOH[LJHHOHPSOHRGH
GHODIXQFLyQS~EOLFDVHUHDOL]DUiQPHGLDQWHXQVLVWHPDTXHSURSHQGDDHVWRV¿QHVDWUDYpV
Como se ve, el C. 4 delimita lo que para el CPLT comprende el programa gional Ministerial”.); 48 inciso 1º (“La capacitación y el perfeccionamiento en el desempeño
GH¿VFDOL]DFLyQ$GHPiVHO&UHD¿UPDODLGHDGHTXHVHUiQORV¿QHVTXH desarrollo regional, estarán subordinados al Intendente a través del respectivo Secretario Re-
VXOH\RUJiQLFDOHLPSRQHDOVHUYLFLRGHTXHVHWUDWHORVTXHGH¿QLUiQORV servicio. No obstante, para los efectos de la ejecución de las políticas, planes y programas de
diversos programas que ellos establezcan. a cargo de un Director Regional, quien dependerá jerárquicamente del Director Nacional del
y 30”.); 33 inciso 2º (“La desconcentración territorial se hará mediante Direcciones Regionales,
programas les corresponderá aplicar, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 22, inciso 3º,
2WURDPSDURHQTXHVHVROLFLWyXQSURJUDPDWDPELpQGH¿VFDOL]DFLyQ del Presidente de la República a través de los respectivos Ministerios, cuyas políticas, planes y
es el rol Nº C764-11, donde se requirió al Servicio Nacional de Geología colectivas, de manera regular y continua. Estarán sometidos a la dependencia o supervigilancia
y Minería (SERNAGEOMIN) acceso a su Programa Anual de Fiscaliza- 1º (“Los servicios públicos son órganos administrativos encargados de satisfacer necesidades
ción Ambiental Minera para la Región de Coquimbo (entre otras cosas).
políticas, planes, programas y acciones de alcance nacional, regional y comunal”.); 28 inciso
DWULEXFLRQHVTXHOHFRQ¿HUHOD&RQVWLWXFLyQ\ODOH\\GHODDSUREDFLyQHMHFXFLyQ\FRQWUROGH
El resultado de este amparo fue distinto al recién revisado. Aquí el CPLT forma continua y permanente y fomentando el desarrollo del país a través del ejercicio de las
accedió a entregar la información. Y también hizo referencia a lo que un VRQDKXPDQDVX¿QDOLGDGHVSURPRYHUHOELHQFRP~QDWHQGLHQGRODVQHFHVLGDGHVS~EOLFDVHQ
SURJUDPDGH¿VFDOL]DFLyQFRQFHSWXDOPHQWHFRPSUHQGH GH¿QLUORVRUHJXODUORVLQFLVR³/D$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRHVWiDOVHUYLFLRGHODSHU-
43 Diversos artículos de la LOCBGAE hacen referencias a ellos, sin ninguno llegar a
³4XHDOUHVSHFWRHVSUHFLVRVHxDODUTXHORVSURJUDPDVGH¿VFDOL]DFLyQ
GHWHUPLQDQODVKLSyWHVLVGH¿VFDOL]DFLyQEDVDGDVHQODUHVSHFWLYDUHJXOD-
ción legal y reglamentaria y el procedimiento aplicable al efecto, que tiene
mentos considerados en nuestra legislación43QRH[LVWHXQFRQFHSWROHJDOGH
relación con el alcance de la misma”.
Si bien los programas (al igual que los planes y las políticas) son instru-
Si bien los programas (al igual que los planes y las políticas) son instru-
relación con el alcance de la misma”.
mentos considerados en nuestra legislación43QRH[LVWHXQFRQFHSWROHJDOGH
ción legal y reglamentaria y el procedimiento aplicable al efecto, que tiene
GHWHUPLQDQODVKLSyWHVLVGH¿VFDOL]DFLyQEDVDGDVHQODUHVSHFWLYDUHJXOD-
³4XHDOUHVSHFWRHVSUHFLVRVHxDODUTXHORVSURJUDPDVGH¿VFDOL]DFLyQ
43 Diversos artículos de la LOCBGAE hacen referencias a ellos, sin ninguno llegar a
de los funcionarios públicos respecto de los que se solicita sus correos Servicio Electoral (SERVEL) copia de los correos electrónicos enviados
un tema de suyo muy delicado, porque generalmente la defensa por parte
cidad de los correos electrónicos de los funcionarios públicos45. Este es
En más de una ocasión el CPLT se ha pronunciado respecto a la publi- la rectitud de ejecución de las normas, planes, programas y acciones; en la integridad ética y
SURIHVLRQDOGHODDGPLQLVWUDFLyQGHORVUHFXUVRVS~EOLFRVTXHVHJHVWLRQDQHQODH[SHGLFLyQHQ
&RUUHRVHOHFWUyQLFRV el cumplimiento de sus funciones legales, y en el acceso ciudadano a la información adminis-
trativa, en conformidad a la ley”.).
441RVRQODV~QLFDVSHURVRQODVPiVUHOHYDQWHVSRUTXHVHUH¿HUHQDOFRQFHSWRGHSURJUDPD
y posteriormente lo ejecuta. En las decisiones roles Nºs. C937-11 (se requirió a la Facultad de Medicina de la Universidad
legal, a través de su ley orgánica, le ha impuesto al servicio que lo diseña de Chile el programa completo de pregrado de la carrera de Tecnología Médica, mención Oftal-
HVUHOHYDQWHGHELGRDTXHGHEHMXJDUFRQORV¿QHVTXHHORUGHQDPLHQWR mología, lo que se acogió) y C475-11 (donde se pidió al Ministerio de Energía el “Programa
\ GDU HO FDPLQR SDUD XQD GH¿QLFLyQ JHQHUDO GRQGH HO ¿Q GHO SURJUDPD GH'HVDUUROOR1XFOHDUGHO*RELHUQR´HOTXHQRH[LVWtDWDPELpQVHVROLFLWDURQSURJUDPDV
45 El CPLT también ha resuelto casos respecto a los historiales de navegación de las autoridades,
SURJUDPDVHVSHFt¿FRVGH¿VFDOL]DFLyQSXHGHQVHU~WLOHVSDUDLOXPLQDU
por ejemplo, en los amparos roles Nºs. C775-12 (C. 7 a 9) y C776-12 (C. 7 y 8) . Estos casos son
las decisiones del CPLT revisadas en esta materia44, aunque referidas a
relevantes aquí dada la similitud que tienen con los correos electrónicos, por un lado por tratarse
lo que ellos implican ni tampoco una norma que los regule. Sin embargo, de medios informáticos, y por otro por los argumentos que se esgrimieron para decidir el caso.
46 Un aspecto a destacar sobre esta decisión, es que quien solicitó acceso a los correos
electrónicos fue el funcionario público respecto del cual trataban dichas comunicaciones, ya que
69 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
ellas se referían al desempeño de sus funciones. Es de toda lógica entonces que tal información
le sea accesible, ya que se trataba de datos o informaciones que le incumbían personalmente.
la LT, y fue justamente lo que sucedió en el amparo rol Nº C83-10.
ante el propio Consejo. Esto último es una práctica del CPLT, ya que no está contemplado en
70 VICENTE ALIAGA MEDINA
que podrían verse afectados por la divulgación, y ha validado la oposición efectuada por estos
KDRPLWLGRHVWHWUiPLWHHQFDVRGHLQWHUSRQHUVHXQDPSDURHO&3/7KDQRWL¿FDGRDORVWHUFHURV
oponerse a la entrega. En muchas ocasiones, en que el ente al que se le solicitó la información
por un particular, gerente de una imprenta, al organismo, junto con la nó- SUHVHQWHTXHHQFDVRGHH[LVWLUHVWDSRVLELOLGDGHOyUJDQRGHEHQRWL¿FDUDOWHUFHURHOTXHSXHGH
mina del personal del servicio al que se le divulgó el contenido de dichos mación solicitada afecte los derechos de terceros. Él se revisará más adelante, pero baste tener
correos electrónicos. Estas comunicaciones fueron efectuadas en el marco Se debe recordar que la LT posee un procedimiento de consulta en caso de que la infor- 47
de la ejecución de compromisos convenidos entre el órgano y una empresa,
donde el gerente de esta última se queja del desempeño de un funcionario
GHO6(59(/HOPLVPRTXHVROLFLWDODLQIRUPDFLyQHQGLFKRFRQWH[WR(O la letra c) del artículo 11 de la Ley de Transparencia, ‘la información en
órgano respondió al solicitante (el funcionario público respecto del cual el vez que conforme al principio de apertura o transparencia, consagrado en
gerente de la imprenta se queja) indicando que la materia de su solicitud público, razón por la cual esta debe, en principio, considerarse pública, toda
correspondía “a asuntos internos, meramente administrativos, que distan teniendo por origen la misiva de un particular, dirigida a un funcionario
de lo preceptuado por la Ley de Transparencia, y cuyo conocimiento co- “[...] [I]nformación que obra en poder del órgano de la Administración,
UUHVSRQGHH[FOXVLYDPHQWHDOD-HIDWXUDDFDUJRHQUD]yQGHVXVIXQFLRQHV
propias, lo que debe resolverse por los canales internos de la institución”. El Consejo, al resolver el caso, comenzó señalando que lo pedido era:
Además, alegó ante el CPLT que las comunicaciones entre un privado y una
jefatura de un servicio público no se encuentran amparadas por el acceso a la afectaría su derecho consagrado en el artículo 19 Nº 5 de la CPR47.
información al tenor del artículo 10 de la LT, ya que si no, cualquier persona del correo electrónico se opuso a su entrega, señalando que su divulgación
podría solicitar los correos electrónicos de autoridades superiores, sin que invocar causal de secreto o reserva alguna. Por otra parte, el tercero emisor
ellos se hayan traducido en un acto administrativo o sirvan de fundamento a él. Debido a lo anterior, consideró improcedente la solicitud e innecesario
a él. Debido a lo anterior, consideró improcedente la solicitud e innecesario ellos se hayan traducido en un acto administrativo o sirvan de fundamento
invocar causal de secreto o reserva alguna. Por otra parte, el tercero emisor podría solicitar los correos electrónicos de autoridades superiores, sin que
del correo electrónico se opuso a su entrega, señalando que su divulgación información al tenor del artículo 10 de la LT, ya que si no, cualquier persona
afectaría su derecho consagrado en el artículo 19 Nº 5 de la CPR47. jefatura de un servicio público no se encuentran amparadas por el acceso a la
Además, alegó ante el CPLT que las comunicaciones entre un privado y una
El Consejo, al resolver el caso, comenzó señalando que lo pedido era: propias, lo que debe resolverse por los canales internos de la institución”.
UUHVSRQGHH[FOXVLYDPHQWHDOD-HIDWXUDDFDUJRHQUD]yQGHVXVIXQFLRQHV
“[...] [I]nformación que obra en poder del órgano de la Administración, de lo preceptuado por la Ley de Transparencia, y cuyo conocimiento co-
teniendo por origen la misiva de un particular, dirigida a un funcionario correspondía “a asuntos internos, meramente administrativos, que distan
público, razón por la cual esta debe, en principio, considerarse pública, toda gerente de la imprenta se queja) indicando que la materia de su solicitud
vez que conforme al principio de apertura o transparencia, consagrado en órgano respondió al solicitante (el funcionario público respecto del cual el
la letra c) del artículo 11 de la Ley de Transparencia, ‘la información en GHO6(59(/HOPLVPRTXHVROLFLWDODLQIRUPDFLyQHQGLFKRFRQWH[WR(O
donde el gerente de esta última se queja del desempeño de un funcionario
de la ejecución de compromisos convenidos entre el órgano y una empresa,
47 Se debe recordar que la LT posee un procedimiento de consulta en caso de que la infor- correos electrónicos. Estas comunicaciones fueron efectuadas en el marco
mación solicitada afecte los derechos de terceros. Él se revisará más adelante, pero baste tener mina del personal del servicio al que se le divulgó el contenido de dichos
SUHVHQWHTXHHQFDVRGHH[LVWLUHVWDSRVLELOLGDGHOyUJDQRGHEHQRWL¿FDUDOWHUFHURHOTXHSXHGH
oponerse a la entrega. En muchas ocasiones, en que el ente al que se le solicitó la información
por un particular, gerente de una imprenta, al organismo, junto con la nó-
KDRPLWLGRHVWHWUiPLWHHQFDVRGHLQWHUSRQHUVHXQDPSDURHO&3/7KDQRWL¿FDGRDORVWHUFHURV
que podrían verse afectados por la divulgación, y ha validado la oposición efectuada por estos
VICENTE ALIAGA MEDINA 70
ante el propio Consejo. Esto último es una práctica del CPLT, ya que no está contemplado en
la LT, y fue justamente lo que sucedió en el amparo rol Nº C83-10.
FRENTE
decisión rol Nº C83-10, de 22 de junio de 2010, como también en las decisiones recaídas en los
³4XHHQEDVHDORDQWHULRU\VLJXLHQGRORVFULWHULRVH[SUHVDGRVSRUHVWH&RQVHMRHQOD
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 73
avalar esta idea:
por la Corte Suprema en el recurso de queja rol Nº 9563-2012, el que fue desechado), parece
55 Esta decisión fue dejada sin efecto por la Corte de Apelaciones de Santiago, en la sen-
77 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
tencia rol Nº 6704-2011. Además, la Corte Suprema conoció de ella en el recurso de queja rol
Nº 9563-2012, el que fue desechado.
que ha desarrollado el CPLT respecto a los correos electrónicos. Es el am-
78 VICENTE ALIAGA MEDINA 6LQHPEDUJRH[LVWHXQFDVRTXHVHDSDUWDGHODOtQHDGHDUJXPHQWDFLyQ
GHUHVJXDUGDUDOPi[LPRSRVLEOHODLQWLPLGDG\ODYLGDSULYDGD
mental garantizado por el artículo 19 Nº 5 de la Constitución, en función ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 81
ni las formas en que sería admisible la limitación de este derecho funda-
las comunicaciones vía correos electrónicos, pues no determina los casos
PLQDFLyQTXHOHH[LJHOD&RQVWLWXFLyQSDUDUHVWULQJLUHOGHUHFKRTXHSURWHJH las comunicaciones privadas. Adicionalmente, considera que los correos
4XHHQVXPDOD/H\1QRWLHQHODHVSHFL¿FLGDGQLODGHWHU- electrónicos han reemplazado a las comunicaciones personales o telefónicas
HQWUHORVIXQFLRQDULRVS~EOLFRV\QRDORVPHPRUiQGXPVR¿FLRVXRUGLQD-
caciones privadas. rios, los que en algunos casos pueden contener deliberaciones previas a la
este caso, el derecho a la privacidad y a la inviolabilidad de las comuni- adopción de decisiones por parte del órgano, las que de divulgarse podrían
una protección adecuada a la esencia del derecho y a su libre ejercicio, en afectar el debido cumplimiento de sus funciones, siendo ellos reservados por
URGHDGDGHVX¿FLHQWHGHWHUPLQDFLyQ\HVSHFL¿FLGDGFRPRSDUDJDUDQWL]DU aplicación de la causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1 de la LT:
limitación de un derecho fundamental no puede ser tolerada si no está
considerando 29 y, más recientemente, rol Nº 1365 considerando 23, la “7. Que, en consecuencia, los correos electrónicos se encuentran pro-
Constitucional en sus sentencias rol Nº 226 considerando 47, rol Nº 280 tegidos por la garantía contenida en el artículo 19 Nº5 de la Constitución,
9. Que, adicionalmente, como lo ha señalado reiteradamente el Tribunal lo que implica el deber positivo de protección de ese espacio de intimidad
y, asimismo, prohíbe acciones u omisiones que puedan afectar el núcleo
prescribe la ley. esencial de este derecho constitucional o su libre ejercicio, pues estas
sería constitucionalmente admisible únicamente en los casos y formas que contravendrían la seguridad que garantiza el Nº 26 del artículo 19 de la
constituye una invasión de la intimidad personal y, por ende, su publicidad Constitución.
cos emisores y receptores de los correos electrónicos respectivos, lo que
deberá revisar las comunicaciones electrónicas de los funcionarios públi- 4XHHOyUJDQRUHTXHULGRD¿QGHUHFDEDUODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGD
4XHHOyUJDQRUHTXHULGRD¿QGHUHFDEDUODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGD deberá revisar las comunicaciones electrónicas de los funcionarios públi-
cos emisores y receptores de los correos electrónicos respectivos, lo que
Constitución. constituye una invasión de la intimidad personal y, por ende, su publicidad
contravendrían la seguridad que garantiza el Nº 26 del artículo 19 de la sería constitucionalmente admisible únicamente en los casos y formas que
esencial de este derecho constitucional o su libre ejercicio, pues estas prescribe la ley.
y, asimismo, prohíbe acciones u omisiones que puedan afectar el núcleo
lo que implica el deber positivo de protección de ese espacio de intimidad 9. Que, adicionalmente, como lo ha señalado reiteradamente el Tribunal
tegidos por la garantía contenida en el artículo 19 Nº5 de la Constitución, Constitucional en sus sentencias rol Nº 226 considerando 47, rol Nº 280
“7. Que, en consecuencia, los correos electrónicos se encuentran pro- considerando 29 y, más recientemente, rol Nº 1365 considerando 23, la
limitación de un derecho fundamental no puede ser tolerada si no está
aplicación de la causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1 de la LT: URGHDGDGHVX¿FLHQWHGHWHUPLQDFLyQ\HVSHFL¿FLGDGFRPRSDUDJDUDQWL]DU
afectar el debido cumplimiento de sus funciones, siendo ellos reservados por una protección adecuada a la esencia del derecho y a su libre ejercicio, en
adopción de decisiones por parte del órgano, las que de divulgarse podrían este caso, el derecho a la privacidad y a la inviolabilidad de las comuni-
rios, los que en algunos casos pueden contener deliberaciones previas a la caciones privadas.
HQWUHORVIXQFLRQDULRVS~EOLFRV\QRDORVPHPRUiQGXPVR¿FLRVXRUGLQD-
electrónicos han reemplazado a las comunicaciones personales o telefónicas 4XHHQVXPDOD/H\1QRWLHQHODHVSHFL¿FLGDGQLODGHWHU-
las comunicaciones privadas. Adicionalmente, considera que los correos PLQDFLyQTXHOHH[LJHOD&RQVWLWXFLyQSDUDUHVWULQJLUHOGHUHFKRTXHSURWHJH
las comunicaciones vía correos electrónicos, pues no determina los casos
ni las formas en que sería admisible la limitación de este derecho funda-
81 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA mental garantizado por el artículo 19 Nº 5 de la Constitución, en función
GHUHVJXDUGDUDOPi[LPRSRVLEOHODLQWLPLGDG\ODYLGDSULYDGD
Nº 9563-2012, el que fue desechado.
tencia rol Nº 6704-2011. Además, la Corte Suprema conoció de ella en el recurso de queja rol
82 VICENTE ALIAGA MEDINA
Esta decisión fue dejada sin efecto por la Corte de Apelaciones de Santiago, en la sen-
58
11. Que, a mayor abundamiento, este disidente estima que los correos
electrónicos entre funcionarios de la Administración Pública, más que re-
el amparo, frente a lo cual el órgano requerido interpuso un reclamo de
HPSOD]DUORVPHPRUiQGXPV2¿FLRVX2UGLQDULRVKDQYHQLGRDUHHPSOD]DU
cuencia del terremoto de 27 de febrero del año 2010. El Consejo acogió
las conversaciones personales o telefónicas entre dichos funcionarios, las
transferidos por el Ministerio a la Gobernación Provincial, como conse-
que, además de que podrían contener términos coloquiales, muchas veces
6XEVHFUHWDUtDGHO,QWHULRUHVSHFt¿FDPHQWHVREUHORVIRQGRVHQWUHJDGRV\
dicen relación con la discusión de antecedentes y deliberaciones para adoptar
Interior a la Gobernación Provincial de Melipilla y viceversa (incluida la
decisiones por parte de dichos órganos, de tal suerte que el conocimiento
la entrega de los correos institucionales remitidos desde el Ministerio del
de dichos correos electrónicos puede afectar el debido cumplimiento de
al Ministerio del Interior por el alcalde de Melipilla, quien requirió al ente
las funciones del órgano requerido, al alterar los proceso decisorios de los
CPLT. Esta última surgió a partir de una solicitud de información efectuada
PLVPRVORTXHFRQ¿JXUDODFDXVDOGHVHFUHWRRUHVHUYDGHODUWtFXOR1
del reclamo de ilegalidad presentado ante la decisión rol Nº C406-11 58 del
de la Ley de Transparencia”.
UHFXUVRGHLQDSOLFDELOLGDGSRULQFRQVWLWXFLRQDOLGDGSODQWHDGRHQHOFRQWH[WR
A este panorama se debe agregar lo planteado por el TC, a partir de un
Como se ve, si bien la jurisprudencia del CPLT ha sido prácticamente
SHUPDQHQWHHQFXDQWRDGH¿QLUFRPRS~EOLFRVORVFRUUHRVHOHFWUyQLFRVGH
necesarias para limitar esa garantía constitucional.
los funcionarios de los órganos de la Administración, siempre que tales
1GHOD&35VLQTXHOD/$,3SRVHDODGHWHUPLQDFLyQ\HVSHFL¿FLGDG
FRPXQLFDFLRQHVVHGHQHQXQFRQWH[WRGHIXQFLRQHVS~EOLFDVHMHUFLGDVSRU
VX¿FLHQWHVFRPRSDUDHQFRQWUDUVHDPSDUDGDVSRUODFOiXVXODGHODUWtFXOR
el órgano o el funcionario respectivo, dicho criterio no ha sido unánime,
Jorge Jaraquemada, para quien tales comunicaciones revisten características
como lo demuestran las opiniones del voto disidente del Consejero don
como lo demuestran las opiniones del voto disidente del Consejero don
Jorge Jaraquemada, para quien tales comunicaciones revisten características
el órgano o el funcionario respectivo, dicho criterio no ha sido unánime,
VX¿FLHQWHVFRPRSDUDHQFRQWUDUVHDPSDUDGDVSRUODFOiXVXODGHODUWtFXOR
FRPXQLFDFLRQHVVHGHQHQXQFRQWH[WRGHIXQFLRQHVS~EOLFDVHMHUFLGDVSRU
1GHOD&35VLQTXHOD/$,3SRVHDODGHWHUPLQDFLyQ\HVSHFL¿FLGDG
los funcionarios de los órganos de la Administración, siempre que tales
necesarias para limitar esa garantía constitucional.
SHUPDQHQWHHQFXDQWRDGH¿QLUFRPRS~EOLFRVORVFRUUHRVHOHFWUyQLFRVGH
Como se ve, si bien la jurisprudencia del CPLT ha sido prácticamente
A este panorama se debe agregar lo planteado por el TC, a partir de un
UHFXUVRGHLQDSOLFDELOLGDGSRULQFRQVWLWXFLRQDOLGDGSODQWHDGRHQHOFRQWH[WR
de la Ley de Transparencia”.
del reclamo de ilegalidad presentado ante la decisión rol Nº C406-11 58 del
PLVPRVORTXHFRQ¿JXUDODFDXVDOGHVHFUHWRRUHVHUYDGHODUWtFXOR1
CPLT. Esta última surgió a partir de una solicitud de información efectuada
las funciones del órgano requerido, al alterar los proceso decisorios de los
al Ministerio del Interior por el alcalde de Melipilla, quien requirió al ente
de dichos correos electrónicos puede afectar el debido cumplimiento de
la entrega de los correos institucionales remitidos desde el Ministerio del
decisiones por parte de dichos órganos, de tal suerte que el conocimiento
Interior a la Gobernación Provincial de Melipilla y viceversa (incluida la
dicen relación con la discusión de antecedentes y deliberaciones para adoptar
6XEVHFUHWDUtDGHO,QWHULRUHVSHFt¿FDPHQWHVREUHORVIRQGRVHQWUHJDGRV\
que, además de que podrían contener términos coloquiales, muchas veces
transferidos por el Ministerio a la Gobernación Provincial, como conse-
las conversaciones personales o telefónicas entre dichos funcionarios, las
cuencia del terremoto de 27 de febrero del año 2010. El Consejo acogió
HPSOD]DUORVPHPRUiQGXPV2¿FLRVX2UGLQDULRVKDQYHQLGRDUHHPSOD]DU
el amparo, frente a lo cual el órgano requerido interpuso un reclamo de
electrónicos entre funcionarios de la Administración Pública, más que re-
11. Que, a mayor abundamiento, este disidente estima que los correos
58 Esta decisión fue dejada sin efecto por la Corte de Apelaciones de Santiago, en la sen-
VICENTE ALIAGA MEDINA 82
tencia rol Nº 6704-2011. Además, la Corte Suprema conoció de ella en el recurso de queja rol
Nº 9563-2012, el que fue desechado.
FRENTE
85 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA Por lo demás, la Constitución no desprotege a las autoridades respecto
de la garantía del artículo 19 Nº 5;
Revisar en este mismo sentido la STC rol Nº 2246 (C. 22, 51, 58, 59, 62 y 64). 59
En segundo lugar, no tendría sentido que nuestro legislador se hubiera y acotadas (STC 1892/2011).
preocupado de establecer estrictas condiciones para acceder a comunica- yUJDQRS~EOLFRUHJLGRSRUHOSULQFLSLRGHOHJDOLGDGFRQSRWHVWDGHVH[SUHVDV
ciones y documentos privados cuando investiga un delito o una conducta determinados’. También, con que el Consejo para la Transparencia es un
antimonopólica, que contempla incluso la autorización judicial, si cualquier FLRQHVGLVWLQWDV(OORFKRFDFRQTXHOD&RQVWLWXFLyQH[LJHµFDVRV\IRUPDV
ciudadano, sin invocar interés alguno, pudiera acceder a esos mismos an- públicos. Es un procedimiento genérico, susceptible de utilizarse en situa-
tecedentes si estuvieran en manos de un funcionario, por la vía de la Ley administrativos, resoluciones, informes, documentos, que pueden hacerse
Nº 20.285. Si permitiéramos el uso de esta ley para tal efecto, estaríamos procedimiento que diseña esta ley está construido para acceder a actos
perforando un sistema que da garantías a todos en su funcionamiento. Ley Nº 20.285 fuera levantar la inviolabilidad de las comunicaciones. El
En primer lugar, nada apunta a que la intención del legislador con la
En tercer lugar, el legislador, de manera paciente, coherente y consisten-
temente, ha ido diseñando un sistema para levantar la inviolabilidad a que se No compartimos lo anterior, por las siguientes razones.
UH¿HUHHODUWtFXOR1GHOD&RQVWLWXFLyQ/DLQYRFDFLyQGHODUWtFXOR
GHOD&RQVWLWXFLyQQRQRVSDUHFHXQDUJXPHQWRVX¿FLHQWHSDUDUHWURFHGHUHQ abrir o registrar comunicaciones y documentos privados asociados a ellas.
ese diseño, pues la publicidad que establece tiene como límites los derechos uno de los casos y formas determinados por la ley que permiten interceptar,
de las personas, entre los cuales se encuentra el artículo 19 Nº 5; […]”59. por el Consejo para la Transparencia, al sostener que la Ley Nº 20.285 es
HODUWtFXOR1GHOD&RQVWLWXFLyQHVTXHQRFRPSDUWLPRVORD¿UPDGR
El TC en esta decisión entra de lleno en la discusión sobre la publicidad CUADRAGESIMOSEXTO. Que la segunda razón para considerar que se vulnera
o el secreto o reserva de los correos electrónicos de los funcionarios, incli-
VICENTE ALIAGA MEDINA 86
59 Revisar en este mismo sentido la STC rol Nº 2246 (C. 22, 51, 58, 59, 62 y 64).
FRENTE
y 5 inciso 1º de la LT.
soporte papel, siendo por tanto públicos al tenor del artículo 8º de la CPR nándose por la idea de que se vulnera el derecho a la inviolabilidad de las
la LT, ya que son funcionalmente equivalentes a los actos contenidos en comunicaciones privadas de los funcionarios por el hecho de considerarlos
primeros, no cabe duda que son susceptibles de ser solicitados mediante LQIRUPDFLyQS~EOLFD&RPRVHYLVOXPEUDGHODVHQWHQFLDGDGDODGH¿QLFLyQ
que constituirán actos administrativos y otros que no. Respecto de los de “comunicaciones privadas” que establece el TC para efectos de aplicar
FRQHOUHTXLVLWRGHOD¿UPDHOHFWUyQLFD$VtH[LVWLUiQFRUUHRVHOHFWUyQLFRV la garantía del artículo 19 Nº 5 de la CPR, los correos electrónicos de los
emplazar a los actos administrativos indicados, pero siempre que cumplan funcionarios públicos pueden ser objeto de protección por este derecho
Se podría considerar que con esto, se reconoce que los correos pueden re- fundamental. En efecto, el Tribunal indica que las “comunicaciones priva-
TXH HO PDLO FRQWHQJD OD UHVSHFWLYD ¿UPD HOHFWUyQLFD VLPSOH R DYDQ]DGD das” son aquellas en que, quien las emite, desea que solamente a quiénes
narios), no es correcta, ya que para que ello sea efectivo, se hace necesario YDQGLULJLGDVSXHGDQKDFHUVHGHVXVFRQWHQLGRVH[FOX\HQGRDOUHVWRGHODV
DGPLQLVWUDWLYRVHQIRUPDWRSDSHOWDOHVFRPRPHPRUiQGXPVR¿FLRVXRUGL- personas. En este sentido, para que una comunicación sea privada, lo rele-
enviados y recibidos por funcionarios han venido a reemplazar a los actos vante es que sea posible marginar a terceros, siendo esencial que se lleve a
3RURWUDSDUWHSDUDHO7&ODD¿UPDFLyQGHTXHORVFRUUHRVHOHFWUyQLFRV efecto por canales cerrados (sin importar a quién pertenecen estos canales,
en este caso, si pertenecen a los funcionarios o al Estado). Además, indica
que tales mensajes solo sean conocidos por el destinatario y por el remitente. que la protección que establece la CPR no tiene que ver con el contenido
importar el tema que toca, y siempre y cuando hayan tenido la intención de de ellas, es decir, si el mensaje versa sobre temas de la vida privada de
&35HVH[WHQVLEOHDORVFRUUHRVHOHFWUyQLFRVGHORVIXQFLRQDULRVS~EOLFRVVLQ una persona o sobre temas públicos, sino que recae sobre la comunicación
Todo lo anterior lleva a concluir que la garantía del artículo 19 Nº 5 de la misma, sin importar lo que esta trata.
misma, sin importar lo que esta trata. Todo lo anterior lleva a concluir que la garantía del artículo 19 Nº 5 de la
una persona o sobre temas públicos, sino que recae sobre la comunicación &35HVH[WHQVLEOHDORVFRUUHRVHOHFWUyQLFRVGHORVIXQFLRQDULRVS~EOLFRVVLQ
de ellas, es decir, si el mensaje versa sobre temas de la vida privada de importar el tema que toca, y siempre y cuando hayan tenido la intención de
que la protección que establece la CPR no tiene que ver con el contenido que tales mensajes solo sean conocidos por el destinatario y por el remitente.
en este caso, si pertenecen a los funcionarios o al Estado). Además, indica
efecto por canales cerrados (sin importar a quién pertenecen estos canales, 3RURWUDSDUWHSDUDHO7&ODD¿UPDFLyQGHTXHORVFRUUHRVHOHFWUyQLFRV
vante es que sea posible marginar a terceros, siendo esencial que se lleve a enviados y recibidos por funcionarios han venido a reemplazar a los actos
personas. En este sentido, para que una comunicación sea privada, lo rele- DGPLQLVWUDWLYRVHQIRUPDWRSDSHOWDOHVFRPRPHPRUiQGXPVR¿FLRVXRUGL-
YDQGLULJLGDVSXHGDQKDFHUVHGHVXVFRQWHQLGRVH[FOX\HQGRDOUHVWRGHODV narios), no es correcta, ya que para que ello sea efectivo, se hace necesario
das” son aquellas en que, quien las emite, desea que solamente a quiénes TXH HO PDLO FRQWHQJD OD UHVSHFWLYD ¿UPD HOHFWUyQLFD VLPSOH R DYDQ]DGD
fundamental. En efecto, el Tribunal indica que las “comunicaciones priva- Se podría considerar que con esto, se reconoce que los correos pueden re-
funcionarios públicos pueden ser objeto de protección por este derecho emplazar a los actos administrativos indicados, pero siempre que cumplan
la garantía del artículo 19 Nº 5 de la CPR, los correos electrónicos de los FRQHOUHTXLVLWRGHOD¿UPDHOHFWUyQLFD$VtH[LVWLUiQFRUUHRVHOHFWUyQLFRV
de “comunicaciones privadas” que establece el TC para efectos de aplicar que constituirán actos administrativos y otros que no. Respecto de los
LQIRUPDFLyQS~EOLFD&RPRVHYLVOXPEUDGHODVHQWHQFLDGDGDODGH¿QLFLyQ primeros, no cabe duda que son susceptibles de ser solicitados mediante
comunicaciones privadas de los funcionarios por el hecho de considerarlos la LT, ya que son funcionalmente equivalentes a los actos contenidos en
nándose por la idea de que se vulnera el derecho a la inviolabilidad de las soporte papel, siendo por tanto públicos al tenor del artículo 8º de la CPR
y 5 inciso 1º de la LT.
87 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA Además, reconoce como una necesidad el que las autoridades y los
funcionarios cuenten con un ámbito de deliberación, libre del escrutinio
HVSHFt¿FD\QRFRPRODKLSyWHVLV1VHxDODGDPiVDUULED
H[SUHVLyQ³LQIRUPDFLyQTXHREUDHQSRGHU´FRPRXQDFDWHJRUtDGHGRFXPHQWDFLyQDGPLQLVWUDWLYD
88 VICENTE ALIAGA MEDINA
casos de su competencia. En este apartado se revisarán aquellas decisiones en que ha usado la
de publicidad de la información que el CPLT hace en el primer paso del análisis al resolver los
Se debe diferenciar la revisión que aquí se está haciendo, de la aplicación de las hipótesis
60
público, donde se les permita entregar sus apreciaciones y puntos de vista
de una manera franca, honesta y completa. En este sentido, para el TC los
FRUUHRVHOHFWUyQLFRVVRQXQDKHUUDPLHQWD~WLO\H¿FD]SDUDOOHJDUDGHFL- elaborado por dicho organismo o alguna de sus reparticiones (ya sea por
siones más óptimas, ya que permiten el intercambio de grandes volúmenes del Interior “todo informe (en derecho, estudio, consultoría, análisis, etc.)
de información de manera instantánea, permitiendo que las autoridades En la decisión rol Nº C457-10 –caso en el que se solicitó al Ministerio
tengan la mayor cantidad y calidad de antecedentes posibles al momento
de decidir. Sin embargo, su “apertura indiscriminada” puede provocar que maneras y en distintas ocasiones60.
HVWHLQVWUXPHQWRQRVHDWDQH¿FD]SDUDHVWRV¿QHV nueva de documentos administrativos que el Consejo ha usado en diversas
El concepto de “información que obra en poder” ha constituido una clase
Como conclusión, se puede constatar que esta es una discusión que hoy Esta es de por sí una categoría difícil en la jurisprudencia del CPLT.
sigue en pie, teniendo como actores al CPLT, las Cortes de Apelaciones y
el TC. Si bien podría pensarse que este último zanjó el debate, debe tenerse *HQHUDOLGDGHV
en consideración que su decisión recayó en un caso concreto, en el cual si
bien consideró como inconstitucional el artículo 5º inciso 2º de la LT, los SRGHUGHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQ
HIHFWRVGHGLFKDVHQWHQFLDQRVHH[WLHQGHQPiVDOOiGHGLFKRFDVRSRUOR ,QIRUPDFLyQTXHREUDHQ
que no es posible generalizarlos, aun cuando no puede desconocerse que
es un criterio interpretativo fuerte en esta materia, dada las tareas que el
ordenamiento le encomienda al TC.
ordenamiento le encomienda al TC.
es un criterio interpretativo fuerte en esta materia, dada las tareas que el
que no es posible generalizarlos, aun cuando no puede desconocerse que
,QIRUPDFLyQTXHREUDHQ HIHFWRVGHGLFKDVHQWHQFLDQRVHH[WLHQGHQPiVDOOiGHGLFKRFDVRSRUOR
SRGHUGHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQ bien consideró como inconstitucional el artículo 5º inciso 2º de la LT, los
en consideración que su decisión recayó en un caso concreto, en el cual si
*HQHUDOLGDGHV el TC. Si bien podría pensarse que este último zanjó el debate, debe tenerse
sigue en pie, teniendo como actores al CPLT, las Cortes de Apelaciones y
Esta es de por sí una categoría difícil en la jurisprudencia del CPLT. Como conclusión, se puede constatar que esta es una discusión que hoy
El concepto de “información que obra en poder” ha constituido una clase
nueva de documentos administrativos que el Consejo ha usado en diversas HVWHLQVWUXPHQWRQRVHDWDQH¿FD]SDUDHVWRV¿QHV
maneras y en distintas ocasiones60. de decidir. Sin embargo, su “apertura indiscriminada” puede provocar que
tengan la mayor cantidad y calidad de antecedentes posibles al momento
En la decisión rol Nº C457-10 –caso en el que se solicitó al Ministerio de información de manera instantánea, permitiendo que las autoridades
del Interior “todo informe (en derecho, estudio, consultoría, análisis, etc.) siones más óptimas, ya que permiten el intercambio de grandes volúmenes
elaborado por dicho organismo o alguna de sus reparticiones (ya sea por FRUUHRVHOHFWUyQLFRVVRQXQDKHUUDPLHQWD~WLO\H¿FD]SDUDOOHJDUDGHFL-
de una manera franca, honesta y completa. En este sentido, para el TC los
60 Se debe diferenciar la revisión que aquí se está haciendo, de la aplicación de las hipótesis
público, donde se les permita entregar sus apreciaciones y puntos de vista
de publicidad de la información que el CPLT hace en el primer paso del análisis al resolver los
casos de su competencia. En este apartado se revisarán aquellas decisiones en que ha usado la
VICENTE ALIAGA MEDINA 88
H[SUHVLyQ³LQIRUPDFLyQTXHREUDHQSRGHU´FRPRXQDFDWHJRUtDGHGRFXPHQWDFLyQDGPLQLVWUDWLYD
HVSHFt¿FD\QRFRPRODKLSyWHVLV1VHxDODGDPiVDUULED
FRENTE
HOFXPSOLPLHQWRGHORVUHTXLVLWRV\H[LJHQFLDVTXHHVWDEOHFHODOH\(OGHELGRFXPSOLPLHQWRGH
(O¿QGHODVXSHUYLJLODQFLD\¿VFDOL]DFLyQGHODVRUJDQL]DFLRQHVGHSRUWLYDVHVYHUL¿FDU
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 93
(artículo 11).
(1) A dicho organismo le corresponde la supervigilancia de las organizaciones deportivas
lo siguiente: – Acta de constitución de una Federación Deportiva Nacional y las
$VRFLDFLRQHV'HSRUWLYDVD¿OLDGDVDHOOD\VXVYLJHQFLDVDUWtFXORV
ii) En cuanto al Rol del IND en relación a dichas organizaciones deportivas, cabe relevar
Deportiva Nacional.
GHODUWtFXORDOXGLGRFRQVLGHUDHQWUHGLFKDVSHUVRQDVMXUtGLFDVH[SUHVDPHQWHDOD)HGHUDFLyQ 36 inciso 1º y 38 de la Ley Nº 19.712 del Deporte)64.
ante autoridades y ante organizaciones deportivas nacionales e internacionales. El literal f)
a partir de estos, que tengan por objeto procurar su desarrollo, coordinarlos, representarlos
jurídicas de derecho privado, consistentes en clubes deportivos y demás entidades integradas e) Por otro lado, ‘Los bienes inmuebles municipales solo podrán ser enajenados, gravados o
i) De acuerdo al artículo 32 de la Ley del Deporte, las organizaciones deportivas son personas DUUHQGDGRVHQFDVRGHQHFHVLGDGRXWLOLGDGPDQL¿HVWD¶HVWDEOHFLpQGRVHTXHµ(OSURFHGLPLHQWRTXH
que resultan relevantes a la resolución del presente amparo: se seguirá para la enajenación será el remate o la licitación públicos’ (artículo 34 de la LOCM).
b) De acuerdo a lo anterior, cabe destacar las siguientes disposiciones de dicho cuerpo legal f) El alcalde requiere el acuerdo del Concejo Municipal para adquirir, enajenar, gravar,
VHF25*&RQVXOWD2UJDQL]DFLRQHVDVS[ arrendar por un plazo superior a cuatro años o traspasar a cualquier título, el dominio o mera
en la Ley Nº 19.712, Ley del Deporte, de 2001 (ver: http://www.proyectosdeportivos.cl/SPP/ WHQHQFLDGHELHQHVLQPXHEOHVPXQLFLSDOHVDVtFRPRSDUDH[SURSLDUELHQHVLQPXHEOHVSDUDGDU
Federación Deportiva Nacional de Ciclismo Juvenil, fue constituida de acuerdo a lo dispuesto cumplimiento al plan regulador comunal (artículos 65, letras e y f del mismo cuerpo legal).
a) Según aparece registrada en la página web del IND [Instituto Nacional de Deportes], la 19. Que, de esta forma, la adquisición, enajenación, cesión o constitución de comodato
UHTXHULGDHQODHVSHFLHVHJ~QVHSDVDDH[SRQHU respecto de bienes inmuebles municipales debe constar en los contratos de compraventa, cesión
³4XHHQSULPHUWpUPLQRFRQYLHQHWHQHUDODYLVWDHOFRQWH[WRQRUPDWLYRGHODLQIRUPDFLyQ o comodato que ha debido suscribir o celebrar la Municipalidad, así como en los respectivos
acuerdos del concejo municipal que aprueban dichas adquisiciones, enajenaciones, cesiones o
64 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C190-11:
FRPRGDWRV\ORVGHFUHWRVPXQLFLSDOHVTXHDSUXHEHQGLFKRVFRQWUDWRV±FRPRH[SUHVDPHQWHOR
de la entidad edilicia requerida”. reconoce la Municipalidad de Concepción al dar respuesta a la medida para mejor resolver, al
el cual, a juicio de este Consejo, la información en comento no puede sino que obrar en poder señalar que dicha información se encuentra, eventualmente, respaldada por los decretos respec-
actualizados y en poder de la unidad encargada de la asesoría jurídica municipal, motivo por tivos–. Asimismo, dichos inmuebles debieran contar en el inventario que debe confeccionar la
Dirección de Administración y Finanzas de la Municipalidad y sus títulos debieran encontrarse Dirección de Administración y Finanzas de la Municipalidad y sus títulos debieran encontrarse
tivos–. Asimismo, dichos inmuebles debieran contar en el inventario que debe confeccionar la actualizados y en poder de la unidad encargada de la asesoría jurídica municipal, motivo por
señalar que dicha información se encuentra, eventualmente, respaldada por los decretos respec- el cual, a juicio de este Consejo, la información en comento no puede sino que obrar en poder
reconoce la Municipalidad de Concepción al dar respuesta a la medida para mejor resolver, al de la entidad edilicia requerida”.
FRPRGDWRV\ORVGHFUHWRVPXQLFLSDOHVTXHDSUXHEHQGLFKRVFRQWUDWRV±FRPRH[SUHVDPHQWHOR 64
acuerdos del concejo municipal que aprueban dichas adquisiciones, enajenaciones, cesiones o Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C190-11:
o comodato que ha debido suscribir o celebrar la Municipalidad, así como en los respectivos ³4XHHQSULPHUWpUPLQRFRQYLHQHWHQHUDODYLVWDHOFRQWH[WRQRUPDWLYRGHODLQIRUPDFLyQ
respecto de bienes inmuebles municipales debe constar en los contratos de compraventa, cesión UHTXHULGDHQODHVSHFLHVHJ~QVHSDVDDH[SRQHU
19. Que, de esta forma, la adquisición, enajenación, cesión o constitución de comodato a) Según aparece registrada en la página web del IND [Instituto Nacional de Deportes], la
cumplimiento al plan regulador comunal (artículos 65, letras e y f del mismo cuerpo legal). Federación Deportiva Nacional de Ciclismo Juvenil, fue constituida de acuerdo a lo dispuesto
WHQHQFLDGHELHQHVLQPXHEOHVPXQLFLSDOHVDVtFRPRSDUDH[SURSLDUELHQHVLQPXHEOHVSDUDGDU en la Ley Nº 19.712, Ley del Deporte, de 2001 (ver: http://www.proyectosdeportivos.cl/SPP/
arrendar por un plazo superior a cuatro años o traspasar a cualquier título, el dominio o mera VHF25*&RQVXOWD2UJDQL]DFLRQHVDVS[
f) El alcalde requiere el acuerdo del Concejo Municipal para adquirir, enajenar, gravar, b) De acuerdo a lo anterior, cabe destacar las siguientes disposiciones de dicho cuerpo legal
se seguirá para la enajenación será el remate o la licitación públicos’ (artículo 34 de la LOCM). que resultan relevantes a la resolución del presente amparo:
DUUHQGDGRVHQFDVRGHQHFHVLGDGRXWLOLGDGPDQL¿HVWD¶HVWDEOHFLpQGRVHTXHµ(OSURFHGLPLHQWRTXH i) De acuerdo al artículo 32 de la Ley del Deporte, las organizaciones deportivas son personas
e) Por otro lado, ‘Los bienes inmuebles municipales solo podrán ser enajenados, gravados o jurídicas de derecho privado, consistentes en clubes deportivos y demás entidades integradas
a partir de estos, que tengan por objeto procurar su desarrollo, coordinarlos, representarlos
ante autoridades y ante organizaciones deportivas nacionales e internacionales. El literal f)
36 inciso 1º y 38 de la Ley Nº 19.712 del Deporte)64. GHODUWtFXORDOXGLGRFRQVLGHUDHQWUHGLFKDVSHUVRQDVMXUtGLFDVH[SUHVDPHQWHDOD)HGHUDFLyQ
Deportiva Nacional.
$VRFLDFLRQHV'HSRUWLYDVD¿OLDGDVDHOOD\VXVYLJHQFLDVDUWtFXORV
ii) En cuanto al Rol del IND en relación a dichas organizaciones deportivas, cabe relevar
– Acta de constitución de una Federación Deportiva Nacional y las lo siguiente:
(1) A dicho organismo le corresponde la supervigilancia de las organizaciones deportivas
(artículo 11).
93 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
(O¿QGHODVXSHUYLJLODQFLD\¿VFDOL]DFLyQGHODVRUJDQL]DFLRQHVGHSRUWLYDVHVYHUL¿FDU
HOFXPSOLPLHQWRGHORVUHTXLVLWRV\H[LJHQFLDVTXHHVWDEOHFHODOH\(OGHELGRFXPSOLPLHQWRGH
jurídica adquirida por este se realizó mediante el depósito y registro del acta mencionada y
Deportiva Nacional de Ciclismo Juvenil obra en poder del IND, por cuanto, la personalidad
94 VICENTE ALIAGA MEDINA
D (O DFWD GH FRQVWLWXFLyQ \ OD LQIRUPDFLyQ VREUH D¿OLDGRV HQ UHODFLyQ D OD )HGHUDFLyQ
2. Que, de lo precedentemente indicado se concluye lo siguiente:
GHELGDFHUWL¿FDFLyQGHVXGHSyVLWR\UHJLVWURDO'LUHFWRU1DFLRQDOGHO,QVWLWXWR¶
dLFKRVUHTXLVLWRVKDELOLWDDODVRUJDQL]DFLRQHVGHSRUWLYDVSDUDDFFHGHUDORVEHQH¿FLRVHVWDEOH- inscripción deberán, además, remitir copia del acta de constitución y de los estatutos, con la
FLGRVHQODPLVPD$GHPiVHO,1'¿VFDOL]DHOXVR\GHVWLQRGHUHFXUVRVTXHOHVWUDQV¿HUDR marco de otros cuerpos legales indicando que ‘…los funcionarios encargados de practicar la
aporte (artículo 14 de la Ley y 43 y 44 del Reglamento de Organizaciones Deportivas, aprobado (OLQFLVR¿QDOGHODUWtFXORDERUGDHOFDVRGHODVRUJDQL]DFLRQHVFRQVWLWXLGDVHQHO
por Decreto Nº 59, de 2002, del Ministerio Secretaría General de Gobierno). caducidad de la personalidad jurídica por el solo ministerio de la ley, entre otras consecuencias.
(3) El IND tiene como función, entre otras, promover la constitución y desarrollo de clu- ción para efectos de su subsanación dentro del plazo legal, la que de no practicarse acarrea la
bes y demás organizaciones deportivas, junto con mantener un Registro Nacional de dichas H[LJLGRVSRUOD/H\\HO5HJODPHQWRORTXHVHUiQRWL¿FDGRSRUFDUWDFHUWL¿FDGDDODRUJDQL]D-
organizaciones (artículo 12, letra e). la constitución de la organización deportiva si no hubiere dado cumplimiento [a los requisitos]
(4) En cuanto al registro mencionado, el artículo 36 inciso 1º de la ley en comento dispone (7) El Director Regional podrá objetar, dentro del plazo de 30 días contados desde el depósito,
que ‘[e]l Instituto llevará un registro público donde se inscribirán las organizaciones deporti- (artículo 34 y 38 de la Ley).
YDV(QHVWHUHJLVWURGHEHUiQFRQVWDUODFRQVWLWXFLyQPRGL¿FDFLRQHVHVWDWXWDULDV\GLVROXFLyQ ley, ante la respectiva Dirección Regional del IND, y registro practicado por Director Regional
de las mismas’. La misma disposición contempla el artículo 7º, inciso 1º del Reglamento de depósito del acta de constitución y estatutos de la misma dentro del plazo establecido en la
Organizaciones Deportivas. (6) Las organizaciones deportivas gozarán de personalidad jurídica por el solo hecho del
(5) La constitución y otorgamiento de personalidad jurídica de las organizaciones deportivas estatutos, lo que se hará constar debidamente’.
está regulada en los artículo 34 y siguientes de la Ley del Deporte. Su artículo 37 dispone que de designar uno o más de sus directores como representantes ante ellas, de conformidad a sus
‘[l]a constitución de las organizaciones deportivas que se efectúe en conformidad a las normas GHSRUWLYRTXHQRSHUVLJDQ¿QHVGHOXFUR\TXHKD\DQDGRSWDGRHODFXHUGRGHFRQVWLWXLUODV\
de la presente ley, será acordada por los interesados que cumplan con los requisitos establecidos que ‘…solo podrán ser constituidas por personas jurídicas de derecho privado cuyo objeto sea
en este cuerpo legal y su reglamento, en asamblea que se celebrará, indistintamente, en presen- ción de organizaciones que no sean clubes deportivos, como ocurre en la especie, en orden a
FLDGHXQ1RWDULR3~EOLFRGHXQ2¿FLDOGH5HJLVWUR&LYLORGHOIXQFLRQDULRGHODUHVSHFWLYD 5HJODPHQWRGH2UJDQL]DFLRQHV'HSRUWLYDVHVWDEOHFHXQDQRUPDHVSHFt¿FDVREUHODFRQVWLWX-
Dirección Regional que su Director designe. / En dicha asamblea se aprobarán los estatutos de GHORVGRFXPHQWRVHQTXHFRQVWHVXUHSUHVHQWDFLyQ¶3RUVXSDUWHHODUWtFXORLQFLVR¿QDOGHO
la organización y se elegirá un directorio provisional. De igual modo se levantará acta de los acuerdos referidos, en la que deberá incluirse la nómina e individualización de los asistentes y
acuerdos referidos, en la que deberá incluirse la nómina e individualización de los asistentes y la organización y se elegirá un directorio provisional. De igual modo se levantará acta de los
GHORVGRFXPHQWRVHQTXHFRQVWHVXUHSUHVHQWDFLyQ¶3RUVXSDUWHHODUWtFXORLQFLVR¿QDOGHO Dirección Regional que su Director designe. / En dicha asamblea se aprobarán los estatutos de
5HJODPHQWRGH2UJDQL]DFLRQHV'HSRUWLYDVHVWDEOHFHXQDQRUPDHVSHFt¿FDVREUHODFRQVWLWX- FLDGHXQ1RWDULR3~EOLFRGHXQ2¿FLDOGH5HJLVWUR&LYLORGHOIXQFLRQDULRGHODUHVSHFWLYD
ción de organizaciones que no sean clubes deportivos, como ocurre en la especie, en orden a en este cuerpo legal y su reglamento, en asamblea que se celebrará, indistintamente, en presen-
que ‘…solo podrán ser constituidas por personas jurídicas de derecho privado cuyo objeto sea de la presente ley, será acordada por los interesados que cumplan con los requisitos establecidos
GHSRUWLYRTXHQRSHUVLJDQ¿QHVGHOXFUR\TXHKD\DQDGRSWDGRHODFXHUGRGHFRQVWLWXLUODV\ ‘[l]a constitución de las organizaciones deportivas que se efectúe en conformidad a las normas
de designar uno o más de sus directores como representantes ante ellas, de conformidad a sus está regulada en los artículo 34 y siguientes de la Ley del Deporte. Su artículo 37 dispone que
estatutos, lo que se hará constar debidamente’. (5) La constitución y otorgamiento de personalidad jurídica de las organizaciones deportivas
(6) Las organizaciones deportivas gozarán de personalidad jurídica por el solo hecho del Organizaciones Deportivas.
depósito del acta de constitución y estatutos de la misma dentro del plazo establecido en la de las mismas’. La misma disposición contempla el artículo 7º, inciso 1º del Reglamento de
ley, ante la respectiva Dirección Regional del IND, y registro practicado por Director Regional YDV(QHVWHUHJLVWURGHEHUiQFRQVWDUODFRQVWLWXFLyQPRGL¿FDFLRQHVHVWDWXWDULDV\GLVROXFLyQ
(artículo 34 y 38 de la Ley). que ‘[e]l Instituto llevará un registro público donde se inscribirán las organizaciones deporti-
(7) El Director Regional podrá objetar, dentro del plazo de 30 días contados desde el depósito, (4) En cuanto al registro mencionado, el artículo 36 inciso 1º de la ley en comento dispone
la constitución de la organización deportiva si no hubiere dado cumplimiento [a los requisitos] organizaciones (artículo 12, letra e).
H[LJLGRVSRUOD/H\\HO5HJODPHQWRORTXHVHUiQRWL¿FDGRSRUFDUWDFHUWL¿FDGDDODRUJDQL]D- bes y demás organizaciones deportivas, junto con mantener un Registro Nacional de dichas
ción para efectos de su subsanación dentro del plazo legal, la que de no practicarse acarrea la (3) El IND tiene como función, entre otras, promover la constitución y desarrollo de clu-
caducidad de la personalidad jurídica por el solo ministerio de la ley, entre otras consecuencias. por Decreto Nº 59, de 2002, del Ministerio Secretaría General de Gobierno).
(OLQFLVR¿QDOGHODUWtFXORDERUGDHOFDVRGHODVRUJDQL]DFLRQHVFRQVWLWXLGDVHQHO aporte (artículo 14 de la Ley y 43 y 44 del Reglamento de Organizaciones Deportivas, aprobado
marco de otros cuerpos legales indicando que ‘…los funcionarios encargados de practicar la FLGRVHQODPLVPD$GHPiVHO,1'¿VFDOL]DHOXVR\GHVWLQRGHUHFXUVRVTXHOHVWUDQV¿HUDR
inscripción deberán, además, remitir copia del acta de constitución y de los estatutos, con la dLFKRVUHTXLVLWRVKDELOLWDDODVRUJDQL]DFLRQHVGHSRUWLYDVSDUDDFFHGHUDORVEHQH¿FLRVHVWDEOH-
GHELGDFHUWL¿FDFLyQGHVXGHSyVLWR\UHJLVWURDO'LUHFWRU1DFLRQDOGHO,QVWLWXWR¶
2. Que, de lo precedentemente indicado se concluye lo siguiente:
D (O DFWD GH FRQVWLWXFLyQ \ OD LQIRUPDFLyQ VREUH D¿OLDGRV HQ UHODFLyQ D OD )HGHUDFLyQ
VICENTE ALIAGA MEDINA 94
Deportiva Nacional de Ciclismo Juvenil obra en poder del IND, por cuanto, la personalidad
jurídica adquirida por este se realizó mediante el depósito y registro del acta mencionada y
FRENTE
el artículo 211-C, el que en su inciso tercero, dispone que ‘[s]i se optare por una investigación
GHO&yGLJRGHO7UDEDMRUHIHULGRDOD,QYHVWLJDFLyQ\6DQFLyQGHO$FRVR6H[XDOVHFRQWHPSOD
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 95
“3. Que al respecto es preciso tener en consideración que dentro del Título IV, del Libro II
66 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C798-11:
Ley de Transparencia ya señalados”. – Situación militar de una persona, especialmente si realizó o no el ser-
vicio militar obligatorio (artículo 21 del D.L. Nº 2.306 sobre Reclutamiento
de un órgano de la Administración del Estado, en los términos de los artículos 5º y 10 de la
La municipalidad deberá otorgar, a quienes lo soliciten, copia autorizada de los estatutos (…)’.
GHEHUiFRQVWDUODFRQVWLWXFLyQODVPRGL¿FDFLRQHVHVWDWXWDULDV\ODGLVROXFLyQGHODVPLVPDV«
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 97
y demás organizaciones comunitarias que se constituyeren en su territorio (…) En este registro
‘las municipalidades llevarán un registro público, en el que se inscribirán las juntas de vecinos
Constitución. […]
SURSLHGDGFRQWUDYLQLHQGRGHHVWDIRUPDODJDUDQWtDTXHD¿UPDHO1GHODUWtFXORGHOD
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 99
a los titulares de esa información privada el núcleo esencial de su derecho a la privacidad y
de privada en pública por un mero cambio en su tenedor y, adicionalmente, haciendo perder
entrega la capacidad jurídica de alterar la real naturaleza de la información, deviniendo esta
por el solo hecho de que esta obre en poder del Estado, pues ello equivaldría a asignarle a esa legales y constitucionales antes citadas, goza de plena autonomía. Sin perjuicio de ello, de los
culares están obligados a entregar a los órganos de la Administración no pierde esa naturaleza antecedentes acompañados a este procedimiento, se observa que la Inspección del Trabajo de
7. Que, en esa lógica de interpretación, la información de carácter privado que los parti- Maipú tomó conocimiento de la información requerida con ocasión del depósito que efectuó el
ponderando el principio de publicidad con los derechos que la propia Constitución establece. referido Sindicato de sus estatutos y de su acta constitutiva, en cumplimiento de la respectiva
poder de los órganos de la Administración, debe ser interpretada no de forma aislada, sino que obligación legal, constando, en consecuencia, que tales documentos obran en su poder, lo que,
OD&RQVWLWXFLyQHVSHFt¿FDPHQWHODUHIHUHQFLDDODSXEOLFLGDGGHWRGDLQIRUPDFLyQTXHREUHHQ en principio, le otorga el carácter de información pública, en conformidad con el artículo 5º
GHODUWtFXORGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDHQORTXHH[FHGHHOWH[WRH[SUHVRGHODUWtFXORGH de la Ley de Transparencia”.
tación con el artículo 19, en especial sus Nºs. 4, 5, 21 y 24. Con mayor razón, la interpretación
72Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C532-11:
“6. Que, por lo anterior, el artículo 8º de la Constitución debe armonizarse en su interpre-
rol Nº C722-10, señaló: “7. Que, en cuanto a la divulgación de las actas de constitución de los sindicatos y sus listados
como lo ha manifestado en otras decisiones el mismo disidente). Por ejemplo, en el amparo GHVRFLRVRD¿OLDGRVTXHFRQFXUULHURQDVXFRQVWLWXFLyQWUDWiQGRVHGHLQIRUPDFLyQTXHREUD
contratos colectivos, sino que también a otros documentos en poder de la Administración, tal en poder de la Dirección del Trabajo –según lo ordenan los artículos 221 y 222 del Código del
de su divulgación, no procede declarar su publicidad (criterio que no solo se aplica al caso de Trabajo–, en virtud de lo dispuesto en los artículos 5º y 11, letra c), de la Ley de Transparencia,
SRGHUGHOD$GPLQLVWUDFLyQFRQVLGHUDQGRDOUHVSHFWRTXHVLQRH[LVWHXQLQWHUpVS~EOLFRGHWUiV dicha información debe presumirse pública, a menos que concurra en la especie alguna de las
de mayoría del CPLT en cuanto a la publicidad de la información de particulares que está en causales de secreto o reserva consagradas por el artículo 21 de la Ley de Transparencia”.
73 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C59-11:
74 El Consejero don Jorge Jaraquemada ha manifestado no estar de acuerdo con el criterio
ha resuelto la mayoría de este Consejo aplicando el artículo 5º de la Ley de Transparencia”. “2. Que, el presente amparo recae en el listado de los trabajadores que participaron en la
obrar la información en poder de dicho organismo tendría, en principio, carácter público, según constitución del Sindicato de la empresa BM Seguridad Privada e Industrial, pues la Inspección
entidad por el propio sindicato, en cumplimiento del artículo 221 del Código del Trabajo. Al Comunal del Trabajo de Santiago Sur se negó a entregarla al reclamante.
Santiago Sur, en virtud del depósito de los estatutos y el acta constitutiva efectuada ante dicha 3. Que la información en comento obra en poder de la Inspección Comunal del Trabajo de
3. Que la información en comento obra en poder de la Inspección Comunal del Trabajo de Santiago Sur, en virtud del depósito de los estatutos y el acta constitutiva efectuada ante dicha
Comunal del Trabajo de Santiago Sur se negó a entregarla al reclamante. entidad por el propio sindicato, en cumplimiento del artículo 221 del Código del Trabajo. Al
constitución del Sindicato de la empresa BM Seguridad Privada e Industrial, pues la Inspección obrar la información en poder de dicho organismo tendría, en principio, carácter público, según
“2. Que, el presente amparo recae en el listado de los trabajadores que participaron en la ha resuelto la mayoría de este Consejo aplicando el artículo 5º de la Ley de Transparencia”.
74 El Consejero don Jorge Jaraquemada ha manifestado no estar de acuerdo con el criterio
73 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C59-11:
causales de secreto o reserva consagradas por el artículo 21 de la Ley de Transparencia”. de mayoría del CPLT en cuanto a la publicidad de la información de particulares que está en
dicha información debe presumirse pública, a menos que concurra en la especie alguna de las SRGHUGHOD$GPLQLVWUDFLyQFRQVLGHUDQGRDOUHVSHFWRTXHVLQRH[LVWHXQLQWHUpVS~EOLFRGHWUiV
Trabajo–, en virtud de lo dispuesto en los artículos 5º y 11, letra c), de la Ley de Transparencia, de su divulgación, no procede declarar su publicidad (criterio que no solo se aplica al caso de
en poder de la Dirección del Trabajo –según lo ordenan los artículos 221 y 222 del Código del contratos colectivos, sino que también a otros documentos en poder de la Administración, tal
GHVRFLRVRD¿OLDGRVTXHFRQFXUULHURQDVXFRQVWLWXFLyQWUDWiQGRVHGHLQIRUPDFLyQTXHREUD como lo ha manifestado en otras decisiones el mismo disidente). Por ejemplo, en el amparo
“7. Que, en cuanto a la divulgación de las actas de constitución de los sindicatos y sus listados rol Nº C722-10, señaló:
“6. Que, por lo anterior, el artículo 8º de la Constitución debe armonizarse en su interpre-
72 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C532-11:
tación con el artículo 19, en especial sus Nºs. 4, 5, 21 y 24. Con mayor razón, la interpretación
de la Ley de Transparencia”. GHODUWtFXORGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDHQORTXHH[FHGHHOWH[WRH[SUHVRGHODUWtFXORGH
en principio, le otorga el carácter de información pública, en conformidad con el artículo 5º OD&RQVWLWXFLyQHVSHFt¿FDPHQWHODUHIHUHQFLDDODSXEOLFLGDGGHWRGDLQIRUPDFLyQTXHREUHHQ
obligación legal, constando, en consecuencia, que tales documentos obran en su poder, lo que, poder de los órganos de la Administración, debe ser interpretada no de forma aislada, sino que
referido Sindicato de sus estatutos y de su acta constitutiva, en cumplimiento de la respectiva ponderando el principio de publicidad con los derechos que la propia Constitución establece.
Maipú tomó conocimiento de la información requerida con ocasión del depósito que efectuó el 7. Que, en esa lógica de interpretación, la información de carácter privado que los parti-
antecedentes acompañados a este procedimiento, se observa que la Inspección del Trabajo de culares están obligados a entregar a los órganos de la Administración no pierde esa naturaleza
legales y constitucionales antes citadas, goza de plena autonomía. Sin perjuicio de ello, de los por el solo hecho de que esta obre en poder del Estado, pues ello equivaldría a asignarle a esa
entrega la capacidad jurídica de alterar la real naturaleza de la información, deviniendo esta
de privada en pública por un mero cambio en su tenedor y, adicionalmente, haciendo perder
a los titulares de esa información privada el núcleo esencial de su derecho a la privacidad y
99 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
SURSLHGDGFRQWUDYLQLHQGRGHHVWDIRUPDODJDUDQWtDTXHD¿UPDHO1GHODUWtFXORGHOD
Constitución. […]
Asimismo, cabe destacar lo dispuesto en la letra c) del artículo 11 del mismo cuerpo legal, que
la Ley de Transparencia, la información materia del presente amparo sería en principio pública.
100 VICENTE ALIAGA MEDINA
mismas partes concurrentes a dicho acto, por lo que, en aplicación del artículo 5º, inciso 2º, de
que obra en poder del órgano de la Administración del Estado, entregado a esta última por las
4XHHOWH[WRGHOFRQWUDWRFROHFWLYRTXHKDVLGRVROLFLWDGRFRQVLVWHHQGRFXPHQWDFLyQ
– Contrato colectivo de trabajo (artículo 344 del Código del Trabajo)75-76.. días siguientes a su suscripción’.
escrito. Copia de este contrato deberá enviarse a la Inspección del Trabajo dentro de los cinco
– Proyecto de contrato colectivo (artículo 324 del Código del Trabajo)77. y de remuneraciones por un tiempo determinado. El contrato colectivo deberá constar por
71-72-73- colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo
pleadores con una o más organizaciones sindicales o con trabajadores que se unen para trabajar
7UDEDMRTXHH[SUHVDPHQWHVHxDODTXHµ&RQWUDWRFROHFWLYRHVHOFHOHEUDGRSRUXQRRPiVHP-
11. Que la información entregada por particulares a la Administración debe ser resguardada “2. Que, al respecto, cabe tener presente lo prescrito por el artículo 344 del Código del
SRUHVWDQRFDOL¿FDFRPRLQIRUPDFLyQS~EOLFDSRUHVHVRORKHFKR\H[FHSFLRQDOPHQWHVL
Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C722-10: 75
H[LVWHXQLQWHUpVS~EOLFRVX¿FLHQWHSXHGHGLYXOJDUODGHELHQGRDEVWHQHUVHLQFOXVRHQHVRV en la decisión rol C839-10.
casos de entregar ciertos antecedentes. En ese sentido la Corte de Apelaciones de Santiago El mismo voto lo repitió, en el caso de información sobre sindicatos y negociación colectiva,
ha sostenido en su fallo rol Nº 950-2010: ‘10) Que, por lo dicho, no es posible aceptar, de Ley Nº 19.628, sobre protección de datos personales”.
manera lisa y llana, que toda información proveniente de particulares, que está en poder mismo de ese acto o resolución estatal; y, aún en este caso, sin perjuicio de lo dispuesto por la
GHO(VWDGRVHDREOLJDGDPHQWHS~EOLFDDPHQRVTXHVHFRQ¿JXUHDOJXQDGHODVH[FHSFLRQHV un acto o resolución administrativa, es decir, cuando haya servido o constituya el fundamento
H[SUHVDPHQWHFRQVLJQDGDVHQODOH\SXHVDWHQLpQGRVHDXQHQIRTXHOyJLFRGHOSUREOHPDHV Estado conste en un documento que sirva de sustento o complemento directo y esencial de
preciso condicionar el carácter público de tal información a la circunstancia de que ella esté GLVSRQJDH[SUHVDPHQWHVXGLYXOJDFLyQRTXHHVDLQIRUPDFLyQSULYDGDTXHREUDHQSRGHUGHO
en relación clara con el ejercicio de las facultades del órgano administrativo, sea porque así pues debe resguardarse su privacidad, salvo que su titular consienta en revelarla, que la ley
ÀX\HGHODQDWXUDOH]DGHHVWDVRSRUTXHVHKDH[SUHVDGRHQDFWRVDGPLQLVWUDWLYRVGLUHFWRV¶ el ejercicio del derecho de acceso a la información contemplado en la Ley de Transparencia,
El interés público, por tanto, no está dado por el hecho de que la información se encuentre sido proporcionada al Estado por particulares y, por ende, respecto de ella no procede amparar
en poder de la Administración, sino que por la relevancia que pueda tener en alguna decisión en el artículo 8º inciso 2º de la Constitución, cuando se trata de información privada que ha
del órgano correspondiente. 12. Que, en consecuencia, no se aplica, sin más, el principio de publicidad contemplado
12. Que, en consecuencia, no se aplica, sin más, el principio de publicidad contemplado del órgano correspondiente.
en el artículo 8º inciso 2º de la Constitución, cuando se trata de información privada que ha en poder de la Administración, sino que por la relevancia que pueda tener en alguna decisión
sido proporcionada al Estado por particulares y, por ende, respecto de ella no procede amparar El interés público, por tanto, no está dado por el hecho de que la información se encuentre
el ejercicio del derecho de acceso a la información contemplado en la Ley de Transparencia, ÀX\HGHODQDWXUDOH]DGHHVWDVRSRUTXHVHKDH[SUHVDGRHQDFWRVDGPLQLVWUDWLYRVGLUHFWRV¶
pues debe resguardarse su privacidad, salvo que su titular consienta en revelarla, que la ley en relación clara con el ejercicio de las facultades del órgano administrativo, sea porque así
GLVSRQJDH[SUHVDPHQWHVXGLYXOJDFLyQRTXHHVDLQIRUPDFLyQSULYDGDTXHREUDHQSRGHUGHO preciso condicionar el carácter público de tal información a la circunstancia de que ella esté
Estado conste en un documento que sirva de sustento o complemento directo y esencial de H[SUHVDPHQWHFRQVLJQDGDVHQODOH\SXHVDWHQLpQGRVHDXQHQIRTXHOyJLFRGHOSUREOHPDHV
un acto o resolución administrativa, es decir, cuando haya servido o constituya el fundamento GHO(VWDGRVHDREOLJDGDPHQWHS~EOLFDDPHQRVTXHVHFRQ¿JXUHDOJXQDGHODVH[FHSFLRQHV
mismo de ese acto o resolución estatal; y, aún en este caso, sin perjuicio de lo dispuesto por la manera lisa y llana, que toda información proveniente de particulares, que está en poder
Ley Nº 19.628, sobre protección de datos personales”. ha sostenido en su fallo rol Nº 950-2010: ‘10) Que, por lo dicho, no es posible aceptar, de
El mismo voto lo repitió, en el caso de información sobre sindicatos y negociación colectiva, casos de entregar ciertos antecedentes. En ese sentido la Corte de Apelaciones de Santiago
en la decisión rol C839-10. H[LVWHXQLQWHUpVS~EOLFRVX¿FLHQWHSXHGHGLYXOJDUODGHELHQGRDEVWHQHUVHLQFOXVRHQHVRV
75 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C722-10: SRUHVWDQRFDOL¿FDFRPRLQIRUPDFLyQS~EOLFDSRUHVHVRORKHFKR\H[FHSFLRQDOPHQWHVL
“2. Que, al respecto, cabe tener presente lo prescrito por el artículo 344 del Código del 11. Que la información entregada por particulares a la Administración debe ser resguardada
7UDEDMRTXHH[SUHVDPHQWHVHxDODTXHµ&RQWUDWRFROHFWLYRHVHOFHOHEUDGRSRUXQRRPiVHP-
pleadores con una o más organizaciones sindicales o con trabajadores que se unen para trabajar
colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo 71-72-73-
y de remuneraciones por un tiempo determinado. El contrato colectivo deberá constar por – Proyecto de contrato colectivo (artículo 324 del Código del Trabajo)77.
escrito. Copia de este contrato deberá enviarse a la Inspección del Trabajo dentro de los cinco
días siguientes a su suscripción’.
4XHHOWH[WRGHOFRQWUDWRFROHFWLYRTXHKDVLGRVROLFLWDGRFRQVLVWHHQGRFXPHQWDFLyQ
– Contrato colectivo de trabajo (artículo 344 del Código del Trabajo)75-76..
que obra en poder del órgano de la Administración del Estado, entregado a esta última por las
mismas partes concurrentes a dicho acto, por lo que, en aplicación del artículo 5º, inciso 2º, de
VICENTE ALIAGA MEDINA 100
la Ley de Transparencia, la información materia del presente amparo sería en principio pública.
Asimismo, cabe destacar lo dispuesto en la letra c) del artículo 11 del mismo cuerpo legal, que
FRENTE
asistentes a la asamblea.
la cual deben constar las actuaciones indicadas y, entre otros antecedentes, la nómina de los
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 101
dicha norma resulta aplicable en el sentido que de la asamblea se debe levantar un acta, en
procederse en votación secreta, a la aprobación de la reforma de los estatutos. Finalmente,
sentido que la reforma de los estatutos se efectuará en una asamblea que reúna el TXRUXP a que
a) 4XRUXP\DFWXDFLRQHVGHODDVDPEOHDGHUHIRUPD: El artículo 221 resulta aplicable en el ORVHVWDWXWRVPRGL¿FDGRV\ORVSDUWLFLSDQWHVGHGLFKDDVDPEOHD (artículos 76
que motivó el presente amparo: 221, 222, 223 y 233 del Código del Trabajo)78.
77
los estatutos, entre otros, en los siguientes aspectos vinculados con la solicitud de información
constitución de las organizaciones sindicales– resultan aplicables en relación a la reforma de
les, en votación secreta y unipersonal. A su turno, los artículos 221, 222 y 223 –referidos a la
ODPD\RUtDDEVROXWDGHORVD¿OLDGRVTXHVHHQFXHQWUHQDOGtDHQHOSDJRGHVXVFXRWDVVLQGLFD-
dicha norma establece que la aprobación de la reforma de los estatutos deberá acordarse por establece como uno de los principios rectores del derecho de acceso a la información el principio
aplicables, por las normas de los artículos 221, 222 y 223. Por su parte, el inciso tercero de de apertura o transparencia, conforme al cual toda la información en poder de los órganos de
IRUPDGHORVHVWDWXWRVGHEHUiDSUREDUVHHQVHVLyQH[WUDRUGLQDULD\VHUHJLUiHQFXDQWROHVHDQ OD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRVHSUHVXPHS~EOLFDDPHQRVTXHHVWpVXMHWDDODVH[FHSFLRQHVR
“5. Que, el artículo 233 del Código del Trabajo, en su inciso primero, establece que la re- limitaciones establecidas por leyes de TXRUXPFDOL¿FDGR´
76 8QFRQYHQLRFROHFWLYRGHFLVLyQURO1&\VROLFLWXGHVGHD¿OLDFLyQDXQVLQGL-
78 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C866-10:
Trabajo respectiva, dentro de los cinco días siguientes a su presentación’. […]”. cato (decisión rol Nº C108-10) también han sido declaradas como información pública por el
el empleador para acreditar que ha sido recibido por este, deberá entregarse a la Inspección del Consejo, pero no se incluyeron en la enumeración porque para declararlo así el CPLT no citó
TXHXQDµ>F@RSLDGHOSUR\HFWRGHFRQWUDWRFROHFWLYRSUHVHQWDGRSRUORVWUDEDMDGRUHV¿UPDGDSRU norma legal alguna que estableciera la obligación de depositar en la Inspección o Dirección del
4. Que, sobre el particular, cabe recordar que el artículo 324 del Código del Trabajo dispone Trabajo respectiva dichos documentos, sino que solamente razonó en términos de que dicha
y un listado de trabajadores adherentes a la negociación colectiva a la que se daba inicio. información, en el caso concreto, obraba en poder del ente.
6LQGLFDWRDOD(PSUHVDFRQWLHQHXQOLVWDGRGHWUDEDMDGRUHVD¿OLDGRV±RµVRFLRV¶±GHO6LQGLFDWR 77 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C164-11:
Dirección del Trabajo, se observa que el proyecto de contrato colectivo propuesto por dicho “3. Que, sin perjuicio de lo anterior, el órgano administrativo también ha indicado que no
a pesar de lo cual, de la revisión de los antecedentes acompañados a este Consejo por la propia obraría en su poder un listado actualizado de los socios del Sindicato –letra e) de la solicitud–,
obraría en su poder un listado actualizado de los socios del Sindicato –letra e) de la solicitud–, a pesar de lo cual, de la revisión de los antecedentes acompañados a este Consejo por la propia
“3. Que, sin perjuicio de lo anterior, el órgano administrativo también ha indicado que no Dirección del Trabajo, se observa que el proyecto de contrato colectivo propuesto por dicho
77 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C164-11: 6LQGLFDWRDOD(PSUHVDFRQWLHQHXQOLVWDGRGHWUDEDMDGRUHVD¿OLDGRV±RµVRFLRV¶±GHO6LQGLFDWR
información, en el caso concreto, obraba en poder del ente. y un listado de trabajadores adherentes a la negociación colectiva a la que se daba inicio.
Trabajo respectiva dichos documentos, sino que solamente razonó en términos de que dicha 4. Que, sobre el particular, cabe recordar que el artículo 324 del Código del Trabajo dispone
norma legal alguna que estableciera la obligación de depositar en la Inspección o Dirección del TXHXQDµ>F@RSLDGHOSUR\HFWRGHFRQWUDWRFROHFWLYRSUHVHQWDGRSRUORVWUDEDMDGRUHV¿UPDGDSRU
Consejo, pero no se incluyeron en la enumeración porque para declararlo así el CPLT no citó el empleador para acreditar que ha sido recibido por este, deberá entregarse a la Inspección del
cato (decisión rol Nº C108-10) también han sido declaradas como información pública por el Trabajo respectiva, dentro de los cinco días siguientes a su presentación’. […]”.
78 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C866-10:
76 8QFRQYHQLRFROHFWLYRGHFLVLyQURO1&\VROLFLWXGHVGHD¿OLDFLyQDXQVLQGL-
limitaciones establecidas por leyes de TXRUXPFDOL¿FDGR´ “5. Que, el artículo 233 del Código del Trabajo, en su inciso primero, establece que la re-
OD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRVHSUHVXPHS~EOLFDDPHQRVTXHHVWpVXMHWDDODVH[FHSFLRQHVR IRUPDGHORVHVWDWXWRVGHEHUiDSUREDUVHHQVHVLyQH[WUDRUGLQDULD\VHUHJLUiHQFXDQWROHVHDQ
de apertura o transparencia, conforme al cual toda la información en poder de los órganos de aplicables, por las normas de los artículos 221, 222 y 223. Por su parte, el inciso tercero de
establece como uno de los principios rectores del derecho de acceso a la información el principio dicha norma establece que la aprobación de la reforma de los estatutos deberá acordarse por
ODPD\RUtDDEVROXWDGHORVD¿OLDGRVTXHVHHQFXHQWUHQDOGtDHQHOSDJRGHVXVFXRWDVVLQGLFD-
les, en votación secreta y unipersonal. A su turno, los artículos 221, 222 y 223 –referidos a la
constitución de las organizaciones sindicales– resultan aplicables en relación a la reforma de
los estatutos, entre otros, en los siguientes aspectos vinculados con la solicitud de información
221, 222, 223 y 233 del Código del Trabajo)78. 77
que motivó el presente amparo:
ORVHVWDWXWRVPRGL¿FDGRV\ORVSDUWLFLSDQWHVGHGLFKDDVDPEOHD (artículos
76
a) 4XRUXP\DFWXDFLRQHVGHODDVDPEOHDGHUHIRUPD: El artículo 221 resulta aplicable en el
– Acta de votación de reforma de estatutos de un sindicato, junto con sentido que la reforma de los estatutos se efectuará en una asamblea que reúna el TXRUXP a que
VHUH¿HUHQORVDUWtFXORV\ODTXHGHEHUiFHOHEUDUVHDQWHXQPLQLVWURGHIHGHELHQGR
75 74
del solicitante”.
previsionales impagas, pudo acreditar que pagó efectivamente las cotizaciones previsionales
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 105
6DQ)HUQDQGRSRUGHVSLGRLQMXVWL¿FDGR>@IXQGDGRHQODVXSXHVWDH[LVWHQFLD>GH@FRWL]DFLRQHV
reclamación formulada por el Sr. Rogelio Palma ante la Inspección Provincial del Trabajo de
de acuerdo a las normas indicadas en el considerando anterior. De lo anterior se sigue que tal
marco legal establecido removiendo todo obstáculo que pudiere afectar su normal desarrollo’,
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 107
obligación de velar porque el proceso de negociación colectiva se lleve a efecto dentro del
de acceso, obra en poder de la Inspección del Trabajo reclamada, en cumplimiento de su ‘…
Personas Jurídicas Receptoras de Fondos Públicos. Asimismo, la Resolución Nº 759, de 2003, Nº 5.018/219 de 24 de noviembre de 2003 de la Dirección del Trabajo)89.
una contraprestación, está regulada, además, por la Ley Nº 19.862, que crea el Registro de
funciones’. Este tipo de transferencias de fondos públicos, caracterizada por no tener asociada
S~EOLFRRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURTXHFRODERUHQGLUHFWDPHQWHHQHOFXPSOLPLHQWRGHVXV
GH µ>R@WRUJDU VXEYHQFLRQHV \ DSRUWHV SDUD ¿QHV HVSHFt¿FRV D SHUVRQDV MXUtGLFDV GH FDUiFWHU 87 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C633-11:
en el artículo 5º letra g) de la Ley Nº 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades, “1. Que, cabe señalar que la recepción de fondos municipales por parte de la citada ‘Agru-
SDFLyQGH&OXEHVGH)~WERO([WUHPR6XU¶GHULYDGHODDWULEXFLyQGHWRGRPXQLFLSLRFRQVDJUDGD SDFLyQGH&OXEHVGH)~WERO([WUHPR6XU¶GHULYDGHODDWULEXFLyQGHWRGRPXQLFLSLRFRQVDJUDGD
“1. Que, cabe señalar que la recepción de fondos municipales por parte de la citada ‘Agru- en el artículo 5º letra g) de la Ley Nº 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades,
87 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C633-11: GH µ>R@WRUJDU VXEYHQFLRQHV \ DSRUWHV SDUD ¿QHV HVSHFt¿FRV D SHUVRQDV MXUtGLFDV GH FDUiFWHU
S~EOLFRRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURTXHFRODERUHQGLUHFWDPHQWHHQHOFXPSOLPLHQWRGHVXV
funciones’. Este tipo de transferencias de fondos públicos, caracterizada por no tener asociada
una contraprestación, está regulada, además, por la Ley Nº 19.862, que crea el Registro de
Nº 5.018/219 de 24 de noviembre de 2003 de la Dirección del Trabajo)89. Personas Jurídicas Receptoras de Fondos Públicos. Asimismo, la Resolución Nº 759, de 2003,
– Carpeta sobre procedimiento de negociación colectiva (Ordinario 88
GHOD&RQWUDORUtD*HQHUDOGHOD5HS~EOLFDHQVXSXQWR¿MDODVQRUPDVGHSURFHGLPLHQWR
sobre rendiciones de cuentas, estableciendo la obligación de las entidades otorgantes de fondos
Rendición de Cuentas)87-88. GHH[LJLUODUHVSHFWLYDUHQGLFLyQGHFXHQWDVDODVHQWLGDGHVUHFHSWRUDVGHIRQGRV´
88 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C399-11:
loría General de la República, que Fija Normas de Procedimiento sobre
personas jurídicas (punto 5.3 de la Resolución Nº 759 de 2003 de Contra- “5. Que la Contraloría General de la República, en el punto 5.3 de su Resolución Nº 759,
GHTXH¿MDQRUPDVGHSURFHGLPLHQWRVVREUHUHQGLFLRQHVGHFXHQWDVKDHVWDEOHFLGROD
– Rendición de cuentas por fondos entregados por la Municipalidad a
REOLJDFLyQGHODVHQWLGDGHVRWRUJDQWHVGHIRQGRVGHH[LJLUODUHVSHFWLYDUHQGLFLyQGHFXHQWDVD
las entidades receptoras de fondos, de modo que, en principio, en el caso de la especie, las ren-
de documentos muy diversos: diciones de cuentas de los fondos asignados al Centro Cultural aludido en la solicitud de acceso
VLQRTXHWDPELpQFXDQGRHOORVHGHVSUHQGHGHVXWH[WR7DPELpQVHWUDWD obra en poder de la Municipalidad de Macul, de modo que se trata de información pública, de
HVSHFt¿FDPHQWHLQGLFDTXHODLQIRUPDFLyQGHEHREUDUHQSRGHUGHOHQWH acuerdo a la presunción prevista en el artículo 5º de la Ley de Transparencia”.
89 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C359-11:
poseer. Nuevamente, aquí no solo se trata de los casos en que una norma
lla que fuentes de rango inferior consideran que debe la Administración “3. Que, establecido el marco normativo aplicable al caso planteado, es preciso señalar
que la carpeta Nº 44, sobre el procedimiento de negociación colectiva aludido en la solicitud
de acceso, obra en poder de la Inspección del Trabajo reclamada, en cumplimiento de su ‘…
obligación de velar porque el proceso de negociación colectiva se lleve a efecto dentro del
107 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
marco legal establecido removiendo todo obstáculo que pudiere afectar su normal desarrollo’,
de acuerdo a las normas indicadas en el considerando anterior. De lo anterior se sigue que tal
WpFQLFDVGHWDOODGDV\SODQRVGHHVWUXFWXUDVDVRFLDGRVDOSHUPLVRPXQLFLSDOGHHGL¿FDFLyQ1
³4XHD¿QGHGHWHUPLQDUVLODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDHQODHVSHFLH±HVSHFL¿FDFLRQHV
108 VICENTE ALIAGA MEDINA
Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C279-11: 91
descritas para cada siniestro”.
– Información sobre los pagos de siniestros y sobre la provisión de TXHGLFKDLQIRUPDFLyQGHELHVHREUDUHQSRGHUGHOD696FRQODVPHQFLRQHVHVSHFL¿FDGDV\D
teresa al peticionario –sin perjuicio de lo que se dirá más adelante– por lo que ha de concluirse
siniestros de las compañías de seguros (artículos 1º y 2º de la Circular seguros generales deben remitir a la SVS comprenden la información sobre siniestros que in-
Nº 1.127 de 1993 de la Superintendencia de Valores y Seguros)90. A, B, C y D3– permite presumir que los antecedentes sobre siniestros que las compañías de
4XHHOH[DPHQGHODSUHFLWDGD&LUFXODU1±HVSHFLDOPHQWHHOGHVXVDQH[RV
±(VSHFL¿FDFLRQHVWpFQLFDV\SODQRVGHHVWUXFWXUDVDVRFLDGRVDXQSHUPLVR de recuperos recibidos en UF.
PXQLFLSDOGHHGL¿FDFLyQDUWtFXORV\GHO parciales y controvertidos); total de pagos efectuados en UF; total de previsiones en UF; total
GHQXQFLDGRVHQHOPHVQ~PHURGHVLQLHVWURVSHQGLHQWHVD¿QGHPHVSHQGLHQWHVOLTXLGDGRV
D.S. Nº 47 de 1992 del Ministerio de Vivienda y Urbanismo, que establece Siniestros con los siguientes datos: mes al que corresponde la información; número de siniestros
la Ordenanza General de Urbanismo y Construcciones)91. sin rótulos internos, o bien, en diskette DOS, tamaño 3.5, adjuntando una carta del Gerente de
Artículo 2º.- La información deberá ser enviada en cinta magnética grabada a 1600 bpi,
Seguro Obligatorio de Accidentes Personales’.
/DLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDFRUUHVSRQGHDWRGRVORVUDPRV'\VHH[FOX\HH[FOXVLYDPHQWHHO
información está cubierta por la presunción de publicidad planteada en el artículo 5º de la Ley
GtDGHOUHIHULGRPHVVHJ~QODVLQVWUXFFLRQHVFRQWHQLGDVHQORVDQH[RVGHODPLVPD&LUFXODU
de Transparencia en orden a estimar pública ‘…toda otra información que obre en poder de los
realizados durante el mes inmediatamente anterior y sobre la provisión de siniestros al último
órganos de la Administración, cualquiera sea su formato, soporte, fecha de creación, origen,
tardar el día 15 de cada mes o al día hábil siguiente, acerca de todos los pagos de siniestros
FODVL¿FDFLyQRSURFHVDPLHQWRDPHQRVTXHHVWpVXMHWDDODVH[FHSFLRQHVVHxDODGDV¶>«@´
Artículo 1º.- ‘Las compañías aseguradoras deberán informar a la Superintendencia, a más
Lo citado es el Ordinario Nº 5.018/219 de 24 de noviembre de 2003, de la Dirección del
tipo (seguros generales). Al efecto, las normas pertinentes de la Circular establecen:
Trabajo, citado a pie de página por el CPLT en esta decisión.
GHQXQFLDGRVGHEHQUHPLWLUDGLFKRyUJDQR¿VFDOL]DGRUODVFRPSDxtDVDVHJXUDGRUDVGHOSULPHU
90 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C570-11:
mediante la cual impartió instrucciones con respecto a la información que en materia de siniestros
³4XHQRREVWDQWHORDQWHULRUD¿QGHSHUIHFFLRQDUODHVWDGtVWLFDVREUHVLQLHVWURVOD696 [Superintendencia de Valores y Seguros] pronunció con fecha 11.06.1993 la Circular Nº 1.127,
[Superintendencia de Valores y Seguros] pronunció con fecha 11.06.1993 la Circular Nº 1.127, ³4XHQRREVWDQWHORDQWHULRUD¿QGHSHUIHFFLRQDUODHVWDGtVWLFDVREUHVLQLHVWURVOD696
mediante la cual impartió instrucciones con respecto a la información que en materia de siniestros Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C570-11: 90
GHQXQFLDGRVGHEHQUHPLWLUDGLFKRyUJDQR¿VFDOL]DGRUODVFRPSDxtDVDVHJXUDGRUDVGHOSULPHU
Trabajo, citado a pie de página por el CPLT en esta decisión.
tipo (seguros generales). Al efecto, las normas pertinentes de la Circular establecen:
Lo citado es el Ordinario Nº 5.018/219 de 24 de noviembre de 2003, de la Dirección del
Artículo 1º.- ‘Las compañías aseguradoras deberán informar a la Superintendencia, a más
FODVL¿FDFLyQRSURFHVDPLHQWRDPHQRVTXHHVWpVXMHWDDODVH[FHSFLRQHVVHxDODGDV¶>«@´
tardar el día 15 de cada mes o al día hábil siguiente, acerca de todos los pagos de siniestros
órganos de la Administración, cualquiera sea su formato, soporte, fecha de creación, origen,
realizados durante el mes inmediatamente anterior y sobre la provisión de siniestros al último
de Transparencia en orden a estimar pública ‘…toda otra información que obre en poder de los
GtDGHOUHIHULGRPHVVHJ~QODVLQVWUXFFLRQHVFRQWHQLGDVHQORVDQH[RVGHODPLVPD&LUFXODU
información está cubierta por la presunción de publicidad planteada en el artículo 5º de la Ley
/DLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDFRUUHVSRQGHDWRGRVORVUDPRV'\VHH[FOX\HH[FOXVLYDPHQWHHO
Seguro Obligatorio de Accidentes Personales’.
Artículo 2º.- La información deberá ser enviada en cinta magnética grabada a 1600 bpi,
sin rótulos internos, o bien, en diskette DOS, tamaño 3.5, adjuntando una carta del Gerente de la Ordenanza General de Urbanismo y Construcciones)91.
Siniestros con los siguientes datos: mes al que corresponde la información; número de siniestros
GHQXQFLDGRVHQHOPHVQ~PHURGHVLQLHVWURVSHQGLHQWHVD¿QGHPHVSHQGLHQWHVOLTXLGDGRV
D.S. Nº 47 de 1992 del Ministerio de Vivienda y Urbanismo, que establece
parciales y controvertidos); total de pagos efectuados en UF; total de previsiones en UF; total PXQLFLSDOGHHGL¿FDFLyQDUWtFXORV\GHO
de recuperos recibidos en UF. ±(VSHFL¿FDFLRQHVWpFQLFDV\SODQRVGHHVWUXFWXUDVDVRFLDGRVDXQSHUPLVR
4XHHOH[DPHQGHODSUHFLWDGD&LUFXODU1±HVSHFLDOPHQWHHOGHVXVDQH[RV
A, B, C y D3– permite presumir que los antecedentes sobre siniestros que las compañías de Nº 1.127 de 1993 de la Superintendencia de Valores y Seguros)90.
seguros generales deben remitir a la SVS comprenden la información sobre siniestros que in-
teresa al peticionario –sin perjuicio de lo que se dirá más adelante– por lo que ha de concluirse
siniestros de las compañías de seguros (artículos 1º y 2º de la Circular
TXHGLFKDLQIRUPDFLyQGHELHVHREUDUHQSRGHUGHOD696FRQODVPHQFLRQHVHVSHFL¿FDGDV\D – Información sobre los pagos de siniestros y sobre la provisión de
descritas para cada siniestro”.
91 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C279-11:
VICENTE ALIAGA MEDINA 108
³4XHD¿QGHGHWHUPLQDUVLODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDHQODHVSHFLH±HVSHFL¿FDFLRQHV
WpFQLFDVGHWDOODGDV\SODQRVGHHVWUXFWXUDVDVRFLDGRVDOSHUPLVRPXQLFLSDOGHHGL¿FDFLyQ1
FRENTE
LL(OEDODQFHRHVWDGRGHVLWXDFLyQ¿QDQFLHUD(QRWUDVSDODEUDVHOUHFODPDQWHKDVROLFLWDGR
las distintas cuentas a través de los asientos correspondientes, incluidos los saldos respectivos;
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 109
del 2010: i. El registro contable de las operaciones o movimientos económicos efectuados en
contable de la CORMUSAF, correspondiente al ejercicio presupuestario 2009 y primer semestre
Obras Públicas)94.
trato, además de las anotaciones relativas al desarrollo de un contrato de obras, tales como
FRPXQLFDFLyQTXHHOLQVSHFWRU¿VFDOGLULMDDOFRQWUDWLVWDHQUHODFLyQDOFXPSOLPLHQWRGHOFRQ-
VXFRPHWLGRHOTXHGHDFXHUGRDODUWtFXOR1VHGH¿QHFRPRµ/LEURTXHFRQWLHQHWRGD
5. Que el Inspector Fiscal deberá contar con un libro de obras para el cumplimento de – Información sobre los programas de formación de médicos especialistas
del Reglamento en comento. (artículo 10 del D.S. Nº 788 de 2000 del Ministerio de Salud, aprueba el Re-
de un contrato de construcción’. Sus funciones y atribuciones están reguladas en el Título V
HOGHUHFKR\ODREOLJDFLyQGH¿VFDOL]DUODFRUUHFWDHMHFXFLyQGHODVREUDV\HO¿HOFXPSOLPLHQWR
el Inspector Fiscal es ‘El funcionario profesional que, nombrado en forma competente, asume
Ministerio de Obras Públicas, que aprueba el Reglamento para Contratos de Obras Públicas, Regional Ministerial y fondos que se encontrarán disponibles por las obras en actual ejecución
4) Que, de acuerdo al artículo 4º, Nº 9) del Decreto Nº 75, de 1 de diciembre de 2004, del que se le hayan asignado”.
Públicas, Ministro de Obras Públicas y Ministro de Hacienda. 94 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C273-10:
\5HVROXFLyQ([HQWD1GHGHGLFLHPEUHGHGHOD'LUHFWRUD*HQHUDOGH2EUDV
“3. Que despejado lo anterior, cabe señalar que lo requerido en la especie se trata de infor-
del Coordinador de Concesiones de Obras Públicas a la Directora General de Obras Públicas,
mación –presupuestos, análisis de precios, comunicaciones, aprobaciones, rechazos y toda otra
HORUJDQLVPRUHFODPDGRVHJ~QFRQVWDHQ2¿FLR2UG1GHGHGLFLHPEUHGH
documentación intercambiada entre el Inspector Fiscal de la Ruta 60 CH y la concesionaria
de la Ruta 60 CH, tendientes a la construcción y ejecución de la alternativa T2-A, elegida por
individualizada– sobre proyectos relacionados con diferentes tramos de un Sector determinado
individualizada– sobre proyectos relacionados con diferentes tramos de un Sector determinado
de la Ruta 60 CH, tendientes a la construcción y ejecución de la alternativa T2-A, elegida por
documentación intercambiada entre el Inspector Fiscal de la Ruta 60 CH y la concesionaria
HORUJDQLVPRUHFODPDGRVHJ~QFRQVWDHQ2¿FLR2UG1GHGHGLFLHPEUHGH
mación –presupuestos, análisis de precios, comunicaciones, aprobaciones, rechazos y toda otra
del Coordinador de Concesiones de Obras Públicas a la Directora General de Obras Públicas,
“3. Que despejado lo anterior, cabe señalar que lo requerido en la especie se trata de infor-
\5HVROXFLyQ([HQWD1GHGHGLFLHPEUHGHGHOD'LUHFWRUD*HQHUDOGH2EUDV
94 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C273-10:
Públicas, Ministro de Obras Públicas y Ministro de Hacienda.
que se le hayan asignado”. 4) Que, de acuerdo al artículo 4º, Nº 9) del Decreto Nº 75, de 1 de diciembre de 2004, del
Regional Ministerial y fondos que se encontrarán disponibles por las obras en actual ejecución Ministerio de Obras Públicas, que aprueba el Reglamento para Contratos de Obras Públicas,
el Inspector Fiscal es ‘El funcionario profesional que, nombrado en forma competente, asume
HOGHUHFKR\ODREOLJDFLyQGH¿VFDOL]DUODFRUUHFWDHMHFXFLyQGHODVREUDV\HO¿HOFXPSOLPLHQWR
de un contrato de construcción’. Sus funciones y atribuciones están reguladas en el Título V
(artículo 10 del D.S. Nº 788 de 2000 del Ministerio de Salud, aprueba el Re- del Reglamento en comento.
– Información sobre los programas de formación de médicos especialistas 5. Que el Inspector Fiscal deberá contar con un libro de obras para el cumplimento de
VXFRPHWLGRHOTXHGHDFXHUGRDODUWtFXOR1VHGH¿QHFRPRµ/LEURTXHFRQWLHQHWRGD
Obras Públicas)94. FRPXQLFDFLyQTXHHOLQVSHFWRU¿VFDOGLULMDDOFRQWUDWLVWDHQUHODFLyQDOFXPSOLPLHQWRGHOFRQ-
trato, además de las anotaciones relativas al desarrollo de un contrato de obras, tales como
\VXVPRGL¿FDFLRQHVSRVWHULRUHV\DSUXHED5HJODPHQWRSDUD&RQWUDWRVGH
ODUHVROXFLyQGHDGMXGLFDFLyQGHOFRQWUDWRLGHQWL¿FDFLyQGHOLQVSHFWRU¿VFDOGHOSURIHVLRQDO
de 2004, del Ministerio de Obras Públicas, deroga Decreto Nº 15 de 1992 residente, subcontratistas que participaron en la obra con sus correspondientes autorizaciones,
HOLQVSHFWRU¿VFDODUWtFXOR1V\\LQFLVRGHO'61 especialistas que participaron en el contrato de obra, prevencionista de riesgos, etc. Este Libro
y ejecución de una carretera que debe constar en el libro que debe llevar puede sustentarse en soporte de papel o digital, según lo establezcan las Bases Administrativas
– Información referente a proyectos de obra pública para la construcción del contrato’. Asimismo el artículo 110, inciso 5º dispone que ‘Toda comunicación escrita
FXUVDGD HQWUH ODV SDUWHV ±LQVSHFFLyQ ¿VFDO \ FRQWUDWLVWD± VH FRQVLGHUDUi FRPR DQWHFHGHQWHV
DQH[RVDO/LEURGH2EUDV¶
6. Que de las normas citadas precedentemente se concluye que la información requerida
111 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
en la especie obra en poder del Inspector Fiscal de la Ruta 60 CH, por lo cual está cubierta por
la presunción de publicidad del artículo 5º de la Ley de Transparencia”.
en términos genéricos que la información no la poseía tal como se requería”.
argumentó en torno a que la misma no se encontrara en su poder, sino se circunscribió a sostener
112 VICENTE ALIAGA MEDINA
$PD\RUDEXQGDPLHQWRHOyUJDQRUHFODPDGRQRDOHJyODLQH[LVWHQFLDGHGLFKDLQIRUPDFLyQQL
organismo el encargado de dichos programas de formación y de su correspondiente ejecución.
del Ministerio de Salud, a través de la Subsecretaría de Redes Asistenciales, por ser dicho
glamento sobre Ámbito de Aplicación, Dotaciones, y Plantas Profesionales, versa el amparo de la especie, es información que necesariamente debe encontrarse en poder
e ingreso a la etapa de Destinación y Formación de la Carrera Funcionaria relativa a la formación de médicos especialistas, que es precisamente la materia sobre que
de los Profesionales Funcionarios afectos a la Ley Nº 19.664)95. 3. Que, en base a las disposiciones antes señaladas se desprende que toda la información
estos efectos, adoptar todas las medidas y resoluciones que estime necesarias’.
nacional la realización del proceso de selección referido en el artículo anterior, debiendo, para
,QIRUPDFLyQGHSDUWLFXODUHVTXH Subsecretario de Redes Asistenciales, a solicitud de los Servicios de Salud, coordinará a nivel
REUDHQSRGHUGHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQSRUTXHHV miento y especialización’. Por su parte, el artículo 10 del mismo Reglamento establece que ‘El
QHFHVDULDSDUDHOHMHUFLFLRGHVXVIXQFLRQHV aquellas competencias y especialidades que adquieran mediante los programas de perfecciona-
de la salud, y manejo de los problemas de salud prevalentes, como, de igual modo, para aplicar
integral del individuo y la comunidad mediante acciones de fomento, protección y recuperación
En este caso lo relevante es que la información, que proviene de particu- petencias, para desempeñar preferentemente funciones asistenciales que impliquen atención
lares, fue entregada por estos a la Administración para que ella cumpliera las por profesionales que se encuentren en período de perfeccionamiento y desarrollo de sus com-
tareas que el ordenamiento le encomienda y pueda ejercer sus potestades. su artículo 8º, en lo pertinente que ‘La Etapa de Destinación y Formación estará conformada
Ejemplos de este tipo de documentos son: DIHFWRVDOD/H\1SXEOLFDGRHQHO'LDULR2¿FLDOHOGHIHEUHURGHVHxDODHQ
etapa de destinación y formación de la carrera funcionaria de los profesionales funcionarios
el Reglamento sobre ámbito de aplicación, dotaciones y plantas profesionales, e ingreso a la
95 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C138-11:
el Decreto Supremo Nº 788, de 27 de octubre de 2000, del Ministerio de Salud, que aprobó
objetivos, técnicos e imparciales’. En cumplimiento de lo previsto en dicha disposición se dictó
“2. Que, por su parte, el artículo 13 de dicha ley [Nº 19.664, que establece Normas Espe-
través de comisiones de estudio o de becas, el que deberá considerar al efecto procedimientos,
ciales para Profesionales Funcionarios que indica de los Servicios de Salud], establece que ‘Un
de perfeccionamiento y de especialización y la permanencia en ellos, sea que se cumplan a
UHJODPHQWR¿MDUiODVFRQGLFLRQHV\PRGDOLGDGHVSRUODVTXHVHUHJLUiHODFFHVRDORVSURJUDPDV
UHJODPHQWR¿MDUiODVFRQGLFLRQHV\PRGDOLGDGHVSRUODVTXHVHUHJLUiHODFFHVRDORVSURJUDPDV
de perfeccionamiento y de especialización y la permanencia en ellos, sea que se cumplan a
ciales para Profesionales Funcionarios que indica de los Servicios de Salud], establece que ‘Un
través de comisiones de estudio o de becas, el que deberá considerar al efecto procedimientos,
“2. Que, por su parte, el artículo 13 de dicha ley [Nº 19.664, que establece Normas Espe-
objetivos, técnicos e imparciales’. En cumplimiento de lo previsto en dicha disposición se dictó
Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C138-11: 95
el Decreto Supremo Nº 788, de 27 de octubre de 2000, del Ministerio de Salud, que aprobó
el Reglamento sobre ámbito de aplicación, dotaciones y plantas profesionales, e ingreso a la
etapa de destinación y formación de la carrera funcionaria de los profesionales funcionarios
DIHFWRVDOD/H\1SXEOLFDGRHQHO'LDULR2¿FLDOHOGHIHEUHURGHVHxDODHQ Ejemplos de este tipo de documentos son:
su artículo 8º, en lo pertinente que ‘La Etapa de Destinación y Formación estará conformada tareas que el ordenamiento le encomienda y pueda ejercer sus potestades.
por profesionales que se encuentren en período de perfeccionamiento y desarrollo de sus com- lares, fue entregada por estos a la Administración para que ella cumpliera las
petencias, para desempeñar preferentemente funciones asistenciales que impliquen atención En este caso lo relevante es que la información, que proviene de particu-
integral del individuo y la comunidad mediante acciones de fomento, protección y recuperación
de la salud, y manejo de los problemas de salud prevalentes, como, de igual modo, para aplicar
aquellas competencias y especialidades que adquieran mediante los programas de perfecciona- QHFHVDULDSDUDHOHMHUFLFLRGHVXVIXQFLRQHV
miento y especialización’. Por su parte, el artículo 10 del mismo Reglamento establece que ‘El REUDHQSRGHUGHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQSRUTXHHV
Subsecretario de Redes Asistenciales, a solicitud de los Servicios de Salud, coordinará a nivel ,QIRUPDFLyQGHSDUWLFXODUHVTXH
nacional la realización del proceso de selección referido en el artículo anterior, debiendo, para
estos efectos, adoptar todas las medidas y resoluciones que estime necesarias’.
3. Que, en base a las disposiciones antes señaladas se desprende que toda la información de los Profesionales Funcionarios afectos a la Ley Nº 19.664)95.
relativa a la formación de médicos especialistas, que es precisamente la materia sobre que e ingreso a la etapa de Destinación y Formación de la Carrera Funcionaria
versa el amparo de la especie, es información que necesariamente debe encontrarse en poder
del Ministerio de Salud, a través de la Subsecretaría de Redes Asistenciales, por ser dicho
glamento sobre Ámbito de Aplicación, Dotaciones, y Plantas Profesionales,
organismo el encargado de dichos programas de formación y de su correspondiente ejecución.
$PD\RUDEXQGDPLHQWRHOyUJDQRUHFODPDGRQRDOHJyODLQH[LVWHQFLDGHGLFKDLQIRUPDFLyQQL
VICENTE ALIAGA MEDINA 112
argumentó en torno a que la misma no se encontrara en su poder, sino se circunscribió a sostener
en términos genéricos que la información no la poseía tal como se requería”.
FRENTE
las resoluciones que designan a quienes ejercerán los cargos concursados, y les sirven de sustento
“4. Que los antecedentes de los concursos públicos de personal constituyen el fundamento de
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 115
102 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C891-11:
GHSDUWLFXODUHVLQWHUHVDGRVTXHWLHQHSRU¿QDOLGDGSURGXFLUXQDFWRDGPLQLVWUDWLYRWHUPLQDO´
sucesión de actos trámite vinculados entre sí, emanados de la Administración y, en su caso,
,QIRUPDFLyQTXHREUDHQSRGHUGHXQyUJDQR
101/D/%3$GH¿QHHOSURFHGLPLHQWRDGPLQLVWUDWLYRHQVXDUWtFXORLQFLVRFRPR³XQD
GHOD$GPLQLVWUDFLyQDGHPiVGHFRQFXUULURWUDFDXVDOGHSXEOLFLGDG
solicitud de registro de un producto farmacéutico ante el ISP”.
GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDUHIXHU]RGHODKLSyWHVLVGHSXEOLFLGDGTXH
UHDOPHQWHVHXVDVLHQGRXQFULWHULRFRP~QDHVWDVGHFLVLRQHV
En este caso, lo solicitado eran los “estudios preclínicos presentados para una determinada
propias, constituye información que se presume pública”.
la Administración del Estado, entre ella la necesaria para el ejercicio de funciones que le son HOTXHODLQIRUPDFLyQREUHHQHOH[SHGLHQWH
del artículo 5º de la Ley de Transparencia, la información que obra en poder de un órgano de
HQWRQFHVTXHGLFKDLQIRUPDFLyQREUDHQVXSRGHUSDUDWDOHV¿QHV$VtFRQIRUPHDOLQFLVR Esta categoría es relevante por el criterio común que encierra. Si se revisa
la lista que sigue, se verá que la mayoría de los documentos que enumera
der en el caso de la especie al registro sanitario del producto Neolanest, pudiendo concluirse,
funciones que se le han asignado al ISP [Instituto de Salud Pública], para los efectos de proce-
son parte de un procedimiento administrativo101, y en este sentido, deberían
REUDUHQHOUHVSHFWLYRH[SHGLHQWHHQTXHHVWHVHVXVWDQFLD6HJ~QOD/%3$
³>W@RGRHOSURFHGLPLHQWRDGPLQLVWUDWLYRGHEHUiFRQVWDUHQXQH[SHGLHQWH
escrito o electrónico, en el que se asentarán los documentos presentados
o complemento directo y esencial, además de obrar en poder del ente102.
SRUORVLQWHUHVDGRVSRUWHUFHURV\SRURWURVyUJDQRVS~EOLFRVFRQH[SUH-
ciones que nombran a los funcionarios respectivos, les sirven de sustento
sión de la fecha y hora de su recepción, respetando su orden de ingreso.
– Antecedentes de concursos públicos son el fundamento de las resolu-
Asimismo, se incorporarán las actuaciones y los documentos y resoluciones
que el órgano administrativo remita a los interesados, a terceros o a otros
de documentos son:
yUJDQRV S~EOLFRV \ ODV QRWL¿FDFLRQHV \ FRPXQLFDFLRQHV D TXH HVWDV GHQ
ocurrencia o egreso” (artículo 18 inciso 3º). Algunos ejemplos de este tipo
OXJDUFRQH[SUHVLyQGHODIHFKD\KRUDGHVXHQYtRHQHVWULFWRRUGHQGH
OXJDUFRQH[SUHVLyQGHODIHFKD\KRUDGHVXHQYtRHQHVWULFWRRUGHQGH
ocurrencia o egreso” (artículo 18 inciso 3º). Algunos ejemplos de este tipo
yUJDQRV S~EOLFRV \ ODV QRWL¿FDFLRQHV \ FRPXQLFDFLRQHV D TXH HVWDV GHQ
de documentos son:
que el órgano administrativo remita a los interesados, a terceros o a otros
Asimismo, se incorporarán las actuaciones y los documentos y resoluciones
– Antecedentes de concursos públicos son el fundamento de las resolu-
sión de la fecha y hora de su recepción, respetando su orden de ingreso.
ciones que nombran a los funcionarios respectivos, les sirven de sustento
SRUORVLQWHUHVDGRVSRUWHUFHURV\SRURWURVyUJDQRVS~EOLFRVFRQH[SUH-
o complemento directo y esencial, además de obrar en poder del ente102.
escrito o electrónico, en el que se asentarán los documentos presentados
³>W@RGRHOSURFHGLPLHQWRDGPLQLVWUDWLYRGHEHUiFRQVWDUHQXQH[SHGLHQWH
REUDUHQHOUHVSHFWLYRH[SHGLHQWHHQTXHHVWHVHVXVWDQFLD6HJ~QOD/%3$
son parte de un procedimiento administrativo101, y en este sentido, deberían
funciones que se le han asignado al ISP [Instituto de Salud Pública], para los efectos de proce-
la lista que sigue, se verá que la mayoría de los documentos que enumera
der en el caso de la especie al registro sanitario del producto Neolanest, pudiendo concluirse,
Esta categoría es relevante por el criterio común que encierra. Si se revisa HQWRQFHVTXHGLFKDLQIRUPDFLyQREUDHQVXSRGHUSDUDWDOHV¿QHV$VtFRQIRUPHDOLQFLVR
del artículo 5º de la Ley de Transparencia, la información que obra en poder de un órgano de
HOTXHODLQIRUPDFLyQREUHHQHOH[SHGLHQWH la Administración del Estado, entre ella la necesaria para el ejercicio de funciones que le son
UHDOPHQWHVHXVDVLHQGRXQFULWHULRFRP~QDHVWDVGHFLVLRQHV propias, constituye información que se presume pública”.
En este caso, lo solicitado eran los “estudios preclínicos presentados para una determinada
solicitud de registro de un producto farmacéutico ante el ISP”.
GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDUHIXHU]RGHODKLSyWHVLVGHSXEOLFLGDGTXH
GHOD$GPLQLVWUDFLyQDGHPiVGHFRQFXUULURWUDFDXVDOGHSXEOLFLGDG 101/D/%3$GH¿QHHOSURFHGLPLHQWRDGPLQLVWUDWLYRHQVXDUWtFXORLQFLVRFRPR³XQD
mistas, a petición de la Fiscalía Nacional Económica, para ser presentado ante el TDLC [Tribunal
“1. Que lo solicitado por el reclamante corresponde a un informe elaborado por dos econo-
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 117
108 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C787-10:
del Sr. Narváez Almendras, han sido elaboradas con presupuesto público, sirven de fundamento
³4XHODVKRMDVGHYLGDDQXDOHVGHOIXQFLRQDULRDTXHVHUH¿HUHODVROLFLWXGGHLQIRUPDFLyQ
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 119
113 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C137-11:
documentos fundantes tiene el mismo carácter”.
dando origen a procedimientos administrativos, de carácter públicos, y cuyos fundamentos y – Presentaciones formuladas por un particular ante una Secretaría Regional
Ministerial de Vivienda y Urbanismo durante el procedimiento de reclamo
por objeto formular reclamaciones y hacer presente irregularidades urbanísticas, entre otros,
origen la misiva de un particular dirigida a un órgano público, no obstante ello, estos tienen
solicitados son información que obra en poder del órgano de la Administración, teniendo por en contra de una resolución de una Dirección de Obras Municipales, son
de la Ley de Transparencia y 3º, letras g) y h), de su Reglamento. Asimismo, los documentos complemento esencial de los actos administrativos que se pronunciaron sobre
[de] la resolución de la Dirección de Obras Municipales, en los términos de los artículos 5º sus consultas, constituyen el complemento directo del acto administrativo que
el complemento directo del acto administrativo que resuelve el reclamo interpuesto en contra resolvió el reclamo y obran en poder de un órgano de la Administración112.
esencial de los actos administrativos que se pronunciaron sobre sus consultas y constituyen
presentan antecedentes reservados. Por tanto, dichas presentaciones constituyen complemento
interpretaciones jurídicas divergentes para los casos que se analizan, los que por su naturaleza no – Hojas de vida de un funcionario de la Policía de Investigaciones de
muladas en el mismo poseen, en principio, carácter público prima facie. Además, versan sobre Chile han sido elaboradas con presupuesto público, sirven de fundamento
Regional Ministerial], por tanto, el referido procedimiento, así como las presentaciones for- y complemento de resoluciones dictadas por el órgano y además obran en
Municipalidad de Machalí, en procedimientos administrativos ante la SEREMI [Secretaría poder del ente113.
y formulan consideraciones respecto de actos administrativos de la Dirección de Obras de la
al Ord. Nº 1026, de 13 de agosto de 2009, que no fue remitida por la reclamada– impugnan
das a la vista por este Consejo, salvo la carta de 12 de mayo de 2009 que sirvió de antecedente
SURQXQFLDPLHQWRH[SUHVDGRHQODUHVROXFLyQTXHRWRUJyHOSHUPLVRPXQLFLSDOGHHGL¿FDFLyQD
“3. Que, en conformidad con lo anterior, las presentaciones de la tercera involucrada –teni-
TXHVHUH¿HUHODVROLFLWXGGHDFXHUGRDORHVWDEOHFLGRHQHODUWtFXOROLWHUDOJGHO5HJODPHQWR
112 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C253-10: de la Ley de Transparencia, razón por la cual reviste el carácter de información, en principio,
GHHVWUXFWXUDVDVRFLDGRVDOSHUPLVRGHHGL¿FDFLyQ1DSUREDGRVHOGHDJRVWRGH´ pública, conforme a lo dispuesto por el artículo 5º de la Ley de Transparencia, y susceptible,
(QHVWHFDVRORVROLFLWDGRHUD³FRSLDGHODVHVSHFL¿FDFLRQHVWpFQLFDVGHWDOODGDV\GHORVSODQRV por tanto, de ser requerida mediante el ejercicio del derecho de acceso a la información, al tenor
del artículo 10 del mismo cuerpo legal”. del artículo 10 del mismo cuerpo legal”.
por tanto, de ser requerida mediante el ejercicio del derecho de acceso a la información, al tenor (QHVWHFDVRORVROLFLWDGRHUD³FRSLDGHODVHVSHFL¿FDFLRQHVWpFQLFDVGHWDOODGDV\GHORVSODQRV
pública, conforme a lo dispuesto por el artículo 5º de la Ley de Transparencia, y susceptible, GHHVWUXFWXUDVDVRFLDGRVDOSHUPLVRGHHGL¿FDFLyQ1DSUREDGRVHOGHDJRVWRGH´
de la Ley de Transparencia, razón por la cual reviste el carácter de información, en principio, 112 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C253-10:
TXHVHUH¿HUHODVROLFLWXGGHDFXHUGRDORHVWDEOHFLGRHQHODUWtFXOROLWHUDOJGHO5HJODPHQWR
“3. Que, en conformidad con lo anterior, las presentaciones de la tercera involucrada –teni-
SURQXQFLDPLHQWRH[SUHVDGRHQODUHVROXFLyQTXHRWRUJyHOSHUPLVRPXQLFLSDOGHHGL¿FDFLyQD
das a la vista por este Consejo, salvo la carta de 12 de mayo de 2009 que sirvió de antecedente
al Ord. Nº 1026, de 13 de agosto de 2009, que no fue remitida por la reclamada– impugnan
y formulan consideraciones respecto de actos administrativos de la Dirección de Obras de la
poder del ente113. Municipalidad de Machalí, en procedimientos administrativos ante la SEREMI [Secretaría
y complemento de resoluciones dictadas por el órgano y además obran en Regional Ministerial], por tanto, el referido procedimiento, así como las presentaciones for-
Chile han sido elaboradas con presupuesto público, sirven de fundamento muladas en el mismo poseen, en principio, carácter público prima facie. Además, versan sobre
– Hojas de vida de un funcionario de la Policía de Investigaciones de interpretaciones jurídicas divergentes para los casos que se analizan, los que por su naturaleza no
presentan antecedentes reservados. Por tanto, dichas presentaciones constituyen complemento
esencial de los actos administrativos que se pronunciaron sobre sus consultas y constituyen
resolvió el reclamo y obran en poder de un órgano de la Administración112. el complemento directo del acto administrativo que resuelve el reclamo interpuesto en contra
sus consultas, constituyen el complemento directo del acto administrativo que [de] la resolución de la Dirección de Obras Municipales, en los términos de los artículos 5º
complemento esencial de los actos administrativos que se pronunciaron sobre de la Ley de Transparencia y 3º, letras g) y h), de su Reglamento. Asimismo, los documentos
en contra de una resolución de una Dirección de Obras Municipales, son solicitados son información que obra en poder del órgano de la Administración, teniendo por
origen la misiva de un particular dirigida a un órgano público, no obstante ello, estos tienen
Ministerial de Vivienda y Urbanismo durante el procedimiento de reclamo
por objeto formular reclamaciones y hacer presente irregularidades urbanísticas, entre otros,
– Presentaciones formuladas por un particular ante una Secretaría Regional dando origen a procedimientos administrativos, de carácter públicos, y cuyos fundamentos y
documentos fundantes tiene el mismo carácter”.
113 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C137-11:
119 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
³4XHODVKRMDVGHYLGDDQXDOHVGHOIXQFLRQDULRDTXHVHUH¿HUHODVROLFLWXGGHLQIRUPDFLyQ
del Sr. Narváez Almendras, han sido elaboradas con presupuesto público, sirven de fundamento
fondos públicos (los aportes realizadas por las municipalidades integrantes de la Asociación)
KDVLGRHODERUDGRFRQSUHVXSXHVWRS~EOLFR\VHUH¿HUHDODIRUPDHQTXHVHKDQDGPLQLVWUDGR
120 VICENTE ALIAGA MEDINA
H[FHSFLRQHVVHxDODGDV¶3XHVELHQHOORVHDSOLFDDODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDHQODHVSHFLHSXHV
VRSRUWHIHFKDGHFUHDFLyQRULJHQFODVL¿FDFLyQRSURFHVDPLHQWRDPHQRVTXHHVWpVXMHWDDODV
formación que obre en poder de los órganos de la Administración, cualquiera sea su formato,
– Registros de audio de las sesiones del Directorio de un órgano pluri- Transparencia, ‘es pública la información elaborada con presupuesto público y toda otra in-
personal de la Administración es información elaborada con presupuesto por otro lado, que conforme a lo dispuesto por el inciso segundo del artículo 5º de la Ley de
público y que obra en su poder114. calidad, no podría presidir dicha Asociación (conforme se razonó en el considerando 4), y,
de Municipalidades de O’Higgins atendida su condición de Alcalde, pues si no detentara tal
– Rendición de cuentas de una Asociación de Municipalidades es in- la Municipalidad de Graneros desempeña el cargo de Presidente de la Asociación Regional
“8. Que, a mayor abundamiento, debe tenerse presente, por una parte, que el Alcalde de
formación elaborada con presupuesto público y debe obrar en poder de la Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C585-10: 115
Municipalidad encargada de su administración y dirección115. sea su forma física o características, así como las copias de aquellos”.
o computacionales y, en general, todo soporte material que contenga información, cualquiera
dispositivo susceptible de ser leído mediante la utilización de sistemas mecánicos, electrónicos
y complemento de resoluciones dictadas por la PDI y, además, obran en poder de un órgano de la
PDSDGLEXMRGLDJUDPDGRFXPHQWRJUi¿FRIRWRJUDItDPLFURIRUPDJUDEDFLyQVRQRUDYLGHR
Administración del Estado, por lo que, en virtud de lo dispuesto en los artículos 5º, 10 y 11, letra
GH¿QHHOFRQFHSWRµGRFXPHQWRV¶FRPRWRGRHVFULWRFRUUHVSRQGHQFLDPHPRUiQGXPSODQR
c), de la Ley de Transparencia, constituyen información que, en principio, posee el carácter de
constituye información de carácter público. A mayor abundamiento, la última disposición citada
información pública, salvo que concurra a su respecto alguna causal legal de secreto o reserva”.
en los artículos 5º y 10 de la Ley de Transparencia, y el artículo 3º letra e) de su Reglamento,
En el mismo sentido, ver la decisión rol Nº C102-11 (C. 6).
CNCA y han sido elaborados con presupuesto público, todo lo cual, conforme a lo previsto
114 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C98-11:
nes una vez utilizadas. Conforme a los descargos del órgano dichos audios obran en poder del
“10. Que la segunda parte del requerimiento hecho por la reclamante recae en los registros de para facilitar la confección del acta con su posterior transcripción, y destruir dichas grabacio-
audio de las últimas doce reuniones del Directorio del CNCA [Consejo Nacional de la Cultura y señalado, el propio Directorio del CNCA acordó grabar las sesiones de ese órgano colegiado
las Artes], vale decir, las celebradas entre los meses de diciembre de 2009 y noviembre de 2010. constituyen un complemento directo y esencial para la elaboración de las actas. Como se ha
Respecto a ello, el órgano ha alegado que dichos audios no constituyen información de carácter S~EOLFRWRGDYH]TXHQRIRUPDQSDUWHGHDFWRVUHVROXFLRQHVDFWDVH[SHGLHQWHVRDFXHUGRVQL
S~EOLFRWRGDYH]TXHQRIRUPDQSDUWHGHDFWRVUHVROXFLRQHVDFWDVH[SHGLHQWHVRDFXHUGRVQL Respecto a ello, el órgano ha alegado que dichos audios no constituyen información de carácter
constituyen un complemento directo y esencial para la elaboración de las actas. Como se ha las Artes], vale decir, las celebradas entre los meses de diciembre de 2009 y noviembre de 2010.
señalado, el propio Directorio del CNCA acordó grabar las sesiones de ese órgano colegiado audio de las últimas doce reuniones del Directorio del CNCA [Consejo Nacional de la Cultura y
para facilitar la confección del acta con su posterior transcripción, y destruir dichas grabacio- “10. Que la segunda parte del requerimiento hecho por la reclamante recae en los registros de
nes una vez utilizadas. Conforme a los descargos del órgano dichos audios obran en poder del Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C98-11: 114
CNCA y han sido elaborados con presupuesto público, todo lo cual, conforme a lo previsto
En el mismo sentido, ver la decisión rol Nº C102-11 (C. 6).
en los artículos 5º y 10 de la Ley de Transparencia, y el artículo 3º letra e) de su Reglamento,
información pública, salvo que concurra a su respecto alguna causal legal de secreto o reserva”.
constituye información de carácter público. A mayor abundamiento, la última disposición citada
c), de la Ley de Transparencia, constituyen información que, en principio, posee el carácter de
GH¿QHHOFRQFHSWRµGRFXPHQWRV¶FRPRWRGRHVFULWRFRUUHVSRQGHQFLDPHPRUiQGXPSODQR
Administración del Estado, por lo que, en virtud de lo dispuesto en los artículos 5º, 10 y 11, letra
PDSDGLEXMRGLDJUDPDGRFXPHQWRJUi¿FRIRWRJUDItDPLFURIRUPDJUDEDFLyQVRQRUDYLGHR
y complemento de resoluciones dictadas por la PDI y, además, obran en poder de un órgano de la
dispositivo susceptible de ser leído mediante la utilización de sistemas mecánicos, electrónicos
o computacionales y, en general, todo soporte material que contenga información, cualquiera
sea su forma física o características, así como las copias de aquellos”.
Municipalidad encargada de su administración y dirección115.
115 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C585-10:
“8. Que, a mayor abundamiento, debe tenerse presente, por una parte, que el Alcalde de
formación elaborada con presupuesto público y debe obrar en poder de la
la Municipalidad de Graneros desempeña el cargo de Presidente de la Asociación Regional
– Rendición de cuentas de una Asociación de Municipalidades es in-
de Municipalidades de O’Higgins atendida su condición de Alcalde, pues si no detentara tal
calidad, no podría presidir dicha Asociación (conforme se razonó en el considerando 4), y, público y que obra en su poder114.
por otro lado, que conforme a lo dispuesto por el inciso segundo del artículo 5º de la Ley de personal de la Administración es información elaborada con presupuesto
Transparencia, ‘es pública la información elaborada con presupuesto público y toda otra in-
formación que obre en poder de los órganos de la Administración, cualquiera sea su formato,
– Registros de audio de las sesiones del Directorio de un órgano pluri-
VRSRUWHIHFKDGHFUHDFLyQRULJHQFODVL¿FDFLyQRSURFHVDPLHQWRDPHQRVTXHHVWpVXMHWDDODV
H[FHSFLRQHVVHxDODGDV¶3XHVELHQHOORVHDSOLFDDODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDHQODHVSHFLHSXHV
VICENTE ALIAGA MEDINA 120
KDVLGRHODERUDGRFRQSUHVXSXHVWRS~EOLFR\VHUH¿HUHDODIRUPDHQTXHVHKDQDGPLQLVWUDGR
fondos públicos (los aportes realizadas por las municipalidades integrantes de la Asociación)
FRENTE
±([SHGLHQWHDGPLQLVWUDWLYRHQDFWXDOWUDPLWDFLyQFRQWRGRORTXHFRQ-
En este caso, lo solicitado era el “[p]royecto presentado por el señor López Mercado, medi-
en el artículo 21 de la Ley de Transparencia”.
PHQWRVVRQS~EOLFRVDPHQRVTXHVHHQFXHQWUHQVXMHWRVDDOJXQDGHODVH[FHSFLRQHVFRQVDJUDGDV tiene, es información elaborada con presupuesto público y obra en poder
GLFWyOD5HVROXFLyQ([HQWD1TXHFRQFHGLyVXDUUHQGDPLHQWR3RUORWDQWRGLFKRVGRFX- del ente que lo tramita116.
su presentación y revisión por la SEREMI es, precisa e inequívocamente, la base sobre la que se
dispuesto en los artículos 5º de la Ley de Transparencia y 3º, letra g), de su Reglamento. En efecto,
– Documentos de la postulación de un particular para arrendar un predio
¿VFDOREUDQHQSRGHUGHOD$GPLQLVWUDFLyQFRPRVXVWHQWRRFRPSOHPHQWR
GHODFWRDGPLQLVWUDWLYRTXHFRQFHGLyHQDUUHQGDPLHQWRGHOFLWDGRSUHGLR¿VFDOHQORVWpUPLQRV
y se encuentran en poder de la Administración del Estado, como sustento o complemento directo
“12. Que los documentos precitados han sido elaborados por don Francisco López Mercado, directo del acto administrativo que concedió el arrendamiento117.
117 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C824-10:
requerido, por lo que, en principio, esta tiene el carácter de pública”.
y debe obrar en poder de la Municipalidad de Graneros, atendida su calidad de entidad edilicia
En la especie, se ha solicitado información que obra indubitadamente en poder del órgano
encargada de la administración y dirección de la Asociación de Municipalidades en comento”.
de TXRUXPFDOL¿FDGRFLUFXQVWDQFLDHQODFXDOSRVHHUiQHOFDUiFWHUGHVHFUHWRVRUHVHUYDGRV
En este caso, lo solicitado era “[r]endición de cuentas del año 2009 y primer semestre del
causales de secreto o reserva establecidas por la Ley de Transparencia y otras previstas en leyes
año 2010 de todos los gastos efectuados con presupuesto de dicha Asociación [Regional de
sea el formato o soporte en que se contenga, salvo que concurra a su respecto alguna de las
0XQLFLSDOLGDGHVGHOD5HJLyQGH2¶+LJJLQV@GHWDOODQGRORVJDVWRVGH¿QDQFLDPLHQWRVXHOGRV
otra información que obre en poder de los órganos de la Administración del Estado, cualquiera
viáticos, congresos, licitaciones y otros gastos generales [, y;] […] [a]yuda recepcionada por
también es pública, en principio, aquella información elaborada con presupuesto público y toda
dicha asociación a causa del terremoto”.
SDUDVXGLFWDFLyQORVDFWRVUHVROXFLRQHVDFWDVH[SHGLHQWHVFRQWUDWRV\DFXHUGRVVLQRTXH
116 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C851-10:
que le sirvan de sustento o complemento directo y esencial, los procedimientos que se utilicen
y resoluciones de los órganos de la Administración del Estado, sus fundamentos, los documentos ³4XHSRURWURODGRHOKHFKRGHTXHHOH[SHGLHQWHVHHQFXHQWUHD~QHQDFWXDOWUDPLWDFLyQ
lo dispuesto por los artículos 5º y 10 de la Ley de Transparencia, no solo son públicos los actos no es impedimento para que se pida información respecto del mismo, toda vez que, conforme a
no es impedimento para que se pida información respecto del mismo, toda vez que, conforme a lo dispuesto por los artículos 5º y 10 de la Ley de Transparencia, no solo son públicos los actos
³4XHSRURWURODGRHOKHFKRGHTXHHOH[SHGLHQWHVHHQFXHQWUHD~QHQDFWXDOWUDPLWDFLyQ y resoluciones de los órganos de la Administración del Estado, sus fundamentos, los documentos
116 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C851-10:
que le sirvan de sustento o complemento directo y esencial, los procedimientos que se utilicen
SDUDVXGLFWDFLyQORVDFWRVUHVROXFLRQHVDFWDVH[SHGLHQWHVFRQWUDWRV\DFXHUGRVVLQRTXH
dicha asociación a causa del terremoto”.
también es pública, en principio, aquella información elaborada con presupuesto público y toda
viáticos, congresos, licitaciones y otros gastos generales [, y;] […] [a]yuda recepcionada por
otra información que obre en poder de los órganos de la Administración del Estado, cualquiera
0XQLFLSDOLGDGHVGHOD5HJLyQGH2¶+LJJLQV@GHWDOODQGRORVJDVWRVGH¿QDQFLDPLHQWRVXHOGRV
sea el formato o soporte en que se contenga, salvo que concurra a su respecto alguna de las
año 2010 de todos los gastos efectuados con presupuesto de dicha Asociación [Regional de
causales de secreto o reserva establecidas por la Ley de Transparencia y otras previstas en leyes
En este caso, lo solicitado era “[r]endición de cuentas del año 2009 y primer semestre del
de TXRUXPFDOL¿FDGRFLUFXQVWDQFLDHQODFXDOSRVHHUiQHOFDUiFWHUGHVHFUHWRVRUHVHUYDGRV
encargada de la administración y dirección de la Asociación de Municipalidades en comento”.
En la especie, se ha solicitado información que obra indubitadamente en poder del órgano
y debe obrar en poder de la Municipalidad de Graneros, atendida su calidad de entidad edilicia
requerido, por lo que, en principio, esta tiene el carácter de pública”.
117 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C824-10:
directo del acto administrativo que concedió el arrendamiento117. “12. Que los documentos precitados han sido elaborados por don Francisco López Mercado,
¿VFDOREUDQHQSRGHUGHOD$GPLQLVWUDFLyQFRPRVXVWHQWRRFRPSOHPHQWR y se encuentran en poder de la Administración del Estado, como sustento o complemento directo
GHODFWRDGPLQLVWUDWLYRTXHFRQFHGLyHQDUUHQGDPLHQWRGHOFLWDGRSUHGLR¿VFDOHQORVWpUPLQRV
dispuesto en los artículos 5º de la Ley de Transparencia y 3º, letra g), de su Reglamento. En efecto,
– Documentos de la postulación de un particular para arrendar un predio
su presentación y revisión por la SEREMI es, precisa e inequívocamente, la base sobre la que se
del ente que lo tramita116. GLFWyOD5HVROXFLyQ([HQWD1TXHFRQFHGLyVXDUUHQGDPLHQWR3RUORWDQWRGLFKRVGRFX-
tiene, es información elaborada con presupuesto público y obra en poder PHQWRVVRQS~EOLFRVDPHQRVTXHVHHQFXHQWUHQVXMHWRVDDOJXQDGHODVH[FHSFLRQHVFRQVDJUDGDV
±([SHGLHQWHDGPLQLVWUDWLYRHQDFWXDOWUDPLWDFLyQFRQWRGRORTXHFRQ- en el artículo 21 de la Ley de Transparencia”.
En este caso, lo solicitado era el “[p]royecto presentado por el señor López Mercado, medi-
DQWHHOFXDOVHDSUREy\RWRUJyHODUUHQGDPLHQWRGHOLQPXHEOH´HQHOFRQWH[WRGHODFHOHEUDFLyQ
GHFRQWUDWRGHDUUHQGDPLHQWRGHXQSUHGLR¿VFDOHQWUHOD6HFUHWDUtD5HJLRQDO0LQLVWHULDOGH
121 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
Bienes Nacionales de Magallanes y la Antártica Chilena y una empresa (representada por la
persona recién indicada).
de emisión”.
ciados, pero que las licencias que otorgaron sobrepasaron con creces los promedios anuales
122 VICENTE ALIAGA MEDINA
En este caso, lo solicitado era el “listado de médicos que no fueron querellados o denun-
VXMHWDDODVH[FHSFLRQHVROLPLWDFLRQHVHVWDEOHFLGDVSRUOH\HVGHTXRUXPFDOL¿FDGR´
en poder de los órganos de la Administración del Estado se presume pública, a menos que esté
– Antecedentes y documentos que han servido de complemento directo la información el principio de apertura o transparencia, conforme al cual toda la información
o esencial para emitir informes y eventualmente imponer multas por parte del mismo cuerpo legal establece como uno de los principios rectores del derecho de acceso a
de la Dirección del Trabajo es información que obra en poder de la Ad- de Transparencia es, en principio, pública. A mayor abundamiento, la letra c) del artículo 11
ministración118. y que ha sido elaborado con presupuesto público, por lo que al tenor del artículo 5º de la Ley
que da origen al presente amparo corresponde a información que obra en poder de la reclamada
“2. Que, en una primera consideración, resulta preciso señalar que el listado que se solicita y
– Listado de médicos que otorgaron licencias médicas por sobre el Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C193-10: 119
promedio anual de emisión, pero contra los cuales la Superintendencia de informes tienen el carácter de información pública”.
Seguridad Social no se querelló, es información elaborada con presupuesto los documentos que han servido de complemento directo o esencial para la emisión de dichos
público y que obra en poder de la Administración119. ORVGRVSURFHGLPLHQWRVGH¿VFDOL]DFLyQVHJXLGRVHQFRQWUDGH&RQVWUXFWRUD6DQ)HOLSH6$
otras leyes de TXRUXPFDOL¿FDGR¶ORTXHOOHYDDFRQFOXLUTXHHQODHVSHFLHKDELHQGRFRQFOXLGR
– Proyecto presentado por un particular en virtud del cual se le asignaron SDUDVXGLFWDFLyQVRQS~EOLFRVVDOYRODVH[FHSFLRQHVTXHHVWDEOHFHHVWDOH\\ODVSUHYLVWDVHQ
les sirvan de sustento o complemento directo y esencial, y los procedimientos que se utilicen
recursos por parte del Fondo de Fomento de la Música Nacional es ante- luciones de los órganos de la Administración del Estado, sus fundamentos, los documentos que
al señalar que ‘En virtud del principio de transparencia de la función pública, los actos y reso-
ve reforzado con lo dispuesto en el inciso primero del artículo 5º de la Ley de Transparencia,
¿VFDOL]DFLyQHQYLUWXGGHORGLVSXHVWRSRUHODUWtFXORGHO')/1FULWHULRTXHVH
118 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C272-10:
(VWDGR\VRORH[FHSFLRQDOPHQWHSRVHHQODFDOLGDGGHUHVHUYDGRVGXUDQWHHOSURFHGLPLHQWRGH
“7. Que, conforme a lo señalado por este Consejo en la decisión del amparo rol Nº A53-09, imposición de multas, son públicos por estar en poder de un órgano de la administración del
seguida en contra del mismo órgano requerido en este caso, todos los antecedentes y documentos que han servido de complemento directo o esencial para la emisión de informes y la eventual
que han servido de complemento directo o esencial para la emisión de informes y la eventual seguida en contra del mismo órgano requerido en este caso, todos los antecedentes y documentos
imposición de multas, son públicos por estar en poder de un órgano de la administración del “7. Que, conforme a lo señalado por este Consejo en la decisión del amparo rol Nº A53-09,
(VWDGR\VRORH[FHSFLRQDOPHQWHSRVHHQODFDOLGDGGHUHVHUYDGRVGXUDQWHHOSURFHGLPLHQWRGH Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C272-10: 118
¿VFDOL]DFLyQHQYLUWXGGHORGLVSXHVWRSRUHODUWtFXORGHO')/1FULWHULRTXHVH
ve reforzado con lo dispuesto en el inciso primero del artículo 5º de la Ley de Transparencia,
al señalar que ‘En virtud del principio de transparencia de la función pública, los actos y reso-
luciones de los órganos de la Administración del Estado, sus fundamentos, los documentos que
les sirvan de sustento o complemento directo y esencial, y los procedimientos que se utilicen
recursos por parte del Fondo de Fomento de la Música Nacional es ante-
SDUDVXGLFWDFLyQVRQS~EOLFRVVDOYRODVH[FHSFLRQHVTXHHVWDEOHFHHVWDOH\\ODVSUHYLVWDVHQ
– Proyecto presentado por un particular en virtud del cual se le asignaron
otras leyes de TXRUXPFDOL¿FDGR¶ORTXHOOHYDDFRQFOXLUTXHHQODHVSHFLHKDELHQGRFRQFOXLGR
ORVGRVSURFHGLPLHQWRVGH¿VFDOL]DFLyQVHJXLGRVHQFRQWUDGH&RQVWUXFWRUD6DQ)HOLSH6$ público y que obra en poder de la Administración119.
los documentos que han servido de complemento directo o esencial para la emisión de dichos Seguridad Social no se querelló, es información elaborada con presupuesto
informes tienen el carácter de información pública”. promedio anual de emisión, pero contra los cuales la Superintendencia de
119 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C193-10:
– Listado de médicos que otorgaron licencias médicas por sobre el
“2. Que, en una primera consideración, resulta preciso señalar que el listado que se solicita y
que da origen al presente amparo corresponde a información que obra en poder de la reclamada
y que ha sido elaborado con presupuesto público, por lo que al tenor del artículo 5º de la Ley ministración118.
de Transparencia es, en principio, pública. A mayor abundamiento, la letra c) del artículo 11 de la Dirección del Trabajo es información que obra en poder de la Ad-
del mismo cuerpo legal establece como uno de los principios rectores del derecho de acceso a o esencial para emitir informes y eventualmente imponer multas por parte
la información el principio de apertura o transparencia, conforme al cual toda la información
en poder de los órganos de la Administración del Estado se presume pública, a menos que esté
– Antecedentes y documentos que han servido de complemento directo
VXMHWDDODVH[FHSFLRQHVROLPLWDFLRQHVHVWDEOHFLGDVSRUOH\HVGHTXRUXPFDOL¿FDGR´
En este caso, lo solicitado era el “listado de médicos que no fueron querellados o denun-
VICENTE ALIAGA MEDINA 122
ciados, pero que las licencias que otorgaron sobrepasaron con creces los promedios anuales
de emisión”.
FRENTE
de carácter personal cuya divulgación, por tanto, debiera resguardarse. Tal es el caso de las
FXHVWLyQ¿JXUDQDOJXQRVGRFXPHQWRVTXHFRQWLHQHQLQIRUPDFLyQTXHFRUUHVSRQGHUtDDGDWRV
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 123
YLVWDHVWH&RQVHMRSXGRDGYHUWLUTXHHQWUHORVDQWHFHGHQWHVTXHIRUPDQSDUWHGHOH[SHGLHQWHHQ
“10. Que, sin perjuicio de lo señalado, del análisis de la información que se ha tenido a la
123 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C973-11:
cedente fundante de la decisión que los otorgó, además de ser información
que obra en poder de la Administración120.
Administración del Estado, en este caso, la I. Municipalidad de Temuco”.
es ‘información elaborada con presupuesto público’ y que obra en poder de un órgano de la
debe considerarse pública al tenor de los artículos 5º y 10 de la Ley de Transparencia, pues
el pago mencionado son, al entender de este Consejo Directivo, información que en principio – Anteproyecto de ley es información elaborada con presupuesto público
perfeccionamiento docente y el documento de la Dirección Jurídica del Municipio objetando y obra en poder de la Administración121.
“1. Que el borrador de un decreto alcaldicio autorizando el pago de una asignación de
122 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº A95-09: – Borrador de un decreto alcaldicio es información elaborada con pre-
(QHVWHFDVRORVROLFLWDGRHUD³DQWHSUR\HFWROHJLVODWLYRTXHUHJXODORVWHPDVGHH[WUDQMHUtD´ supuesto público y que obra en poder de la Administración122.
VXMHWDDODVH[FHSFLRQHVROLPLWDFLRQHVHVWDEOHFLGDVSRUOH\HVGHTXRUXPFDOL¿FDGR´
en poder de los órganos de la Administración del Estado se presume pública, a menos que esté
a la información el principio de apertura o transparencia, conforme al cual toda la información – Liquidaciones de sueldo de un particular, que obran en poder de la
11 del mismo cuerpo legal establece como uno de los principios rectores del derecho de acceso Administración con motivo de una solicitud de arrendamiento de predio
artículo 5º de la Ley de Transparencia son, en principio, públicos. Además, la letra c) del artículo ¿VFDOVRQSDUWHGHOIXQGDPHQWRGHODGHFLVLyQGHODDXWRULGDGHQFXDQWRD
poder de la reclamada y que ha sido elaborada con presupuesto público, por lo que al tenor del suscribir o no el contrato respectivo123.
que se solicitan y que dan origen al presente amparo, corresponden a información que obra en
“4. Que, como consideración preliminar, resulta necesario destacar que los antecedentes
121 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C248-10:
120 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C377-10:
“7. Que el proyecto solicitado ha sido elaborado por Evolución Producciones S.A. y se
Fondo para el Fomento de la Música Nacional 2009”.
encuentra en poder de la Administración del Estado como antecedente fundante del acto ad-
ministrativo que resolvió la asignación de fondos a dicha sociedad en el marco del concurso
ministrativo que resolvió la asignación de fondos a dicha sociedad en el marco del concurso
encuentra en poder de la Administración del Estado como antecedente fundante del acto ad-
Fondo para el Fomento de la Música Nacional 2009”.
“7. Que el proyecto solicitado ha sido elaborado por Evolución Producciones S.A. y se
120 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C377-10:
121 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C248-10:
“4. Que, como consideración preliminar, resulta necesario destacar que los antecedentes
que se solicitan y que dan origen al presente amparo, corresponden a información que obra en
suscribir o no el contrato respectivo123. poder de la reclamada y que ha sido elaborada con presupuesto público, por lo que al tenor del
¿VFDOVRQSDUWHGHOIXQGDPHQWRGHODGHFLVLyQGHODDXWRULGDGHQFXDQWRD artículo 5º de la Ley de Transparencia son, en principio, públicos. Además, la letra c) del artículo
Administración con motivo de una solicitud de arrendamiento de predio 11 del mismo cuerpo legal establece como uno de los principios rectores del derecho de acceso
– Liquidaciones de sueldo de un particular, que obran en poder de la a la información el principio de apertura o transparencia, conforme al cual toda la información
en poder de los órganos de la Administración del Estado se presume pública, a menos que esté
VXMHWDDODVH[FHSFLRQHVROLPLWDFLRQHVHVWDEOHFLGDVSRUOH\HVGHTXRUXPFDOL¿FDGR´
supuesto público y que obra en poder de la Administración122. (QHVWHFDVRORVROLFLWDGRHUD³DQWHSUR\HFWROHJLVODWLYRTXHUHJXODORVWHPDVGHH[WUDQMHUtD´
– Borrador de un decreto alcaldicio es información elaborada con pre- 122 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº A95-09:
“1. Que el borrador de un decreto alcaldicio autorizando el pago de una asignación de
y obra en poder de la Administración121. perfeccionamiento docente y el documento de la Dirección Jurídica del Municipio objetando
– Anteproyecto de ley es información elaborada con presupuesto público el pago mencionado son, al entender de este Consejo Directivo, información que en principio
debe considerarse pública al tenor de los artículos 5º y 10 de la Ley de Transparencia, pues
es ‘información elaborada con presupuesto público’ y que obra en poder de un órgano de la
que obra en poder de la Administración120.
Administración del Estado, en este caso, la I. Municipalidad de Temuco”.
cedente fundante de la decisión que los otorgó, además de ser información 123 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C973-11:
“10. Que, sin perjuicio de lo señalado, del análisis de la información que se ha tenido a la
YLVWDHVWH&RQVHMRSXGRDGYHUWLUTXHHQWUHORVDQWHFHGHQWHVTXHIRUPDQSDUWHGHOH[SHGLHQWHHQ
123 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
FXHVWLyQ¿JXUDQDOJXQRVGRFXPHQWRVTXHFRQWLHQHQLQIRUPDFLyQTXHFRUUHVSRQGHUtDDGDWRV
de carácter personal cuya divulgación, por tanto, debiera resguardarse. Tal es el caso de las
objeto, es igualmente información pública”.
al ejercicio de funciones públicas y haber sido elaborado con presupuesto público con dicho
124 VICENTE ALIAGA MEDINA
cedentes se encuentren –por ejemplo, sea como informe o acto administrativo–, por concernir
medida que obren en poder de la Administración, cualquiera sea el soporte en que dichos ante-
municipales por concepto de venta y entrega de entradas para un determinado festival, en la
– Política, metodología o reglamento sobre los ingresos y egresos de una parencia, la política, metodología o reglamento relativo al tratamiento de los ingresos y egresos
Municipalidad por concepto de venta y entrega de entradas para un festival “4. Que, asimismo, de conformidad con los referidos artículos 5º y 10 de la Ley de Trans-
es información elaborada con presupuesto público, concierne a funciones Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C187-11: 124
públicas y obra en poder de la Administración124. los derechos del tercero que se opuso, siendo procedente su entrega”.
de conocer esta información es mayor al daño que podría causar su revelación, concretamente
UHWHQHUODLQIRUPDFLyQ\HOLQWHUpVGHGLYXOJDUODVHHVWLPDTXHHOEHQH¿FLRS~EOLFRUHVXOWDQWH
,QIRUPDFLyQJHQHUDGDSRURWURyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQ De esta forma, aplicando el test de daño, consistente en realizar un balance entre el interés de
TXHREUDHQSRGHUGHDTXHODOTXHVHOHVROLFLWy un nivel de ingresos acorde a la renta determinada para el bien raíz objeto del arrendamiento.
suscripción del contrato respectivo, que debe constatar la capacidad de pago del solicitante y
El número de casos en que el CPLT se ha pronunciado en este sentido constituyen parte del fundamento de la decisión de la autoridad administrativa en relación a la
la divulgación de las liquidaciones ya mencionadas, sobre todo considerando que aquellos
son pocos, pero la categoría parece relevante debido a que puede causar cuyo control, como ya se señaló, reviste interés público, procedería en el caso que se analiza
DOJ~QFRQÀLFWRFRQHOFULWHULRGHO&RQVHMRUHVSHFWRDFXiQGRXQyUJDQRGHOD HQSRGHUGHOyUJDQRDSURSyVLWRGHXQDVROLFLWXGGHDUUHQGDPLHQWRGHSUHGLR¿VFDOPDWHULD
Administración es competente para conocer de las solicitudes de información liquidaciones de sueldo de don Óscar Castro Adasme. Con todo, por obrar dichos antecedentes
que se le presenten. En la decisión rol Nº C178-10, donde se solicitó una
GHFODUDFLyQSUHVHQWDGDSRUHOUHTXLUHQWHGHODLQIRUPDFLyQHQHOFRQWH[WR
de una denuncia que este mismo formuló ante la Policía de Investigacio- de la LT (artículo noveno de la LAIP), dentro de las que no se encuentra
nes, el ente derivó la solicitud al Ministerio Público, debido a que este se nivel que el resto de la Administración, aplicándosele solo algunas normas
encontraba llevando a cabo una investigación al respecto. Como se sabe, la Fiscalía no se encuentra obligada por las normas de transparencia al mismo
Fiscalía no se encuentra obligada por las normas de transparencia al mismo encontraba llevando a cabo una investigación al respecto. Como se sabe, la
nivel que el resto de la Administración, aplicándosele solo algunas normas nes, el ente derivó la solicitud al Ministerio Público, debido a que este se
de la LT (artículo noveno de la LAIP), dentro de las que no se encuentra de una denuncia que este mismo formuló ante la Policía de Investigacio-
GHFODUDFLyQSUHVHQWDGDSRUHOUHTXLUHQWHGHODLQIRUPDFLyQHQHOFRQWH[WR
que se le presenten. En la decisión rol Nº C178-10, donde se solicitó una
liquidaciones de sueldo de don Óscar Castro Adasme. Con todo, por obrar dichos antecedentes Administración es competente para conocer de las solicitudes de información
HQSRGHUGHOyUJDQRDSURSyVLWRGHXQDVROLFLWXGGHDUUHQGDPLHQWRGHSUHGLR¿VFDOPDWHULD DOJ~QFRQÀLFWRFRQHOFULWHULRGHO&RQVHMRUHVSHFWRDFXiQGRXQyUJDQRGHOD
cuyo control, como ya se señaló, reviste interés público, procedería en el caso que se analiza
la divulgación de las liquidaciones ya mencionadas, sobre todo considerando que aquellos
son pocos, pero la categoría parece relevante debido a que puede causar
constituyen parte del fundamento de la decisión de la autoridad administrativa en relación a la El número de casos en que el CPLT se ha pronunciado en este sentido
suscripción del contrato respectivo, que debe constatar la capacidad de pago del solicitante y
un nivel de ingresos acorde a la renta determinada para el bien raíz objeto del arrendamiento. TXHREUDHQSRGHUGHDTXHODOTXHVHOHVROLFLWy
De esta forma, aplicando el test de daño, consistente en realizar un balance entre el interés de ,QIRUPDFLyQJHQHUDGDSRURWURyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQ
UHWHQHUODLQIRUPDFLyQ\HOLQWHUpVGHGLYXOJDUODVHHVWLPDTXHHOEHQH¿FLRS~EOLFRUHVXOWDQWH
de conocer esta información es mayor al daño que podría causar su revelación, concretamente
los derechos del tercero que se opuso, siendo procedente su entrega”. públicas y obra en poder de la Administración124.
124 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C187-11: es información elaborada con presupuesto público, concierne a funciones
“4. Que, asimismo, de conformidad con los referidos artículos 5º y 10 de la Ley de Trans- Municipalidad por concepto de venta y entrega de entradas para un festival
parencia, la política, metodología o reglamento relativo al tratamiento de los ingresos y egresos
municipales por concepto de venta y entrega de entradas para un determinado festival, en la
– Política, metodología o reglamento sobre los ingresos y egresos de una
medida que obren en poder de la Administración, cualquiera sea el soporte en que dichos ante-
cedentes se encuentren –por ejemplo, sea como informe o acto administrativo–, por concernir
VICENTE ALIAGA MEDINA 124
al ejercicio de funciones públicas y haber sido elaborado con presupuesto público con dicho
objeto, es igualmente información pública”.
FRENTE
ODVXMHFLyQDOD¿VFDOL]DFLyQGHO&3/7GHELHQGRHQFDVRGHGHQHJDUVHHO
FRQRFHUGHODSXEOLFLGDGGHHVWHWLSRGHGRFXPHQWRVHVHO¿VFDOTXLHQOOHYDDFDERODLQYHVWL-
depurado por el CPLT. En decisiones posteriores, ha reconocido que quien es competente para
llevada a cabo por el Ministerio Público que se solicitan a la Policía de Investigaciones, ha sido acceso a las solicitudes de información que se le formulen, presentarse un
125 Este criterio, en cuanto a la publicidad de los elementos que obran en la investigación reclamo ante la Corte de Apelaciones respectiva. Sin embargo, en el caso
en comento, el Consejo estableció un criterio simple –en el sentido de que
no contempla ningún matiz– para resolver la competencia de la Policía de
información hechos al tenor de la LT: Investigaciones sobre la solicitud de información:
de los órganos de la Administración para resolver los requerimientos de
HO~OWLPRFRQVLGHUDQGRGHODGHFLVLyQHO&3/7VHUH¿ULyDODFRPSHWHQFLD “10. Que, por otra parte, dicha declaración obra en poder del órgano
pero sin derivar la solicitud como lo establece el artículo 13 de la LT. En requerido, por lo tanto es este el competente para pronunciarse acerca de la
za Aérea, señalándole que podía oponerse a la entrega de la información, procedencia o no de entregar la información pública solicitada, de acuerdo
de Aeronáutica Civil (DGAC). El ente comunicó de la solicitud a la Fuer- a lo prescrito por el artículo 16 de la Ley de Transparencia y no cabe, en-
pertenecientes a las Fuerza Aérea de Chile (FACH), a la Dirección General tonces, su derivación al Ministerio Público, en este caso”125.
los planes de vuelo de dos aeronaves de Estado F-16, de carácter militar,
o secreto de la información. En la decisión rol Nº C159-11 se solicitaron De esta decisión se desprende que, sin importar el origen de la informa-
des técnicas y competencias, sea el competente para decretar la publicidad ción que se solicita, el órgano al que se requiere será competente siempre
ciertas características que hacen que solamente un órgano, dadas sus aptitu- que ella obre en su poder. Esto parece ser un tanto peligroso, debido a que,
(que se revisarán a continuación), hay situaciones en que lo pedido posee como lo reconoció posteriormente el mismo Consejo en otras decisiones
como lo reconoció posteriormente el mismo Consejo en otras decisiones (que se revisarán a continuación), hay situaciones en que lo pedido posee
que ella obre en su poder. Esto parece ser un tanto peligroso, debido a que, ciertas características que hacen que solamente un órgano, dadas sus aptitu-
ción que se solicita, el órgano al que se requiere será competente siempre des técnicas y competencias, sea el competente para decretar la publicidad
De esta decisión se desprende que, sin importar el origen de la informa- o secreto de la información. En la decisión rol Nº C159-11 se solicitaron
los planes de vuelo de dos aeronaves de Estado F-16, de carácter militar,
tonces, su derivación al Ministerio Público, en este caso”125. pertenecientes a las Fuerza Aérea de Chile (FACH), a la Dirección General
a lo prescrito por el artículo 16 de la Ley de Transparencia y no cabe, en- de Aeronáutica Civil (DGAC). El ente comunicó de la solicitud a la Fuer-
procedencia o no de entregar la información pública solicitada, de acuerdo za Aérea, señalándole que podía oponerse a la entrega de la información,
requerido, por lo tanto es este el competente para pronunciarse acerca de la pero sin derivar la solicitud como lo establece el artículo 13 de la LT. En
“10. Que, por otra parte, dicha declaración obra en poder del órgano HO~OWLPRFRQVLGHUDQGRGHODGHFLVLyQHO&3/7VHUH¿ULyDODFRPSHWHQFLD
de los órganos de la Administración para resolver los requerimientos de
Investigaciones sobre la solicitud de información: información hechos al tenor de la LT:
no contempla ningún matiz– para resolver la competencia de la Policía de
en comento, el Consejo estableció un criterio simple –en el sentido de que
reclamo ante la Corte de Apelaciones respectiva. Sin embargo, en el caso 125 Este criterio, en cuanto a la publicidad de los elementos que obran en la investigación
acceso a las solicitudes de información que se le formulen, presentarse un llevada a cabo por el Ministerio Público que se solicitan a la Policía de Investigaciones, ha sido
ODVXMHFLyQDOD¿VFDOL]DFLyQGHO&3/7GHELHQGRHQFDVRGHGHQHJDUVHHO depurado por el CPLT. En decisiones posteriores, ha reconocido que quien es competente para
FRQRFHUGHODSXEOLFLGDGGHHVWHWLSRGHGRFXPHQWRVHVHO¿VFDOTXLHQOOHYDDFDERODLQYHVWL-
gación, porque puede decretar el secreto de ella, siendo el juez de garantía el ente natural ante
quien se puede reclamar de esta decisión. Lo anterior lo decidió considerando lo establecido
125 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
por el artículo 182 del Código Procesal Penal. Ver las decisiones roles Nºs. C911-10 (C. 5 y
6) y C869-11 (C. 7 y 8).
El artículo 30 del RLAIP se pronuncia en los mismos términos.
múltiples organismos, el órgano requerido comunicará dichas circunstancias al solicitante”.
126 VICENTE ALIAGA MEDINA
no sea posible individualizar al órgano competente o si la información solicitada pertenece a
la medida que esta sea posible de individualizar, informando de ello al peticionario. Cuando
de inmediato la solicitud a la autoridad que deba conocerla según el ordenamiento jurídico, en
“12. Que, por último, se representa a la DGAC que, en la especie, la para ocuparse de la solicitud de información o no posea los documentos solicitados, enviará
comunicación de la solicitud de información que realizó a la FACH era “Artículo 13.- En caso que el órgano de la Administración requerido no sea competente
improcedente, toda vez que, según lo dispuesto por el artículo 13 de la El artículo 13 de la LT establece: 126
Ley de Transparencia, cuando el órgano de la Administración requerido
no es competente para conocer de la solicitud de información debe enviar
de inmediato dicho requerimiento a la autoridad que deba conocerla según
general relacionada con la etapa de análisis competencial enmarcada en el
el ordenamiento jurídico, la que, en el presente amparo, es la FACH. Lo
“5. Que, a propósito de lo anterior, cabe formular una consideración
anterior se debe a que, pese a que la información requerida obra en poder
de la DGAC, la FACH es el único órgano de la Administración que cuenta
(amparo rol Nº C490-11):
con los conocimientos y aptitudes técnicas necesarios para pronunciarse
minar la competencia de los órganos de la Administración en esta materia
respecto a si los antecedentes requeridos deben o no mantenerse bajo se-
El CPLT posteriormente estableció un criterio más depurado para deter-
creto o reserva, razón por la cual el órgano requerido deberá adoptar todas
las medidas administrativas necesarias para que, en lo sucesivo, frente a
solicitud según el procedimiento establecido en el artículo 13 de la LT126.
solicitudes de información similares a la que ha dado origen al presente
o el origen que esta tiene. En caso de no ser competente, debe derivar la
amparo, realice la derivación de dichos requerimientos al órgano competente
competente o no, sin que sea relevante para ello si cuenta con la información
para pronunciarse respecto de ellas”.
dad o el secreto o reserva de la información solicitada, para determinar si es
en términos técnicos y de conocimientos, sea capaz de establecer la publici-
Así, lo relevante será que el organismo al que se le solicitó la información,
Así, lo relevante será que el organismo al que se le solicitó la información,
en términos técnicos y de conocimientos, sea capaz de establecer la publici-
dad o el secreto o reserva de la información solicitada, para determinar si es
para pronunciarse respecto de ellas”.
competente o no, sin que sea relevante para ello si cuenta con la información
amparo, realice la derivación de dichos requerimientos al órgano competente
o el origen que esta tiene. En caso de no ser competente, debe derivar la
solicitudes de información similares a la que ha dado origen al presente
solicitud según el procedimiento establecido en el artículo 13 de la LT126.
las medidas administrativas necesarias para que, en lo sucesivo, frente a
creto o reserva, razón por la cual el órgano requerido deberá adoptar todas
El CPLT posteriormente estableció un criterio más depurado para deter-
respecto a si los antecedentes requeridos deben o no mantenerse bajo se-
minar la competencia de los órganos de la Administración en esta materia
con los conocimientos y aptitudes técnicas necesarios para pronunciarse
(amparo rol Nº C490-11):
de la DGAC, la FACH es el único órgano de la Administración que cuenta
anterior se debe a que, pese a que la información requerida obra en poder
“5. Que, a propósito de lo anterior, cabe formular una consideración
el ordenamiento jurídico, la que, en el presente amparo, es la FACH. Lo
general relacionada con la etapa de análisis competencial enmarcada en el
de inmediato dicho requerimiento a la autoridad que deba conocerla según
no es competente para conocer de la solicitud de información debe enviar
Ley de Transparencia, cuando el órgano de la Administración requerido
126 El artículo 13 de la LT establece: improcedente, toda vez que, según lo dispuesto por el artículo 13 de la
“Artículo 13.- En caso que el órgano de la Administración requerido no sea competente comunicación de la solicitud de información que realizó a la FACH era
para ocuparse de la solicitud de información o no posea los documentos solicitados, enviará
de inmediato la solicitud a la autoridad que deba conocerla según el ordenamiento jurídico, en
“12. Que, por último, se representa a la DGAC que, en la especie, la
la medida que esta sea posible de individualizar, informando de ello al peticionario. Cuando
no sea posible individualizar al órgano competente o si la información solicitada pertenece a
VICENTE ALIAGA MEDINA 126
múltiples organismos, el órgano requerido comunicará dichas circunstancias al solicitante”.
El artículo 30 del RLAIP se pronuncia en los mismos términos.
FRENTE
medida que:
biere sido generada por un órgano público diferente al requerido, en la ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 127
Lo anterior tendrá aplicación, salvo que la información solicitada hu-
tercero por encargo de aquel o, en cualquier caso, aquella obrase en su poder. procedimiento administrativo de acceso a la información. Que, en efecto,
debió generar la referida información, esta hubiese sido elaborada por un HO yUJDQR TXH HV UHTXHULGR GHEHUi YHUL¿FDU ±DWHQGLHQGR DO REMHWR GH OD
solicitud cuando, en ejercicio de sus funciones y/o atribuciones, generó o solicitud que se le haya formulado– si lo solicitado se encuentra dentro de
atribuciones. Se entenderá que un servicio es competente para resolver la la esfera de sus competencias y atribuciones, entendiéndose que un ser-
car si lo requerido se encuentra dentro de la esfera de sus competencias y vicio es competente para resolver la solicitud cuando, en ejercicio de sus
³(QIXQFLyQGHODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDDOyUJDQRHVWHGHEHUiYHUL¿- funciones y/o atribuciones, generó o debió generar la referida información,
directamente o a través de un tercero o, en cualquier caso, cuando aquella
administrativo de acceso a la información pública: obrase en su poder”.
HQDGHODQWH,*1TXHH[SLGLyFRQHO¿QGHUHJXODUHOSURFHGLPLHQWR
mación a ella, el que se plasmó en el punto 2.1 de su Instrucción General En esta decisión el Consejo conceptualiza la idea de competencia en
GHO&3/7HQHVWDPDWHULDPXFKRPiVFRPSOHMRTXHVXSULPHUDDSUR[L- materia de solicitudes de información pública. Posteriormente, en la deci-
'HWRGDVODVGHFLVLRQHVDQWHULRUHVVHSXHGHH[WUDHUXQFULWHULRHVSHFt¿FR sión rol Nº C1103-11, el Consejo agregó:
para conocer de la solicitud respectiva […]”. “7. Que, al respecto, este Consejo ha entendido que un Servicio resulta
rectos de reproducción, caso en que será este último servicio el competente competente para resolver una solicitud de acceso cuando, en ejercicio de
legalmente facultada para cobrar por ella un valor distinto a los costos di- sus funciones y/o atribuciones, generó o debió generar la información so-
DTXHOODREUDVHHQVXSRGHUH[FHSWRVLODKXELHVHJHQHUDGRXQDDXWRULGDG licitada, directamente o a través de un tercero o, en cualquier caso, cuando
licitada, directamente o a través de un tercero o, en cualquier caso, cuando DTXHOODREUDVHHQVXSRGHUH[FHSWRVLODKXELHVHJHQHUDGRXQDDXWRULGDG
sus funciones y/o atribuciones, generó o debió generar la información so- legalmente facultada para cobrar por ella un valor distinto a los costos di-
competente para resolver una solicitud de acceso cuando, en ejercicio de rectos de reproducción, caso en que será este último servicio el competente
“7. Que, al respecto, este Consejo ha entendido que un Servicio resulta para conocer de la solicitud respectiva […]”.
a) Esté facultado legalmente para cobrar por ella un valor distinto a los los recursos que así obtienen forman parte de su presupuesto. Si se piensa
costos directos de reproducción; de cobrar a quienes deseen obtener cierta información generada por ellos y
deriva de que algunos organismos de la Administración poseen la facultad
b) Pudiere ver afectado, con su entrega, el debido cumplimiento de sus GHPiVYDORUHVTXHXQDOH\H[SUHVDPHQWHDXWRULFHDFREUDU´/RDQWHULRUVH
funciones, o información el pago de los costos directos de reproducción127 “y de los
HODUWtFXORTXHHVWDEOHFHTXHVRORVHSRGUiH[LJLUDOVROLFLWDQWHGHOD
c) Tenga competencias o atribuciones preferentes para evaluar la afec- /DSULPHUDGHODVH[FHSFLRQHVWLHQHTXHYHUFRQXQDQRUPDGHOD/7
tación de la seguridad de la Nación o el interés nacional.
'H YHUL¿FDUVH DOJXQD GH HVWDV FLUFXQVWDQFLDV VHUi FRPSHWHQWH SDUD por un órgano público diferente al requerido”.
conocer de ella el órgano referido, debiendo efectuarse la derivación co- se aplica, a menos que “la información solicitada hubiere sido generada
UUHVSRQGLHQWH\MXVWL¿FDUGHELGDPHQWHODFRQFXUUHQFLDGHDOJXQDGHHVWDV lo que se deduce de la redacción del precepto, que indica que lo anterior
circunstancias en el acto administrativo respectivo […]”. 6RORVREUHHVWH~OWLPRQLYHOVHDSOLFDQODVWUHVH[FHSFLRQHVHQXPHUDGDV
la información que se requiere, que no fue creada por él, obra en su poder.
La norma que el Consejo consagró en la IG Nº 10 tiene dos niveles. El HOOD$GHPiVH[LVWHXQVHJXQGRQLYHOGRQGHVHUiFRPSHWHQWHHOyUJDQRVL
primero, donde se establece que el órgano de la Administración que elaboró, generar la información que se pide y que esta se haya creado a partir de
debió elaborar o encomendó a un tercero la elaboración de la informa- LPSRUWDQWHVHUiTXHKD\DH[LVWLGRXQDYROXQWDGSRUSDUWHGHOyUJDQRSDUD
ción, será siempre competente para resolver acerca de su publicidad. Lo ción, será siempre competente para resolver acerca de su publicidad. Lo
LPSRUWDQWHVHUiTXHKD\DH[LVWLGRXQDYROXQWDGSRUSDUWHGHOyUJDQRSDUD debió elaborar o encomendó a un tercero la elaboración de la informa-
generar la información que se pide y que esta se haya creado a partir de primero, donde se establece que el órgano de la Administración que elaboró,
HOOD$GHPiVH[LVWHXQVHJXQGRQLYHOGRQGHVHUiFRPSHWHQWHHOyUJDQRVL La norma que el Consejo consagró en la IG Nº 10 tiene dos niveles. El
la información que se requiere, que no fue creada por él, obra en su poder.
6RORVREUHHVWH~OWLPRQLYHOVHDSOLFDQODVWUHVH[FHSFLRQHVHQXPHUDGDV circunstancias en el acto administrativo respectivo […]”.
lo que se deduce de la redacción del precepto, que indica que lo anterior UUHVSRQGLHQWH\MXVWL¿FDUGHELGDPHQWHODFRQFXUUHQFLDGHDOJXQDGHHVWDV
se aplica, a menos que “la información solicitada hubiere sido generada conocer de ella el órgano referido, debiendo efectuarse la derivación co-
por un órgano público diferente al requerido”. 'H YHUL¿FDUVH DOJXQD GH HVWDV FLUFXQVWDQFLDV VHUi FRPSHWHQWH SDUD
127(O5/$,3GH¿QHORVFRVWRVGLUHFWRVGHUHSURGXFFLyQFRPR³WRGRVDTXHOORVTXHVHDQQH-
VICENTE ALIAGA MEDINA 128
FHVDULRVSDUDREWHQHUODLQIRUPDFLyQHQHOVRSRUWHTXHHOUHTXLUHQWHKD\DVROLFLWDGRH[FOX\HQGR
el valor del tiempo que ocupe el o los funcionarios para realizar la reproducción” (artículo 20).
FRENTE
TXHHODUWtFXORGHOD/H\GH1DYHJDFLyQDOQRFRQWHQHUHQVXWH[WR
ciones que realice en el desempeño de sus funciones. De ello se concluye ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 129
efectuar el cobro de tarifas por servicios que preste y derechos por actua-
HQ IRUPD H[FOXVLYD D GDU XQD DXWRUL]DFLyQ JHQpULFD TXH OD KDELOLWD SDUD
la entrega de información solicitada a la Dirección General, limitándose GHWHQLGDPHQWHHVWDH[FHSFLyQSRGUtDLQFOXLUVHGHQWURGHODVHJXQGD\DTXH
OD/H\GH7UDQVSDUHQFLDSXHVQRDXWRUL]DH[SUHVDPHQWHFREURDOJXQRSRU si se obliga a un ente administrativo a entregar gratuitamente documentos por
YHJDFLyQQRFXPSOHFRQODVH[LJHQFLDVHVWDEOHFLGDVHQHODUWtFXORGH los que anteriormente se le permitía cobrar y forman parte de sus ingresos,
“11. Que, a juicio de este Consejo, el citado artículo de la Ley de Na- se disminuirían sus recursos, impidiendo su correcto funcionar. Sin embargo,
como se verá más adelante, el CPLT descartó esta posibilidad. Además,
información proveniente del POAL. El CPLT señaló al respecto: su inclusión como una causal distinta tiene sentido si se considera que al
ente había dictado una resolución que establecía tales costos respecto de la conocimiento del CPLT han llegado casos sobre esta materia. Por ejemplo,
al pago de una tarifa o derecho […], según determinará el Director”. El la decisión rol Nº A234-09, donde se solicitó a la Dirección General del
TXHQRHVWpQFRQVLGHUDGDVH[SUHVDPHQWHHQHVWHUHJODPHQWRHVWDUiQDIHFWDV Territorio Marítimo y Marina Mercante (DIRECTEMAR) información sobre
que “[t]oda prestación de servicios y actuación de la Autoridad Marítima los niveles y concentración de los principales contaminantes de las aguas
y dentro de este, del apartado Nº 6, “Actuaciones no consideradas”) señala tanto costeras como dulces, la que fue generada a partir del “Programa de
en su artículo 809 (parte del Capítulo VIII, “Tarifas y Derechos Generales” 2EVHUYDFLyQGHO$PELHQWH/LWRUDO´32$/(OHQWHUHVSRQGLyD¿UPDQGR
Reconstrucción y de Transportes y Telecomunicaciones. Dicho reglamento la publicidad de lo requerido, pero señalando que su entrega estaba sujeta a
'HIHQVD1DFLRQDOFRQODV¿UPDVGHORV0LQLVWURVGH(FRQRPtD)RPHQWR\ un cobro de acuerdo al Reglamento de Tarifas y Derechos de la Dirección
Presidente de la República, mediante decreto supremo del Ministerio de General del Territorio Marítimo y Marina Mercante, D.S. Nº 427 de 1979
precepto legal agrega, que tales tarifas y derechos se establecerán por el del Ministerio de Defensa, invocando como sustento legal el artículo 169
por las actuaciones que realice en el desempeño de sus funciones”. Este del D.L. Nº 2.222 de 1978, Ley de Navegación, el que indica que dicha
Dirección “podrá cobrar tarifas por los servicios que preste y derechos Dirección “podrá cobrar tarifas por los servicios que preste y derechos
del D.L. Nº 2.222 de 1978, Ley de Navegación, el que indica que dicha por las actuaciones que realice en el desempeño de sus funciones”. Este
del Ministerio de Defensa, invocando como sustento legal el artículo 169 precepto legal agrega, que tales tarifas y derechos se establecerán por el
General del Territorio Marítimo y Marina Mercante, D.S. Nº 427 de 1979 Presidente de la República, mediante decreto supremo del Ministerio de
un cobro de acuerdo al Reglamento de Tarifas y Derechos de la Dirección 'HIHQVD1DFLRQDOFRQODV¿UPDVGHORV0LQLVWURVGH(FRQRPtD)RPHQWR\
la publicidad de lo requerido, pero señalando que su entrega estaba sujeta a Reconstrucción y de Transportes y Telecomunicaciones. Dicho reglamento
2EVHUYDFLyQGHO$PELHQWH/LWRUDO´32$/(OHQWHUHVSRQGLyD¿UPDQGR en su artículo 809 (parte del Capítulo VIII, “Tarifas y Derechos Generales”
tanto costeras como dulces, la que fue generada a partir del “Programa de y dentro de este, del apartado Nº 6, “Actuaciones no consideradas”) señala
los niveles y concentración de los principales contaminantes de las aguas que “[t]oda prestación de servicios y actuación de la Autoridad Marítima
Territorio Marítimo y Marina Mercante (DIRECTEMAR) información sobre TXHQRHVWpQFRQVLGHUDGDVH[SUHVDPHQWHHQHVWHUHJODPHQWRHVWDUiQDIHFWDV
la decisión rol Nº A234-09, donde se solicitó a la Dirección General del al pago de una tarifa o derecho […], según determinará el Director”. El
conocimiento del CPLT han llegado casos sobre esta materia. Por ejemplo, ente había dictado una resolución que establecía tales costos respecto de la
su inclusión como una causal distinta tiene sentido si se considera que al información proveniente del POAL. El CPLT señaló al respecto:
como se verá más adelante, el CPLT descartó esta posibilidad. Además,
se disminuirían sus recursos, impidiendo su correcto funcionar. Sin embargo, “11. Que, a juicio de este Consejo, el citado artículo de la Ley de Na-
los que anteriormente se le permitía cobrar y forman parte de sus ingresos, YHJDFLyQQRFXPSOHFRQODVH[LJHQFLDVHVWDEOHFLGDVHQHODUWtFXORGH
si se obliga a un ente administrativo a entregar gratuitamente documentos por OD/H\GH7UDQVSDUHQFLDSXHVQRDXWRUL]DH[SUHVDPHQWHFREURDOJXQRSRU
GHWHQLGDPHQWHHVWDH[FHSFLyQSRGUtDLQFOXLUVHGHQWURGHODVHJXQGD\DTXH la entrega de información solicitada a la Dirección General, limitándose
HQ IRUPD H[FOXVLYD D GDU XQD DXWRUL]DFLyQ JHQpULFD TXH OD KDELOLWD SDUD
efectuar el cobro de tarifas por servicios que preste y derechos por actua-
129 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA ciones que realice en el desempeño de sus funciones. De ello se concluye
TXHHODUWtFXORGHOD/H\GH1DYHJDFLyQDOQRFRQWHQHUHQVXWH[WR
Servicio Aerofotogramétrico de la Fuerza Aérea –que de acuerdo al artículo
130 VICENTE ALIAGA MEDINA
le encomienden, entre otros, el IGM. Asimismo, el artículo 5º autoriza al
que las complementen y ejecutará los trabajos aerofotogramétricos que
Servicio elaborará cartas aeronáuticas del territorio nacional y los planos
XQDDXWRUL]DFLyQH[SUHVDSDUDHIHFWXDUFREURVSRUHQWUHJDGHLQIRUPDFLyQ nización, establece en su artículo 2º que, dentro de sus funciones, dicho
QRSXHGHVHUHVJULPLGDFRPRWtWXORVX¿FLHQWHSRUHOyUJDQRUHTXHULGRSDUD PpWULFRGHOD)XHU]D$pUHDGH&KLOH¿MDVXVIXQFLRQHV\VHxDODVXRUJD-
cobrar valores adicionales o diferentes a los costos directos de reproducción. “7. Que la Ley Nº 15.284, de 1963, que crea el Servicio Aerofotogra-
12. Que en segundo lugar y respecto del mismo supuesto, el artículo 18 OLFHQFLDGHXVRDO,QVWLWXWR*HRJUi¿FR0LOLWDU,*0HO&3/7LQGLFy
GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDH[LJHTXHVHDXQDQRUPDGHUDQJROHJDOODTXH lo requerido pero no la había generado, ya que ella la obtuvo pagando la
DXWRULFHH[SUHVDPHQWHHOFREURGHRWURVYDORUHVQRVLHQGRSURFHGHQWHTXH imágenes (mapa), a la Dirección General de Aguas (DGA), quien poseía
GLFKRVFREURVVHHVWLSXOHQ\VHDQH[LJLEOHVDVROLFLWDQWHVGHLQIRUPDFLyQHQ LQIRUPDFLyQVREUHORVFXHUSRVGHDJXDGHXQDSURYLQFLDHVSHFt¿FDPHQWH
normas de distinto nivel jerárquico. Por consiguiente, la resolución DGTM En el amparo rol Nº C381-10, que tuvo su origen en una solicitud de
<002UGLQDULR1956GHOGHDJRVWRGHTXH¿MD
tarifas para cobros particulares sobre información emanada del POAL, por del Territorio Marítimo y de Marina Mercante, D.F.L. Nº 292, de 1953”.
ser una norma de rango administrativo no cumple con el requerimiento de las potestades que le entrega la Ley orgánica de la Dirección General
OHJDOORTXHLPSLGHHQDSOLFDFLyQGHVXVQRUPDVH[LJLUHQHOFRQWH[WR miento de acceso a información ya elaborada por el órgano en el ejercicio
de una solicitud de acceso a la información un cobro por sobre los costos encomendadas a DIRECTEMAR, sino que es el resultado de un procedi-
directos de reproducción”. GLFKRFDVRQRH[LVWHXQVHUYLFLRRDFWXDFLyQHQHOHMHUFLFLRGHODVIXQFLRQHV
de la información en un procedimiento de acceso a la información, pues en
$JUHJyTXH³ORTXHMXVWL¿FDHOFREURGHXQDWDULIDRGHUHFKRHVXQDDF- por un tercero, no siendo posible subsumir en sus normas la reproducción
WLYLGDGSRVLWLYDGHOHQWHTXHVHWUDGXFHHQXQSURGXFWRHVSHFt¿FRVROLFLWDGR WLYLGDGSRVLWLYDGHOHQWHTXHVHWUDGXFHHQXQSURGXFWRHVSHFt¿FRVROLFLWDGR
por un tercero, no siendo posible subsumir en sus normas la reproducción $JUHJyTXH³ORTXHMXVWL¿FDHOFREURGHXQDWDULIDRGHUHFKRHVXQDDF-
de la información en un procedimiento de acceso a la información, pues en
GLFKRFDVRQRH[LVWHXQVHUYLFLRRDFWXDFLyQHQHOHMHUFLFLRGHODVIXQFLRQHV directos de reproducción”.
encomendadas a DIRECTEMAR, sino que es el resultado de un procedi- de una solicitud de acceso a la información un cobro por sobre los costos
miento de acceso a información ya elaborada por el órgano en el ejercicio OHJDOORTXHLPSLGHHQDSOLFDFLyQGHVXVQRUPDVH[LJLUHQHOFRQWH[WR
de las potestades que le entrega la Ley orgánica de la Dirección General ser una norma de rango administrativo no cumple con el requerimiento
del Territorio Marítimo y de Marina Mercante, D.F.L. Nº 292, de 1953”. tarifas para cobros particulares sobre información emanada del POAL, por
<002UGLQDULR1956GHOGHDJRVWRGHTXH¿MD
En el amparo rol Nº C381-10, que tuvo su origen en una solicitud de normas de distinto nivel jerárquico. Por consiguiente, la resolución DGTM
LQIRUPDFLyQVREUHORVFXHUSRVGHDJXDGHXQDSURYLQFLDHVSHFt¿FDPHQWH GLFKRVFREURVVHHVWLSXOHQ\VHDQH[LJLEOHVDVROLFLWDQWHVGHLQIRUPDFLyQHQ
imágenes (mapa), a la Dirección General de Aguas (DGA), quien poseía DXWRULFHH[SUHVDPHQWHHOFREURGHRWURVYDORUHVQRVLHQGRSURFHGHQWHTXH
lo requerido pero no la había generado, ya que ella la obtuvo pagando la GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDH[LJHTXHVHDXQDQRUPDGHUDQJROHJDOODTXH
OLFHQFLDGHXVRDO,QVWLWXWR*HRJUi¿FR0LOLWDU,*0HO&3/7LQGLFy 12. Que en segundo lugar y respecto del mismo supuesto, el artículo 18
“7. Que la Ley Nº 15.284, de 1963, que crea el Servicio Aerofotogra- cobrar valores adicionales o diferentes a los costos directos de reproducción.
PpWULFRGHOD)XHU]D$pUHDGH&KLOH¿MDVXVIXQFLRQHV\VHxDODVXRUJD- QRSXHGHVHUHVJULPLGDFRPRWtWXORVX¿FLHQWHSRUHOyUJDQRUHTXHULGRSDUD
nización, establece en su artículo 2º que, dentro de sus funciones, dicho XQDDXWRUL]DFLyQH[SUHVDSDUDHIHFWXDUFREURVSRUHQWUHJDGHLQIRUPDFLyQ
Servicio elaborará cartas aeronáuticas del territorio nacional y los planos
que las complementen y ejecutará los trabajos aerofotogramétricos que
le encomienden, entre otros, el IGM. Asimismo, el artículo 5º autoriza al VICENTE ALIAGA MEDINA 130
El Consejo, luego de este razonamiento, terminó por rechazar el amparo. 1º depende del Comandante en Jefe de la Fuerza Aérea–, para cobrar por
ORVWUDEDMRVRHVWXGLRVTXHHMHFXWHQORVSUHFLRVTXHSRUHOORV¿MHTXHHQ
13 de la Ley de Transparencia”. ningún caso podrán ser inferiores al costo. El artículo 14 de dicho cuerpo
la derivación realizada por la DGA es acorde a lo dispuesto por el artículo legal aplica lo mismo al IGM. Por último, el artículo 13 prescribe que los
solicitada, previo pago de los costos que cobre por esta, motivo por el cual originales y antecedentes técnicos correspondientes a todos los trabajos o
entender que es el órgano competente para hacer entrega de la información estudios que realice este Servicio, pasarán a formar parte del Archivo y
te a cobrar otros valores por los estudios y trabajos que este realiza, cabe 'RFXPHQWDFLyQ7pFQLFDGHO6HUYLFLRFRQH[FHSFLyQGHORVTXHVHRULJLQHQ
DGA. En este caso, toda vez que el IGM se encuentra autorizado legalmen- por trabajos encomendados por el IGM, que serán remitidos a este.
la información o, por el contrario, si también puede hacerlo directamente la
entregar la información es solamente el IGM en virtud de ser el que elaboró 8. Que, respecto a la solicitud de la información que obra en poder
9. Que, por otra parte, cabe determinar si el órgano competente para del IGM, por tanto, cabe en primer lugar determinar si la Ley Nº 15.284
invocada por el organismo reclamado, particularmente su artículo 5º, se
producción, de acuerdo a dicho cuerpo legal. subsume en el segundo supuesto de la norma del artículo 18 en comento,
autorizado para cobrar otros valores, distintos a los costos directos de re- YDOHGHFLUVLFRQWHPSODH[SUHVDPHQWHRWURVYDORUHVDFREUDUSRUHQWUHJD
ejercicio de sus funciones, motivo por el cual dicho Instituto se encuentra GHODLQIRUPDFLyQORTXHORKDELOLWDUtDDH[LJLUHOSDJRGHVXPDVSRUVREUH
requerida, toda vez que se trata de trabajos ejecutados por el IGM en el los costos directos de reproducción referidos en el artículo en comento.
los trabajos o estudios que ejecute, lo que sería aplicable a la información Dicha norma autoriza al IGM –en aplicación del artículo 14– a cobrar por
Dicha norma autoriza al IGM –en aplicación del artículo 14– a cobrar por los trabajos o estudios que ejecute, lo que sería aplicable a la información
los costos directos de reproducción referidos en el artículo en comento. requerida, toda vez que se trata de trabajos ejecutados por el IGM en el
GHODLQIRUPDFLyQORTXHORKDELOLWDUtDDH[LJLUHOSDJRGHVXPDVSRUVREUH ejercicio de sus funciones, motivo por el cual dicho Instituto se encuentra
YDOHGHFLUVLFRQWHPSODH[SUHVDPHQWHRWURVYDORUHVDFREUDUSRUHQWUHJD autorizado para cobrar otros valores, distintos a los costos directos de re-
subsume en el segundo supuesto de la norma del artículo 18 en comento, producción, de acuerdo a dicho cuerpo legal.
invocada por el organismo reclamado, particularmente su artículo 5º, se
del IGM, por tanto, cabe en primer lugar determinar si la Ley Nº 15.284 9. Que, por otra parte, cabe determinar si el órgano competente para
8. Que, respecto a la solicitud de la información que obra en poder entregar la información es solamente el IGM en virtud de ser el que elaboró
la información o, por el contrario, si también puede hacerlo directamente la
por trabajos encomendados por el IGM, que serán remitidos a este. DGA. En este caso, toda vez que el IGM se encuentra autorizado legalmen-
'RFXPHQWDFLyQ7pFQLFDGHO6HUYLFLRFRQH[FHSFLyQGHORVTXHVHRULJLQHQ te a cobrar otros valores por los estudios y trabajos que este realiza, cabe
estudios que realice este Servicio, pasarán a formar parte del Archivo y entender que es el órgano competente para hacer entrega de la información
originales y antecedentes técnicos correspondientes a todos los trabajos o solicitada, previo pago de los costos que cobre por esta, motivo por el cual
legal aplica lo mismo al IGM. Por último, el artículo 13 prescribe que los la derivación realizada por la DGA es acorde a lo dispuesto por el artículo
ningún caso podrán ser inferiores al costo. El artículo 14 de dicho cuerpo 13 de la Ley de Transparencia”.
ORVWUDEDMRVRHVWXGLRVTXHHMHFXWHQORVSUHFLRVTXHSRUHOORV¿MHTXHHQ
1º depende del Comandante en Jefe de la Fuerza Aérea–, para cobrar por El Consejo, luego de este razonamiento, terminó por rechazar el amparo.
WDEOHFHORTXHGHEHLQFOXLUVH\H[FOXLUVHGHOFRQFHSWRGH³FRVWRVGLUHFWRVGHUHSURGXFFLyQ´
128 En la IG Nº 6 del CPLT Sobre Gratuidad y Costos Directos de Reproducción, se es-
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 133
128
133 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
En la IG Nº 6 del CPLT Sobre Gratuidad y Costos Directos de Reproducción, se es-
WDEOHFHORTXHGHEHLQFOXLUVH\H[FOXLUVHGHOFRQFHSWRGH³FRVWRVGLUHFWRVGHUHSURGXFFLyQ´
del órgano requerido planos digitalizados y vectorizados de algunas comunas de la Región
]DUHOFDWDVWURGHELHQHVUDtFHV«¶ORTXHSHUPLWHFRQFOXLUHQGH¿QLWLYDTXHREUDQHQSRGHU
134 VICENTE ALIAGA MEDINA
vectorizados que le han sido facilitados por algunas municipalidades para efectos de actuali-
Impuesto Territorial, agregando que ‘[e]sta repartición utiliza planos digitalizados e incluso
perfeccionar el catastro de bienes raíces utilizado para cumplir el cometido de administrar el
de un órgano distinto a aquel al que se le solicitó la información y que la KDGHELGRUHFXUULUDORVSODQRVYHFWRUL]DGRVGHORV0XQLFLSLRVTXHGLVSRQHQGHHOORVD¿QGH
generó, precaviéndose situaciones en que la decisión sobre la divulgación GLJLWDOHVR¿FLDOHVJHQHUDGRVR¿FLDOPHQWHSRUGLFKRRUJDQLVPRHQVXVGHVFDUJRVVHxDODTXH
de lo requerido puede recaer en manos de un ente que no se verá afectado “5. Que, sin perjuicio de lo anterior, y pese a que el SII asegura no contar con planos
por la publicidad. En el otro (letra c) del punto 2.1 de la IG Nº 10), lo que Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C577-11: 129
se protege es la seguridad de la Nación y el interés nacional, considerándose
que son materias especialmente sensibles, y que, por tanto, la decisión de pectivas comunas129.
si la publicidad de la información afecta a alguno de estos valores, debe confeccionados por ciertas Municipalidades de los territorios de sus res-
recaer en el ente administrativo técnicamente preparado para pronunciarse Servicio de Impuestos Internos, actualizado en parte, a partir de planos
sobre ello. Este precepto, como se vio, pareciera estar inspirado en el caso – Plano digitalizado de la Región Metropolitana, que obra en poder del
rol Nº C159-11, donde se solicitaron los planes de vuelo de dos aeronaves
pertenecientes a la Fuerza Aérea de Chile, que estaban llevando a cabo ejemplos de este tipo de documentos:
ejercicios militares, requiriéndose tales antecedentes a la Dirección Gene- Después de este largo paréntesis, es posible nombrar los siguientes
ral de Aeronáutica Civil. El Consejo rechazó el amparo interpuesto contra
la Dirección mencionada e indicó que lo que procedía era la derivación a), es que se derive la solicitud al organismo que se considere competente.
de la solicitud a la Fuerza Aérea, ya que, considerando su competencia y 2.1 de la IG Nº 10), lo que procede, al igual que en la hipótesis de la letra
carácter técnico en materia de seguridad de la Nación y la naturaleza de sentarse situaciones como las descritas en ambos literales (b) y c) del punto
la información requerida, era ella quien debía pronunciarse sobre si los antecedentes debían publicarse o mantenerse en secreto o reserva. De pre-
antecedentes debían publicarse o mantenerse en secreto o reserva. De pre- la información requerida, era ella quien debía pronunciarse sobre si los
sentarse situaciones como las descritas en ambos literales (b) y c) del punto carácter técnico en materia de seguridad de la Nación y la naturaleza de
2.1 de la IG Nº 10), lo que procede, al igual que en la hipótesis de la letra de la solicitud a la Fuerza Aérea, ya que, considerando su competencia y
a), es que se derive la solicitud al organismo que se considere competente. la Dirección mencionada e indicó que lo que procedía era la derivación
ral de Aeronáutica Civil. El Consejo rechazó el amparo interpuesto contra
Después de este largo paréntesis, es posible nombrar los siguientes ejercicios militares, requiriéndose tales antecedentes a la Dirección Gene-
ejemplos de este tipo de documentos: pertenecientes a la Fuerza Aérea de Chile, que estaban llevando a cabo
rol Nº C159-11, donde se solicitaron los planes de vuelo de dos aeronaves
– Plano digitalizado de la Región Metropolitana, que obra en poder del sobre ello. Este precepto, como se vio, pareciera estar inspirado en el caso
Servicio de Impuestos Internos, actualizado en parte, a partir de planos recaer en el ente administrativo técnicamente preparado para pronunciarse
confeccionados por ciertas Municipalidades de los territorios de sus res- si la publicidad de la información afecta a alguno de estos valores, debe
pectivas comunas129. que son materias especialmente sensibles, y que, por tanto, la decisión de
se protege es la seguridad de la Nación y el interés nacional, considerándose
129 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C577-11: por la publicidad. En el otro (letra c) del punto 2.1 de la IG Nº 10), lo que
“5. Que, sin perjuicio de lo anterior, y pese a que el SII asegura no contar con planos de lo requerido puede recaer en manos de un ente que no se verá afectado
GLJLWDOHVR¿FLDOHVJHQHUDGRVR¿FLDOPHQWHSRUGLFKRRUJDQLVPRHQVXVGHVFDUJRVVHxDODTXH generó, precaviéndose situaciones en que la decisión sobre la divulgación
KDGHELGRUHFXUULUDORVSODQRVYHFWRUL]DGRVGHORV0XQLFLSLRVTXHGLVSRQHQGHHOORVD¿QGH
perfeccionar el catastro de bienes raíces utilizado para cumplir el cometido de administrar el
de un órgano distinto a aquel al que se le solicitó la información y que la
Impuesto Territorial, agregando que ‘[e]sta repartición utiliza planos digitalizados e incluso
vectorizados que le han sido facilitados por algunas municipalidades para efectos de actuali-
VICENTE ALIAGA MEDINA 134
]DUHOFDWDVWURGHELHQHVUDtFHV«¶ORTXHSHUPLWHFRQFOXLUHQGH¿QLWLYDTXHREUDQHQSRGHU
del órgano requerido planos digitalizados y vectorizados de algunas comunas de la Región
FRENTE
[…]”.
9. Que, conforme al mérito de lo razonado precedentemente, se acogerá el amparo deducido
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 135
entidad edilicia haya invocado causal de secreto o reserva legal alguna.
de Obras Municipales de Las Condes, sino que por la SEREMI de Vivienda, sin que dicha
sido entregada por esta al órgano reclamado precisamente en virtud de las potestades y funcio-
8. Que, si bien la información requerida emana directamente de la Fundación Futuro, ha
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 137
VHUiFDXVDOVX¿FLHQWHSDUDFDQFHODUODSHUVRQDOLGDGMXUtGLFDGHODFRUSRUDFLyQRIXQGDFLyQ>«@
de su Presidente. El incumplimiento de las instrucciones impartidas por el Ministerio de Justicia
±0HPRULDVEDODQFHV\DFWDVGHXQDIXQGDFLyQVLQ¿QHVGHOXFUR134.
ODH[SXOVLyQGHOVRFLRODVXVSHQVLyQRUHPRFLyQGHXQRRPiVGHORVPLHPEURVGHO'LUHFWRULRR
VRFLRVHVWDQGRREOLJDGRDKDFHUOR(VWDVPHGLGDVSRGUiQVLJQL¿FDUGHDFXHUGRFRQORVHVWDWXWRV
de la entidad, o si se trata del Presidente, especialmente, si no ha citado a asamblea general de
en sus órganos internos, al haber comprometido gravemente la integridad social o económica
correctivas que afecten a los socios o miembros de estas, o a quienes cumplan cualquier cargo los informes elaborados por el encargado de control, los que no pueden sino que obrar en el
previo procedimiento racional y justo, aplique, si corresponde, las medidas disciplinarias o archivo de dicha unidad municipal, lo que, sumado a que la Municipalidad no ha acreditado
disponiendo, cuando lo estime conveniente, que el órgano interno competente de la entidad, que esta información esté constituida por una gran cantidad de documentos cuya recopilación
hubiere comprobado a sus estatutos, estableciendo los procedimientos adecuados para ello, requiera distraer indebidamente a los funcionarios municipales del cumplimiento regular de
de Justicia podrá ordenar a las corporaciones y fundaciones que subsanen las infracciones que sus funciones, hace presumir la posibilidad de efectuar su entrega.
ello una orden escrita del Subsecretario de Justicia. Al conocer estos informes, el Ministerio 22. Que, en lo que respecta a las medidas de mitigación adoptadas por el Sr. Alcalde en
DO0LQLVWHULRSDUDH[LJLUODHQWUHJDLQPHGLDWDGHORVDQWHFHGHQWHVUHTXHULGRVEDVWDQGRSDUD relación a los informes en comento, debe tenerse presente que, pese a que el requirente no se
para ello. La no presentación oportuna y en forma completa de estos antecedentes, habilitará UH¿HUHDXQGRFXPHQWRHQSDUWLFXODUHVWHSXQWRGHODVROLFLWXGHQYLUWXGGHOSULQFLSLRGHIDFL-
UHPXQHUDFLRQHV\WRGDFODVHGHLQIRUPHVTXHVHUH¿HUDQDVXVDFWLYLGDGHV¿MiQGROHVXQSOD]R litación, debe ser reconducido al o los documentos municipales en que consten dichas medidas,
las asambleas, las cuentas y memorias aprobadas, libros de contabilidad, de inventarios y de las que, además de obrar en el archivo de Alcaldía, deberían obrar en el archivo de la unidad de
requerir a las corporaciones y fundaciones para que presenten a su consideración las actas de Control, toda vez que, por medio de dichos documentos, el Sr. Alcalde debe informar al encar-
FRUSRUDFLRQHV\IXQGDFLRQHVDTXHVHUH¿HUHHOUHJODPHQWR(QHMHUFLFLRGHHVWDIDFXOWDGSRGUi gado de control las medidas que, como jefe superior del servicio, implementará para subsanar
cuerpo legal dispone que le corresponderá al Ministerio de Justicia la supervigilancia de las las observaciones que se hayan formulado a su actuación, todo lo cual permite concluir que
sión de personalidad jurídica a corporaciones y fundaciones que indica. El artículo 36 de este dichos documentos, también son de fácil acceso para los funcionarios que se desempeñan en
c) Decreto Nº 110/1979, del Ministerio de Justicia, que aprueba el reglamento sobre conce- la citada unidad de control”.
MXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURDVDEHU>«@ 134 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº A309-09:
Jurídicas, tiene facultades y deberes impuestos por leyes y reglamentos sobre las personas
“2. Que, por su parte, el Ministerio de Justicia, a través del Departamento de Personas
“2. Que, por su parte, el Ministerio de Justicia, a través del Departamento de Personas
Jurídicas, tiene facultades y deberes impuestos por leyes y reglamentos sobre las personas
134 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº A309-09:
MXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURDVDEHU>«@
la citada unidad de control”. c) Decreto Nº 110/1979, del Ministerio de Justicia, que aprueba el reglamento sobre conce-
dichos documentos, también son de fácil acceso para los funcionarios que se desempeñan en sión de personalidad jurídica a corporaciones y fundaciones que indica. El artículo 36 de este
las observaciones que se hayan formulado a su actuación, todo lo cual permite concluir que cuerpo legal dispone que le corresponderá al Ministerio de Justicia la supervigilancia de las
gado de control las medidas que, como jefe superior del servicio, implementará para subsanar FRUSRUDFLRQHV\IXQGDFLRQHVDTXHVHUH¿HUHHOUHJODPHQWR(QHMHUFLFLRGHHVWDIDFXOWDGSRGUi
Control, toda vez que, por medio de dichos documentos, el Sr. Alcalde debe informar al encar- requerir a las corporaciones y fundaciones para que presenten a su consideración las actas de
las que, además de obrar en el archivo de Alcaldía, deberían obrar en el archivo de la unidad de las asambleas, las cuentas y memorias aprobadas, libros de contabilidad, de inventarios y de
litación, debe ser reconducido al o los documentos municipales en que consten dichas medidas, UHPXQHUDFLRQHV\WRGDFODVHGHLQIRUPHVTXHVHUH¿HUDQDVXVDFWLYLGDGHV¿MiQGROHVXQSOD]R
UH¿HUHDXQGRFXPHQWRHQSDUWLFXODUHVWHSXQWRGHODVROLFLWXGHQYLUWXGGHOSULQFLSLRGHIDFL- para ello. La no presentación oportuna y en forma completa de estos antecedentes, habilitará
relación a los informes en comento, debe tenerse presente que, pese a que el requirente no se DO0LQLVWHULRSDUDH[LJLUODHQWUHJDLQPHGLDWDGHORVDQWHFHGHQWHVUHTXHULGRVEDVWDQGRSDUD
22. Que, en lo que respecta a las medidas de mitigación adoptadas por el Sr. Alcalde en ello una orden escrita del Subsecretario de Justicia. Al conocer estos informes, el Ministerio
sus funciones, hace presumir la posibilidad de efectuar su entrega. de Justicia podrá ordenar a las corporaciones y fundaciones que subsanen las infracciones que
requiera distraer indebidamente a los funcionarios municipales del cumplimiento regular de hubiere comprobado a sus estatutos, estableciendo los procedimientos adecuados para ello,
que esta información esté constituida por una gran cantidad de documentos cuya recopilación disponiendo, cuando lo estime conveniente, que el órgano interno competente de la entidad,
archivo de dicha unidad municipal, lo que, sumado a que la Municipalidad no ha acreditado previo procedimiento racional y justo, aplique, si corresponde, las medidas disciplinarias o
los informes elaborados por el encargado de control, los que no pueden sino que obrar en el correctivas que afecten a los socios o miembros de estas, o a quienes cumplan cualquier cargo
en sus órganos internos, al haber comprometido gravemente la integridad social o económica
de la entidad, o si se trata del Presidente, especialmente, si no ha citado a asamblea general de
±0HPRULDVEDODQFHV\DFWDVGHXQDIXQGDFLyQVLQ¿QHVGHOXFUR134. VRFLRVHVWDQGRREOLJDGRDKDFHUOR(VWDVPHGLGDVSRGUiQVLJQL¿FDUGHDFXHUGRFRQORVHVWDWXWRV
ODH[SXOVLyQGHOVRFLRODVXVSHQVLyQRUHPRFLyQGHXQRRPiVGHORVPLHPEURVGHO'LUHFWRULRR
de su Presidente. El incumplimiento de las instrucciones impartidas por el Ministerio de Justicia
VHUiFDXVDOVX¿FLHQWHSDUDFDQFHODUODSHUVRQDOLGDGMXUtGLFDGHODFRUSRUDFLyQRIXQGDFLyQ>«@
137 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
8. Que, si bien la información requerida emana directamente de la Fundación Futuro, ha
sido entregada por esta al órgano reclamado precisamente en virtud de las potestades y funcio-
forma” (letra o) del artículo 2º).
ceder, transferir, transmitir o cancelar datos de carácter personal, o utilizarlos en cualquier otra
138 VICENTE ALIAGA MEDINA
JUDEDURUJDQL]DUHODERUDUVHOHFFLRQDUH[WUDHUFRQIURQWDULQWHUFRQHFWDUGLVRFLDUFRPXQLFDU
o procedimientos técnicos, de carácter automatizado o no, que permitan recolectar, almacenar,
f) del artículo 2º) y tratamiento de datos como “cualquier operación o complejo de operaciones
%DVHVGHGDWRVTXHREUDQHQSRGHU DFXDOTXLHULQIRUPDFLyQFRQFHUQLHQWHDSHUVRQDVQDWXUDOHVLGHQWL¿FDGDVRLGHQWL¿FDEOHV´OHWUD
GHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQ 137$VXYH]OD/393GH¿QHGDWRVGHFDUiFWHUSHUVRQDORGDWRVSHUVRQDOHVFRPR³ORVUHODWLYRV
wiki/Base_de_datos> [consulta 01 noviembre 2012].
Según el Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia, una Fundación Wikimedia. Wikipedia, “base de datos” [en línea] <http://es.wikipedia.org/ 136
base de datos es un “[c]onjunto de datos organizado de tal modo que per- Real Academia Española. Op. cit., “base”, acepción “base de datos”. 135
mita obtener con rapidez diversos tipos de información”135. También se ha
WDOHV¿QHV´
GH¿QLGRFRPR³XQFRQMXQWRGHGDWRVSHUWHQHFLHQWHVDXQPLVPRFRQWH[WR 2) precedente, pudiendo concluirse, entonces, que dicha información obra en su poder para
y almacenados sistemáticamente para su posterior uso”136. Por su parte, la IXQGDFLRQHVVLQ¿QHVGHOXFURGHFRQIRUPLGDGFRQODQRUPDWLYDUHIHULGDHQHOFRQVLGHUDQGR
Ley Nº 19.628 sobre Protección de la Vida Privada (en adelante LPVP) QHVGH¿VFDOL]DFLyQTXHVHOHKDQDVLJQDGRDO0LQLVWHULRGH-XVWLFLDVREUHODVFRUSRUDFLRQHV\
GH¿QHHQVXDUWtFXOROHWUDPXQUHJLVWURREDQFRGHGDWRVFRPR³HO
conjunto organizado de datos de carácter personal, sea automatizado o no y
cualquiera sea la forma o modalidad de su creación u organización, que per- en un acto administrativo.
mita relacionar los datos entre sí, así como realizar todo tipo de tratamiento poder de la Administración, elaborada por ella, pero que no se formalizará
de datos”137(VWDGH¿QLFLyQHVDWLQJHQWHHQHVWHWUDEDMRGHELGRDTXHORV plemento directo y esencial. En este sentido, es información que obra en
bancos de datos o registros de esta naturaleza que posee la Administración, parte de sus fundamentos o documentos que les sirven de sustento o com-
muchas veces están conformados por, o incorporan, datos personales. que por tanto no llegarán a producir un acto administrativo ni formarán
pública datos que no forman parte de un procedimiento administrativo, y
Lo importante de esta categoría es que considera como información Lo importante de esta categoría es que considera como información
pública datos que no forman parte de un procedimiento administrativo, y
que por tanto no llegarán a producir un acto administrativo ni formarán muchas veces están conformados por, o incorporan, datos personales.
parte de sus fundamentos o documentos que les sirven de sustento o com- bancos de datos o registros de esta naturaleza que posee la Administración,
plemento directo y esencial. En este sentido, es información que obra en de datos”137(VWDGH¿QLFLyQHVDWLQJHQWHHQHVWHWUDEDMRGHELGRDTXHORV
poder de la Administración, elaborada por ella, pero que no se formalizará mita relacionar los datos entre sí, así como realizar todo tipo de tratamiento
en un acto administrativo. cualquiera sea la forma o modalidad de su creación u organización, que per-
conjunto organizado de datos de carácter personal, sea automatizado o no y
GH¿QHHQVXDUWtFXOROHWUDPXQUHJLVWURREDQFRGHGDWRVFRPR³HO
QHVGH¿VFDOL]DFLyQTXHVHOHKDQDVLJQDGRDO0LQLVWHULRGH-XVWLFLDVREUHODVFRUSRUDFLRQHV\ Ley Nº 19.628 sobre Protección de la Vida Privada (en adelante LPVP)
IXQGDFLRQHVVLQ¿QHVGHOXFURGHFRQIRUPLGDGFRQODQRUPDWLYDUHIHULGDHQHOFRQVLGHUDQGR y almacenados sistemáticamente para su posterior uso”136. Por su parte, la
2) precedente, pudiendo concluirse, entonces, que dicha información obra en su poder para
WDOHV¿QHV´
GH¿QLGRFRPR³XQFRQMXQWRGHGDWRVSHUWHQHFLHQWHVDXQPLVPRFRQWH[WR
135
mita obtener con rapidez diversos tipos de información”135. También se ha
Real Academia Española. Op. cit., “base”, acepción “base de datos”.
base de datos es un “[c]onjunto de datos organizado de tal modo que per-
136 Fundación Wikimedia. Wikipedia, “base de datos” [en línea] <http://es.wikipedia.org/
wiki/Base_de_datos> [consulta 01 noviembre 2012].
Según el Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia, una
137$VXYH]OD/393GH¿QHGDWRVGHFDUiFWHUSHUVRQDORGDWRVSHUVRQDOHVFRPR³ORVUHODWLYRV
GHXQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQ
DFXDOTXLHULQIRUPDFLyQFRQFHUQLHQWHDSHUVRQDVQDWXUDOHVLGHQWL¿FDGDVRLGHQWL¿FDEOHV´OHWUD
f) del artículo 2º) y tratamiento de datos como “cualquier operación o complejo de operaciones
%DVHVGHGDWRVTXHREUDQHQSRGHU
o procedimientos técnicos, de carácter automatizado o no, que permitan recolectar, almacenar,
JUDEDURUJDQL]DUHODERUDUVHOHFFLRQDUH[WUDHUFRQIURQWDULQWHUFRQHFWDUGLVRFLDUFRPXQLFDU
VICENTE ALIAGA MEDINA 138
ceder, transferir, transmitir o cancelar datos de carácter personal, o utilizarlos en cualquier otra
forma” (letra o) del artículo 2º).
FRENTE
un órgano de la Administración del Estado sujeto a dicho cuerpo legal, la información a que
señaladas’. Por tanto, encontrándose los datos solicitados en registros que obran en poder de
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 139
GHFUHDFLyQRULJHQFODVL¿FDFLyQRSURFHVDPLHQWRDPHQRVTXHHVWpVXMHWDDODVH[FHSFLRQHV
obre en poder de los órganos de la Administración, cualquiera sea su formato, soporte, fecha
Nº C37-11.
Integral a la Salud” (PRAIS) de una provincia140. 140 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C446-09.
± /LVWDGR GH EHQH¿FLDULRV GHO ³3URJUDPD GH 5HSDUDFLyQ \$WHQFLyQ 141 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C640-11. Este amparo si bien fue rechaza-
GRHOORIXHDVtSRUTXHODLQIRUPDFLyQTXHVHVROLFLWyHQFXDQWRDOSHUtRGRQRH[LVWtDDOPRPHQWR
más conocidas como beca Valech y Ley Valech, respectivamente139. de requerirla el particular, pero posteriormente sí. Su carácter público nunca estuvo en duda.
5HSDUDFLyQ\RWRUJDRWURV%HQH¿FLRVDIDYRUGHODV3HUVRQDVTXHLQGLFD 142 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C140-11. Ver también las decisiones roles
beca otorgada en virtud de la Ley Nº 19.992, que establece Pensión de 1V&\&ODVTXHVLELHQQRVHVROLFLWDH[DFWDPHQWHODPLVPDLQIRUPDFLyQVt
±1yPLQD\GRPLFLOLRVGHORVEHQH¿FLDULRVGLUHFWRVHLQGLUHFWRVGHOD nacieron de requerimientos de antecedentes de los postulantes a Becas Chile.
143 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C368-11:
Ejemplos de este tipo de información son138: “11. Que, por su parte, el inciso segundo del artículo 5º de la Ley de Transparencia dispone
que ‘es pública la información elaborada con presupuesto público y toda otra información que
obre en poder de los órganos de la Administración, cualquiera sea su formato, soporte, fecha
GHFUHDFLyQRULJHQFODVL¿FDFLyQRSURFHVDPLHQWRDPHQRVTXHHVWpVXMHWDDODVH[FHSFLRQHV
139 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
señaladas’. Por tanto, encontrándose los datos solicitados en registros que obran en poder de
un órgano de la Administración del Estado sujeto a dicho cuerpo legal, la información a que
Administración del Estado, que han sido elaborados con presupuesto público y, además, obran
“3. Que, las patentes municipales, en cuanto constituyen actos emanados de un órgano de la
140 VICENTE ALIAGA MEDINA
Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C610-10: 147
Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C971-11. 146
– Base de datos usada por una Municipalidad para emitir boletas de considerando similar al citado (C. 3).
FREURGHH[WUDFFLyQGHEDVXUD\DVHRGRPLFLOLDULRGHODFRPXQD144. rol Nº C403-11, donde consideró como pública la misma información, decisión que posee un
afecte el derecho de las personas. Sin embargo, tal doctrina sufrió un cambio en la decisión
secreto o reserva del artículo 21 Nº 2 de la LT, esto es, que la publicidad de la información
– Base de datos de las empresas con domicilio en la Región Metropolitana vulneraba el derecho a la honra de las personas jurídicas, por lo que era aplicable la causal de
que se encuentran morosas en el pago del Impuesto al Valor Agregado145. El CPLT determinó que no correspondía divulgar la información, indicando que su publicidad
HQDGHODQWH,9$FRQLQGLFDFLyQGHOQRPEUH587\RWUDLQGLYLGXDOL]DFLyQTXHODLGHQWL¿TXH´
– Listado de las patentes comerciales otorgadas por una Municipalidad146. Metropolitana que actualmente se encuentran morosas en el pago del impuesto al valor agregado
En este caso, lo solicitado era “la base de datos de las empresas con domicilio en la Región
HVWpVXMHWDDDOJXQDGHODVH[FHSFLRQHVFRQWHPSODGDVHQHODUWtFXORGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD´
– Base de datos de todas las patentes emitidas por una Municipalidad147. conformidad con el artículo 5º de la Ley de Transparencia, es información pública, a menos que
obra en documentos que se encuentran en poder de la Administración del Estado y, por tanto, en
“9. Que, conforme a la disposición precitada, la información requerida por el reclamante
DTXHOORVVHUH¿HUHGHEHHVWLPDUVHS~EOLFD(QFRQVHFXHQFLDGHEHFRQFOXLUVHGHFRQIRUPLGDG Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº A265-09: 145
con lo dispuesto por el artículo 10 de la Ley de Transparencia –contrariamente a lo preceptuado 11, C1262-11, C1263-11, C1293-11, C1309-11, C1310-11, C1353-11, C1354-11 y C1355-11.
por el artículo 28 del citado Reglamento del Registro de Vehículos Motorizados en cuanto a Ver también las decisiones roles Nºs. C121-11, C1066-11, C1096-11, C1135-11, C1221-
ODSRVLELOLGDGGHDFFHGHUDWDOLQIRUPDFLyQVRORDWUDYpVGHORVFHUWL¿FDGRVH[SHGLGRVSRUHO en su poder, según lo previsto en el artículo 5º, inciso 2º, de la Ley de Transparencia”.
65&,>6HUYLFLRGH5HJLVWUR&LYLOH,GHQWL¿FDFLyQ@±TXHWRGDSHUVRQDWLHQHGHUHFKRDVROLFLWDU las características técnicas de la misma, se trata de información de carácter pública, que obra
y recibir esta información ‘en la forma y condiciones que establece’ la Ley de Transparencia”. municipio se desprende que esta posee la base de datos requerida, no queda sino concluir que
144 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C1189-11: información y teniendo en consideración, que de los antecedentes aportados por el mismo
³4XHQRKDELpQGRVHDOHJDGRSRUOD0XQLFLSDOLGDGGH0DLS~ODLQH[LVWHQFLDGHGLFKD ³4XHQRKDELpQGRVHDOHJDGRSRUOD0XQLFLSDOLGDGGH0DLS~ODLQH[LVWHQFLDGHGLFKD
información y teniendo en consideración, que de los antecedentes aportados por el mismo Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C1189-11: 144
municipio se desprende que esta posee la base de datos requerida, no queda sino concluir que y recibir esta información ‘en la forma y condiciones que establece’ la Ley de Transparencia”.
las características técnicas de la misma, se trata de información de carácter pública, que obra 65&,>6HUYLFLRGH5HJLVWUR&LYLOH,GHQWL¿FDFLyQ@±TXHWRGDSHUVRQDWLHQHGHUHFKRDVROLFLWDU
en su poder, según lo previsto en el artículo 5º, inciso 2º, de la Ley de Transparencia”. ODSRVLELOLGDGGHDFFHGHUDWDOLQIRUPDFLyQVRORDWUDYpVGHORVFHUWL¿FDGRVH[SHGLGRVSRUHO
Ver también las decisiones roles Nºs. C121-11, C1066-11, C1096-11, C1135-11, C1221- por el artículo 28 del citado Reglamento del Registro de Vehículos Motorizados en cuanto a
11, C1262-11, C1263-11, C1293-11, C1309-11, C1310-11, C1353-11, C1354-11 y C1355-11. con lo dispuesto por el artículo 10 de la Ley de Transparencia –contrariamente a lo preceptuado
145 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº A265-09: DTXHOORVVHUH¿HUHGHEHHVWLPDUVHS~EOLFD(QFRQVHFXHQFLDGHEHFRQFOXLUVHGHFRQIRUPLGDG
“9. Que, conforme a la disposición precitada, la información requerida por el reclamante
obra en documentos que se encuentran en poder de la Administración del Estado y, por tanto, en
conformidad con el artículo 5º de la Ley de Transparencia, es información pública, a menos que
HVWpVXMHWDDDOJXQDGHODVH[FHSFLRQHVFRQWHPSODGDVHQHODUWtFXORGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD´
– Base de datos de todas las patentes emitidas por una Municipalidad147.
En este caso, lo solicitado era “la base de datos de las empresas con domicilio en la Región
Metropolitana que actualmente se encuentran morosas en el pago del impuesto al valor agregado – Listado de las patentes comerciales otorgadas por una Municipalidad146.
HQDGHODQWH,9$FRQLQGLFDFLyQGHOQRPEUH587\RWUDLQGLYLGXDOL]DFLyQTXHODLGHQWL¿TXH´
El CPLT determinó que no correspondía divulgar la información, indicando que su publicidad que se encuentran morosas en el pago del Impuesto al Valor Agregado145.
vulneraba el derecho a la honra de las personas jurídicas, por lo que era aplicable la causal de
secreto o reserva del artículo 21 Nº 2 de la LT, esto es, que la publicidad de la información
– Base de datos de las empresas con domicilio en la Región Metropolitana
afecte el derecho de las personas. Sin embargo, tal doctrina sufrió un cambio en la decisión
rol Nº C403-11, donde consideró como pública la misma información, decisión que posee un FREURGHH[WUDFFLyQGHEDVXUD\DVHRGRPLFLOLDULRGHODFRPXQD144.
considerando similar al citado (C. 3). – Base de datos usada por una Municipalidad para emitir boletas de
146 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C971-11.
147 Consejo para la Transparencia, decisión rol Nº C610-10:
VICENTE ALIAGA MEDINA 140
“3. Que, las patentes municipales, en cuanto constituyen actos emanados de un órgano de la
Administración del Estado, que han sido elaborados con presupuesto público y, además, obran
FRENTE
%UHYHFRPHQWDULR 152(ODUWtFXORLQFLVRGHOD/7VLUYHSDUDSDOLDUHOGp¿FLWTXHHQHVWHVHQWLGRWLHQHQWDQWR
Ver también las decisiones roles Nºs. C867-10 y C639-11.
la Ley de Transparencia”.
Las categorías anteriores, responden a un intento de sistematizar los cri- estima que se trata de información pública de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 5º y 10 de
terios usados por el CPLT, en aquellas de sus decisiones en que ha utilizado obra en poder del organismo reclamado y es elaborada con presupuesto público, este Consejo
el concepto de “información que obra en poder de la Administración”. En 3. Que dada la naturaleza de la información contenida en dicha base, y por el hecho que esta
este sentido, puede que no sean tan estrictas y que muchos documentos y servicios necesarios para la administración del Impuesto territorial’.
sean encasillables en más de una. Sin embargo, lo interesante del ejercicio
GHWHUPLQDUODWDVDFLyQ¿VFDOGHLQPXHEOHVDJUtFRODV\QRDJUtFRODVDVtFRPRGDWRVDSOLFDFLRQHV
2. Que tal como lo señaló el SII en sus descargos dicha base ‘almacena datos que permiten
de ordenación realizado, es demostrar la gran cantidad y diversidad de
documentos e información que se convierten en información pública al
usar el artículo 5º inciso 2º de la LT. Además, es importante destacar que
muchos de los antecedentes que se nombran en las categorías anteriores
están muy en el límite de lo que se podría considerar información pública,
pero que, dada la amplitud tanto de la norma como del criterio del CPLT,
terminan considerándose como información pública. Por último, también
es útil revisar qué tipo de información de la que se nombra sí tiene sentido
que sea pública por obrar en poder de la Administración, como por ejemplo
las bases de datos (las que de no mediar este criterio, nunca serían públicas,
UHVXOWDGRGH¿VFDOL]DFLRQHVHIHFWXDGDVSRUXQyUJDQRGHO(VWDGR
porque no se utilizarán para la dictación de un acto administrativo)152 y el
porque no se utilizarán para la dictación de un acto administrativo)152 y el
UHVXOWDGRGH¿VFDOL]DFLRQHVHIHFWXDGDVSRUXQyUJDQRGHO(VWDGR
las bases de datos (las que de no mediar este criterio, nunca serían públicas,
que sea pública por obrar en poder de la Administración, como por ejemplo
es útil revisar qué tipo de información de la que se nombra sí tiene sentido
terminan considerándose como información pública. Por último, también
pero que, dada la amplitud tanto de la norma como del criterio del CPLT,
están muy en el límite de lo que se podría considerar información pública,
muchos de los antecedentes que se nombran en las categorías anteriores
usar el artículo 5º inciso 2º de la LT. Además, es importante destacar que
documentos e información que se convierten en información pública al
de ordenación realizado, es demostrar la gran cantidad y diversidad de
2. Que tal como lo señaló el SII en sus descargos dicha base ‘almacena datos que permiten
sean encasillables en más de una. Sin embargo, lo interesante del ejercicio
GHWHUPLQDUODWDVDFLyQ¿VFDOGHLQPXHEOHVDJUtFRODV\QRDJUtFRODVDVtFRPRGDWRVDSOLFDFLRQHV
y servicios necesarios para la administración del Impuesto territorial’. este sentido, puede que no sean tan estrictas y que muchos documentos
3. Que dada la naturaleza de la información contenida en dicha base, y por el hecho que esta el concepto de “información que obra en poder de la Administración”. En
obra en poder del organismo reclamado y es elaborada con presupuesto público, este Consejo terios usados por el CPLT, en aquellas de sus decisiones en que ha utilizado
estima que se trata de información pública de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 5º y 10 de Las categorías anteriores, responden a un intento de sistematizar los cri-
la Ley de Transparencia”.
Ver también las decisiones roles Nºs. C867-10 y C639-11.
152(ODUWtFXORLQFLVRGHOD/7VLUYHSDUDSDOLDUHOGp¿FLWTXHHQHVWHVHQWLGRWLHQHQWDQWR
%UHYHFRPHQWDULR
el artículo 8º de la CPR como el artículo 5º inciso 1º de la LT. Sin embargo, debe considerarse
que aquellas bases de datos (o aquellos datos que las componen) que se usen como fundamento
VICENTE ALIAGA MEDINA 142
o complemento directo o esencial de un acto administrativo, sí son información pública por
aplicación de los dos últimos preceptos nombrados.
FRENTE
instrucciones especiales”.
de reservados en virtud de la ley, del reglamento, de su naturaleza o por
Administración a “[g]uardar secreto en los asuntos que revistan el carácter
Ministerio de Hacienda)154, conserva, obligando a los funcionarios de la
coordinado y sistematizado fue establecido por el D.F.L. Nº 29 de 2005 del
GHOD/H\1VREUH(VWDWXWR$GPLQLVWUDWLYRFX\RWH[WRUHIXQGLGR
redacción de las obligaciones funcionarias y que el actual artículo 61 letra h)
el secretismo en sus actuaciones. Esto último se vislumbra en la antigua 2.1. INTRODUCCIÓN153
de la Administración, pero en la práctica ello no era efectivo, prevaleciendo
documentación administrativa. La doctrina asumía la publicidad de los actos Las causales de secreto o reserva consagradas en la LT responden muy
en nuestro país una regulación de la publicidad y secreto o reserva de la consistentemente con las causales que se establecieron en la LOCBGAE
TXHFRQDQWHULRULGDGDODHQWUDGDHQYLJHQFLDGHHVWDQRUPDWLYDQRH[LVWtD a raíz de la dictación de la Ley Nº 19.653 sobre Probidad Administrativa
aplicable de los Órganos de la Administración del Estado. Debe recordarse aplicable de los Órganos de la Administración del Estado. Debe recordarse
a raíz de la dictación de la Ley Nº 19.653 sobre Probidad Administrativa TXHFRQDQWHULRULGDGDODHQWUDGDHQYLJHQFLDGHHVWDQRUPDWLYDQRH[LVWtD
consistentemente con las causales que se establecieron en la LOCBGAE en nuestro país una regulación de la publicidad y secreto o reserva de la
Las causales de secreto o reserva consagradas en la LT responden muy documentación administrativa. La doctrina asumía la publicidad de los actos
de la Administración, pero en la práctica ello no era efectivo, prevaleciendo
2.1. INTRODUCCIÓN153 el secretismo en sus actuaciones. Esto último se vislumbra en la antigua
redacción de las obligaciones funcionarias y que el actual artículo 61 letra h)
GHOD/H\1VREUH(VWDWXWR$GPLQLVWUDWLYRFX\RWH[WRUHIXQGLGR
coordinado y sistematizado fue establecido por el D.F.L. Nº 29 de 2005 del
Ministerio de Hacienda)154, conserva, obligando a los funcionarios de la
Administración a “[g]uardar secreto en los asuntos que revistan el carácter
de reservados en virtud de la ley, del reglamento, de su naturaleza o por
instrucciones especiales”.
GHVXYLGDSULYDGDRGHUHFKRVGHFDUiFWHUFRPHUFLDORHFRQyPLFR &XDQGRVXSXEOLFLGDGFRPXQLFDFLyQRFRQRFLPLHQWRDIHFWHHOGHELGRFXP-
ODVSHUVRQDVSDUWLFXODUPHQWHWUDWiQGRVHGHVXVHJXULGDGVXVDOXGODHVIHUD SOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHVGHOyUJDQRUHTXHULGRSDUWLFXODUPHQWH
&XDQGRVXSXEOLFLGDGFRPXQLFDFLyQRFRQRFLPLHQWRDIHFWHORVGHUHFKRVGH
D 6L HV HQ GHVPHGUR GH OD SUHYHQFLyQ LQYHVWLJDFLyQ \ SHUVHFXFLyQ GH XQ
ODERUHVKDELWXDOHV FULPHQRVLPSOHGHOLWRRVHWUDWHGHDQWHFHGHQWHVQHFHVDULRVDGHIHQVDVMXUt-
GLVWUDHU LQGHELGDPHQWH D ORV IXQFLRQDULRV GHO FXPSOLPLHQWR UHJXODU GH VXV GLFDV\MXGLFLDOHV
Q~PHURGHDFWRVDGPLQLVWUDWLYRVRVXVDQWHFHGHQWHVRFX\DDWHQFLyQUHTXLHUD
E7UDWiQGRVHGHDQWHFHGHQWHVRGHOLEHUDFLRQHVSUHYLDVDODDGRSFLyQGHXQD
F7UDWiQGRVHGHUHTXHULPLHQWRVGHFDUiFWHUJHQpULFRUHIHULGRVDXQHOHYDGR
UHVROXFLyQPHGLGDRSROtWLFDVLQSHUMXLFLRTXHORVIXQGDPHQWRVGHDTXHOODV
VHDQS~EOLFRVXQDYH]TXHVHDQDGRSWDGDV VHDQS~EOLFRVXQDYH]TXHVHDQDGRSWDGDV
UHVROXFLyQPHGLGDRSROtWLFDVLQSHUMXLFLRTXHORVIXQGDPHQWRVGHDTXHOODV
F7UDWiQGRVHGHUHTXHULPLHQWRVGHFDUiFWHUJHQpULFRUHIHULGRVDXQHOHYDGR
E7UDWiQGRVHGHDQWHFHGHQWHVRGHOLEHUDFLRQHVSUHYLDVDODDGRSFLyQGHXQD
Q~PHURGHDFWRVDGPLQLVWUDWLYRVRVXVDQWHFHGHQWHVRFX\DDWHQFLyQUHTXLHUD
GLFDV\MXGLFLDOHV GLVWUDHU LQGHELGDPHQWH D ORV IXQFLRQDULRV GHO FXPSOLPLHQWR UHJXODU GH VXV
FULPHQRVLPSOHGHOLWRRVHWUDWHGHDQWHFHGHQWHVQHFHVDULRVDGHIHQVDVMXUt- ODERUHVKDELWXDOHV
D 6L HV HQ GHVPHGUR GH OD SUHYHQFLyQ LQYHVWLJDFLyQ \ SHUVHFXFLyQ GH XQ
&XDQGRVXSXEOLFLGDGFRPXQLFDFLyQRFRQRFLPLHQWRDIHFWHORVGHUHFKRVGH
SOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHVGHOyUJDQRUHTXHULGRSDUWLFXODUPHQWH ODVSHUVRQDVSDUWLFXODUPHQWHWUDWiQGRVHGHVXVHJXULGDGVXVDOXGODHVIHUD
&XDQGRVXSXEOLFLGDGFRPXQLFDFLyQRFRQRFLPLHQWRDIHFWHHOGHELGRFXP- GHVXYLGDSULYDGDRGHUHFKRVGHFDUiFWHUFRPHUFLDORHFRQyPLFR
GHQHJDUWRWDORSDUFLDOPHQWHHODFFHVRDODLQIRUPDFLyQVRQODVVLJXLHQWHV &XDQGRVXSXEOLFLGDGFRPXQLFDFLyQRFRQRFLPLHQWRDIHFWHODVHJXULGDGGH
³$UWtFXOR/DV~QLFDVFDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYDHQFX\DYLUWXGVHSRGUi OD1DFLyQSDUWLFXODUPHQWHVLVHUHILHUHDODGHIHQVDQDFLRQDORODPDQWHQFLyQ
GHORUGHQS~EOLFRRODVHJXULGDGS~EOLFD
El artículo 21 de la LT establece:
&XDQGR VX SXEOLFLGDG FRPXQLFDFLyQ R FRQRFLPLHQWR DIHFWH HO LQWHUpV
por lo que la denegación debe ser evaluada caso a caso”155. QDFLRQDOHQHVSHFLDOVLVHUHILHUHQDODVDOXGS~EOLFDRODVUHODFLRQHVLQWHU-
ponderación por parte de quien tiene la potestad para decidir su acceso, QDFLRQDOHV\ORVLQWHUHVHVHFRQyPLFRVRFRPHUFLDOHVGHOSDtV
responden a un criterio de protección contingente, sujeto a un juicio de
155 CORDERO VEGA, Luis. “Delimitando la Ley de Acceso a la Información Pública: los
145 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
Dilemas tras la Regulación”. En: LETELIER WARTENBERG, Raúl y RAJEVIC MOSLER, Enrique (coor-
dinadores). 7UDQVSDUHQFLDHQOD$GPLQLVWUDFLyQ3~EOLFD Abeledo Perrot, Santiago, 2010, p. 28.
QHJDFLyQGHLQIRUPDFLyQSRGUtDVLJQL¿FDUTXHORVHQWHVGHEHUiQSRQGHUDU
146 VICENTE ALIAGA MEDINA Que se haya hecho absolutamente equivalente secreto o reserva y de-
Que se haya hecho absolutamente equivalente secreto o reserva y de- VICENTE ALIAGA MEDINA 146
QHJDFLyQGHLQIRUPDFLyQSRGUtDVLJQL¿FDUTXHORVHQWHVGHEHUiQSRQGHUDU
FRENTE
'DGRORDQWHULRUHQHOWH[WRSULQFLSDOQRVHUHYLVDHVWDSRVLELOLGDG
aplicación del principio rector.
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 147
ODVH[FHSFLRQHVDODSXEOLFLGDGVRSHVDQGRVLWDODIHFWDFLyQHVVX¿FLHQWHRQRSDUDURPSHUOD
quienes decidan, de manera fundada, si se produce una afectación a los valores protegidos por
si se afectan los bienes jurídicos respectivos, sea cual sea la causal que se
es posible preverlos todos, la LT y la CPR permiten que sean los intervinientes en tales casos
OOHYDUDSURYRFDUPiVSHUMXLFLRVTXHEHQH¿FLRVHQGHWHUPLQDGRVFDVRVSUiFWLFRV&RPRQR
los casos por igual el principio de publicidad. Así, se reconoce que el principio rector puede invoque1566LQHPEDUJRH[LVWHXQSUREOHPDHQHOFDVRGHO1TXHOOHYD
otros valores relevantes para la sociedad toda, que pueden ser afectados si se aplica a todos a pensar que respecto de él no procede tal ponderación. Hay que recordar
ODVRFLHGDGTXHOOHYDHQYXHOWRWDOSULQFLSLR6LQHPEDUJRWDPELpQUHFRQRFHODH[LVWHQFLDGH que, para establecer el caso de secreto o reserva, el legislador se habrá
basado necesariamente en alguna de las causales del artículo 8º de la CPR,
PDFLyQTXHWLHQHOD$GPLQLVWUDFLyQHQVXSRGHUHVS~EOLFDGDGRVORVP~OWLSOHVEHQH¿FLRVSDUD
FRQXQSULQFLSLRUHFWRUFRPRHVODSXEOLFLGDGTXHEXVFDD¿UPDUODLGHDGHTXHWRGDODLQIRU-
las cuales han creado un sistema donde la ponderación es deseable y necesaria. Este, funciona las que a su vez dan forma a las causales de los Nºs. 1 al 4 del artículo
la anterior, se pierde el sentido de la regulación establecida por la LT y la CPR, normativas 21 de la LT. Por esto, cuando se invoca el artículo 21 Nº 5, siempre será
el cual también se vería obligado a actuar de la misma manera. Con una interpretación como procedente aplicar, además, alguno de los casos de secreto o reserva de
jurídicos protegidos por las causales de secreto o reserva. Lo mismo sucedería con el CPLT,
los Nºs. 1 al 4 del artículo 21 de la LT. En otras palabras, convergen dos
causales: la del artículo 21 Nº 5 de la LT mediante la aplicación de una
GHHQWUHJDUWDOHVGDWRVVLQHQWUDUDH[DPLQDUVLHQODSUiFWLFDVHYXOQHUDDOJXQRGHORVELHQHV
PDWHULDVLQGLFDGDVHQWDOHVSUHFHSWRVFRPRH[FHSFLRQHVDODSXEOLFLGDGGHEHUiQDEVWHQHUVH
de la LT y 8º de la CPR, sino que, en caso de que la información verse sobre alguna de las ley de TXRUXPFDOL¿FDGREDVDGDHQDOJXQDGHODVKLSyWHVLVGHVHFUHWRR
de acceso, no deberían sopesar su publicidad con los valores protegidos por los artículos 21 reserva del artículo 8º de la CPR, y aquel numeral del artículo 21 de la
156 7DPELpQ SRGUtD VLJQL¿FDU TXH ORV yUJDQRV DGPLQLVWUDWLYRV DO UHFLELU XQD VROLFLWXG LT que desarrolla la misma hipótesis del artículo 8º de la CPR en que se
basó la norma de TXRUXPFDOL¿FDGRSDUDGHFODUDUVHFUHWDRUHVHUYDGDOD
información. Si se permite que el órgano pondere si es aplicable la hipótesis
por el análisis del ente (y posteriormente del CPLT, en caso de presentarse de la ley de TXRUXPFDOL¿FDGRVHSURGXFLUiHOPLVPRHIHFWRTXHVLHVWX-
al converger dos causales de secreto o reserva, si ambas tienen que pasar viese ponderando la otra causal del artículo 21 de la LT. En este sentido,
viese ponderando la otra causal del artículo 21 de la LT. En este sentido, al converger dos causales de secreto o reserva, si ambas tienen que pasar
de la ley de TXRUXPFDOL¿FDGRVHSURGXFLUiHOPLVPRHIHFWRTXHVLHVWX- por el análisis del ente (y posteriormente del CPLT, en caso de presentarse
información. Si se permite que el órgano pondere si es aplicable la hipótesis
basó la norma de TXRUXPFDOL¿FDGRSDUDGHFODUDUVHFUHWDRUHVHUYDGDOD
LT que desarrolla la misma hipótesis del artículo 8º de la CPR en que se 156 7DPELpQ SRGUtD VLJQL¿FDU TXH ORV yUJDQRV DGPLQLVWUDWLYRV DO UHFLELU XQD VROLFLWXG
reserva del artículo 8º de la CPR, y aquel numeral del artículo 21 de la de acceso, no deberían sopesar su publicidad con los valores protegidos por los artículos 21
ley de TXRUXPFDOL¿FDGREDVDGDHQDOJXQDGHODVKLSyWHVLVGHVHFUHWRR de la LT y 8º de la CPR, sino que, en caso de que la información verse sobre alguna de las
causales: la del artículo 21 Nº 5 de la LT mediante la aplicación de una PDWHULDVLQGLFDGDVHQWDOHVSUHFHSWRVFRPRH[FHSFLRQHVDODSXEOLFLGDGGHEHUiQDEVWHQHUVH
GHHQWUHJDUWDOHVGDWRVVLQHQWUDUDH[DPLQDUVLHQODSUiFWLFDVHYXOQHUDDOJXQRGHORVELHQHV
jurídicos protegidos por las causales de secreto o reserva. Lo mismo sucedería con el CPLT,
los Nºs. 1 al 4 del artículo 21 de la LT. En otras palabras, convergen dos
procedente aplicar, además, alguno de los casos de secreto o reserva de el cual también se vería obligado a actuar de la misma manera. Con una interpretación como
21 de la LT. Por esto, cuando se invoca el artículo 21 Nº 5, siempre será la anterior, se pierde el sentido de la regulación establecida por la LT y la CPR, normativas
las que a su vez dan forma a las causales de los Nºs. 1 al 4 del artículo las cuales han creado un sistema donde la ponderación es deseable y necesaria. Este, funciona
FRQXQSULQFLSLRUHFWRUFRPRHVODSXEOLFLGDGTXHEXVFDD¿UPDUODLGHDGHTXHWRGDODLQIRU-
basado necesariamente en alguna de las causales del artículo 8º de la CPR,
PDFLyQTXHWLHQHOD$GPLQLVWUDFLyQHQVXSRGHUHVS~EOLFDGDGRVORVP~OWLSOHVEHQH¿FLRVSDUD
que, para establecer el caso de secreto o reserva, el legislador se habrá ODVRFLHGDGTXHOOHYDHQYXHOWRWDOSULQFLSLR6LQHPEDUJRWDPELpQUHFRQRFHODH[LVWHQFLDGH
a pensar que respecto de él no procede tal ponderación. Hay que recordar otros valores relevantes para la sociedad toda, que pueden ser afectados si se aplica a todos
invoque1566LQHPEDUJRH[LVWHXQSUREOHPDHQHOFDVRGHO1TXHOOHYD los casos por igual el principio de publicidad. Así, se reconoce que el principio rector puede
si se afectan los bienes jurídicos respectivos, sea cual sea la causal que se OOHYDUDSURYRFDUPiVSHUMXLFLRVTXHEHQH¿FLRVHQGHWHUPLQDGRVFDVRVSUiFWLFRV&RPRQR
es posible preverlos todos, la LT y la CPR permiten que sean los intervinientes en tales casos
quienes decidan, de manera fundada, si se produce una afectación a los valores protegidos por
ODVH[FHSFLRQHVDODSXEOLFLGDGVRSHVDQGRVLWDODIHFWDFLyQHVVX¿FLHQWHRQRSDUDURPSHUOD
147 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
aplicación del principio rector.
'DGRORDQWHULRUHQHOWH[WRSULQFLSDOQRVHUHYLVDHVWDSRVLELOLGDG
de secreto o reserva.
de la LT, ha efectuado dicha ponderación. Esto se verá más adelante, al revisar esta causal
148 VICENTE ALIAGA MEDINA
la aplicación de alguna norma de TXRUXPFDOL¿FDGRDWUDYpVGHODFDXVDOGHODUWtFXOR1
158 Sin embargo, la práctica del CPLT ha seguido otra línea. Cuando le ha tocado resolver
HOUHVSHFWLYRDPSDURSDUDYHUL¿FDUVLVHDIHFWDXQPLVPRELHQMXUtGLFROD necesario, pero nada más.
revisión de una de ellas está de más. Y más aún: la ley de TXRUXPFDOL¿FDGR la ley se basa en alguna de las ideas del artículo 8º de la CPR y si se cumplió con el quórum
FDOL¿FDGR(QHVWHFDVR\FRPRVHYHUiPiVDGHODQWHOR~QLFRTXHSURFHGHHVGHWHUPLQDUVL
que estableció el secreto o reserva, que se invocó para aplicar el artículo cuando ha sido el legislador quien ha determinado el secreto o reserva mediante TXRUXP
21 Nº 5 de la LT, no tendría razón de ser, porque a la misma situación será 21, siendo la conclusión más razonable la indicada, esto es, que no procede ponderación
aplicable alguna de las demás causales del artículo 21 de la LT157. Con esto, Es por esto que se hace necesario diferenciar la hipótesis del Nº 5 de las demás del artículo
se vacía de contenido tanto la ley de TXRUXPFDOL¿FDGRTXHHVWDEOHFLyHO o el de 5 años prorrogable por otros cinco de la declaratoria mediante acto administrativo.
secreto o reserva como el artículo 21 Nº 5 de la LT. HOGHODGXUDFLyQLQGH¿QLGDGHOVHFUHWRRUHVHUYDHVWDEOHFLGRSRUOH\GHTXRUXPFDOL¿FDGR
ambas causales son aplicables, se deberá determinar cuál de los efectos será procedente, si
que simplemente se está derivando la discusión a una etapa posterior: cuando se acepte que
Como se verá a lo largo de este capítulo, el CPLT ha creado diversos VRORXQDYH]6LQHPEDUJRHVWRQRHVVX¿FLHQWHMXVWL¿FDFLyQSDUDDFHSWDUODFRQYHUJHQFLD\D
estándares para ponderar si realmente se afectan los valores cautelados por información permanece a resguardo es de 5 años, pudiendo prorrogarse por el mismo tiempo
cada una de las causales que contiene el artículo 21 de la LT. En el caso del el secreto o la reserva se ha establecido mediante acto administrativo, el período por el que la
otra norma del mismo rango establezca la publicidad de la información. En cambio, cuando
Nº 5, sin embargo, no debería ser procedente tal ponderación, justamente del secreto o reserva establecido mediante ley de TXRUXPFDOL¿FDGRHVLQGH¿QLGRKDVWDTXH
por lo señalado más arriba: ello vacía la norma (tanto la ley de TXRUXP que una y otra declaración tiene. Como se sabe, el artículo 22 de la LT indica que la duración
FDOL¿FDGR FRPR OD FDXVDO GHO 1 GH OD /7$Fi VRODPHQWH GHEHUtD establecidos por el legislador, de aquellos que deben resolverse caso a caso, son los efectos
denegarse el acceso, señalando el órgano la ley de TXRUXPFDOL¿FDGRTXH Podría pensarse que el sentido de que sean distinguibles los casos de secreto o reserva
157
le impide entregar la información158.
le impide entregar la información158.
157 Podría pensarse que el sentido de que sean distinguibles los casos de secreto o reserva denegarse el acceso, señalando el órgano la ley de TXRUXPFDOL¿FDGRTXH
establecidos por el legislador, de aquellos que deben resolverse caso a caso, son los efectos FDOL¿FDGR FRPR OD FDXVDO GHO 1 GH OD /7$Fi VRODPHQWH GHEHUtD
que una y otra declaración tiene. Como se sabe, el artículo 22 de la LT indica que la duración por lo señalado más arriba: ello vacía la norma (tanto la ley de TXRUXP
del secreto o reserva establecido mediante ley de TXRUXPFDOL¿FDGRHVLQGH¿QLGRKDVWDTXH
otra norma del mismo rango establezca la publicidad de la información. En cambio, cuando
Nº 5, sin embargo, no debería ser procedente tal ponderación, justamente
el secreto o la reserva se ha establecido mediante acto administrativo, el período por el que la cada una de las causales que contiene el artículo 21 de la LT. En el caso del
información permanece a resguardo es de 5 años, pudiendo prorrogarse por el mismo tiempo estándares para ponderar si realmente se afectan los valores cautelados por
VRORXQDYH]6LQHPEDUJRHVWRQRHVVX¿FLHQWHMXVWL¿FDFLyQSDUDDFHSWDUODFRQYHUJHQFLD\D Como se verá a lo largo de este capítulo, el CPLT ha creado diversos
que simplemente se está derivando la discusión a una etapa posterior: cuando se acepte que
ambas causales son aplicables, se deberá determinar cuál de los efectos será procedente, si
HOGHODGXUDFLyQLQGH¿QLGDGHOVHFUHWRRUHVHUYDHVWDEOHFLGRSRUOH\GHTXRUXPFDOL¿FDGR
secreto o reserva como el artículo 21 Nº 5 de la LT.
o el de 5 años prorrogable por otros cinco de la declaratoria mediante acto administrativo. se vacía de contenido tanto la ley de TXRUXPFDOL¿FDGRTXHHVWDEOHFLyHO
Es por esto que se hace necesario diferenciar la hipótesis del Nº 5 de las demás del artículo aplicable alguna de las demás causales del artículo 21 de la LT157. Con esto,
21, siendo la conclusión más razonable la indicada, esto es, que no procede ponderación 21 Nº 5 de la LT, no tendría razón de ser, porque a la misma situación será
cuando ha sido el legislador quien ha determinado el secreto o reserva mediante TXRUXP
FDOL¿FDGR(QHVWHFDVR\FRPRVHYHUiPiVDGHODQWHOR~QLFRTXHSURFHGHHVGHWHUPLQDUVL
que estableció el secreto o reserva, que se invocó para aplicar el artículo
la ley se basa en alguna de las ideas del artículo 8º de la CPR y si se cumplió con el quórum
revisión de una de ellas está de más. Y más aún: la ley de TXRUXPFDOL¿FDGR
necesario, pero nada más. HOUHVSHFWLYRDPSDURSDUDYHUL¿FDUVLVHDIHFWDXQPLVPRELHQMXUtGLFROD
158 Sin embargo, la práctica del CPLT ha seguido otra línea. Cuando le ha tocado resolver
la aplicación de alguna norma de TXRUXPFDOL¿FDGRDWUDYpVGHODFDXVDOGHODUWtFXOR1
VICENTE ALIAGA MEDINA 148
de la LT, ha efectuado dicha ponderación. Esto se verá más adelante, al revisar esta causal
de secreto o reserva.
FRENTE
HODUWtFXORGHOD&RQVWLWXFLyQ3ROtWLFD´
WRVGHDFXHUGRDODVFDXVDOHVVHxDODGDVHQ OHJDOHVRUHJODPHQWDULDV´ pos normativos ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 149
FDGR KD\D GHFODUDGR UHVHUYDGRV R VHFUH- EOHFLGRV HQ GLVSRVLFLRQHV establecida en cuer-
– Artículo 21 Nº 5: ³OH\GHTXyUXPFDOL¿- ³UHVHUYD R VHFUHWR HVWD- Reserva o secreto
Probidad Administrativa Lo anterior tiene sentido, además, porque el legislador fue quien es-
Ley de Transparencia
Ley Nº 19.653 sobre
Causal
tableció que su divulgación afecta alguno de los bienes jurídicos que
protegen las causales del artículo 8º de la CPR. Debe recordarse que él es
por antonomasia afectan los bienes jurídicos protegidos por las causales: el encargado de determinar los casos en que cierta información de alguno
bidad Administrativa, incluyendo eso sí la LT ejemplos o situaciones que de los entes estatales debe mantenerse en secreto o reserva, por afectar
son del todo similares a las que consagraba la Ley Nº 19.653 sobre Pro- determinados valores sociales. El artículo 21 de la LT no es más que un
la redacción del artículo 21 de la LT se derivan, que se revisaron recién), UHÀHMRGHWDOWDUHD(QHVWHSUHFHSWRHOOHJLVODGRUUHFRQRFHORVOtPLWHVTXH
GDVHQOD/7HQORIRUPDOHVGHFLUH[FOX\HQGRODVFRQVHFXHQFLDVTXHGH posee su regulación, en el sentido de que nunca podrá revisar todas las
Por último y como se indicó, las causales de secreto o reserva enumera- situaciones en que será procedente o no la publicidad de la información.
Dado lo anterior, permite que sea la Administración, respecto de datos que
por el sistema legal para efectuar tal ponderación, ya la ha llevado a cabo. HOOD SRVHD TXLHQ DGRSWH HVWD GHFLVLyQ$Vt VL H[LVWH XQD OH\GH TXRUXP
CPR) que establece su secreto o reserva, ya que el órgano más legitimado FDOL¿FDGRTXHHVWDEOHFHHOVHFUHWRRUHVHUYDGHGHWHUPLQDGDLQIRUPDFLyQ
pronunciamiento legal (que cumpla con los requisitos del artículo 8º de la con base en alguna de las causales del artículo 8º de la CPR, debe enten-
SRQGHUDFLyQSRUSDUWHGHOHQWHTXHGHWHQWDODLQIRUPDFLyQFXDQGRH[LVWHXQ GHUVHTXHH[LVWHXQSURQXQFLDPLHQWRSRUTXLHQHVHOHQFDUJDGRGLUHFWRHQ
el interés nacional. Esto lleva a concluir que no debería ser procedente la QXHVWURRUGHQDPLHQWRGHSURWHJHUORVYDORUHVTXHGLFKDVFDXVDOHVGH¿HQGHQ
órganos estatales, los derechos de las personas, la seguridad de la Nación o Él ha decidido, que respecto de esos datos, la publicidad no procede, ya
provocaría ya sea al debido cumplimiento de las funciones de alguno de los TXHHOEHQH¿FLRGHGLYXOJDUWDOLQIRUPDFLyQHVPHQRUTXHHOGDxRTXHVH
TXHHOEHQH¿FLRGHGLYXOJDUWDOLQIRUPDFLyQHVPHQRUTXHHOGDxRTXHVH provocaría ya sea al debido cumplimiento de las funciones de alguno de los
Él ha decidido, que respecto de esos datos, la publicidad no procede, ya órganos estatales, los derechos de las personas, la seguridad de la Nación o
QXHVWURRUGHQDPLHQWRGHSURWHJHUORVYDORUHVTXHGLFKDVFDXVDOHVGH¿HQGHQ el interés nacional. Esto lleva a concluir que no debería ser procedente la
GHUVHTXHH[LVWHXQSURQXQFLDPLHQWRSRUTXLHQHVHOHQFDUJDGRGLUHFWRHQ SRQGHUDFLyQSRUSDUWHGHOHQWHTXHGHWHQWDODLQIRUPDFLyQFXDQGRH[LVWHXQ
con base en alguna de las causales del artículo 8º de la CPR, debe enten- pronunciamiento legal (que cumpla con los requisitos del artículo 8º de la
FDOL¿FDGRTXHHVWDEOHFHHOVHFUHWRRUHVHUYDGHGHWHUPLQDGDLQIRUPDFLyQ CPR) que establece su secreto o reserva, ya que el órgano más legitimado
HOOD SRVHD TXLHQ DGRSWH HVWD GHFLVLyQ$Vt VL H[LVWH XQD OH\GH TXRUXP por el sistema legal para efectuar tal ponderación, ya la ha llevado a cabo.
Dado lo anterior, permite que sea la Administración, respecto de datos que
situaciones en que será procedente o no la publicidad de la información. Por último y como se indicó, las causales de secreto o reserva enumera-
posee su regulación, en el sentido de que nunca podrá revisar todas las GDVHQOD/7HQORIRUPDOHVGHFLUH[FOX\HQGRODVFRQVHFXHQFLDVTXHGH
UHÀHMRGHWDOWDUHD(QHVWHSUHFHSWRHOOHJLVODGRUUHFRQRFHORVOtPLWHVTXH la redacción del artículo 21 de la LT se derivan, que se revisaron recién),
determinados valores sociales. El artículo 21 de la LT no es más que un son del todo similares a las que consagraba la Ley Nº 19.653 sobre Pro-
de los entes estatales debe mantenerse en secreto o reserva, por afectar bidad Administrativa, incluyendo eso sí la LT ejemplos o situaciones que
el encargado de determinar los casos en que cierta información de alguno por antonomasia afectan los bienes jurídicos protegidos por las causales:
protegen las causales del artículo 8º de la CPR. Debe recordarse que él es
tableció que su divulgación afecta alguno de los bienes jurídicos que Ley Nº 19.653 sobre
Causal Ley de Transparencia
Lo anterior tiene sentido, además, porque el legislador fue quien es- Probidad Administrativa
involucrada afecta sensiblemente los derechos o intereses de los terceros titulares de la misma”.
menos que el jefe superior requerido estime fundadamente que la divulgación de la información
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 153
la oposición, se entenderá que el tercero afectado accede a la publicidad de dicha información, a
dictada conforme al procedimiento que establece el artículo siguiente. En caso de no deducirse
porcionar la documentación o antecedentes solicitados, salvo resolución judicial en contrario,
Deducida la oposición en tiempo y forma, el órgano requerido quedará impedido de pro- que su divulgación afecta derechos de terceras personas sin que previa-
HVFULWR\QRUHTXHULUiH[SUHVLyQGHFDXVD mente se haya producido la oposición de estas a través del mecanismo del
GtDGHGHVSDFKDGDODFRUUHVSRQGLHQWHFDUWDFHUWL¿FDGD/DRSRVLFLyQGHEHUiSUHVHQWDUVHSRU artículo 20 de la LT, como lo posibilitaba la Ley Nº 19.653 sobre Probidad
GtDVKiELOHVFRQWDGRGHVGHODIHFKDGHQRWL¿FDFLyQODFXDOVHHQWHQGHUiSUDFWLFDGDDOWHUFHU
Administrativa. Esto se revisará más adelante, al ver la causal de secreto
del artículo 21 Nº 2 de la LT.
Los terceros interesados podrán ejercer su derecho de oposición dentro del plazo de tres
la entrega de los documentos solicitados, adjuntando copia del requerimiento respectivo.
DTXHVHUH¿HUHRDIHFWDODLQIRUPDFLyQFRUUHVSRQGLHQWHODIDFXOWDGTXHOHVDVLVWHSDUDRSRQHUVHD
GHOSOD]RGHFXDUHQWD\RFKRKRUDVGHEHUiFRPXQLFDUPHGLDQWHFDUWDFHUWL¿FDGDDODRODVSHUVRQDV Una diferencia relevante, eso sí, en ambas regulaciones, viene dada por
que pueda afectar los derechos o intereses de terceros, el jefe superior del órgano requerido, dentro la obligación, impuesta al tercero potencialmente afectado por la entrega de
la información, de señalar en su oposición los motivos de ella. Es decir, la
³&XDQGRHOUHTXHULPLHQWRVHUH¿HUDDGRFXPHQWRVRDQWHFHGHQWHVTXHFRQWHQJDQLQIRUPDFLyQ
Probidad Administrativa, en sus incisos 6º al 8º establecía:
A su vez, el artículo 11 bis de la LOCBGAE, introducido por la Ley Nº 19.653 sobre oposición consagrada en el artículo 20 de la LT, además de deberse ejercer en
publicidad de dicha información”. WLHPSR\IRUPDH[LJHH[SUHVLyQGHFDXVDORTXHOD/2&%*$(QRUHTXHUtD
En caso de no deducirse la oposición, se entenderá que el tercero afectado accede a la
dictada conforme al procedimiento que establece esta ley.
cionar la documentación o antecedentes solicitados, salvo resolución en contrario del Consejo, 2.2. GENERALIDADES
Deducida la oposición en tiempo y forma, el órgano requerido quedará impedido de propor-
UHTXHULUiH[SUHVLyQGHFDXVD Respecto a la aplicación de las causales de secreto o reserva, el CPLT
ha indicado en su decisión rol Nº C874-11:
KiELOHVFRQWDGRGHVGHODIHFKDGHQRWL¿FDFLyQ/DRSRVLFLyQGHEHUiSUHVHQWDUVHSRUHVFULWR\
Los terceros afectados podrán ejercer su derecho de oposición dentro del plazo de tres días
Los terceros afectados podrán ejercer su derecho de oposición dentro del plazo de tres días
ha indicado en su decisión rol Nº C874-11:
KiELOHVFRQWDGRGHVGHODIHFKDGHQRWL¿FDFLyQ/DRSRVLFLyQGHEHUiSUHVHQWDUVHSRUHVFULWR\
Respecto a la aplicación de las causales de secreto o reserva, el CPLT UHTXHULUiH[SUHVLyQGHFDXVD
Deducida la oposición en tiempo y forma, el órgano requerido quedará impedido de propor-
2.2. GENERALIDADES cionar la documentación o antecedentes solicitados, salvo resolución en contrario del Consejo,
dictada conforme al procedimiento que establece esta ley.
En caso de no deducirse la oposición, se entenderá que el tercero afectado accede a la
WLHPSR\IRUPDH[LJHH[SUHVLyQGHFDXVDORTXHOD/2&%*$(QRUHTXHUtD publicidad de dicha información”.
oposición consagrada en el artículo 20 de la LT, además de deberse ejercer en A su vez, el artículo 11 bis de la LOCBGAE, introducido por la Ley Nº 19.653 sobre
Probidad Administrativa, en sus incisos 6º al 8º establecía:
la información, de señalar en su oposición los motivos de ella. Es decir, la
³&XDQGRHOUHTXHULPLHQWRVHUH¿HUDDGRFXPHQWRVRDQWHFHGHQWHVTXHFRQWHQJDQLQIRUPDFLyQ
la obligación, impuesta al tercero potencialmente afectado por la entrega de que pueda afectar los derechos o intereses de terceros, el jefe superior del órgano requerido, dentro
Una diferencia relevante, eso sí, en ambas regulaciones, viene dada por GHOSOD]RGHFXDUHQWD\RFKRKRUDVGHEHUiFRPXQLFDUPHGLDQWHFDUWDFHUWL¿FDGDDODRODVSHUVRQDV
DTXHVHUH¿HUHRDIHFWDODLQIRUPDFLyQFRUUHVSRQGLHQWHODIDFXOWDGTXHOHVDVLVWHSDUDRSRQHUVHD
del artículo 21 Nº 2 de la LT. la entrega de los documentos solicitados, adjuntando copia del requerimiento respectivo.
Los terceros interesados podrán ejercer su derecho de oposición dentro del plazo de tres
GtDVKiELOHVFRQWDGRGHVGHODIHFKDGHQRWL¿FDFLyQODFXDOVHHQWHQGHUiSUDFWLFDGDDOWHUFHU
Administrativa. Esto se revisará más adelante, al ver la causal de secreto
artículo 20 de la LT, como lo posibilitaba la Ley Nº 19.653 sobre Probidad GtDGHGHVSDFKDGDODFRUUHVSRQGLHQWHFDUWDFHUWL¿FDGD/DRSRVLFLyQGHEHUiSUHVHQWDUVHSRU
mente se haya producido la oposición de estas a través del mecanismo del HVFULWR\QRUHTXHULUiH[SUHVLyQGHFDXVD
que su divulgación afecta derechos de terceras personas sin que previa- Deducida la oposición en tiempo y forma, el órgano requerido quedará impedido de pro-
porcionar la documentación o antecedentes solicitados, salvo resolución judicial en contrario,
dictada conforme al procedimiento que establece el artículo siguiente. En caso de no deducirse
153 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
la oposición, se entenderá que el tercero afectado accede a la publicidad de dicha información, a
menos que el jefe superior requerido estime fundadamente que la divulgación de la información
involucrada afecta sensiblemente los derechos o intereses de los terceros titulares de la misma”.
UH¿HUDRVHDDWLQJHQWHDVXEXHQIXQFLRQDPLHQWRORVGHUHFKRVGHODVSHUVR-
154 VICENTE ALIAGA MEDINA un órgano de la Administración denegar información que simplemente se
necesariamente debe dañarlos o afectarlos negativamente. Así, no puede
alguno de los bienes jurídicos que las causales buscan proteger, sino que
“10. Que, por su parte, atendido lo dispuesto en los artículos 10, 16 y 21 Segundo, no basta con que la información de que se trate se vincule con
de la Ley de Transparencia, este Consejo ha señalado que para determinar
la afectación a los bienes jurídicos protegidos por las causales de reserva de los motivos del artículo 8º de la CPR, su acceso no podría denegarse.
o secreto de la información, es necesario, en primer lugar, no solo que la ley de TXRUXPFDOL¿FDGRHVWDEOH]FDFRPRVHFUHWDRUHVHUYDGDSRUDOJXQR
información de que se trate concierna a las materias sobre las que estos la seguridad de la Nación, el interés nacional o alguna información que una
versan, sino que además debe dañarlos o afectarlos negativamente en al- funciones de los órganos de la Administración, los derechos de las personas,
JXQDPDJQLWXG\FRQDOJXQDHVSHFL¿FLGDGTXHKDEUiGHVHUGHWHUPLQDGDHQ cuya divulgación no tiene que ver o no afecta el debido cumplimiento de las
concreto, de modo que no cabe presumir tal afectación, sino que deberá ser FDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYDSHURQRWRGDHOOD(VGHFLUH[LVWLHQGRGDWRV
acreditada por los órganos administrativos que tiene alguna probabilidad Administración susceptible de ser denegado su acceso por aplicación de las
GHRFXUULU\HQVHJXQGROXJDUGHEHUiH[LVWLUSURSRUFLRQDOLGDGHQWUHORV SLHQVDHQDEVWUDFWRGHEHUtDH[LVWLUXQQ~FOHRGHLQIRUPDFLyQHQSRGHUGHOD
daños que la publicidad provoca a alguno de los bienes jurídicos protegidos proteger, no será procedente la aplicación de ellas a su respecto. Así, si se
por las causales de secreto o reserva y el perjuicio que el secreto causa al tiene que ver con alguno de los bienes jurídicos que las causales buscan
libre acceso a la información y al principio de publicidad. En tal sentido, el artículo 21 señala. Si se solicita información que de ninguna manera
se han pronunciado las decisiones sobre amparos roles Nºs. A1-09, A39-09, Primero, que la información debe tratarse de alguna de las materias que
A45-09, C669-10, C734-10 y C558-11”.
HODQiOLVLVGHORVFDVRVGHORVTXHVHSXHGHQH[WUDHUGLYHUVDVFRQFOXVLRQHV
Estos criterios han sido consistentes en la jurisprudencia del CPLT (de ahí la cita de todos los amparos que señala). Son lineamientos generales para
la cita de todos los amparos que señala). Son lineamientos generales para Estos criterios han sido consistentes en la jurisprudencia del CPLT (de ahí
HODQiOLVLVGHORVFDVRVGHORVTXHVHSXHGHQH[WUDHUGLYHUVDVFRQFOXVLRQHV
A45-09, C669-10, C734-10 y C558-11”.
Primero, que la información debe tratarse de alguna de las materias que se han pronunciado las decisiones sobre amparos roles Nºs. A1-09, A39-09,
el artículo 21 señala. Si se solicita información que de ninguna manera libre acceso a la información y al principio de publicidad. En tal sentido,
tiene que ver con alguno de los bienes jurídicos que las causales buscan por las causales de secreto o reserva y el perjuicio que el secreto causa al
proteger, no será procedente la aplicación de ellas a su respecto. Así, si se daños que la publicidad provoca a alguno de los bienes jurídicos protegidos
SLHQVDHQDEVWUDFWRGHEHUtDH[LVWLUXQQ~FOHRGHLQIRUPDFLyQHQSRGHUGHOD GHRFXUULU\HQVHJXQGROXJDUGHEHUiH[LVWLUSURSRUFLRQDOLGDGHQWUHORV
Administración susceptible de ser denegado su acceso por aplicación de las acreditada por los órganos administrativos que tiene alguna probabilidad
FDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYDSHURQRWRGDHOOD(VGHFLUH[LVWLHQGRGDWRV concreto, de modo que no cabe presumir tal afectación, sino que deberá ser
cuya divulgación no tiene que ver o no afecta el debido cumplimiento de las JXQDPDJQLWXG\FRQDOJXQDHVSHFL¿FLGDGTXHKDEUiGHVHUGHWHUPLQDGDHQ
funciones de los órganos de la Administración, los derechos de las personas, versan, sino que además debe dañarlos o afectarlos negativamente en al-
la seguridad de la Nación, el interés nacional o alguna información que una información de que se trate concierna a las materias sobre las que estos
ley de TXRUXPFDOL¿FDGRHVWDEOH]FDFRPRVHFUHWDRUHVHUYDGDSRUDOJXQR o secreto de la información, es necesario, en primer lugar, no solo que la
de los motivos del artículo 8º de la CPR, su acceso no podría denegarse. la afectación a los bienes jurídicos protegidos por las causales de reserva
de la Ley de Transparencia, este Consejo ha señalado que para determinar
Segundo, no basta con que la información de que se trate se vincule con “10. Que, por su parte, atendido lo dispuesto en los artículos 10, 16 y 21
alguno de los bienes jurídicos que las causales buscan proteger, sino que
necesariamente debe dañarlos o afectarlos negativamente. Así, no puede
un órgano de la Administración denegar información que simplemente se VICENTE ALIAGA MEDINA 154
UH¿HUDRVHDDWLQJHQWHDVXEXHQIXQFLRQDPLHQWRORVGHUHFKRVGHODVSHUVR-
FRENTE
la concurrencia de una causal de secreto o reserva, que levante o releve el deber de entregar la
fundamentos, conforme a la cual la carga de la prueba de las circunstancias de las que depende
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 155
el artículo 8º de la Constitución otorga a la publicidad de los actos de la Administración y sus
artículo 11, letra c), de la Ley de Transparencia responde a la condición de regla general que
parte, que este criterio también debe aceptarse en el caso nacional: produzca al bien jurídico protegido por la causal que se está aplicando, sea
La incipiente doctrina nacional en estas materias ha entendido, por su mayor que el perjuicio que su secreto o reserva producirá al libre acceso
a la información pública y al principio de publicidad. Lo anterior, tiene
Nº 9, 2007, p. 23). sentido si consideramos el rango que el CPLT da al derecho de acceso a la
Una Perspectiva Comparada”. /en/ 'HUHFKR&RPSDUDGRGHOD,QIRUPDFLyQ información pública, y tiene como consecuencia la aplicación, a los casos
pruebas de Daño e Interés Público en Materia de Acceso a la Información. en que debe ponderar, del test de daño y el principio de proporcionalidad,
la “prueba de daño”’ (LÓPEZ-AYLLÓN, Sergio y POSADAS, Alejandro. “Las ambos para el Consejo caminos equivalentes para resolver la aplicación
del documento. A los criterios que guían este análisis se les conoce como de las causales secreto o reserva. En la decisión rol Nº A45-09 el Consejo
pone en riesgo a la segunda, y que por ello procede una reserva temporal VHUH¿HUHDHVWDPDWHULD
contra seguridad– para poder determinar de manera cierta que la primera
GHXQDSRQGHUDFLyQGHORVYDORUHVHQFRQÀLFWR±HQHVWHFDVRSXEOLFLGDG “8. Que para determinar lo señalado en los considerandos precedentes
HVSHFt¿FRDOYDORUMXUtGLFDPHQWHSURWHJLGR(QRWUDVSDODEUDVVHUHTXLHUH se hace necesario aplicar, en este caso, lo que la doctrina comparada de-
que la divulgación de ese documento genera o puede generar un daño nomina un test de daño, consistente en realizar un balance entre el interés
te reservado del conocimiento público. Se tiene que demostrar, además, de retener la información y el interés de divulgarla para determinar si el
ejemplo, sobre seguridad nacional para que este pueda ser automáticamen- EHQH¿FLRS~EOLFRUHVXOWDQWHGHFRQRFHUODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDHVPD\RU
‘Generalmente se concede que no basta que un documento verse, por que el daño que podría causar su revelación. Así lo ha planteado la doctrina
HQHOFDVRGH0p[LFRDOVHxDODUTXH
HQHOFDVRGH0p[LFRDOVHxDODUTXH
que el daño que podría causar su revelación. Así lo ha planteado la doctrina ‘Generalmente se concede que no basta que un documento verse, por
EHQH¿FLRS~EOLFRUHVXOWDQWHGHFRQRFHUODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDHVPD\RU ejemplo, sobre seguridad nacional para que este pueda ser automáticamen-
de retener la información y el interés de divulgarla para determinar si el te reservado del conocimiento público. Se tiene que demostrar, además,
nomina un test de daño, consistente en realizar un balance entre el interés que la divulgación de ese documento genera o puede generar un daño
se hace necesario aplicar, en este caso, lo que la doctrina comparada de- HVSHFt¿FRDOYDORUMXUtGLFDPHQWHSURWHJLGR(QRWUDVSDODEUDVVHUHTXLHUH
“8. Que para determinar lo señalado en los considerandos precedentes GHXQDSRQGHUDFLyQGHORVYDORUHVHQFRQÀLFWR±HQHVWHFDVRSXEOLFLGDG
contra seguridad– para poder determinar de manera cierta que la primera
VHUH¿HUHDHVWDPDWHULD pone en riesgo a la segunda, y que por ello procede una reserva temporal
de las causales secreto o reserva. En la decisión rol Nº A45-09 el Consejo del documento. A los criterios que guían este análisis se les conoce como
ambos para el Consejo caminos equivalentes para resolver la aplicación la “prueba de daño”’ (LÓPEZ-AYLLÓN, Sergio y POSADAS, Alejandro. “Las
en que debe ponderar, del test de daño y el principio de proporcionalidad, pruebas de Daño e Interés Público en Materia de Acceso a la Información.
información pública, y tiene como consecuencia la aplicación, a los casos Una Perspectiva Comparada”. /en/ 'HUHFKR&RPSDUDGRGHOD,QIRUPDFLyQ
sentido si consideramos el rango que el CPLT da al derecho de acceso a la Nº 9, 2007, p. 23).
a la información pública y al principio de publicidad. Lo anterior, tiene
mayor que el perjuicio que su secreto o reserva producirá al libre acceso La incipiente doctrina nacional en estas materias ha entendido, por su
produzca al bien jurídico protegido por la causal que se está aplicando, sea parte, que este criterio también debe aceptarse en el caso nacional:
2007, consid. 19). de publicidad en la actuación de los órganos del Estado, permiten limi-
los derechos fundamentales’ (Sentencia rol Nº 519/2006, de 5 de junio de tarlo vedando, consecuentemente, el acceso a la información requerida’
lador elegir aquellas limitaciones que impliquen gravar en menor forma (consid. 10). Dicha naturaleza se ve reforzada por el artículo 13 de la
objetivo constitucionalmente válido, debiendo consecuentemente el legis- Convención Americana de Derechos Humanos –en relación con el artículo
mecanismo es el estrictamente necesario o conveniente para lograr un 5º de nuestra Constitución–, como reconoció la Corte Interamericana de
XQD OLPLWDFLyQ D XQ GHUHFKR IXQGDPHQWDO HV MXVWL¿FDEOH FXDQGR GLFKR Derechos Humanos en la sentencia recién citada al estimar que dicha
rol Nº 226, Considerando 47, y Sentencia rol Nº 280, Considerando 29), QRUPDµDOHVWLSXODUH[SUHVDPHQWHORVGHUHFKRVD³EXVFDU´\D³UHFLELU´
‘Reiterando nuestra jurisprudencia constitucional anterior (Sentencia “informaciones”, protege el derecho que tiene toda persona a solicitar
el acceso a la información bajo el control del Estado, con las salvedades
Constitucional ha dicho sobre este principio lo siguiente: permitidas bajo el régimen de restricciones de la Convención’ (Ibíd., pá-
año 7, Nº 1, 2009, p. 144). En términos semejantes nuestro Tribunal rrafo 77). Establecido que estamos en presencia de un derecho de rango
para el Sector de la Defensa Nacional”, en (VWXGLRV &RQVWLWXFLRQDOHV constitucional la reserva o secreto pasa a limitarlo o restringirlo, por lo
de Acceso a la Información en Chile: Nueva Regulación e Implicancias que debe respetar el principio de proporcionalidad que supone analizar,
tucionales, 2005, y GARCÍA P., Gonzalo y CONTRERAS V., Pablo. “Derecho FRQIRUPHVHxDODODGRFWULQDDVLODPHGLGDHVH¿FD]EVLQRH[LVWHXQ
IXQGDPHQWDOHV, 2a edición, Madrid: Centro de Estudios Políticos y Consti- PHGLRPiVPRGHUDGRSDUDODFRQVHFXFLyQH¿FD]GHOSURSyVLWREXVFDGRHQ
(véase BERNAL P., Carlos. (OSULQFLSLRGHSURSRUFLRQDOLGDG\ORVGHUHFKRV este caso, cautelar el secreto) y, por último, c) si de la medida a adoptar
HOLQWHUpVJHQHUDOTXHSHUMXLFLRVVREUHRWURVELHQHVRYDORUHVHQFRQÀLFWR HQHVWHFDVRHOVHFUHWRDEVROXWRGHULYDQPiVEHQH¿FLRVRYHQWDMDVSDUD
HQHVWHFDVRHOVHFUHWRDEVROXWRGHULYDQPiVEHQH¿FLRVRYHQWDMDVSDUD HOLQWHUpVJHQHUDOTXHSHUMXLFLRVVREUHRWURVELHQHVRYDORUHVHQFRQÀLFWR
este caso, cautelar el secreto) y, por último, c) si de la medida a adoptar (véase BERNAL P., Carlos. (OSULQFLSLRGHSURSRUFLRQDOLGDG\ORVGHUHFKRV
PHGLRPiVPRGHUDGRSDUDODFRQVHFXFLyQH¿FD]GHOSURSyVLWREXVFDGRHQ IXQGDPHQWDOHV, 2a edición, Madrid: Centro de Estudios Políticos y Consti-
FRQIRUPHVHxDODODGRFWULQDDVLODPHGLGDHVH¿FD]EVLQRH[LVWHXQ tucionales, 2005, y GARCÍA P., Gonzalo y CONTRERAS V., Pablo. “Derecho
que debe respetar el principio de proporcionalidad que supone analizar, de Acceso a la Información en Chile: Nueva Regulación e Implicancias
constitucional la reserva o secreto pasa a limitarlo o restringirlo, por lo para el Sector de la Defensa Nacional”, en (VWXGLRV &RQVWLWXFLRQDOHV
rrafo 77). Establecido que estamos en presencia de un derecho de rango año 7, Nº 1, 2009, p. 144). En términos semejantes nuestro Tribunal
permitidas bajo el régimen de restricciones de la Convención’ (Ibíd., pá- Constitucional ha dicho sobre este principio lo siguiente:
el acceso a la información bajo el control del Estado, con las salvedades
“informaciones”, protege el derecho que tiene toda persona a solicitar ‘Reiterando nuestra jurisprudencia constitucional anterior (Sentencia
QRUPDµDOHVWLSXODUH[SUHVDPHQWHORVGHUHFKRVD³EXVFDU´\D³UHFLELU´ rol Nº 226, Considerando 47, y Sentencia rol Nº 280, Considerando 29),
Derechos Humanos en la sentencia recién citada al estimar que dicha XQD OLPLWDFLyQ D XQ GHUHFKR IXQGDPHQWDO HV MXVWL¿FDEOH FXDQGR GLFKR
5º de nuestra Constitución–, como reconoció la Corte Interamericana de mecanismo es el estrictamente necesario o conveniente para lograr un
Convención Americana de Derechos Humanos –en relación con el artículo objetivo constitucionalmente válido, debiendo consecuentemente el legis-
(consid. 10). Dicha naturaleza se ve reforzada por el artículo 13 de la lador elegir aquellas limitaciones que impliquen gravar en menor forma
tarlo vedando, consecuentemente, el acceso a la información requerida’ los derechos fundamentales’ (Sentencia rol Nº 519/2006, de 5 de junio de
de publicidad en la actuación de los órganos del Estado, permiten limi- 2007, consid. 19).
1IXHH[SUHVDPHQWHHOLPLQDGRGXUDQWHVXSDVRSRUHO6HQDGR´
relativas. Cabe agregar que un test en tal sentido, incorporado durante la tramitación de la Ley
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 161
ODSXEOLFLGDG'HORFRQWUDULRORVGHUHFKRVFRQWUDSXHVWRVDODSXEOLFLGDGVHUtDQH[FHSFLRQHV
esta causal con la publicidad. De ahí que, cuando hay un derecho invocado, la reserva vence
HVWDEOHFHQRKD\SXEOLFLGDG1RFDEHFRQ¿JXUDUHQWRQFHVXQWHVWGHSURSRUFLRQDOLGDGFXDQGR
secreto o de reserva. Si se invoca una causal y esta reúne los requisitos que la Constitución cionalidad166 a las situaciones que puedan restringirlo, aplicando también
QRH[LJHQLQJ~QWHVWGHLQWHUpVS~EOLFRDOPRPHQWRGHDQDOL]DUODH[LVWHQFLDGHXQDFDXVDOGH el test de interés público, ya sea por sí mismo o conjugado con el de daño
“SEXAGESIMOSÉPTIMO. Que a lo anterior cabe agregar que el artículo 8º de la Constitución (“test de daño e interés público”166)167. El profesor Rajevic ha indicado en
165
167 El TC ha considerado que no son procedentes estos test. En la STC rol Nº 2246 señaló: este punto:
(C. 10), C652-11 (C. 15) y C971-11 (C. 6).
“Entrando a temas de fondo lo primero que debe destacarse es que el
ver los amparos roles Nºs. C193-10 (C. 6), C816-10 (C. 24 a 26), C906-10 (C. 12), C629-11
166 Para revisar decisiones en que el CPLT haya aplicado el test de daño e interés público,
&RQVHMRHQQXPHURVDVGHFLVLRQHVKDFDOL¿FDGRDODFFHVRDODLQIRUPDFLyQ
pública como un derecho fundamental. […]
10) y C1034-11 (C. 8).
(C. 8 a 10), C349-11 (C. 10), C558-11 (C. 4), C695-11 (C. 17), C754-11 (C. 11), C874-11 (C.
ver los amparos roles Nºs. A59-09 (C. 11), C652-10 (C. 15 a 17), C734-10 (C. 4), C159-11
165 Para revisar decisiones en que el CPLT haya aplicado el principio de proporcionalidad,
'LFKDFDOL¿FDFLyQWLHQHGLYHUVDVFRQVHFXHQFLDV1RVUHIHULUHPRVDKRUD
roles Nºs. C847-10 (C. 4), C159-11 (C. 7 a 9), C652-11 (C. 15), y C973-11 (C. 10). a dos de ellas: la carga de la prueba y el test de daño e interés público. […]
164 Para revisar decisiones en que el CPLT haya aplicado el test de daño, ver los amparos
el CPLT en el amparo respectivo).
\&GHODVHQWHQFLDGHR¿FLRTXHLQYDOLGyXQDGHODVGHFLVLRQHVWRPDGDVSRU
presentados contra el CPLT. Ver las decisiones roles Nºs. 2788-2012 (C. 5 y 6), 4380-2012 (C.
163 La Corte Suprema también ha compartido la idea de que el derecho de acceso a la
&RUWHGH$SHODFLRQHVHQHOFRQWH[WRGHVHQWHQFLDVTXHUHFD\HURQVREUHUHFODPRVGHLOHJDOLGDG
cita. Ello, a propósito de la resolución de recursos de queja presentados contra ministros de información es un derecho que tiene reconocimiento constitucional, aunque de manera implí-
información es un derecho que tiene reconocimiento constitucional, aunque de manera implí- cita. Ello, a propósito de la resolución de recursos de queja presentados contra ministros de
&RUWHGH$SHODFLRQHVHQHOFRQWH[WRGHVHQWHQFLDVTXHUHFD\HURQVREUHUHFODPRVGHLOHJDOLGDG
163 La Corte Suprema también ha compartido la idea de que el derecho de acceso a la
presentados contra el CPLT. Ver las decisiones roles Nºs. 2788-2012 (C. 5 y 6), 4380-2012 (C.
\&GHODVHQWHQFLDGHR¿FLRTXHLQYDOLGyXQDGHODVGHFLVLRQHVWRPDGDVSRU
el CPLT en el amparo respectivo).
164 Para revisar decisiones en que el CPLT haya aplicado el test de daño, ver los amparos
a dos de ellas: la carga de la prueba y el test de daño e interés público. […] roles Nºs. C847-10 (C. 4), C159-11 (C. 7 a 9), C652-11 (C. 15), y C973-11 (C. 10).
165 Para revisar decisiones en que el CPLT haya aplicado el principio de proporcionalidad,
'LFKDFDOL¿FDFLyQWLHQHGLYHUVDVFRQVHFXHQFLDV1RVUHIHULUHPRVDKRUD
ver los amparos roles Nºs. A59-09 (C. 11), C652-10 (C. 15 a 17), C734-10 (C. 4), C159-11
(C. 8 a 10), C349-11 (C. 10), C558-11 (C. 4), C695-11 (C. 17), C754-11 (C. 11), C874-11 (C.
pública como un derecho fundamental. […]
10) y C1034-11 (C. 8).
&RQVHMRHQQXPHURVDVGHFLVLRQHVKDFDOL¿FDGRDODFFHVRDODLQIRUPDFLyQ 166
Para revisar decisiones en que el CPLT haya aplicado el test de daño e interés público,
“Entrando a temas de fondo lo primero que debe destacarse es que el
ver los amparos roles Nºs. C193-10 (C. 6), C816-10 (C. 24 a 26), C906-10 (C. 12), C629-11
(C. 10), C652-11 (C. 15) y C971-11 (C. 6).
este punto: 167
El TC ha considerado que no son procedentes estos test. En la STC rol Nº 2246 señaló:
(“test de daño e interés público”166)167. El profesor Rajevic ha indicado en 165
“SEXAGESIMOSÉPTIMO. Que a lo anterior cabe agregar que el artículo 8º de la Constitución
el test de interés público, ya sea por sí mismo o conjugado con el de daño QRH[LJHQLQJ~QWHVWGHLQWHUpVS~EOLFRDOPRPHQWRGHDQDOL]DUODH[LVWHQFLDGHXQDFDXVDOGH
cionalidad166 a las situaciones que puedan restringirlo, aplicando también secreto o de reserva. Si se invoca una causal y esta reúne los requisitos que la Constitución
el CPLT deriva la aplicación del test de daño164 y del principio de propor- HVWDEOHFHQRKD\SXEOLFLGDG1RFDEHFRQ¿JXUDUHQWRQFHVXQWHVWGHSURSRUFLRQDOLGDGFXDQGR
OD&RQVWLWXFLyQUHVROYLySRUDQWLFLSDGRHOFRQÀLFWR1RFDEHLQWHUPHGLDUXQWHVWTXHEDODQFHH
163
esta causal con la publicidad. De ahí que, cuando hay un derecho invocado, la reserva vence
ODSXEOLFLGDG'HORFRQWUDULRORVGHUHFKRVFRQWUDSXHVWRVDODSXEOLFLGDGVHUtDQH[FHSFLRQHV
161 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
relativas. Cabe agregar que un test en tal sentido, incorporado durante la tramitación de la Ley
1IXHH[SUHVDPHQWHHOLPLQDGRGXUDQWHVXSDVRSRUHO6HQDGR´
'HUHFKR&RPSDUDGRGHOD,QIRUPDFLyQ1, 2007, pp. 23-24). En el caso
162 VICENTE ALIAGA MEDINA Materia de Acceso a la Información. Una Perspectiva Comparada», en
Sergio y POSADAS, Alejandro. «Las pruebas de Daño e Interés Público en
y que se conocen como la prueba de interés público» (LÓPEZ-AYLLÓN,
A partir de su decisión A45-09, de 28.07.2009, el Consejo ha utilizado previsto en sus legislaciones los estándares que guían esta ponderación
la herramienta de los test de daño e interés público, que operativizan su difícil y compleja valoración de los intereses en juego. Algunos países han
ejercicio de ponderación entre la transparencia y otros bienes jurídicos MXVWL¿TXHVXGLYXOJDFLyQ(VWDVFLUFXQVWDQFLDVH[FHSFLRQDOHVVXSRQHQXQD
–como el debido cumplimiento de las funciones del órgano requerido, el ©«SXHGHQH[LVWLUFLUFXQVWDQFLDVH[FHSFLRQDOHVHQTXHHOLQWHUpVS~EOLFR
interés nacional o la seguridad de la nación– o los derechos de terceros divulgación de los documentos que contienen esta información. Pese a ello
–su seguridad, su salud, la esfera de su vida privada o aquellos de carácter FRPSDUDGDHQWLHQGHQTXHHQSULQFLSLRH[LVWHXQDEDUUHUDTXHUHVWULQJHOD
comercial o económico–. la vida privada o el patrimonio de las personas, la doctrina y la legislación
µ4XHFRQYLHQHFRQVLGHUDUTXHFXDQGRODWUDQVSDUHQFLDSXHGHH[SRQHU
Por test de daño se ha entendido la realización de un balance ‘(…) entre
el interés de retener la información y el interés de divulgarla para determinar dose de las solicitudes de información de particulares en manos del Estado:
VLHOEHQH¿FLRS~EOLFRUHVXOWDQWHGHFRQRFHUODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDHV Por otro lado, el Consejo se ha referido al test de interés público tratán-
mayor que el daño que podría causar su revelación’. Como ha señalado la
GRFWULQDPH[LFDQD criterios que guían este análisis se les conoce como la «prueba de daño»’.
segunda, y que por ello procede una reserva temporal del documento. A los
‘Generalmente se concede que no basta que un documento verse, por para poder determinar de manera cierta que la primera pone en riesgo a la
ejemplo, sobre seguridad nacional para que este pueda ser automáticamente UDFLyQGHORVYDORUHVHQFRQÀLFWR±HQHVWHFDVRSXEOLFLGDGFRQWUDVHJXULGDG±
reservado del conocimiento público. Se tiene que demostrar, además, que la valor jurídicamente protegido. En otras palabras, se requiere de una ponde-
GLYXOJDFLyQGHHVHGRFXPHQWRJHQHUDRSXHGHJHQHUDUXQGDxRHVSHFt¿FRDO GLYXOJDFLyQGHHVHGRFXPHQWRJHQHUDRSXHGHJHQHUDUXQGDxRHVSHFt¿FRDO
valor jurídicamente protegido. En otras palabras, se requiere de una ponde- reservado del conocimiento público. Se tiene que demostrar, además, que la
UDFLyQGHORVYDORUHVHQFRQÀLFWR±HQHVWHFDVRSXEOLFLGDGFRQWUDVHJXULGDG± ejemplo, sobre seguridad nacional para que este pueda ser automáticamente
para poder determinar de manera cierta que la primera pone en riesgo a la ‘Generalmente se concede que no basta que un documento verse, por
segunda, y que por ello procede una reserva temporal del documento. A los
criterios que guían este análisis se les conoce como la «prueba de daño»’. GRFWULQDPH[LFDQD
mayor que el daño que podría causar su revelación’. Como ha señalado la
Por otro lado, el Consejo se ha referido al test de interés público tratán- VLHOEHQH¿FLRS~EOLFRUHVXOWDQWHGHFRQRFHUODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDHV
dose de las solicitudes de información de particulares en manos del Estado: el interés de retener la información y el interés de divulgarla para determinar
Por test de daño se ha entendido la realización de un balance ‘(…) entre
µ4XHFRQYLHQHFRQVLGHUDUTXHFXDQGRODWUDQVSDUHQFLDSXHGHH[SRQHU
la vida privada o el patrimonio de las personas, la doctrina y la legislación comercial o económico–.
FRPSDUDGDHQWLHQGHQTXHHQSULQFLSLRH[LVWHXQDEDUUHUDTXHUHVWULQJHOD –su seguridad, su salud, la esfera de su vida privada o aquellos de carácter
divulgación de los documentos que contienen esta información. Pese a ello interés nacional o la seguridad de la nación– o los derechos de terceros
©«SXHGHQH[LVWLUFLUFXQVWDQFLDVH[FHSFLRQDOHVHQTXHHOLQWHUpVS~EOLFR –como el debido cumplimiento de las funciones del órgano requerido, el
MXVWL¿TXHVXGLYXOJDFLyQ(VWDVFLUFXQVWDQFLDVH[FHSFLRQDOHVVXSRQHQXQD ejercicio de ponderación entre la transparencia y otros bienes jurídicos
difícil y compleja valoración de los intereses en juego. Algunos países han la herramienta de los test de daño e interés público, que operativizan su
previsto en sus legislaciones los estándares que guían esta ponderación A partir de su decisión A45-09, de 28.07.2009, el Consejo ha utilizado
y que se conocen como la prueba de interés público» (LÓPEZ-AYLLÓN,
Sergio y POSADAS, Alejandro. «Las pruebas de Daño e Interés Público en
Materia de Acceso a la Información. Una Perspectiva Comparada», en VICENTE ALIAGA MEDINA 162
del concurso, por cuanto se trata de datos personales respecto de los cuales
acceder a sus puntajes en las distintas evaluaciones practicadas en el marco ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 165
L6LODLQIRUPDFLyQVHUH¿HUHDOSURSLRUHTXLUHQWHHVWHWLHQHGHUHFKRD
L6LODLQIRUPDFLyQVHUH¿HUHDOSURSLRUHTXLUHQWHHVWHWLHQHGHUHFKRD
165 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA acceder a sus puntajes en las distintas evaluaciones practicadas en el marco
del concurso, por cuanto se trata de datos personales respecto de los cuales
ULVSUXGHQFLDOTXHH[LVWHLQIRUPDFLyQTXHREUDHQSRGHUGHyUJDQRVGHOD
166 VICENTE ALIAGA MEDINA 4XHGHODVGHFLVLRQHVSUHFLWDGDVSXHGHH[WUDHUVHFRPRFULWHULRMX-
ULVSUXGHQFLDOTXHH[LVWHLQIRUPDFLyQTXHREUDHQSRGHUGHyUJDQRVGHOD
FRENTE
o motivo para la solicitud”, letra g) del artículo 11), tiene sentido si se con-
FRQGLFLRQHVVLQKDFHUGLVWLQFLRQHVDUELWUDULDV\VLQH[LJLUH[SUHVLyQGHFDXVD ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 167
entregar información a todas las personas que lo soliciten, en igualdad de
minación de la LT (“los órganos de la Administración del Estado deberán
la información. Esto, que pareciera contravenir el principio de no discri- Administración a la que solo pueden acceder sujetos determinados. Esto
esta línea, una de las circunstancias a analizar es quién es el solicitante de puede ocurrir porque el ordenamiento jurídico proteja el derecho de la
aplicación dependerá siempre de las circunstancias del caso concreto. En SHUVRQD D H[FOXLU D WHUFHURV GH VX FRQRFLPLHQWR R TXH VH HVWLPH TXH HO
les de secreto o reserva. Como se vio más arriba, este ha señalado que su acceso universal podría afectar el debido funcionamiento del órgano. En
Este criterio parte de la base de la doctrina del Consejo sobre las causa- base a ello, cabe sostener que en las decisiones en comento el Consejo
ha declarado implícitamente el carácter reservado de los documentos re-
propia jurisprudencia del CPLT. TXHULGRVFRQFDUiFWHUJHQHUDOLGHQWL¿FDQGRDOVROLFLWDQWHFRPRXQVXMHWR
solo a ciertas personas, lo que puede ser establecido por la ley o por la H[FHSFLRQDOPHQWH DXWRUL]DGR SDUD DFFHGHU D OD PLVPD 3RU OR WDQWR HQ
UHFKRVRH[LVWHXQDUHJODHVSHFLDOTXHSHUPLWHHODFFHVRDODLQIRUPDFLyQ hipótesis como las antes descritas la resolución del órgano administrativo
TXHVHDSOLFDYDHQEHQH¿FLRGHpOPLVPRSRUTXHEXVFDSURWHJHUVXVGH- que ordena la entrega de la información no está declarando el carácter
debido a que, en la mayoría de estos casos, la causal de secreto o reserva público de los documentos requeridos –pues este opera erga omnes– sino
a una persona en particular, el solicitante, al cual se permite acceder a ella solo el acceso a favor de un sujeto determinado. Esto ocurrirá, en general,
H[WLHQGHDWRGDVODVSHUVRQDVSHURTXHH[FHSFLRQDOPHQWHQRHVDSOLFDEOH FXDQGRODFDXVDOGHUHVHUYDVHHQFXHQWUDHQEHQH¿FLRGHOSURSLRVROLFLWDQWH
declaración de secreto o reserva implícita por parte del CPLT, la que se pues está consagrada para proteger bienes jurídicos particulares –sus dere-
&RPRVHxDODODGHFLVLyQHQHVWRVFDVRVORTXHH[LVWHUHDOPHQWHHVXQD FKRV±RH[LVWHXQDUHJODHVSHFLDOTXHDXWRUL]DHODFFHVRDODLQIRUPDFLyQ
a favor de sujetos determinados legalmente –por ejemplo, el artículo 137
HMHPSOR¿FKDVFOtQLFDVGHSHUVRQDVIDOOHFLGDV±´ del Estatuto Administrativo– o por la jurisprudencia de este Consejo –por
del Estatuto Administrativo– o por la jurisprudencia de este Consejo –por HMHPSOR¿FKDVFOtQLFDVGHSHUVRQDVIDOOHFLGDV±´
a favor de sujetos determinados legalmente –por ejemplo, el artículo 137
FKRV±RH[LVWHXQDUHJODHVSHFLDOTXHDXWRUL]DHODFFHVRDODLQIRUPDFLyQ &RPRVHxDODODGHFLVLyQHQHVWRVFDVRVORTXHH[LVWHUHDOPHQWHHVXQD
pues está consagrada para proteger bienes jurídicos particulares –sus dere- declaración de secreto o reserva implícita por parte del CPLT, la que se
FXDQGRODFDXVDOGHUHVHUYDVHHQFXHQWUDHQEHQH¿FLRGHOSURSLRVROLFLWDQWH H[WLHQGHDWRGDVODVSHUVRQDVSHURTXHH[FHSFLRQDOPHQWHQRHVDSOLFDEOH
solo el acceso a favor de un sujeto determinado. Esto ocurrirá, en general, a una persona en particular, el solicitante, al cual se permite acceder a ella
público de los documentos requeridos –pues este opera erga omnes– sino debido a que, en la mayoría de estos casos, la causal de secreto o reserva
que ordena la entrega de la información no está declarando el carácter TXHVHDSOLFDYDHQEHQH¿FLRGHpOPLVPRSRUTXHEXVFDSURWHJHUVXVGH-
hipótesis como las antes descritas la resolución del órgano administrativo UHFKRVRH[LVWHXQDUHJODHVSHFLDOTXHSHUPLWHHODFFHVRDODLQIRUPDFLyQ
H[FHSFLRQDOPHQWH DXWRUL]DGR SDUD DFFHGHU D OD PLVPD 3RU OR WDQWR HQ solo a ciertas personas, lo que puede ser establecido por la ley o por la
TXHULGRVFRQFDUiFWHUJHQHUDOLGHQWL¿FDQGRDOVROLFLWDQWHFRPRXQVXMHWR propia jurisprudencia del CPLT.
ha declarado implícitamente el carácter reservado de los documentos re-
base a ello, cabe sostener que en las decisiones en comento el Consejo Este criterio parte de la base de la doctrina del Consejo sobre las causa-
acceso universal podría afectar el debido funcionamiento del órgano. En les de secreto o reserva. Como se vio más arriba, este ha señalado que su
SHUVRQD D H[FOXLU D WHUFHURV GH VX FRQRFLPLHQWR R TXH VH HVWLPH TXH HO aplicación dependerá siempre de las circunstancias del caso concreto. En
puede ocurrir porque el ordenamiento jurídico proteja el derecho de la esta línea, una de las circunstancias a analizar es quién es el solicitante de
Administración a la que solo pueden acceder sujetos determinados. Esto la información. Esto, que pareciera contravenir el principio de no discri-
minación de la LT (“los órganos de la Administración del Estado deberán
entregar información a todas las personas que lo soliciten, en igualdad de
167 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA FRQGLFLRQHVVLQKDFHUGLVWLQFLRQHVDUELWUDULDV\VLQH[LJLUH[SUHVLyQGHFDXVD
o motivo para la solicitud”, letra g) del artículo 11), tiene sentido si se con-
SRU&KLOHHQPDWHULDGHOtPLWHV
168 VICENTE ALIAGA MEDINA
E/DLQWHUSUHWDFLyQRHOFXPSOLPLHQWRGHXQWUDWDGRLQWHUQDFLRQDOVXVFULWR
D/DLQWHJULGDGWHUULWRULDOGH&KLOH
sidera que lo que hace el CPLT realmente es declarar el secreto o reserva
de la información, es decir, que aplica alguna de las causales del artículo
GLIXVLyQSXHGDQDIHFWDU
FDQODSODQLILFDFLyQPLOLWDURHVWUDWpJLFD\GHDTXHOORVFX\RFRQRFLPLHQWRR
UHVSHFWRGHODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDSHURTXHHVWDEOHFHXQDH[FHSFLyQ GHORVDFWRV\GRFXPHQWRVTXHHQHOiPELWRGHODGHIHQVDQDFLRQDOHVWDEOH]-
UHVSHFWRDXQDSHUVRQDHVSHFt¿FDODTXHSXHGHDFFHGHUDHOODGDGRTXHOD 6LQHPEDUJRHOFDUiFWHUGHVHFUHWRRUHVHUYDGRVHUiLQGHILQLGRWUDWiQGRVH
PLVPDFDXVDOTXHHVWiDSOLFDQGRH[LVWHHVSHFLDOPHQWHSDUDODSURWHFFLyQGH
sus derechos o que la ley o la jurisprudencia del CPLT ha permitido el acceso VXWHUPLQDFLyQ
a la información por parte de determinadas personas dentro de las cuales se DxRVWRWDORSDUFLDOPHQWHHYDOXDQGRHOSHOLJURGHGDxRTXHSXHGDLUURJDU
encuentra quien la solicita. Si bien los amparos en estos casos se acogen, GHFXDOTXLHUSHUVRQD\SRUXQDVRODYH]SRGUiSURUURJDUODSRURWURVFLQFR
ello es así dada la idea anterior, es decir, que declara que la información no OD FDOLILFDFLyQ HO VHUYLFLR X yUJDQR TXH OD IRUPXOy GH RILFLR R D SHWLFLyQ
GHEHVHUGLYXOJDGDH[FHSWRDODSHUVRQDTXHODVROLFLWD$VtQRHVTXHVH
7UDQVFXUULGRVFLQFRDxRVFRQWDGRVGHVGHODQRWLILFDFLyQGHODFWRTXHGHFODUD
esté discriminando arbitrariamente, sino que se tiene en consideración, para GHMHVLQHIHFWRGLFKDFDOLILFDFLyQ
permitir el acceso solo a ciertas personas, el sentido de la causal de secreto o UHVHUYDGRVPDQWHQGUiQHVHFDUiFWHUKDVWDTXHRWUDOH\GHODPLVPDMHUDUTXtD
reserva aplicada, o se basa en una decisión del legislador o del propio CPLT ³$UWtFXOR/RVDFWRVTXHXQDOH\GHTXyUXPFDOLILFDGRGHFODUHVHFUHWRVR
(el cual, luego de resolver situaciones similares de la misma manera, decide
H[WUDHUFRPRFULWHULRXQDH[FHSFLyQDODDSOLFDFLyQGHOVHFUHWRRUHVHUYD la LT regulan esta materia. Estos señalan:
dada la naturaleza de la información solicitada). declaración de secreto o reserva de información. Los artículos 22 y 23 de
En otro orden de ideas, es menester revisar los efectos que produce la
En otro orden de ideas, es menester revisar los efectos que produce la
declaración de secreto o reserva de información. Los artículos 22 y 23 de dada la naturaleza de la información solicitada).
la LT regulan esta materia. Estos señalan: H[WUDHUFRPRFULWHULRXQDH[FHSFLyQDODDSOLFDFLyQGHOVHFUHWRRUHVHUYD
(el cual, luego de resolver situaciones similares de la misma manera, decide
³$UWtFXOR/RVDFWRVTXHXQDOH\GHTXyUXPFDOLILFDGRGHFODUHVHFUHWRVR reserva aplicada, o se basa en una decisión del legislador o del propio CPLT
UHVHUYDGRVPDQWHQGUiQHVHFDUiFWHUKDVWDTXHRWUDOH\GHODPLVPDMHUDUTXtD permitir el acceso solo a ciertas personas, el sentido de la causal de secreto o
GHMHVLQHIHFWRGLFKDFDOLILFDFLyQ esté discriminando arbitrariamente, sino que se tiene en consideración, para
7UDQVFXUULGRVFLQFRDxRVFRQWDGRVGHVGHODQRWLILFDFLyQGHODFWRTXHGHFODUD
GHEHVHUGLYXOJDGDH[FHSWRDODSHUVRQDTXHODVROLFLWD$VtQRHVTXHVH
OD FDOLILFDFLyQ HO VHUYLFLR X yUJDQR TXH OD IRUPXOy GH RILFLR R D SHWLFLyQ ello es así dada la idea anterior, es decir, que declara que la información no
GHFXDOTXLHUSHUVRQD\SRUXQDVRODYH]SRGUiSURUURJDUODSRURWURVFLQFR encuentra quien la solicita. Si bien los amparos en estos casos se acogen,
DxRVWRWDORSDUFLDOPHQWHHYDOXDQGRHOSHOLJURGHGDxRTXHSXHGDLUURJDU a la información por parte de determinadas personas dentro de las cuales se
VXWHUPLQDFLyQ sus derechos o que la ley o la jurisprudencia del CPLT ha permitido el acceso
PLVPDFDXVDOTXHHVWiDSOLFDQGRH[LVWHHVSHFLDOPHQWHSDUDODSURWHFFLyQGH
6LQHPEDUJRHOFDUiFWHUGHVHFUHWRRUHVHUYDGRVHUiLQGHILQLGRWUDWiQGRVH UHVSHFWRDXQDSHUVRQDHVSHFt¿FDODTXHSXHGHDFFHGHUDHOODGDGRTXHOD
GHORVDFWRV\GRFXPHQWRVTXHHQHOiPELWRGHODGHIHQVDQDFLRQDOHVWDEOH]- UHVSHFWRGHODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDSHURTXHHVWDEOHFHXQDH[FHSFLyQ
FDQODSODQLILFDFLyQPLOLWDURHVWUDWpJLFD\GHDTXHOORVFX\RFRQRFLPLHQWRR de la información, es decir, que aplica alguna de las causales del artículo
GLIXVLyQSXHGDQDIHFWDU
sidera que lo que hace el CPLT realmente es declarar el secreto o reserva
D/DLQWHJULGDGWHUULWRULDOGH&KLOH
E/DLQWHUSUHWDFLyQRHOFXPSOLPLHQWRGHXQWUDWDGRLQWHUQDFLRQDOVXVFULWR
VICENTE ALIAGA MEDINA 168
SRU&KLOHHQPDWHULDGHOtPLWHV
FRENTE
HQUHVJXDUGRGHOGHELGRFXPSOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHVGHDTXHOODV $UWtFXOR/RVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRGHEHUiQPDQWHQHU
KDVWDTXHILQDOLFHHOSHUtRGRSUHVLGHQFLDOGXUDQWHHOFXDOIXHURQHIHFWXDGRV XQtQGLFHDFWXDOL]DGRGHORVDFWRV\GRFXPHQWRVFDOLILFDGRVFRPRVHFUHWRVR
yUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRIDFXOWDGRVSDUDHOORVHUiQUHVHUYDGRV UHVHUYDGRVGHFRQIRUPLGDGDHVWDOH\HQODVRILFLQDVGHLQIRUPDFLyQRDWHQ-
/RVUHVXOWDGRVGHODVHQFXHVWDVRGHVRQGHRVGHRSLQLyQHQFDUJDGRVSRUORV FLyQGHOS~EOLFRXVXDULRGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRHVWDEOHFLGDVHQHO
'HFUHWR6XSUHPR1GHGHO0LQLVWHULRGHO,QWHULRU
$UFKLYR1DFLRQDO
SOD]R GH GLH] DxRV VLQ SHUMXLFLR GH ODV QRUPDV TXH UHJXOHQ VX HQWUHJD DO (OtQGLFHLQFOXLUiODGHQRPLQDFLyQGHORVDFWRVGRFXPHQWRVHLQIRUPDFLRQHV
VXSUHVHUYDFLyQ\VHJXULGDGSRUHOUHVSHFWLYRyUJDQRRVHUYLFLRGXUDQWHHO TXHVHDQFDOLILFDGRVFRPRVHFUHWRVRUHVHUYDGRVGHFRQIRUPLGDGDHVWDOH\
SRUXQyUJDQRRVHUYLFLRGHEHUiQJXDUGDUVHHQFRQGLFLRQHVTXHJDUDQWLFHQ \ODLQGLYLGXDOL]DFLyQGHODFWRRUHVROXFLyQHQTXHFRQVWHWDOFDOLILFDFLyQ´
/RVGRFXPHQWRVHQTXHFRQVWHQORVDFWRVGHFODUDGRVVHFUHWRVRUHVHUYDGRV
La redacción de ambos artículos pareciera dar a entender que la LT
JDUDQWLFHQVXSUHVHUYDFLyQ\VHJXULGDGSRUHOUHVSHFWLYRyUJDQRRVHUYLFLR GLVWLQJXHHQWUHODFDOL¿FDFLyQGHVHFUHWRRUHVHUYDKHFKDPHGLDQWHXQDOH\
de TXRUXPFDOL¿FDGR\DTXHOODHIHFWXDGDPHGLDQWHXQDFWRDGPLQLVWUDWLYR
GDSRUXQDOH\GHTXyUXPFDOLILFDGRGHEHUiQJXDUGDUVHHQFRQGLFLRQHVTXH
como resultado de un procedimiento de acceso a la información pública y
/RVGRFXPHQWRVHQTXHFRQVWHQORVDFWRVFX\DUHVHUYDRVHFUHWRIXHGHFODUD-
G/DSROtWLFDH[WHULRUGHOSDtVGHPDQHUDJUDYH en aplicación de alguna de las causales del artículo 21 de la LT. Sin em-
bargo, dicha distinción no debería ser radical. Si se analiza la cuestión, se
F/DGHIHQVDLQWHUQDFLRQDOGHORVGHUHFKRVGH&KLOH\ verá que es posible distinguir dos formas de establecer secreto o reserva
de información en manos de la Administración: ley de TXRUXPFDOL¿FDGR
y acto administrativo. Dentro de las causales que puede invocar un ente
169 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA para basar el acto administrativo denegatorio, el artículo 21 reconoce en
su Nº 5, que un órgano puede negar el acceso a información que una ley
busca proteger el artículo 21; o si dicha ponderación fue efectuada H[DQWH
170 VICENTE ALIAGA MEDINA la publicidad de la información afecta alguno de los bienes jurídicos que
artículo 22, tiene que ver con si el órgano estableció, él directamente, que
Lo que se quiere decir con lo anterior, es que la distinción que hace el
de TXRUXP FDOL¿FDGR KD\D GHFODUDGR VHFUHWD R UHVHUYDGD$Vt GHEH HQ-
tenderse que lo preceptuado por los artículos 22 y 23 de la LT, norma los haciendo procedente, por tanto, la aplicación de alguna de ellas.
efectos de una respuesta negativa por parte de un ente administrativo en los bienes jurídicos que las causales de secreto o reserva buscan proteger,
esta materia, distinguiendo eso sí, cuando el secreto o reserva proviene de del mismo órgano, de que la divulgación de lo solicitado vulnera alguno de
la aplicación de alguna de las causales de los Nºs. 1 al 4 del artículo 21 de por el artículo 8º de la CPR, y la determinación (ponderación), por parte
la LT, del secreto o reserva que proviene de leyes de TXRUXPFDOL¿FDGRTXH de la información pedida afecta alguno de los bienes jurídicos nombrados
el órgano aplique en el caso concreto, mediante el artículo 21 Nº 5 de la LT. de acceso, de la declaración efectuada H[DQWH por la ley de que la publicidad
Pensar de otra forma llevaría a obligar a los órganos de la Administración invocación, por parte de un órgano administrativo al resolver una solicitud
DLQFRUSRUDUDOËQGLFHGH$FWRV\'RFXPHQWRV&DOL¿FDGRVFRPR6HFUHWRV DOSURFHGLPLHQWRGHDFFHVRHQODSUiFWLFDFRQHO¿QGHGLVWLQJXLUHQWUHOD
o Reservados, toda aquella información que el legislador establezca como ley y secreto o reserva establecido por acto administrativo, debe llevarse
secreta que se encuentre en manos de la Administración, sin que ella sea la distinción que se puede hacer entre secreto o reserva establecido por
solicitada al órgano que la posea. Esto, además de no encontrarse previsto resultado de un procedimiento de acceso a la información pública. Es decir,
HQOD/7\QRVHUHO¿QGHHVWDQRUPDWLHQHHOSUREOHPDGHVHUXQFRVWRPX\ que ellos regulan los efectos de la declaración de secreto o reserva como
elevado para algunos órganos administrativos, debido a que requeriría de Por lo anterior, para leer estos dos artículos, es necesario comprender
todos ellos la búsqueda, análisis y sistematización de toda la información
que tengan que se encuentra sujeta a secreto o reserva de tal manera que de información que cae en esta categoría.
pueda incorporarse al índice. Piénsese, por ejemplo, qué sucedería con los órganos encargados de la defensa nacional, quienes tienen gran cantidad
órganos encargados de la defensa nacional, quienes tienen gran cantidad pueda incorporarse al índice. Piénsese, por ejemplo, qué sucedería con los
de información que cae en esta categoría. que tengan que se encuentra sujeta a secreto o reserva de tal manera que
todos ellos la búsqueda, análisis y sistematización de toda la información
Por lo anterior, para leer estos dos artículos, es necesario comprender elevado para algunos órganos administrativos, debido a que requeriría de
que ellos regulan los efectos de la declaración de secreto o reserva como HQOD/7\QRVHUHO¿QGHHVWDQRUPDWLHQHHOSUREOHPDGHVHUXQFRVWRPX\
resultado de un procedimiento de acceso a la información pública. Es decir, solicitada al órgano que la posea. Esto, además de no encontrarse previsto
la distinción que se puede hacer entre secreto o reserva establecido por secreta que se encuentre en manos de la Administración, sin que ella sea
ley y secreto o reserva establecido por acto administrativo, debe llevarse o Reservados, toda aquella información que el legislador establezca como
DOSURFHGLPLHQWRGHDFFHVRHQODSUiFWLFDFRQHO¿QGHGLVWLQJXLUHQWUHOD DLQFRUSRUDUDOËQGLFHGH$FWRV\'RFXPHQWRV&DOL¿FDGRVFRPR6HFUHWRV
invocación, por parte de un órgano administrativo al resolver una solicitud Pensar de otra forma llevaría a obligar a los órganos de la Administración
de acceso, de la declaración efectuada H[DQWH por la ley de que la publicidad el órgano aplique en el caso concreto, mediante el artículo 21 Nº 5 de la LT.
de la información pedida afecta alguno de los bienes jurídicos nombrados la LT, del secreto o reserva que proviene de leyes de TXRUXPFDOL¿FDGRTXH
por el artículo 8º de la CPR, y la determinación (ponderación), por parte la aplicación de alguna de las causales de los Nºs. 1 al 4 del artículo 21 de
del mismo órgano, de que la divulgación de lo solicitado vulnera alguno de esta materia, distinguiendo eso sí, cuando el secreto o reserva proviene de
los bienes jurídicos que las causales de secreto o reserva buscan proteger, efectos de una respuesta negativa por parte de un ente administrativo en
haciendo procedente, por tanto, la aplicación de alguna de ellas. tenderse que lo preceptuado por los artículos 22 y 23 de la LT, norma los
de TXRUXP FDOL¿FDGR KD\D GHFODUDGR VHFUHWD R UHVHUYDGD$Vt GHEH HQ-
Lo que se quiere decir con lo anterior, es que la distinción que hace el
artículo 22, tiene que ver con si el órgano estableció, él directamente, que
la publicidad de la información afecta alguno de los bienes jurídicos que VICENTE ALIAGA MEDINA 170
SURKLELFLyQPRGL¿FDQGRHOLQFLVRGHODUWtFXORGHOD/7
el futuro, lo que no tiene tampoco sentido, porque podría este simplemente dejar sin efecto tal
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 173
estaría atentando contra la voluntad del legislador de dejar sin efecto el secreto o reserva en
MHUDUTXtDGHMHVLQHIHFWRGLFKRUHVJXDUGR6LODGXUDFLyQGHWDOGHFODUDFLyQIXHUDLQGH¿QLGDVH
el Nº 2 de la IG Nº 3 del CPLT sobre Índice de Actos y Documentos Ca- servado, para el caso que la declaración sea parcial.
OL¿FDGRVFRPR6HFUHWRVR5HVHUYDGRV c) La parte del acto, documento o información declarado secreto o re-
“2.- Las resoluciones denegatorias deberán incorporarse una vez que se indicado precedentemente.
HQFXHQWUHQ¿UPHVHVGHFLUFXDQGR maciones declarados secretos o reservados en virtud del acto o resolución
b) La denominación que singularice a los actos, documentos e infor-
a) Habiendo transcurrido el plazo para presentar la reclamación a que
VHUH¿HUHHODUWtFXORGHODOH\HVWDQRVHKXELHUHSUHVHQWDGR resuelvan los procedimientos administrativos de acceso a la información.
a) La individualización de los actos o resoluciones denegatorias que
b) Habiéndose presentado la reclamación anterior, el Consejo hubiere
denegado el acceso a la información sin que se interpusiere el reclamo de siguiente:
ilegalidad en el plazo contemplado en el artículo 28 de la ley, o FRPR VHFUHWRV R UHVHUYDGRV D TXH VH UH¿HUH HO DUWtFXOR GH OD OH\ OR
LQFRUSRUDUHQHOtQGLFHDFWXDOL]DGRGHORVDFWRV\GRFXPHQWRVFDOL¿FDGRV
c) Habiéndose presentado el reclamo de ilegalidad, la Corte de Ape- “1.- Los órganos y servicios de la Administración del Estado deberán
ODFLRQHVFRQ¿UPDUHODUHVROXFLyQGHQHJDWRULDGHOyUJDQRRVHUYLFLRGHOD
Administración del Estado”. según lo establece el Nº 1 de la IG Nº 3:
Además, lo que deben publicar los órganos al respecto, es lo siguiente,
Además, lo que deben publicar los órganos al respecto, es lo siguiente,
según lo establece el Nº 1 de la IG Nº 3: Administración del Estado”.
ODFLRQHVFRQ¿UPDUHODUHVROXFLyQGHQHJDWRULDGHOyUJDQRRVHUYLFLRGHOD
“1.- Los órganos y servicios de la Administración del Estado deberán c) Habiéndose presentado el reclamo de ilegalidad, la Corte de Ape-
LQFRUSRUDUHQHOtQGLFHDFWXDOL]DGRGHORVDFWRV\GRFXPHQWRVFDOL¿FDGRV
FRPR VHFUHWRV R UHVHUYDGRV D TXH VH UH¿HUH HO DUWtFXOR GH OD OH\ OR ilegalidad en el plazo contemplado en el artículo 28 de la ley, o
siguiente: denegado el acceso a la información sin que se interpusiere el reclamo de
b) Habiéndose presentado la reclamación anterior, el Consejo hubiere
a) La individualización de los actos o resoluciones denegatorias que
resuelvan los procedimientos administrativos de acceso a la información. VHUH¿HUHHODUWtFXORGHODOH\HVWDQRVHKXELHUHSUHVHQWDGR
a) Habiendo transcurrido el plazo para presentar la reclamación a que
b) La denominación que singularice a los actos, documentos e infor-
maciones declarados secretos o reservados en virtud del acto o resolución HQFXHQWUHQ¿UPHVHVGHFLUFXDQGR
indicado precedentemente. “2.- Las resoluciones denegatorias deberán incorporarse una vez que se
H/DIHFKDGHQRWL¿FDFLyQGHODFWRRUHVROXFLyQGHQHJDWRULD´
FRENTE
FDOLILFDGRVGHVHFUHWRVRUHVHUYDGRV D6RORSRGUiQWRPDUFRQRFLPLHQWRGHORVDFWRV\GRFXPHQWRVLQFOXLGRVHQ
ODVPHGLGDVTXHIXHUHQLPSDUWLGDVSDUDUHVJXDUGDUORVDFWRV\GRFXPHQWRV ODGHFODUDFLyQORVyUJDQRV\SHUVRQDVGHELGDPHQWHIDFXOWDGDVSDUDHOOR
F/RVIXQFLRQDULRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRHVWDUiQREOLJDGRVDFXPSOLU
E4XHGDUiUHVWULQJLGRHODFFHVR\FLUFXODFLyQGHSHUVRQDVQRDXWRUL]DGDVHQ
ORVDFWRV\GRFXPHQWRVFDOLILFDGRVFRPRVHFUHWRVRUHVHUYDGRV ORVOXJDUHVORFDOHVUHFLQWRVRGHSHQGHQFLDVHQTXHVHUDGLTXHQRFXVWRGLHQ
ORVOXJDUHVORFDOHVUHFLQWRVRGHSHQGHQFLDVHQTXHVHUDGLTXHQRFXVWRGLHQ ORVDFWRV\GRFXPHQWRVFDOLILFDGRVFRPRVHFUHWRVRUHVHUYDGRV
E4XHGDUiUHVWULQJLGRHODFFHVR\FLUFXODFLyQGHSHUVRQDVQRDXWRUL]DGDVHQ
F/RVIXQFLRQDULRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRHVWDUiQREOLJDGRVDFXPSOLU
ODGHFODUDFLyQORVyUJDQRV\SHUVRQDVGHELGDPHQWHIDFXOWDGDVSDUDHOOR ODVPHGLGDVTXHIXHUHQLPSDUWLGDVSDUDUHVJXDUGDUORVDFWRV\GRFXPHQWRV
D6RORSRGUiQWRPDUFRQRFLPLHQWRGHORVDFWRV\GRFXPHQWRVLQFOXLGRVHQ FDOLILFDGRVGHVHFUHWRVRUHVHUYDGRV
UHJODPHQWRSURGXFLUiORVVLJXLHQWHVHIHFWRV G (O UHVSHFWLYR VHUYLFLR GHEH PDQWHQHU XQ tQGLFH DFWXDOL]DGR GH ORV DFWRV
HIHFWXDGD GH FRQIRUPLGDG D ODV QRUPDV TXH HVWDEOHFH OD OH\ \ HO SUHVHQWH \GRFXPHQWRVFDOLILFDGRVFRPRVHFUHWRVRUHVHUYDGRVHQODVRILFLQDVGHLQ-
³$UWtFXOR(IHFWRVGHODGHFODUDFLyQ/DGHFODUDFLyQGHVHFUHWRRUHVHUYD IRUPDFLyQRDWHQFLyQGHOS~EOLFRXVXDULRGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGR
HVWDEOHFLGDVHQHO'HFUHWR6XSUHPR1GHGHO0LQLVWHULRGHO,QWHULRU
establece el artículo 8º del RLAIP:
Efectos más prácticos de la declaración de secreto o reserva son los que (OtQGLFHLQFOXLUiODGHQRPLQDFLyQGHORVDFWRVGRFXPHQWRVHLQIRUPDFLRQHV
TXHVHDQFDOLILFDGRVFRPRVHFUHWRVRUHVHUYDGRVGHFRQIRUPLGDGDODOH\\OD
LQGLYLGXDOL]DFLyQGHODFWRRUHVROXFLyQHQTXHFRQVWHWDOFDOLILFDFLyQ
reserva, debe incluirse en el listado la información que se pidió171.
una vez denegada una solicitud en virtud de alguna causal de secreto o
opera con posterioridad a una solicitud de acceso y con carácter particular:
171 Según el Nº 3 de la IG Nº 3:
información que sean secretas o reservadas con carácter general, sino que
Debe recordarse que este índice no permite la creación de categorías de “3.- Los órganos o servicios de la Administración del Estado deberán abstenerse de dictar
DFWRVRUHVROXFLRQHVTXHFUHHQRHVSHFL¿TXHQRWUDVFDWHJRUtDVGHDFWRVVHFUHWRVRUHVHUYDGRV
para los efectos del índice del artículo 23 de la ley, diferentes de las precedentemente señaladas.
A este respecto, debe tenerse presente que, conforme al artículo 8º de la Constitución Política
175 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
GHOD5HS~EOLFDVRORSRUOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRSXHGHHVWDEOHFHUVHODUHVHUYDRVHFUHWRGH
los actos o resoluciones de 1os órganos del Estado”.
SDUHQFLDHQOD$GPLQLVWUDFLyQ3~EOLFD Santiago, Abeledo Perrot, 2010, p. 45.
Pública”. En: LETELIER WARTENBERG, Raúl y RAJEVIC MOSLER, Enrique (coordinadores). 7UDQV-
176 VICENTE ALIAGA MEDINA
CAMACHO CEPEDA, Gladys. “Algunas Precisiones sobre el Concepto de Información172
H/RVGRFXPHQWRVHQTXHFRQVWHQORVDFWRVGHFODUDGRVVHFUHWRVRUHVHUYDGRV
SRUXQyUJDQRRVHUYLFLRGHEHUiQJXDUGDUVHHQFRQGLFLRQHVTXHJDUDQWLFHQ artículo 7º de la ley, debe entenderse que el incumplimiento de la obligación
VXSUHVHUYDFLyQ\VHJXULGDGSRUHOUHVSHFWLYRyUJDQRRVHUYLFLRGXUDQWHHO procedente cuando el órgano administrativo ‘no informa lo prescrito’ en el
SOD]R GH GLH] DxRV VLQ SHUMXLFLR GH ODV QRUPDV TXH UHJXOHQ VX HQWUHJD DO el artículo 8º de la Ley de Transparencia que la acción de reclamación resulta
$UFKLYR1DFLRQDO´ para pronunciarse sobre el cumplimiento de la Ley Nº 19.628, al establecer
“15. Que, en suma, siendo el Consejo para la Transparencia competente
Por último, es necesario hacer un cruce entre las causales de secreto y
reserva y los deberes de transparencia activa que la LT impone a los órganos ha indicado en el amparo rol Nº C579-10:
de la Administración. en internet se encuentre afecta a secreto o reserva. Al respecto, el CPLT
las informaciones que por deber de transparencia activa deben publicarse
Como se sabe, el artículo 7º de la LT obliga a los entes administrativos a 21 de la LT las causales de secreto o reserva, siendo factible que alguna de
publicar cierta información en sus portales de internet de forma proactiva. Sin embargo, también ha sido este quien ha establecido en el artículo
Cada uno de los literales de dicha norma establece los antecedentes que
deben encontrarse permanentemente a disposición del público a través de que este tenga que realizar requerimiento alguno, […]”172.
sus sitios electrónicos. La publicidad de esta información es un mandato de las necesidades de información del ciudadano común, se resuelvan sin
del legislador, por lo que es posible entender que ha sido él quien ha de- mente el derecho a la información sino que también aspira a que gran parte
cidido su publicidad. Como indica la profesora Gladys Camacho Cepeda: “Consiguientemente, el legislador no solo ha reconocido inobjetable-
“Consiguientemente, el legislador no solo ha reconocido inobjetable- cidido su publicidad. Como indica la profesora Gladys Camacho Cepeda:
mente el derecho a la información sino que también aspira a que gran parte del legislador, por lo que es posible entender que ha sido él quien ha de-
de las necesidades de información del ciudadano común, se resuelvan sin sus sitios electrónicos. La publicidad de esta información es un mandato
que este tenga que realizar requerimiento alguno, […]”172. deben encontrarse permanentemente a disposición del público a través de
Cada uno de los literales de dicha norma establece los antecedentes que
Sin embargo, también ha sido este quien ha establecido en el artículo publicar cierta información en sus portales de internet de forma proactiva.
21 de la LT las causales de secreto o reserva, siendo factible que alguna de Como se sabe, el artículo 7º de la LT obliga a los entes administrativos a
las informaciones que por deber de transparencia activa deben publicarse
en internet se encuentre afecta a secreto o reserva. Al respecto, el CPLT de la Administración.
ha indicado en el amparo rol Nº C579-10: reserva y los deberes de transparencia activa que la LT impone a los órganos
Por último, es necesario hacer un cruce entre las causales de secreto y
“15. Que, en suma, siendo el Consejo para la Transparencia competente
para pronunciarse sobre el cumplimiento de la Ley Nº 19.628, al establecer $UFKLYR1DFLRQDO´
el artículo 8º de la Ley de Transparencia que la acción de reclamación resulta SOD]R GH GLH] DxRV VLQ SHUMXLFLR GH ODV QRUPDV TXH UHJXOHQ VX HQWUHJD DO
procedente cuando el órgano administrativo ‘no informa lo prescrito’ en el VXSUHVHUYDFLyQ\VHJXULGDGSRUHOUHVSHFWLYRyUJDQRRVHUYLFLRGXUDQWHHO
artículo 7º de la ley, debe entenderse que el incumplimiento de la obligación SRUXQyUJDQRRVHUYLFLRGHEHUiQJXDUGDUVHHQFRQGLFLRQHVTXHJDUDQWLFHQ
H/RVGRFXPHQWRVHQTXHFRQVWHQORVDFWRVGHFODUDGRVVHFUHWRVRUHVHUYDGRV
172 CAMACHO CEPEDA, Gladys. “Algunas Precisiones sobre el Concepto de Información
VICENTE ALIAGA MEDINA 176
Pública”. En: LETELIER WARTENBERG, Raúl y RAJEVIC MOSLER, Enrique (coordinadores). 7UDQV-
SDUHQFLDHQOD$GPLQLVWUDFLyQ3~EOLFD Santiago, Abeledo Perrot, 2010, p. 45.
FRENTE
aquellos que le sirven de sustento o complemento directo o esencial– que mático, o que esta se encuentre debidamente sistematizada. […]
dicen relación con el personal de dicho Municipio y sus correspondientes histórico de la información ya generada en algún archivo o soporte infor-
contrataciones. La reclamada deniega su acceso por estimar que concurre IRUPDFLyQSDUHFHHYLGHQWHTXHGHVGHHQWRQFHVGHELHVHH[LVWLUXQUHVSDOGR
la causal de reserva o secreto establecida en la letra c) del Nº 1 del artículo YH]TXHH[LVWLHQGRODREOLJDFLyQOHJDOGHSXEOLFDUPHQVXDOPHQWHGLFKDLQ-
21, esto es, la distracción indebida de sus funcionarios, por referirse a un honorarios– implicaría una distracción indebida de sus funcionarios, toda
elevado número de actos. Sobre el particular, cabe señalar que: información que se relación[a] con esta materia –tal como los contratos a
tucional, por lo que no puede sostenerse ni aceptarse que la entrega de
a) Respecto a la solicitud de todos los contratos a honorarios del año legal de publicar la información sobre el personal en el sitio web insti-
2010, que fueron suscritos por dicha Municipalidad, señalando su cometido YLJHQFLDGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDHOH[LVWHXQDREOLJDFLyQ
HVSHFt¿FRGHSHQGHQFLD\UHQWD vi. Que, tal como ya se señaló respecto del amparo C517-09, desde la
i. A este respecto hay que señalar que dicha información es de carácter por tanto, la información relativa al mes de julio. […]
público y, además, se relaciona con parte de aquella que debe informarse al año 2010 hasta el mes de junio, encontrándose pendiente de actualizar,
de manera proactiva todos los meses, de manera actualizada, de acuerdo a blicada la información relativa a los contratos a honorarios correspondientes
lo dispuesto por la letra d) de los artículos 7º y 51 de la Ley de Transpa- ODÀRULGDFOLQGH[SKSWUDQVSDUHQFLDSHUVRQDO±VHHQFXHQWUDSX-
rencia y el Reglamento, respectivamente, esto es, el personal contratado ii. Que, en efecto, actualmente en el sitio web del Municipio –http://www.
a honorarios.
a honorarios.
ii. Que, en efecto, actualmente en el sitio web del Municipio –http://www. rencia y el Reglamento, respectivamente, esto es, el personal contratado
ODÀRULGDFOLQGH[SKSWUDQVSDUHQFLDSHUVRQDO±VHHQFXHQWUDSX- lo dispuesto por la letra d) de los artículos 7º y 51 de la Ley de Transpa-
blicada la información relativa a los contratos a honorarios correspondientes de manera proactiva todos los meses, de manera actualizada, de acuerdo a
al año 2010 hasta el mes de junio, encontrándose pendiente de actualizar, público y, además, se relaciona con parte de aquella que debe informarse
por tanto, la información relativa al mes de julio. […] i. A este respecto hay que señalar que dicha información es de carácter
vi. Que, tal como ya se señaló respecto del amparo C517-09, desde la HVSHFt¿FRGHSHQGHQFLD\UHQWD
YLJHQFLDGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDHOH[LVWHXQDREOLJDFLyQ 2010, que fueron suscritos por dicha Municipalidad, señalando su cometido
legal de publicar la información sobre el personal en el sitio web insti- a) Respecto a la solicitud de todos los contratos a honorarios del año
tucional, por lo que no puede sostenerse ni aceptarse que la entrega de
información que se relación[a] con esta materia –tal como los contratos a elevado número de actos. Sobre el particular, cabe señalar que:
honorarios– implicaría una distracción indebida de sus funcionarios, toda 21, esto es, la distracción indebida de sus funcionarios, por referirse a un
YH]TXHH[LVWLHQGRODREOLJDFLyQOHJDOGHSXEOLFDUPHQVXDOPHQWHGLFKDLQ- la causal de reserva o secreto establecida en la letra c) del Nº 1 del artículo
IRUPDFLyQSDUHFHHYLGHQWHTXHGHVGHHQWRQFHVGHELHVHH[LVWLUXQUHVSDOGR contrataciones. La reclamada deniega su acceso por estimar que concurre
histórico de la información ya generada en algún archivo o soporte infor- dicen relación con el personal de dicho Municipio y sus correspondientes
mático, o que esta se encuentre debidamente sistematizada. […] aquellos que le sirven de sustento o complemento directo o esencial– que
viii. Que, por todo lo señalado, se deberá acoger esta parte del amparo
y requerir al Alcalde de la Municipalidad de La Florida que haga entrega VICENTE ALIAGA MEDINA 180
&DXVDOGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD
&DXVDOGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD
*HQHUDOLGDGHV
a disposición de todos.
pueda ser invocada una causal respecto de información que ya se encuentra Esta causal tiene por objetivo proteger el correcto funcionamiento de los
procesada para ser divulgada, sin que sea posible imaginar la forma en que órganos administrativos. Sin embargo, parece difícil aprehender qué se debe
debido a que efectivamente se cuenta con la información y ella ha sido entender por “debido cumplimiento de las funciones del órgano requerido”.
la misma es solicitada mediante transparencia pasiva (derecho de acceso),
activa, no es factible que se aplique una causal de secreto o reserva cuando Está claro que las funciones de los órganos administrativos son aquellas
GHH[LVWLUHOGHEHUOHJDOGHWHQHUSXEOLFDGDODLQIRUPDFLyQSRUWUDQVSDUHQFLD que la ley les ha entregado y que se incluyen en sus leyes orgánicas (o en
Así, como se puede apreciar al revisar estos dos últimos amparos citados, otras). Debe recordarse que la actuación de la Administración está sometida
al principio de legalidad, que la obliga a actuar dentro de los límites que
y correos electrónicos particulares, entre otras. […]”. las normas imponen, traduciéndose así en una actividad “típica”174. Sin
a lo dispuesto por la Ley Nº 19.628, tales como domicilio, RUT, teléfonos HPEDUJR UHVXOWD FRPSOHMR GHWHUPLQDU D TXp VH UH¿HUH HO OHJLVODGRU FRQ
aquella información que corresponda a datos de carácter personal, de acuerdo ODH[SUHVLyQ³GHELGRFXPSOLPLHQWR´3RUTXHHOODSXHGHVHUHQWHQGLGDGH
los costos directos de reproducción, protegiendo o tarjando debidamente diversas maneras: la actuación debe apegarse a la ley, la actuación debe
contrataciones a honorarios, correspondientes al año 2010, previo pago de
sede judicial.
de justicia, que siempre podrán revisar las decisiones administrativas en ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 183
HOyUJDQRFRQWUDORUHQORVWpUPLQRVTXHOH¿MHODOH\RSRUORVWULEXQDOHV
directamente a la Constitución, y es susceptible de control, bien sea por
tuación administrativa, la totalidad de esta actuación se encuentra vinculada orden, y las autonomías constitucionales, como el Banco Central, gobiernos
aun en los casos en que no se intercale una ley entre Constitución y la ac- regionales, municipalidades, Ministerio Público y la Contraloría General
del derecho’, un criterio permanente en toda su actividad. De este modo, de la República.
tuación administrativa: ‘nada puede hacerse en la administración al margen
– De otro lado, el derecho se convierte en un parámetro de toda la ac- ±/RVDUWtFXORV\GHOD&RQVWLWXFLyQQRVHUH¿HUHQ~QLFDPHQWHD
la conformidad con la ley VHQVXHVWULFWX, sino que aluden al término en la
aparejada la invalidez de la medida en que se traduzca. acepción más general de norma jurídica integrante del ordenamiento. Con
contradicción con esta, de suerte que la infracción de tal prohibición lleva HOORVHDOHMDGHODWUDGLFLyQGHOLJDUHOSULQFLSLRGHOHJDOLGDGH[FOXVLYD-
ca, por de pronto, la interdicción de cualquier actuación de la misma en PHQWHFRQODOH\IRUPDOFRPRH[SUHVLyQGHODYROXQWDGJHQHUDOVLQRTXH
GHGHUHFKRS~EOLFR/DYLQFXODFLyQGHODDGPLQLVWUDFLyQDODOH\VLJQL¿- se aviene a una interpretación del mismo como principio de juridicidad.
– La plena juridicidad de la acción administrativa, so pena de nulidad
– En virtud de la consagración del principio de legalidad como de juri-
caracteriza como observancia del ‘ordenamiento jurídico’. dicidad, ha de interpretarse que la administración está sometida de pleno
constitucional, legal y reglamentario, que la LOCBGAE en su artículo 2º, a todo el sistema normativo, precedido por la Constitución, y que está
impone el sometimiento de la administración al orden jurídico normativo, integrado por las normas dictadas conforme a ella. Comprende, pues, a:
gabilidad singular de los reglamentos). En otras palabras, la Constitución ODVOH\HVHQJHQHUDOGHGLYHUVRWLSRORVFRQYHQLRVLQWHUQDFLRQDOHVUDWL¿-
por ella, pero no por actos administrativos singulares (principio de indero- cados, así como también los reglamentos o normas dictados por la propia
DGPLQLVWUDFLyQORVFXDOHVSXHGHQVHUPRGL¿FDGRVRGHURJDGRVYiOLGDPHQWH DGPLQLVWUDFLyQORVFXDOHVSXHGHQVHUPRGL¿FDGRVRGHURJDGRVYiOLGDPHQWH
cados, así como también los reglamentos o normas dictados por la propia por ella, pero no por actos administrativos singulares (principio de indero-
ODVOH\HVHQJHQHUDOGHGLYHUVRWLSRORVFRQYHQLRVLQWHUQDFLRQDOHVUDWL¿- gabilidad singular de los reglamentos). En otras palabras, la Constitución
integrado por las normas dictadas conforme a ella. Comprende, pues, a: impone el sometimiento de la administración al orden jurídico normativo,
a todo el sistema normativo, precedido por la Constitución, y que está constitucional, legal y reglamentario, que la LOCBGAE en su artículo 2º,
dicidad, ha de interpretarse que la administración está sometida de pleno caracteriza como observancia del ‘ordenamiento jurídico’.
– En virtud de la consagración del principio de legalidad como de juri-
– La plena juridicidad de la acción administrativa, so pena de nulidad
se aviene a una interpretación del mismo como principio de juridicidad. GHGHUHFKRS~EOLFR/DYLQFXODFLyQGHODDGPLQLVWUDFLyQDODOH\VLJQL¿-
PHQWHFRQODOH\IRUPDOFRPRH[SUHVLyQGHODYROXQWDGJHQHUDOVLQRTXH ca, por de pronto, la interdicción de cualquier actuación de la misma en
HOORVHDOHMDGHODWUDGLFLyQGHOLJDUHOSULQFLSLRGHOHJDOLGDGH[FOXVLYD- contradicción con esta, de suerte que la infracción de tal prohibición lleva
acepción más general de norma jurídica integrante del ordenamiento. Con aparejada la invalidez de la medida en que se traduzca.
la conformidad con la ley VHQVXHVWULFWX, sino que aluden al término en la
±/RVDUWtFXORV\GHOD&RQVWLWXFLyQQRVHUH¿HUHQ~QLFDPHQWHD – De otro lado, el derecho se convierte en un parámetro de toda la ac-
tuación administrativa: ‘nada puede hacerse en la administración al margen
de la República. del derecho’, un criterio permanente en toda su actividad. De este modo,
regionales, municipalidades, Ministerio Público y la Contraloría General aun en los casos en que no se intercale una ley entre Constitución y la ac-
orden, y las autonomías constitucionales, como el Banco Central, gobiernos tuación administrativa, la totalidad de esta actuación se encuentra vinculada
directamente a la Constitución, y es susceptible de control, bien sea por
HOyUJDQRFRQWUDORUHQORVWpUPLQRVTXHOH¿MHODOH\RSRUORVWULEXQDOHV
183 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA de justicia, que siempre podrán revisar las decisiones administrativas en
sede judicial.
Ver Ibíd., pp. 170-187. 179
184 VICENTE ALIAGA MEDINA comuna de la Municipalidad que las dictó y que también obligan a esta última.
Piénsese, por ejemplo, en las ordenanzas municipales, las cuales solamente rigen en la
178
Ibíd., a pie de página, pp. 159-160. 177
– El artículo 99 de la Constitución precisa que ‘En el ejercicio del
control de legalidad’ que le confía el artículo precedente, ‘el Contralor
General tomará razón de los decretos y resoluciones que, en conformidad órgano, de alguna manera, no pueda llevar a cabo alguna de sus funciones,
a la ley, deben tramitarse por la Contraloría o representará su ilegalidad’, o, En este sentido, si la divulgación de cierta información provoca que el
agrega el inciso 4º de esta norma, ‘por ser contrario a la Constitución’. Y el
artículo 38, en concordancia con el artículo 76 de la Constitución, reconoce las normas donde se contienen los demás principios.
la competencia de los tribunales ordinarios para resolver las reclamaciones cumplir con el principio de legalidad necesariamente pasa por cumplir con
que se susciten contra los actos de la administración del Estado. concluirse que este principio contiene a los demás, en el sentido de que el
que todos los principios nombrados poseen una regulación legal179, puede
– Para la validez de los actos de los órganos del Estado es importante de la norma (siempre que ella sea aplicable al órgano178). Considerando
GDUFXPSOLPLHQWRDODVH[LJHQFLDVIRUPDOHVFRPRODVGHSUHYLDLQYHVWLGX- ministración a todo el sistema normativo, sin distinción alguna del rango
ra, actuar dentro de los ámbitos de la competencia y ajustado a la forma Como se señaló en la cita, el principio de legalidad somete a la Ad-
(procedimiento) que establezca la ley”177.
respecto al “debido” cumplimiento de ellas.
6XWUDWDPLHQWR\HVWXGLRKDVLGRH[WHQVR\FRPSOHMRH[LVWLHQGRGLYHUVDV cuanto al aspecto de las funciones otorgadas por la ley, sino que también
discusiones respecto a él. En el presente trabajo no se pretende contribuir el “debido cumplimiento de las funciones del órgano”, no solamente en
a este debate, sino solamente hacer patente que este principio debe ser cierta información que se encuentra en manos de la Administración afecta
tenido en consideración al momento de determinar si la divulgación de tenido en consideración al momento de determinar si la divulgación de
cierta información que se encuentra en manos de la Administración afecta a este debate, sino solamente hacer patente que este principio debe ser
el “debido cumplimiento de las funciones del órgano”, no solamente en discusiones respecto a él. En el presente trabajo no se pretende contribuir
cuanto al aspecto de las funciones otorgadas por la ley, sino que también 6XWUDWDPLHQWR\HVWXGLRKDVLGRH[WHQVR\FRPSOHMRH[LVWLHQGRGLYHUVDV
respecto al “debido” cumplimiento de ellas.
(procedimiento) que establezca la ley”177.
Como se señaló en la cita, el principio de legalidad somete a la Ad- ra, actuar dentro de los ámbitos de la competencia y ajustado a la forma
ministración a todo el sistema normativo, sin distinción alguna del rango GDUFXPSOLPLHQWRDODVH[LJHQFLDVIRUPDOHVFRPRODVGHSUHYLDLQYHVWLGX-
de la norma (siempre que ella sea aplicable al órgano178). Considerando – Para la validez de los actos de los órganos del Estado es importante
que todos los principios nombrados poseen una regulación legal179, puede
concluirse que este principio contiene a los demás, en el sentido de que el que se susciten contra los actos de la administración del Estado.
cumplir con el principio de legalidad necesariamente pasa por cumplir con la competencia de los tribunales ordinarios para resolver las reclamaciones
las normas donde se contienen los demás principios. artículo 38, en concordancia con el artículo 76 de la Constitución, reconoce
agrega el inciso 4º de esta norma, ‘por ser contrario a la Constitución’. Y el
En este sentido, si la divulgación de cierta información provoca que el a la ley, deben tramitarse por la Contraloría o representará su ilegalidad’, o,
órgano, de alguna manera, no pueda llevar a cabo alguna de sus funciones, General tomará razón de los decretos y resoluciones que, en conformidad
control de legalidad’ que le confía el artículo precedente, ‘el Contralor
177
– El artículo 99 de la Constitución precisa que ‘En el ejercicio del
Ibíd., a pie de página, pp. 159-160.
178 Piénsese, por ejemplo, en las ordenanzas municipales, las cuales solamente rigen en la
comuna de la Municipalidad que las dictó y que también obligan a esta última. VICENTE ALIAGA MEDINA 184
179 Ver Ibíd., pp. 170-187.
FRENTE
que sus supuestos, dada su naturaleza, solo pueden ser ponderados por el
que concurra como interesado en una reclamación de amparo, toda vez ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 189
resulta privativa del órgano requerido de información y no de un tercero
secreto o reserva prevista en el artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia
“5. Que, por otro lado, cabe agregar que la invocación de la causal de – La cuarta, en virtud de la cual puede denegarse la entrega cuando se
trata de requerimientos genéricos, se solicita una gran cantidad de informa-
Consejo indicó: ción o se requiere distraer indebidamente a los funcionarios de sus labores
afectado por su entrega puedan alegarla. En la decisión rol Nº C745-11 el habituales para responder a la solicitud, la que se encuentra en el artículo
que sea posible que otro ente administrativo o un tercero posiblemente 21 Nº 1 letra c) de la LT:
se solicita afecta sus funciones es el órgano al que se le requirió esta, sin
decir, el único que puede señalar que la divulgación de la información que “c) Tratándose de requerimientos de carácter genérico, referidos a un
que ello solo corresponde al ente al que se le solicitó la información. Es elevado número de actos administrativos o sus antecedentes o cuya aten-
Primero, respecto a quién debe alegar esta causal. El CPLT ha señalado ción requiera distraer indebidamente a los funcionarios del cumplimiento
regular de sus labores habituales”.
adicionales en esta revisión general.
Pero antes de pasar al estudio particular, se deben analizar dos puntos ±/DTXLQWD\~OWLPDHVWiFRQWHQLGDHQHODUWtFXORLQFLVR¿QDOGHOD
de aquellas decisiones del CPLT donde se ha pronunciado sobre cada una. LT, en virtud del cual pueden denegarse los resultados de las encuestas o
(VWDVFLQFRH[SUHVLRQHVVHUiQUHYLVDGDVXQDDXQDPHGLDQWHHOH[DPHQ sondeos de opinión encargados por un ente:
en resguardo del debido cumplimiento de las funciones de aquellas”. “Los resultados de las encuestas o de sondeos de opinión encargados por los
KDVWDTXH¿QDOLFHHOSHUtRGRSUHVLGHQFLDOGXUDQWHHOFXDOIXHURQHIHFWXDGRV órganos de la Administración del Estado facultados para ello serán reservados
órganos de la Administración del Estado facultados para ello serán reservados KDVWDTXH¿QDOLFHHOSHUtRGRSUHVLGHQFLDOGXUDQWHHOFXDOIXHURQHIHFWXDGRV
“Los resultados de las encuestas o de sondeos de opinión encargados por los en resguardo del debido cumplimiento de las funciones de aquellas”.
Apelaciones de Iquique, roles Nºs. 199-2010 (C. 2) y 279-2011 (C. 2); Corte de Apelaciones
186 También puede apreciarse el mismo criterio en las siguientes sentencias: Corte de
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 191
acceso a la información ante el CPLT.
Los artículos 24 y siguientes de la LT regulan el procedimiento de amparo al derecho de
estará sometida al mismo procedimiento que la acción regulada en los artículos 24 y siguientes”. RSRVLFLyQRSRUWXQDPHQWHGHGXFLGDSRUHOWLWXODUGHODLQIRUPDFLyQGHFRQ-
los organismos de la Administración no informa lo prescrito en el artículo anterior. Esta acción IRUPLGDGFRQHODUWtFXOR
“Artículo 8º.- Cualquier persona podrá presentar un reclamo ante el Consejo si alguno de
(OUHFODPRGHEHUiLQWHUSRQHUVHHQHOSOD]RGHTXLQFHGtDVFRUULGRVFRQWDGR
mediante el mismo procedimiento, tal como lo señala el artículo 8º de la LT:
con los deberes de transparencia activa del artículo 7º de la LT. Sin embargo, ambos se tramitan
hace un particular ante el Consejo, porque un órgano de la Administración no está cumpliendo GHVGH OD QRWLILFDFLyQ GH OD UHVROXFLyQ UHFODPDGD GHEHUi FRQWHQHU ORV IXQ-
CPLT dé tutela a un derecho; mientras que en el segundo caso es más bien una denuncia que GDPHQWRVGHKHFKR\GHGHUHFKRHQTXHVHDSR\D\ODVSHWLFLRQHVFRQFUHWDV
pública) mientras que el segundo a transparencia activa. En el primer caso se busca que el TXHVHIRUPXODQ´
SULPHURVHUH¿HUHDPDWHULDVGHWUDQVSDUHQFLDSDVLYDGHUHFKRGHDFFHVRDODLQIRUPDFLyQ
185 Debe recordarse que el CPLT ha hecho una distinción entre amparo y reclamo. El La disposición legal permite presentar un reclamo de ilegalidad contra
la decisión del CPLT que se pronuncie sobre un amparo o reclamo185. Sin
embargo, restringe la posibilidad del órgano de la Administración: este
a rechazar el presente recurso, como lo ha sido solicitado en la causa”186. no puede reclamar de la decisión del Consejo que otorgue el acceso a
del Nº 1 del artículo 21 ya citado, todo lo cual conduce en consecuencia la información que él mismo denegó, si invocó la causal del artículo 21
cuanto el acceso a la información se denegó precisamente por la causal Nº 1 de la LT. Lo anterior ha sido refrendado por los tribunales, como se
ley en cuestión, invocado por el informante y el tercero peticionario, por puede apreciar en la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, rol
improcedente, conforme a lo preceptuado en el artículo 28, inciso 2º de la Nº 2314-2011:
no puede sino concluirse que el presente reclamo resulta ser claramente
“DÉCIMO: Que así las cosas, de lo que hasta ahora se lleva analizado, “DÉCIMO: Que así las cosas, de lo que hasta ahora se lleva analizado,
no puede sino concluirse que el presente reclamo resulta ser claramente
Nº 2314-2011: improcedente, conforme a lo preceptuado en el artículo 28, inciso 2º de la
puede apreciar en la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, rol ley en cuestión, invocado por el informante y el tercero peticionario, por
Nº 1 de la LT. Lo anterior ha sido refrendado por los tribunales, como se cuanto el acceso a la información se denegó precisamente por la causal
la información que él mismo denegó, si invocó la causal del artículo 21 del Nº 1 del artículo 21 ya citado, todo lo cual conduce en consecuencia
no puede reclamar de la decisión del Consejo que otorgue el acceso a a rechazar el presente recurso, como lo ha sido solicitado en la causa”186.
embargo, restringe la posibilidad del órgano de la Administración: este
la decisión del CPLT que se pronuncie sobre un amparo o reclamo185. Sin
La disposición legal permite presentar un reclamo de ilegalidad contra 185 Debe recordarse que el CPLT ha hecho una distinción entre amparo y reclamo. El
SULPHURVHUH¿HUHDPDWHULDVGHWUDQVSDUHQFLDSDVLYDGHUHFKRGHDFFHVRDODLQIRUPDFLyQ
TXHVHIRUPXODQ´ pública) mientras que el segundo a transparencia activa. En el primer caso se busca que el
GDPHQWRVGHKHFKR\GHGHUHFKRHQTXHVHDSR\D\ODVSHWLFLRQHVFRQFUHWDV CPLT dé tutela a un derecho; mientras que en el segundo caso es más bien una denuncia que
GHVGH OD QRWLILFDFLyQ GH OD UHVROXFLyQ UHFODPDGD GHEHUi FRQWHQHU ORV IXQ- hace un particular ante el Consejo, porque un órgano de la Administración no está cumpliendo
(OUHFODPRGHEHUiLQWHUSRQHUVHHQHOSOD]RGHTXLQFHGtDVFRUULGRVFRQWDGR con los deberes de transparencia activa del artículo 7º de la LT. Sin embargo, ambos se tramitan
mediante el mismo procedimiento, tal como lo señala el artículo 8º de la LT:
“Artículo 8º.- Cualquier persona podrá presentar un reclamo ante el Consejo si alguno de
IRUPLGDGFRQHODUWtFXOR los organismos de la Administración no informa lo prescrito en el artículo anterior. Esta acción
RSRVLFLyQRSRUWXQDPHQWHGHGXFLGDSRUHOWLWXODUGHODLQIRUPDFLyQGHFRQ- estará sometida al mismo procedimiento que la acción regulada en los artículos 24 y siguientes”.
Los artículos 24 y siguientes de la LT regulan el procedimiento de amparo al derecho de
acceso a la información ante el CPLT.
186
191 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
También puede apreciarse el mismo criterio en las siguientes sentencias: Corte de
Apelaciones de Iquique, roles Nºs. 199-2010 (C. 2) y 279-2011 (C. 2); Corte de Apelaciones
413-414. 187+LVWRULDGHOD/H\16REUH$FFHVRDOD,QIRUPDFLyQ3~EOLFDpp.
192 VICENTE ALIAGA MEDINA 2010 (C. 15), 2267-2010 (C. 5) y 7330-2011 (C. 2).
de Valparaíso, rol Nº 529-2011 (C. 10), y Corte de Apelaciones de Santiago, Roles Nºs 1802-
/DSUHJXQWDTXHFDEHKDFHUVHHQHVWHSXQWRHVVLHVSRVLEOHH[WHQGHU
esta norma a aquellos casos en que la información se niega para proteger
nistrativo será secreto hasta la fecha de formulación de cargos, oportunidad
el mismo bien jurídico, pero mediante otra causal, lo que podría ocurrir si
artículo 137 del estatuto Administrativo que previene que el sumario admi-
H[LVWLHVHXQDOH\GHTXRUXPFDOL¿FDGRTXHHVWDEOH]FDHOVHFUHWRRUHVHUYD
en el artículo 8º de la Constitución Política de la República. Esta ley es el
basado en la afectación de las funciones de la Administración, y el órgano
haya declarado reservados o secretos, de acuerdo a las causales señaladas
requerido invoque dicha norma en consonancia con el artículo 21 Nº 5 de
de documentos, datos o informaciones que una ley de TXRUXPFDOL¿FDGR
la LT. Formalmente son dos causales distintas, pero en el fondo, lo que se
(QFXDQWRDODFDXVDOGHO1GHOPLVPRDUWtFXORODOH\H[LJHVHWUDWH
protege es el mismo valor. Si se revisa la Historia de la Ley Nº 20.285, el
precepto en estudio en un principio también impedía que el órgano recla-
Chile para deducirlo.
PDUDHQGLFKRFDVR6LQHPEDUJRHQOD&RPLVLyQ0L[WDHOORVHHOLPLQy
dente por no estar legitimada activamente la Policía de Investigaciones de
no quedando registro del porqué de tal decisión187.
del artículo 21. De este modo, el reclamo por la citada causal es improce-
denegado, cuando la denegación se hubiere fundado en la causal del Nº 1
6LELHQQRH[LVWHFODULGDGHQODKLVWRULDGHODOH\HQHVWHSXQWRH[LVWHXQ
resolución del Consejo que otorgue el acceso a la información que hubieren
caso en que la Corte de Apelaciones de Santiago determinó, al resolver un
Estado no tendrán derecho a reclamar ante la Corte de Apelaciones de la
reclamo de ilegalidad presentado por la Policía de Investigaciones contra
el artículo 28 de esta ley dispone que los órganos de la Administración del
una decisión en su contra del CPLT, que tampoco procedía el reclamo frente
5 del artículo 21 de la Ley Nº 20.285, Ley de Transparencia. Al respecto,
a esta situación (sentencia rol Nº 2267-2010):
“5. Que la presente reclamación se funda en las causales de los Nºs. 1 y
de Valparaíso, rol Nº 529-2011 (C. 10), y Corte de Apelaciones de Santiago, Roles Nºs 1802-
2010 (C. 15), 2267-2010 (C. 5) y 7330-2011 (C. 2). VICENTE ALIAGA MEDINA 192
187+LVWRULDGHOD/H\16REUH$FFHVRDOD,QIRUPDFLyQ3~EOLFDpp. 413-414.
FRENTE
SRUSHUPLWLUODUHFODPDFLyQHQFDVRGHTXHH[LVWDXQDOH\GHTXRUXP ca-
SUREOHPiWLFDTXHJHQHUDODH[WHQVLyQRQRGHODSURKLELFLyQLQFOLQiQGRVH ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 193
artículo 21 Nº 1. En otras palabras, el legislador tuvo en consideración la
terposición del reclamo de ilegalidad cuando hayan invocado la causal del
LT únicamente la norma que impide a los órganos administrativos la in- en que dejará de serlo para el inculpado y para el abogado que asumiere
H[SUHVDPHQWH HOLPLQy OD LQGLFDGD SURKLELFLyQ GHMDQGR HQ HO WH[WR GH OD su defensa (Artículo 5º Transitorio de la Constitución). Ahora bien, la PDI
vo, ya que no quedó registro de ello en la Historia de la Ley Nº 20.285, MXVWL¿FDHVWDFDXVDOVREUHODEDVHGHTXHVHDIHFWDHOGHELGRFXPSOLPLHQWR
En primer lugar, porque el legislador, aun cuando no se sabe el moti- de las funciones del órgano requerido, al estar pendiente la tramitación del
sumario y con ello la determinación de si los hechos ocurrieron en actos
Santiago debería ser desechada por dos razones. propios del servicio y las eventuales responsabilidades administrativas de
Una interpretación como la sostenida por la Corte de Apelaciones de DOJ~QIXQFLRQDULRGHVXV¿ODV&RQVLGHUDQGRV\GHOD5HVROXFLyQ1
de 10 de diciembre de 2009, a fojas 3). En otras palabras, utiliza el mismo
las funciones de la Administración. fundamento que para la causal del Nº 1 del artículo 21 (Considerando 6
legislador consideró que su divulgación afecta el debido cumplimiento de de la misma Resolución y fojas 12 del Reclamo). En consecuencia, si el
impone el secreto o reserva de los antecedentes pedidos, debido a que el artículo 28 ha prohibido a los órganos de la Administración del Estado,
causal del artículo 21 Nº 5, basados en que una ley de TXRUXPFDOL¿FDGR reclamar por la causal del Nº 1, la cual se pone en el caso que la publici-
FDXVDOHVH[WHQVLEOHDVLWXDFLRQHVVLPLODUHVGRQGHORVyUJDQRVXWLOLFHQOD dad, comunicación o conocimiento afecte el debido cumplimiento de las
sean obligados por el CPLT a otorgarlo porque no resulta procedente dicha funciones del órgano requerido, es inconcuso que la causal del Nº 5 en
a información invocando el artículo 21 Nº 1 de la LT, y que posteriormente cuanto reconducida al Nº 1 por la reclamante, no puede ser admitida;”.
reclamo de ilegalidad, que recae sobre los órganos que denieguen el acceso
para determinar su sentido. Para el tribunal, la prohibición de interponer Como se aprecia, la Corte atiende al fondo, a la intención de la norma,
Como se aprecia, la Corte atiende al fondo, a la intención de la norma, para determinar su sentido. Para el tribunal, la prohibición de interponer
reclamo de ilegalidad, que recae sobre los órganos que denieguen el acceso
cuanto reconducida al Nº 1 por la reclamante, no puede ser admitida;”. a información invocando el artículo 21 Nº 1 de la LT, y que posteriormente
funciones del órgano requerido, es inconcuso que la causal del Nº 5 en sean obligados por el CPLT a otorgarlo porque no resulta procedente dicha
dad, comunicación o conocimiento afecte el debido cumplimiento de las FDXVDOHVH[WHQVLEOHDVLWXDFLRQHVVLPLODUHVGRQGHORVyUJDQRVXWLOLFHQOD
reclamar por la causal del Nº 1, la cual se pone en el caso que la publici- causal del artículo 21 Nº 5, basados en que una ley de TXRUXPFDOL¿FDGR
artículo 28 ha prohibido a los órganos de la Administración del Estado, impone el secreto o reserva de los antecedentes pedidos, debido a que el
de la misma Resolución y fojas 12 del Reclamo). En consecuencia, si el legislador consideró que su divulgación afecta el debido cumplimiento de
fundamento que para la causal del Nº 1 del artículo 21 (Considerando 6 las funciones de la Administración.
de 10 de diciembre de 2009, a fojas 3). En otras palabras, utiliza el mismo
DOJ~QIXQFLRQDULRGHVXV¿ODV&RQVLGHUDQGRV\GHOD5HVROXFLyQ1 Una interpretación como la sostenida por la Corte de Apelaciones de
propios del servicio y las eventuales responsabilidades administrativas de Santiago debería ser desechada por dos razones.
sumario y con ello la determinación de si los hechos ocurrieron en actos
de las funciones del órgano requerido, al estar pendiente la tramitación del En primer lugar, porque el legislador, aun cuando no se sabe el moti-
MXVWL¿FDHVWDFDXVDOVREUHODEDVHGHTXHVHDIHFWDHOGHELGRFXPSOLPLHQWR vo, ya que no quedó registro de ello en la Historia de la Ley Nº 20.285,
su defensa (Artículo 5º Transitorio de la Constitución). Ahora bien, la PDI H[SUHVDPHQWH HOLPLQy OD LQGLFDGD SURKLELFLyQ GHMDQGR HQ HO WH[WR GH OD
en que dejará de serlo para el inculpado y para el abogado que asumiere LT únicamente la norma que impide a los órganos administrativos la in-
terposición del reclamo de ilegalidad cuando hayan invocado la causal del
artículo 21 Nº 1. En otras palabras, el legislador tuvo en consideración la
193 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA SUREOHPiWLFDTXHJHQHUDODH[WHQVLyQRQRGHODSURKLELFLyQLQFOLQiQGRVH
SRUSHUPLWLUODUHFODPDFLyQHQFDVRGHTXHH[LVWDXQDOH\GHTXRUXP ca-
determinó el secreto o reserva, sino que fue la ley. En este sentido, si bien
194 VICENTE ALIAGA MEDINA FRQODH[WHQVLyQGHODSURKLELFLyQ\DTXHQRIXHOD$GPLQLVWUDFLyQODTXH
reserva. La intención del precepto del artículo 28 de la LT no se cumple
según la CPR), el que ha efectuado el balance y establecido el secreto o
OL¿FDGRTXHHVWDEOH]FDHOVHFUHWRRUHVHUYDHQUD]yQGHODSURWHFFLyQGHO MXHJRVLQRTXHKDVLGRHOOHJLVODGRUHQFDUJDGRSRUH[FHOHQFLDGHWDOWDUHD
correcto funcionamiento de la Administración. la Administración, frente a sí misma, quien ha ponderado los valores en
entrega de la información. Ello por cuanto, en estas situaciones no ha sido
8QDVHJXQGDUD]yQHVTXHVHJ~QVHKDH[SXHVWR\VHH[SRQGUiPiV en que ha sido una ley de TXRUXPFDOL¿FDGRODTXHKDGHWHUPLQDGRODQR
adelante) en este trabajo, cuando ha sido el propio legislador, mediante de la Administración. Pero este razonamiento no es aplicable a los casos
una norma de TXRUXPFDOL¿FDGRTXHUHTXLHUHGHXQFRQVHQVRPiVIXHUWH rable al ente). Lo que se intenta evitar es el comportamiento oportunista
que el normal, y que por tanto hace el acuerdo más transversal), quien ha y ver si en la Corte de Apelaciones se puede obtener una decisión favo-
determinado que la información no debe divulgarse, lo correcto sería que de la decisión del CPLT) o especulativos (denegar siempre la información
al ente requerido no le toque más que denegar el acceso a ella cuando se información por un período largo de tiempo, incluido la revisión judicial
OHVROLFLWHQRGHELHQGRSRQGHUDUVLH[LVWHXQDDIHFWDFLyQDOELHQMXUtGLFR FDXVDOORTXHSRGUtDKDFHUVHFRQ¿QHVGLODWRULRVGHPRUDUODHQWUHJDGHOD
protegido por dicha ley, en razón de que el legislador realizó, H[DQWH a la es evitar que los órganos administrativos abusen de la invocación de la
VROLFLWXGWDOH[DPHQ(QRWUDVSDODEUDVFRPRKDVLGRODOH\ODTXHLPSXVR desempeño de sus labores. En este sentido, la intención de la prohibición
el secreto o reserva, la Administración pasa a ser un simple ejecutante de su ción quien considera que la divulgación de lo solicitado vulnera el correcto
voluntad, quedando impedida para entregar tal información. Con esto, si se artículo 21 Nº 1, ya que cuando se invoca es directamente la Administra-
le impide al ente interponer el reclamo de ilegalidad contra la decisión del hubo una decisión legislativa en ese sentido. No sucede lo mismo con el
CPLT que lo obliga a entregar antecedentes protegidos por mandato legal, una decisión que no fue la suya: si bien él denegó el acceso, lo hizo porque
VHOHHVWiSULYDQGRGHXQDSRVLELOLGDGTXHHOWH[WRGHOD/7VtOHRWRUJD\ Historia de la Ley Nº 20.285). Además, se le está haciendo responsable de
que el legislador, conscientemente, estableció así, como se aprecia en la que el legislador, conscientemente, estableció así, como se aprecia en la
Historia de la Ley Nº 20.285). Además, se le está haciendo responsable de VHOHHVWiSULYDQGRGHXQDSRVLELOLGDGTXHHOWH[WRGHOD/7VtOHRWRUJD\
una decisión que no fue la suya: si bien él denegó el acceso, lo hizo porque CPLT que lo obliga a entregar antecedentes protegidos por mandato legal,
hubo una decisión legislativa en ese sentido. No sucede lo mismo con el le impide al ente interponer el reclamo de ilegalidad contra la decisión del
artículo 21 Nº 1, ya que cuando se invoca es directamente la Administra- voluntad, quedando impedida para entregar tal información. Con esto, si se
ción quien considera que la divulgación de lo solicitado vulnera el correcto el secreto o reserva, la Administración pasa a ser un simple ejecutante de su
desempeño de sus labores. En este sentido, la intención de la prohibición VROLFLWXGWDOH[DPHQ(QRWUDVSDODEUDVFRPRKDVLGRODOH\ODTXHLPSXVR
es evitar que los órganos administrativos abusen de la invocación de la protegido por dicha ley, en razón de que el legislador realizó, H[DQWH a la
FDXVDOORTXHSRGUtDKDFHUVHFRQ¿QHVGLODWRULRVGHPRUDUODHQWUHJDGHOD OHVROLFLWHQRGHELHQGRSRQGHUDUVLH[LVWHXQDDIHFWDFLyQDOELHQMXUtGLFR
información por un período largo de tiempo, incluido la revisión judicial al ente requerido no le toque más que denegar el acceso a ella cuando se
de la decisión del CPLT) o especulativos (denegar siempre la información determinado que la información no debe divulgarse, lo correcto sería que
y ver si en la Corte de Apelaciones se puede obtener una decisión favo- que el normal, y que por tanto hace el acuerdo más transversal), quien ha
rable al ente). Lo que se intenta evitar es el comportamiento oportunista una norma de TXRUXPFDOL¿FDGRTXHUHTXLHUHGHXQFRQVHQVRPiVIXHUWH
de la Administración. Pero este razonamiento no es aplicable a los casos adelante) en este trabajo, cuando ha sido el propio legislador, mediante
en que ha sido una ley de TXRUXPFDOL¿FDGRODTXHKDGHWHUPLQDGRODQR 8QDVHJXQGDUD]yQHVTXHVHJ~QVHKDH[SXHVWR\VHH[SRQGUiPiV
entrega de la información. Ello por cuanto, en estas situaciones no ha sido
la Administración, frente a sí misma, quien ha ponderado los valores en correcto funcionamiento de la Administración.
MXHJRVLQRTXHKDVLGRHOOHJLVODGRUHQFDUJDGRSRUH[FHOHQFLDGHWDOWDUHD OL¿FDGRTXHHVWDEOH]FDHOVHFUHWRRUHVHUYDHQUD]yQGHODSURWHFFLyQGHO
según la CPR), el que ha efectuado el balance y establecido el secreto o
reserva. La intención del precepto del artículo 28 de la LT no se cumple
FRQODH[WHQVLyQGHODSURKLELFLyQ\DTXHQRIXHOD$GPLQLVWUDFLyQODTXH VICENTE ALIAGA MEDINA 194
determinó el secreto o reserva, sino que fue la ley. En este sentido, si bien
FRENTE
XQDGHVXVH[SUHVLRQHV
erva del artículo 21 Nº 1 de la LT, se usará también el término “causal” para referirse a cada
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 195
189 De aquí en adelante, en la presente sección en que se revisa la causal de secreto o res-
de la República a través del Ministerio Secretaría General de la Presidencia.
tralizado, que pertenece a la Administración del Estado, y que se relaciona con el Presidente HQODSUiFWLFDH[LVWHXQDFWRDGPLQLVWUDWLYRODGHFLVLyQHQHOIRQGRYLHQH
188 Como señala la CGR en su dictamen Nº 70.891 de 2009, el CPLT es un órgano descen-
de la voluntad del legislador, por lo que parece injusto castigar a la Admi-
nistración por una acción que no es de ella. Así, en estos casos, el único
del órgano, ya que las hipótesis previstas por el legislador en dicha norma que podría indicar que la norma no procede que sea aplicada, debería ser
SROtWLFDVGH¿VFDOL]DFLyQDIHFWHHOGHELGRFXPSOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHV el Poder Judicial (Corte de Apelaciones), ya que tampoco el CPLT, como
de secreto o reserva en la medida que el conocimiento de los procesos y órgano que forma parte de la Administración188, debería poder desconocer
la Ley de Transparencia, debe entenderse comprendida en dicha causal el mandato legal de secreto o reserva de la información.
encuentra contemplada en ninguno de los literales del artículo 21 Nº 1 de
/DVFLQFRH[SUHVLRQHVGHODFDXVDOGHODUWtFXOR1
FLyQGHODVIDFXOWDGHV¿VFDOL]DGRUDVGHO6,,±KLSyWHVLVTXHVLELHQQRVH
“9. Que, por otro lado, en lo que dice relación con la supuesta afecta-
&DXVDOJHQpULFD
lumbra en la decisión rol Nº C1034-11:
(VWDH[SUHVLyQ189 de la causal se encuentra en el encabezado del artículo
debido de las funciones de un órgano de la Administración. Esto se vis-
21 Nº 1 de la LT. En virtud de ella puede denegarse la información que
ejemplos de antecedentes cuya divulgación puede afectar el cumplimiento
una persona solicite a un órgano de la Administración, porque su publici-
muestra que las letras a), b) y c) del Nº 1 del artículo 21 de la LT son meros
dad, comunicación o conocimiento afecta el debido cumplimiento de sus
(VLPSRUWDQWHVHxDODUTXHODH[LVWHQFLDGHHVWD³FDXVDOJHQpULFD´GH-
funciones.
funciones.
(VLPSRUWDQWHVHxDODUTXHODH[LVWHQFLDGHHVWD³FDXVDOJHQpULFD´GH-
dad, comunicación o conocimiento afecta el debido cumplimiento de sus
muestra que las letras a), b) y c) del Nº 1 del artículo 21 de la LT son meros
una persona solicite a un órgano de la Administración, porque su publici-
ejemplos de antecedentes cuya divulgación puede afectar el cumplimiento
21 Nº 1 de la LT. En virtud de ella puede denegarse la información que
debido de las funciones de un órgano de la Administración. Esto se vis-
(VWDH[SUHVLyQ189 de la causal se encuentra en el encabezado del artículo
lumbra en la decisión rol Nº C1034-11:
&DXVDOJHQpULFD
“9. Que, por otro lado, en lo que dice relación con la supuesta afecta-
FLyQGHODVIDFXOWDGHV¿VFDOL]DGRUDVGHO6,,±KLSyWHVLVTXHVLELHQQRVH
/DVFLQFRH[SUHVLRQHVGHODFDXVDOGHODUWtFXOR1
encuentra contemplada en ninguno de los literales del artículo 21 Nº 1 de
el mandato legal de secreto o reserva de la información. la Ley de Transparencia, debe entenderse comprendida en dicha causal
órgano que forma parte de la Administración188, debería poder desconocer de secreto o reserva en la medida que el conocimiento de los procesos y
el Poder Judicial (Corte de Apelaciones), ya que tampoco el CPLT, como SROtWLFDVGH¿VFDOL]DFLyQDIHFWHHOGHELGRFXPSOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHV
que podría indicar que la norma no procede que sea aplicada, debería ser del órgano, ya que las hipótesis previstas por el legislador en dicha norma
nistración por una acción que no es de ella. Así, en estos casos, el único
de la voluntad del legislador, por lo que parece injusto castigar a la Admi- 188 Como señala la CGR en su dictamen Nº 70.891 de 2009, el CPLT es un órgano descen-
HQODSUiFWLFDH[LVWHXQDFWRDGPLQLVWUDWLYRODGHFLVLyQHQHOIRQGRYLHQH tralizado, que pertenece a la Administración del Estado, y que se relaciona con el Presidente
de la República a través del Ministerio Secretaría General de la Presidencia.
189 De aquí en adelante, en la presente sección en que se revisa la causal de secreto o res-
195 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
erva del artículo 21 Nº 1 de la LT, se usará también el término “causal” para referirse a cada
XQDGHVXVH[SUHVLRQHV
tinciones comprendidas en la solicitud.
196 VICENTE ALIAGA MEDINA puntualizando que ello le impide efectuar en forma desagregada las dis-
prórrogas aplicadas por las compañías aseguradoras o los liquidadores,
sible, dada la forma en que administra la información concerniente a las
QR VRQ WD[DWLYDV± VH KDFH QHFHVDULR DQDOL]DU HO FRQWHQLGR GH OD FDUWLOOD C571-11, la SVS ha hecho saber a este Consejo que ello le resulta impo-
6,,&TXHIXHQHJDGRDODUHTXLUHQWHD¿QGHHVWDEOHFHUVLVXSXEOLFLGDG 16. Que, sin embargo, a propósito de los amparos roles Nºs. C570-11 y
comunicación o conocimiento afecta o no el debido cumplimiento de las
funciones del órgano”. entregar lo solicitado en los términos requeridos.
de seguros, para, de este modo y con la debida sistematización, acceder a
8QRGHORVHIHFWRVGHODH[LVWHQFLDGHHVWDH[SUHVLyQGHODFDXVDOGHO que le son comunicadas por esas mismas compañías o por los liquidadores
artículo 21 Nº 1, es que no será necesario que el órgano requerido invo- mente con los soportes físicos que administra a propósito de las prórrogas
que alguna de las letras señaladas para denegar la información, sino que de los siniestros denunciados, podría ser contrastada o tratada conjunta-
simplemente demostrando que la divulgación de lo solicitado afecta sus gados que dicho organismo recibe de las compañías aseguradoras respecto
funciones (con un estándar que, como se verá de la jurisprudencia del CPLT, /RDQWHULRUVLJQL¿FDHQDEVWUDFWRTXHORVÀXMRVGHLQIRUPDFLyQGHVDJUH-
es difícil de cumplir), debería acogerse la causal.
a los asegurados.
En la decisión rol Nº C570-11, donde se había solicitado a la Superin- perjuicio de lo que se dirá respecto del resguardo de aquellos concernientes
tendencia de Valores y Seguros (SVS) antecedentes sobre ciertos siniestros organismo, según lo señalado en los dos considerandos precedentes y sin
denunciados con ocasión del terremoto de 27 de febrero de 2010, el CPLT HQWRGRFDVRH[FOX\HORVGDWRVSHUVRQDOHVTXHQRREUDQHQSRGHUGHGLFKR
señaló sobre la causal genérica del artículo 21: le permitiría satisfacer la pretensión de información de la especie. Lo cual,
o debiese contar con la información base cuyo tratamiento sistematizado
“15. Que, en suma, el análisis anterior lleva a concluir que la SVS cuenta “15. Que, en suma, el análisis anterior lleva a concluir que la SVS cuenta
o debiese contar con la información base cuyo tratamiento sistematizado
le permitiría satisfacer la pretensión de información de la especie. Lo cual, señaló sobre la causal genérica del artículo 21:
HQWRGRFDVRH[FOX\HORVGDWRVSHUVRQDOHVTXHQRREUDQHQSRGHUGHGLFKR denunciados con ocasión del terremoto de 27 de febrero de 2010, el CPLT
organismo, según lo señalado en los dos considerandos precedentes y sin tendencia de Valores y Seguros (SVS) antecedentes sobre ciertos siniestros
perjuicio de lo que se dirá respecto del resguardo de aquellos concernientes En la decisión rol Nº C570-11, donde se había solicitado a la Superin-
a los asegurados.
es difícil de cumplir), debería acogerse la causal.
/RDQWHULRUVLJQL¿FDHQDEVWUDFWRTXHORVÀXMRVGHLQIRUPDFLyQGHVDJUH- funciones (con un estándar que, como se verá de la jurisprudencia del CPLT,
gados que dicho organismo recibe de las compañías aseguradoras respecto simplemente demostrando que la divulgación de lo solicitado afecta sus
de los siniestros denunciados, podría ser contrastada o tratada conjunta- que alguna de las letras señaladas para denegar la información, sino que
mente con los soportes físicos que administra a propósito de las prórrogas artículo 21 Nº 1, es que no será necesario que el órgano requerido invo-
que le son comunicadas por esas mismas compañías o por los liquidadores 8QRGHORVHIHFWRVGHODH[LVWHQFLDGHHVWDH[SUHVLyQGHODFDXVDOGHO
de seguros, para, de este modo y con la debida sistematización, acceder a
entregar lo solicitado en los términos requeridos. funciones del órgano”.
comunicación o conocimiento afecta o no el debido cumplimiento de las
16. Que, sin embargo, a propósito de los amparos roles Nºs. C570-11 y 6,,&TXHIXHQHJDGRDODUHTXLUHQWHD¿QGHHVWDEOHFHUVLVXSXEOLFLGDG
C571-11, la SVS ha hecho saber a este Consejo que ello le resulta impo- QR VRQ WD[DWLYDV± VH KDFH QHFHVDULR DQDOL]DU HO FRQWHQLGR GH OD FDUWLOOD
sible, dada la forma en que administra la información concerniente a las
prórrogas aplicadas por las compañías aseguradoras o los liquidadores,
puntualizando que ello le impide efectuar en forma desagregada las dis- VICENTE ALIAGA MEDINA 196
GH*HQGDUPHUtDGH&KLOHHO¿QGHHVWHVHUYLFLRS~EOLFR>HV@µDWHQGHUYLJLODU
D6HJ~QHODUWtFXORGHO'/1TXH¿MDOD/H\2UJiQLFD ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 197
$OFRKROSRUODVUD]RQHVTXHVHSDVDQDH[SRQHU
de Transparencia y, en particular de la Comisión de Pesquisa de Drogas y 17. Que, a juicio de este Consejo, la antedicha alegación de la SVS debe
de las funciones del órgano contemplada en el artículo 21 Nº 1 de la Ley ser reconducida al supuesto genérico de la causal de reserva contemplada
cia de la causal genérica en cuanto a afectación de debido cumplimiento en el artículo 21 Nº 1, de la Ley de Transparencia, en especial atención a la
“(4) Que, sin perjuicio de lo anterior, este Consejo advierte la concurren- normativa que regula las funciones de la SVS con respecto a la información
que debe divulgar dicho organismo en materia de seguros.
de sus labores habituales:
genérica sin hacer mención de la distracción indebida de los funcionarios El precepto en comento establece:
Por ejemplo, en la decisión rol Nº C395-09, el CPLT reconoce la causal
‘Las únicas causales de secreto o reserva en cuya virtud se podrá denegar
H[WUDtGRGHODUWtFXOR1OHWUDFGHOD/7 total o parcialmente el acceso a la información, son las siguientes:
decisiones, el CPLT ha dado pie a la causal sin hacer referencia al supuesto
del cumplimiento regular de sus labores habituales. Sin embargo, en otras 1. Cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte el debi-
requerimiento de información distrajera indebidamente a los funcionarios GRFXPSOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHVGHOyUJDQRUHTXHULGR, particularmente:
de las funciones del órgano requerido siempre y cuando la atención del c) Tratándose de requerimientos de carácter genérico, referidos a un elevado
causal genérica se traduciría en una afectación del debido cumplimiento número de actos administrativos o sus antecedentes RFX\DDWHQFLyQUHTXLHUD
la causal usando parte de la letra c) del artículo 21. En este sentido, la GLVWUDHULQGHELGDPHQWHDORVIXQFLRQDULRVGHOFXPSOLPLHQWRUHJXODUGHVXV
Si se mira con detención este amparo, se ve que el Consejo construye ODERUHVKDELWXDOHV¶”.
Ver en el mismo sentido las decisiones roles Nºs. C168-11 (C. 12 a 15) y C201-11 (C. 12 a 15). 190
encomendado a la FNE y que es velar por el orden público económico, el que redunda en el
VHQWDUVHXQSUHFHGHQWHTXHGL¿FXOWDUtDHOFXPSOLPLHQWRGHODIXQFLyQTXHHOOHJLVODGRUOHKD
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 201
requerida, en la especie, no solo podría afectar los derechos de la empresa, sino además podría
de información sensible de las empresas que investiga. En efecto, la entrega de la información
mente relacionados con el cumplimiento de sus funciones legales y con la entrega voluntaria
denunciante, en la especie, afectaría el debido cumplimiento de las funciones de la CONAF,
TXHORVDUJXPHQWRVH[SUHVDGRVSRUHOyUJDQRQRGHEHUtDQVHUREYLDGRVSXHVHVWiQLQWUtQVHFD-
en conformidad con el artículo 21 Nº 1 de la Ley”.
reserva contemplada en el artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia, este Consejo estima
Por su parte, en la decisión rol Nº C787-10, señala el CPLT:
³4XHSRURWUDSDUWH\DXQTXHOD)1(QRDOHJyH[SUHVDPHQWHODFDXVDOGHVHFUHWRR
“10. Que, conforme a lo anterior, se concluye que la divulgación de aquella parte de la
artículo 21 Nº 1 de la LT:
información que ha sido puesta a disposición del T.D.L.C con carácter reservado, según el proce-
En la decisión rol Nº C576-09, el CPLT también declaró el secreto o reserva en razón del
dimiento contemplado en el artículo 22 del citado decreto ley, afectaría el debido cumplimiento
lo que razonará a continuación en cuanto la causal de reserva del artículo 21 Nº 2 de esta Ley”.
de las funciones de la FNE, pues tales antecedentes versan sobre información necesaria para
reserva contempladas en los Nºs. 1 y 3 del artículo 21 de la Ley de Transparencia, sin perjuicio de
la defensa jurídica del citado órgano, por tratarse de un antecedente de su estrategia judicial y,
5. Que lo anterior llevará a rechazar el amparo en esta parte en virtud de las causales de
además, contiene antecedentes presentados por terceros que se verían inhibidos de colaborar
país. Por lo anterior se rechazará la entrega de esta información’.
en el futuro con el órgano de accederse a su publicidad, impidiendo la consecución de sus
corresponde a este servicio velar por las seguridad interior de los establecimientos penales del
IXQFLRQHV¿VFDOL]DGRUDVHQORVWpUPLQRVGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDOR
el artículo 3º a) del D.L. Nº 2859/1979, que aprueba la Ley Orgánica de Gendarmería de Chile,
que ha sido avalado por el propio Tribunal de Defensa de la Libre Competencia al decretar la
plada en el artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia[,] toda vez que, según lo dispuesto en
reserva de parte del informe presentado por la Fiscalía, a petición de esta”.
HVSHFt¿FRDORUGHQ\VHJXULGDGLQWHUQDVGHOUHFLQWRVXEVXPLEOHHQODFDXVDOGHUHVHUYDFRQWHP-
Y en la decisión rol Nº C1184-11 el CPLT indica:
misma decisión, en el sentido que: ‘(…) lo anterior representa un daño presente, probable y
“4. Que al respecto, este Consejo estima que, aun cuando las constancias a que hace refe-
lógico, lo anterior afectaría la seguridad pública’. Y lo razonado en su considerando 10, de la
UHQFLDODVROLFLWXGVHUH¿HUDQDXQHVSDFLRGHWLHPSR\DWUDQVFXUULGRSDUHFHUD]RQDEOHHVWLPDU
a las personas detenidas, sujetas a prisión preventiva y condenadas en dicho recinto. Como es
que su divulgación supondría revelar pautas que permitirían inhibir la posibilidad de controlar
afectando con ello el debido cumplimiento de sus funciones, cual es atender, custodiar y asistir
VLWXDFLRQHVLQWHUQDVGHULHVJRUHGXFLHQGRODH¿FDFLDGHHVWHVHUYLFLR\DIHFWDQGRWDQWRHOGHELGR
implicaría revelar las debilidades que hubiesen y generaría las consiguientes vulnerabilidades,
cumplimiento de sus funciones de Gendarmería como la mantención de la seguridad pública.
los gendarmes del recinto –y a los propios internos– a probables situaciones de peligro, pues
En tal sentido, resulta plenamente aplicable a este caso lo razonado en el considerando 9 de
FRQWUDGHODPLVPDLQVWLWXFLyQHQFXDQWRDTXHµODHQWUHJDGHHVWDLQIRUPDFLyQH[SRQGUtDD
la decisión recaída en el amparo rol Nº A193-09, de 3 de noviembre de 2009, deducido en
la decisión recaída en el amparo rol Nº A193-09, de 3 de noviembre de 2009, deducido en
FRQWUDGHODPLVPDLQVWLWXFLyQHQFXDQWRDTXHµODHQWUHJDGHHVWDLQIRUPDFLyQH[SRQGUtDD
En tal sentido, resulta plenamente aplicable a este caso lo razonado en el considerando 9 de
los gendarmes del recinto –y a los propios internos– a probables situaciones de peligro, pues
cumplimiento de sus funciones de Gendarmería como la mantención de la seguridad pública.
implicaría revelar las debilidades que hubiesen y generaría las consiguientes vulnerabilidades,
VLWXDFLRQHVLQWHUQDVGHULHVJRUHGXFLHQGRODH¿FDFLDGHHVWHVHUYLFLR\DIHFWDQGRWDQWRHOGHELGR
afectando con ello el debido cumplimiento de sus funciones, cual es atender, custodiar y asistir
que su divulgación supondría revelar pautas que permitirían inhibir la posibilidad de controlar
a las personas detenidas, sujetas a prisión preventiva y condenadas en dicho recinto. Como es
UHQFLDODVROLFLWXGVHUH¿HUDQDXQHVSDFLRGHWLHPSR\DWUDQVFXUULGRSDUHFHUD]RQDEOHHVWLPDU
lógico, lo anterior afectaría la seguridad pública’. Y lo razonado en su considerando 10, de la
“4. Que al respecto, este Consejo estima que, aun cuando las constancias a que hace refe-
misma decisión, en el sentido que: ‘(…) lo anterior representa un daño presente, probable y
Y en la decisión rol Nº C1184-11 el CPLT indica:
HVSHFt¿FRDORUGHQ\VHJXULGDGLQWHUQDVGHOUHFLQWRVXEVXPLEOHHQODFDXVDOGHUHVHUYDFRQWHP-
reserva de parte del informe presentado por la Fiscalía, a petición de esta”.
plada en el artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia[,] toda vez que, según lo dispuesto en
que ha sido avalado por el propio Tribunal de Defensa de la Libre Competencia al decretar la
el artículo 3º a) del D.L. Nº 2859/1979, que aprueba la Ley Orgánica de Gendarmería de Chile,
IXQFLRQHV¿VFDOL]DGRUDVHQORVWpUPLQRVGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDOR
corresponde a este servicio velar por las seguridad interior de los establecimientos penales del
en el futuro con el órgano de accederse a su publicidad, impidiendo la consecución de sus
país. Por lo anterior se rechazará la entrega de esta información’.
además, contiene antecedentes presentados por terceros que se verían inhibidos de colaborar
5. Que lo anterior llevará a rechazar el amparo en esta parte en virtud de las causales de
la defensa jurídica del citado órgano, por tratarse de un antecedente de su estrategia judicial y,
reserva contempladas en los Nºs. 1 y 3 del artículo 21 de la Ley de Transparencia, sin perjuicio de
de las funciones de la FNE, pues tales antecedentes versan sobre información necesaria para
lo que razonará a continuación en cuanto la causal de reserva del artículo 21 Nº 2 de esta Ley”.
dimiento contemplado en el artículo 22 del citado decreto ley, afectaría el debido cumplimiento
En la decisión rol Nº C576-09, el CPLT también declaró el secreto o reserva en razón del
información que ha sido puesta a disposición del T.D.L.C con carácter reservado, según el proce-
artículo 21 Nº 1 de la LT:
“10. Que, conforme a lo anterior, se concluye que la divulgación de aquella parte de la
³4XHSRURWUDSDUWH\DXQTXHOD)1(QRDOHJyH[SUHVDPHQWHODFDXVDOGHVHFUHWRR
Por su parte, en la decisión rol Nº C787-10, señala el CPLT:
reserva contemplada en el artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia, este Consejo estima
en conformidad con el artículo 21 Nº 1 de la Ley”.
TXHORVDUJXPHQWRVH[SUHVDGRVSRUHOyUJDQRQRGHEHUtDQVHUREYLDGRVSXHVHVWiQLQWUtQVHFD-
denunciante, en la especie, afectaría el debido cumplimiento de las funciones de la CONAF,
mente relacionados con el cumplimiento de sus funciones legales y con la entrega voluntaria
de información sensible de las empresas que investiga. En efecto, la entrega de la información
201 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
requerida, en la especie, no solo podría afectar los derechos de la empresa, sino además podría
VHQWDUVHXQSUHFHGHQWHTXHGL¿FXOWDUtDHOFXPSOLPLHQWRGHODIXQFLyQTXHHOOHJLVODGRUOHKD
encomendado a la FNE y que es velar por el orden público económico, el que redunda en el
de la copia del informe psicológico solicitado”.
deberá rechazar el amparo deducido por la Sra. Burgos Yáñez en lo relativo a la negación
202 VICENTE ALIAGA MEDINA
C561-09, C614-09 y C91-10, resultando del todo aplicable a la especie, razón por la cual, se
señalado a través de las decisiones de los amparos A roles Nºs. 186-09, A348-09, RA29-09,
conocer esta información es inferior al daño que podría causar su revelación, como se ha
indicar el concepto de “causal genérica”, como sí lo hace en las decisiones 7UDQVSDUHQFLD3RURWURODGRDSOLFDQGRXQWHVWGHGDxRHOEHQH¿FLRS~EOLFRUHVXOWDQWHGH
roles Nºs. C570-11 y C395-09 (las dos primeras revisadas). Sin embargo, HOORFRQ¿JXUDHQHVWHFDVRODFDXVDOGHVHFUHWRRUHVHUYDGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH
claridad y asertividad de los informes, transformándolos en herramientas poco útiles. Todo
en muchos casos, no dejarían satisfechos a los interesados, lo que podría llevar a mermar la
bien común. Si se divulgara la información que las empresas o particulares proveen en forma
la Corporación a cuestionamientos que atentarían contra su debido funcionamiento y que,
YROXQWDULDDOD)1(SDUDODUHDOL]DFLyQGHVXVIXQFLRQHVVHSRGUtDYHUPHOODGRHO¿QTXHHVWD
namientos difíciles de dirimir sometiendo el sistema de selección de personal adoptado por
intenta conseguir y que es determinar los hechos que pueden constituir atentados contra la libre
difícilmente objetivable. Por todo ello de difundirse esas opiniones se producirían cuestio-
FRPSHWHQFLD\OD¿VFDOL]DFLyQGHORVPHUFDGRVDSUHFLiQGRVHHQIRUPDFODUDTXHODSXEOLFDFLyQ
SDUDTXLHQHVGHEHQGHFLGLUTXpSHUVRQDFRQWUDWDU¶FRQVWLWX\HQGRXQµMXLFLRGHH[SHUWRV¶
de la información requerida es mucho más perjudicial para el bien común, que su reserva, pues
de sus servicios, tanto en el mundo público como en el privado, y de evidente utilidad
las empresas o particulares denunciantes o investigados se inhibirán eventualmente de entregar
tamiento de personal…, cuya claridad y asertividad es esencial para una debida prestación
en forma voluntaria la información, debiendo la Fiscalía recurrir a medios compulsivos para
objetivos y supone la emisión de opiniones por parte de las consultoras dedicadas al reclu-
obtener dicha información, incurriéndose en gastos innecesarios, así como en dilaciones de las
EDVHGHORVDWULEXWRVGH¿QLGRVSRUXQPDQGDQWHWRGRORFXDOGL¿FXOWDPHGLUORVHQWpUPLQRV
investigaciones respectivas y, en el peor de los casos, podría ocurrir que las empresas oculten o
DQWHFHGHQWHVVHxDODGRVFRUUHVSRQGHDXQH[DPHQHQXQPRPHQWRGHWHUPLQDGR\VREUHOD
destruyan información necesaria para el cumplimiento de las funciones de la Fiscalía, lo que no
fortalezas, oportunidades, debilidades y amenazas– del informe pues, ‘la evaluación de los
pasa a la fecha, pues se ha garantizado a los particulares la debida reserva de los antecedentes
evaluación sicológica, la evaluación descriptiva de atributos y la conclusión –síntesis de
especialmente sensibles. En consecuencia, se rechazará el amparo interpuesto en lo que se
SDUDODSHUVRQDDODTXHVHUH¿HUHQFRPRSDUDWHUFHURVHQFRQWUiQGRVHHQHVWDVLWXDFLyQOD
UH¿HUHDODLQIRUPDFLyQGHQHJDGDSRUOD)1(SRUODVUD]RQHVVHxDODGDV´
marco del sistema de Alta Dirección Pública, ciertos antecedentes resultan reservados, tanto
Y por último, en la decisión rol Nº C91-10, señaló:
Al respecto, la decisión referida concluye que en los concursos públicos realizados en el
“6. Que respecto al informe psicológico solicitado, se debe tener presente que este
de atributos y la conclusión de un informe sicolaboral, tienen el carácter de reservados.
Consejo ya se ha pronunciado sobre el tratamiento que se le debe brindar a dichos instru-
la Dirección Nacional del Servicio Civil, en la que se resolvió que la evaluación descriptiva
mentos en la decisión de las reposiciones de los amparos A29-09 y A35-09, ambos contra
mentos en la decisión de las reposiciones de los amparos A29-09 y A35-09, ambos contra
la Dirección Nacional del Servicio Civil, en la que se resolvió que la evaluación descriptiva
Consejo ya se ha pronunciado sobre el tratamiento que se le debe brindar a dichos instru-
de atributos y la conclusión de un informe sicolaboral, tienen el carácter de reservados.
“6. Que respecto al informe psicológico solicitado, se debe tener presente que este
Al respecto, la decisión referida concluye que en los concursos públicos realizados en el
Y por último, en la decisión rol Nº C91-10, señaló:
marco del sistema de Alta Dirección Pública, ciertos antecedentes resultan reservados, tanto
UH¿HUHDODLQIRUPDFLyQGHQHJDGDSRUOD)1(SRUODVUD]RQHVVHxDODGDV´
SDUDODSHUVRQDDODTXHVHUH¿HUHQFRPRSDUDWHUFHURVHQFRQWUiQGRVHHQHVWDVLWXDFLyQOD
especialmente sensibles. En consecuencia, se rechazará el amparo interpuesto en lo que se
evaluación sicológica, la evaluación descriptiva de atributos y la conclusión –síntesis de
pasa a la fecha, pues se ha garantizado a los particulares la debida reserva de los antecedentes
fortalezas, oportunidades, debilidades y amenazas– del informe pues, ‘la evaluación de los
destruyan información necesaria para el cumplimiento de las funciones de la Fiscalía, lo que no
DQWHFHGHQWHVVHxDODGRVFRUUHVSRQGHDXQH[DPHQHQXQPRPHQWRGHWHUPLQDGR\VREUHOD
investigaciones respectivas y, en el peor de los casos, podría ocurrir que las empresas oculten o
EDVHGHORVDWULEXWRVGH¿QLGRVSRUXQPDQGDQWHWRGRORFXDOGL¿FXOWDPHGLUORVHQWpUPLQRV
obtener dicha información, incurriéndose en gastos innecesarios, así como en dilaciones de las
objetivos y supone la emisión de opiniones por parte de las consultoras dedicadas al reclu-
en forma voluntaria la información, debiendo la Fiscalía recurrir a medios compulsivos para
tamiento de personal…, cuya claridad y asertividad es esencial para una debida prestación
las empresas o particulares denunciantes o investigados se inhibirán eventualmente de entregar
de sus servicios, tanto en el mundo público como en el privado, y de evidente utilidad
de la información requerida es mucho más perjudicial para el bien común, que su reserva, pues
SDUDTXLHQHVGHEHQGHFLGLUTXpSHUVRQDFRQWUDWDU¶FRQVWLWX\HQGRXQµMXLFLRGHH[SHUWRV¶
FRPSHWHQFLD\OD¿VFDOL]DFLyQGHORVPHUFDGRVDSUHFLiQGRVHHQIRUPDFODUDTXHODSXEOLFDFLyQ
difícilmente objetivable. Por todo ello de difundirse esas opiniones se producirían cuestio-
intenta conseguir y que es determinar los hechos que pueden constituir atentados contra la libre
namientos difíciles de dirimir sometiendo el sistema de selección de personal adoptado por
YROXQWDULDDOD)1(SDUDODUHDOL]DFLyQGHVXVIXQFLRQHVVHSRGUtDYHUPHOODGRHO¿QTXHHVWD
la Corporación a cuestionamientos que atentarían contra su debido funcionamiento y que,
bien común. Si se divulgara la información que las empresas o particulares proveen en forma
en muchos casos, no dejarían satisfechos a los interesados, lo que podría llevar a mermar la
claridad y asertividad de los informes, transformándolos en herramientas poco útiles. Todo
HOORFRQ¿JXUDHQHVWHFDVRODFDXVDOGHVHFUHWRRUHVHUYDGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH roles Nºs. C570-11 y C395-09 (las dos primeras revisadas). Sin embargo,
7UDQVSDUHQFLD3RURWURODGRDSOLFDQGRXQWHVWGHGDxRHOEHQH¿FLRS~EOLFRUHVXOWDQWHGH indicar el concepto de “causal genérica”, como sí lo hace en las decisiones
conocer esta información es inferior al daño que podría causar su revelación, como se ha
señalado a través de las decisiones de los amparos A roles Nºs. 186-09, A348-09, RA29-09,
C561-09, C614-09 y C91-10, resultando del todo aplicable a la especie, razón por la cual, se VICENTE ALIAGA MEDINA 202
deberá rechazar el amparo deducido por la Sra. Burgos Yáñez en lo relativo a la negación
de la copia del informe psicológico solicitado”.
FRENTE
ser protegida, debido a que su entrega produciría que los particulares, que
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 205
por el ente respectivo. Para el CPLT, este primer tipo de información merece
voluntariamente y aquella que fue obtenida por medios compulsivos usados
sus funciones o hacerlo de manera más óptima: aquella que fue entregada
Administración, y que es útil para un órgano en cuanto le permite cumplir no era ‘voluntaria’, en atención a las potentes facultades de que dispone
de información proveniente de particulares que se encuentra en manos de la dicho organismo para obtener su entrega.
&RPRVHSXHGHYHUHOFRQÀLFWRVHSUHVHQWDDOGLIHUHQFLDUGRVFDWHJRUtDV
9. Que, sin embargo, tratándose de la FNE la situación es diferente.
WL¿TXHODUHVHUYDGHODLQIRUPDFLyQ´ En efecto, la noción de ‘entrega voluntaria’ de la decisión C576-09 se
posibles por parte de los sujetos requeridos hace que, en este caso, se jus- debe a que:
sea más alta. Favorecer la entrega de la mayor cantidad de antecedentes
de las funciones legales de la FNE, de revelarse la información entregada, a) Cuando la FNE realiza indagaciones requiere la entrega de infor-
‘voluntariedad’ y hace que la probabilidad de afectación del cumplimiento mación cuya naturaleza y contenido no conoce cabalmente a priori; solo
en su contenido y en los sujetos afectados, lo que envuelve un grado de estima que puede resultar funcional a las investigaciones que lleva a cabo.
OL]DVLQTXHH[LVWDXQDREOLJDFLyQSUHGH¿QLGD\VX¿FLHQWHPHQWHHVSHFt¿FD A diferencia de ello, las Superintendencias requieren información precisa,
por la Ley Nº 20.361), la remisión de los antecedentes que solicite se rea- usualmente estandarizada y de manera periódica, todo lo cual se encuentra
que incluye potentes medidas compulsivas (especialmente las introducidas SUHGH¿QLGRHQODQRUPDWLYDUHJXODWRULDUHVSHFWLYD
HMHUFLFLRGHODVDWULEXFLRQHVTXHOHFRQ¿HUHHODUWtFXORGHO'/1
c) En consecuencia, por mucho que la FNE solicite información en E/D)1(UHTXLHUHLQIRUPDFLyQDWHUFHURVTXHQRVRQLGHQWL¿FDEOH>V@D
priori, pues se trata de cualquiera que esté involucrado en los hechos inves-
toca regular, y con las que se entabla una relación habitual. tigados. Todo lo contrario sucede con las Superintendencias, que controlan
empresas determinadas que forman parte de las áreas o mercados que les empresas determinadas que forman parte de las áreas o mercados que les
tigados. Todo lo contrario sucede con las Superintendencias, que controlan toca regular, y con las que se entabla una relación habitual.
priori, pues se trata de cualquiera que esté involucrado en los hechos inves-
E/D)1(UHTXLHUHLQIRUPDFLyQDWHUFHURVTXHQRVRQLGHQWL¿FDEOH>V@D c) En consecuencia, por mucho que la FNE solicite información en
HMHUFLFLRGHODVDWULEXFLRQHVTXHOHFRQ¿HUHHODUWtFXORGHO'/1
SUHGH¿QLGRHQODQRUPDWLYDUHJXODWRULDUHVSHFWLYD que incluye potentes medidas compulsivas (especialmente las introducidas
usualmente estandarizada y de manera periódica, todo lo cual se encuentra por la Ley Nº 20.361), la remisión de los antecedentes que solicite se rea-
A diferencia de ello, las Superintendencias requieren información precisa, OL]DVLQTXHH[LVWDXQDREOLJDFLyQSUHGH¿QLGD\VX¿FLHQWHPHQWHHVSHFt¿FD
estima que puede resultar funcional a las investigaciones que lleva a cabo. en su contenido y en los sujetos afectados, lo que envuelve un grado de
mación cuya naturaleza y contenido no conoce cabalmente a priori; solo ‘voluntariedad’ y hace que la probabilidad de afectación del cumplimiento
a) Cuando la FNE realiza indagaciones requiere la entrega de infor- de las funciones legales de la FNE, de revelarse la información entregada,
sea más alta. Favorecer la entrega de la mayor cantidad de antecedentes
debe a que: posibles por parte de los sujetos requeridos hace que, en este caso, se jus-
En efecto, la noción de ‘entrega voluntaria’ de la decisión C576-09 se WL¿TXHODUHVHUYDGHODLQIRUPDFLyQ´
9. Que, sin embargo, tratándose de la FNE la situación es diferente.
&RPRVHSXHGHYHUHOFRQÀLFWRVHSUHVHQWDDOGLIHUHQFLDUGRVFDWHJRUtDV
dicho organismo para obtener su entrega. de información proveniente de particulares que se encuentra en manos de la
no era ‘voluntaria’, en atención a las potentes facultades de que dispone Administración, y que es útil para un órgano en cuanto le permite cumplir
sus funciones o hacerlo de manera más óptima: aquella que fue entregada
voluntariamente y aquella que fue obtenida por medios compulsivos usados
205 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
por el ente respectivo. Para el CPLT, este primer tipo de información merece
ser protegida, debido a que su entrega produciría que los particulares, que
es que ambas buscan proteger aquella información que luego será usada por
206 VICENTE ALIAGA MEDINA
El sentido de que estas dos causales se encuentren tratadas conjuntamente
se le solicitó la información.
hoy en día entregan voluntariamente antecedentes que son útiles para el divulgación puede afectar la defensa jurídica o judicial del órgano al que
FXPSOLPLHQWRGHORV¿QHVGHORVyUJDQRVVHLQKLEDQGHKDFHUOR\DTXHOD delito. Por otro, se establece el secreto o reserva de aquellos datos cuya
divulgación de información puede producirles algún perjuicio. Esto llevaría, afectar la prevención, investigación y persecución de un crimen o simple
FRPRVHxDODHO&3/7DTXHHODFWXDUGHORVyUJDQRVVHDPiVGL¿FXOWRVR\ ce el secreto o reserva de la aquella información cuya divulgación puede
más caro, en el sentido de que se requerirá el uso de recursos para obtener En este apartado se tratan dos causales distintas. Por un lado se estable-
datos que, hoy en día, simplemente llegan a la Administración porque hay
una voluntad de los particulares de ayudarla en sus tareas (en algunos ám- ODGHIHQVDMXUtGLFDRMXGLFLDOGHOyUJDQR
bitos al menos). En cambio, a aquella información que ha sido obtenida por SHUVHFXFLyQGHXQFULPHQRVLPSOHGHOLWRRGH
el ente administrativo, en razón del uso de las prerrogativas que el ordena- $IHFWDFLyQGHODSUHYHQFLyQLQYHVWLJDFLyQ\
miento le otorga para ello, no debe dársele la protección indicada, ya que el
organismo posee las atribuciones legales para ello, debiendo los particulares
simplemente acatar lo que la norma indica. En este caso, el ente efectúa el Consejo puede ser útil para análisis posteriores o para la aplicación de la LT.
gasto de recursos indicados, por lo que no es posible que se produzca una de sus labores. En este sentido, tener presente el criterio elaborado por el
afectación a su debido funcionamiento con la publicidad de la información, información que obra en poder de la Administración para el cumplimiento
ya que los particulares no tienen otra alternativa que entregarla, no siendo DUJXPHQWDUVXSURFHGHQFLDTXHSXHGHH[WUDSRODUVHDXQDJUDQFDQWLGDGGH
posible que se inhiban de hacerlo en caso de que ella se divulgue. que el CPLT no usa ninguna de las letras del artículo 21 Nº 1 de la LT para
]DQGRHVTXHHVXQFDVRHVSHFt¿FRGHDSOLFDFLyQGHODFDXVDOJHQpULFD\D
Lo relevante de esta diferenciación para la materia que se está anali- Lo relevante de esta diferenciación para la materia que se está anali-
]DQGRHVTXHHVXQFDVRHVSHFt¿FRGHDSOLFDFLyQGHODFDXVDOJHQpULFD\D
que el CPLT no usa ninguna de las letras del artículo 21 Nº 1 de la LT para posible que se inhiban de hacerlo en caso de que ella se divulgue.
DUJXPHQWDUVXSURFHGHQFLDTXHSXHGHH[WUDSRODUVHDXQDJUDQFDQWLGDGGH ya que los particulares no tienen otra alternativa que entregarla, no siendo
información que obra en poder de la Administración para el cumplimiento afectación a su debido funcionamiento con la publicidad de la información,
de sus labores. En este sentido, tener presente el criterio elaborado por el gasto de recursos indicados, por lo que no es posible que se produzca una
Consejo puede ser útil para análisis posteriores o para la aplicación de la LT. simplemente acatar lo que la norma indica. En este caso, el ente efectúa el
organismo posee las atribuciones legales para ello, debiendo los particulares
miento le otorga para ello, no debe dársele la protección indicada, ya que el
$IHFWDFLyQGHODSUHYHQFLyQLQYHVWLJDFLyQ\ el ente administrativo, en razón del uso de las prerrogativas que el ordena-
SHUVHFXFLyQGHXQFULPHQRVLPSOHGHOLWRRGH bitos al menos). En cambio, a aquella información que ha sido obtenida por
ODGHIHQVDMXUtGLFDRMXGLFLDOGHOyUJDQR una voluntad de los particulares de ayudarla en sus tareas (en algunos ám-
datos que, hoy en día, simplemente llegan a la Administración porque hay
En este apartado se tratan dos causales distintas. Por un lado se estable- más caro, en el sentido de que se requerirá el uso de recursos para obtener
ce el secreto o reserva de la aquella información cuya divulgación puede FRPRVHxDODHO&3/7DTXHHODFWXDUGHORVyUJDQRVVHDPiVGL¿FXOWRVR\
afectar la prevención, investigación y persecución de un crimen o simple divulgación de información puede producirles algún perjuicio. Esto llevaría,
delito. Por otro, se establece el secreto o reserva de aquellos datos cuya FXPSOLPLHQWRGHORV¿QHVGHORVyUJDQRVVHLQKLEDQGHKDFHUOR\DTXHOD
divulgación puede afectar la defensa jurídica o judicial del órgano al que hoy en día entregan voluntariamente antecedentes que son útiles para el
se le solicitó la información.
El sentido de que estas dos causales se encuentren tratadas conjuntamente VICENTE ALIAGA MEDINA 206
es que ambas buscan proteger aquella información que luego será usada por
FRENTE
XQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQDQWHXQWULEXQDO\DVHDHQHOFRQWH[WRGHXQD
que dicte el Consejo para la Transparencia en conformidad con el artículo 32 de la referida ley.
miento a las disposiciones legales citadas, considerando para tal efecto las normas generales
HQHO'LDULR2¿FLDOHVWDEOHFHUiODVGHPiVQRUPDVHLQVWUXFFLRQHVQHFHVDULDVSDUDGDUFXPSOL- persecución penal o para la defensa en juicio en que el órgano es parte. En
El Fiscal Nacional o el Presidente del Tribunal Constitucional, mediante resolución publicada todo caso, respecto a la primera situación, debe recordarse que el órgano que
del Estado, serán las contenidas en dicha ley. SRUH[FHOHQFLDHVHOHQFDUJDGRGHSHUVHJXLU\DFXVDUSRUFUtPHQHVRGHOLWRV
Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a la Información de la Administración
esto es, el Ministerio Público, posee una reglamentación especial en cuanto a
la transparencia y al acceso a la información que obra en su poder192. Si bien
leyes orgánicas. Con todo, las sanciones que se impongan por infracción a las normas de la
la Información de la Administración del Estado, el que se instruirá conforme a sus respectivas
de las infracciones al Título VI de la Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a le son aplicables las normas sobre la publicidad de la información en poder
dimiento disciplinario para establecer si algún funcionario o autoridad ha incurrido en alguna de la Administración, sobre transparencia activa y aquellas sobre el derecho
del Estado. En la misma resolución, la Corte podrá señalar la necesidad de iniciar un proce- de acceso a la información de las personas, el CPLT no posee tutela sobre
Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a la Información de la Administración
los amparos que se presenten contra él, siendo la Corte de Apelaciones la
competente para conocer de ellos. Sin embargo, como se verá más adelante,
de Apelaciones respectiva, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 28, 29 y 30 de la
por algunas de las causales autorizadas por la ley, el requirente podrá reclamar ante la Corte
Vencido el plazo legal para la entrega de la información requerida o denegada la petición la primera de las causales muchas veces protege aquella información en poder
el inciso anterior: Título II, Título III y los artículos 10 al 22 del Título IV. GHHQWHVDGPLQLVWUDWLYRVTXHDX[LOLDQHQODinvestigación de los hechos o que
precedente se regirán, en lo que fuere pertinente, por las siguientes normas de la ley citada en
La publicidad y el acceso a la información de las instituciones mencionadas en el inciso
del Estado. 192 La LAIP señala:
Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a la Información de la Administración
“Artículo noveno.- El Ministerio Público, el Tribunal Constitucional y la Justicia Electoral
artículo 8º, inciso 2º, de la Constitución Política de la República y en los artículos 3º y 4º de la
se rigen por el principio de transparencia en el ejercicio de la función pública consagrado en el
se rigen por el principio de transparencia en el ejercicio de la función pública consagrado en el
artículo 8º, inciso 2º, de la Constitución Política de la República y en los artículos 3º y 4º de la
“Artículo noveno.- El Ministerio Público, el Tribunal Constitucional y la Justicia Electoral
Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a la Información de la Administración
192 La LAIP señala:
del Estado.
La publicidad y el acceso a la información de las instituciones mencionadas en el inciso
precedente se regirán, en lo que fuere pertinente, por las siguientes normas de la ley citada en
GHHQWHVDGPLQLVWUDWLYRVTXHDX[LOLDQHQODinvestigación de los hechos o que el inciso anterior: Título II, Título III y los artículos 10 al 22 del Título IV.
la primera de las causales muchas veces protege aquella información en poder Vencido el plazo legal para la entrega de la información requerida o denegada la petición
competente para conocer de ellos. Sin embargo, como se verá más adelante, por algunas de las causales autorizadas por la ley, el requirente podrá reclamar ante la Corte
de Apelaciones respectiva, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 28, 29 y 30 de la
Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a la Información de la Administración
los amparos que se presenten contra él, siendo la Corte de Apelaciones la
de acceso a la información de las personas, el CPLT no posee tutela sobre del Estado. En la misma resolución, la Corte podrá señalar la necesidad de iniciar un proce-
de la Administración, sobre transparencia activa y aquellas sobre el derecho dimiento disciplinario para establecer si algún funcionario o autoridad ha incurrido en alguna
le son aplicables las normas sobre la publicidad de la información en poder de las infracciones al Título VI de la Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a
la transparencia y al acceso a la información que obra en su poder192. Si bien la Información de la Administración del Estado, el que se instruirá conforme a sus respectivas
leyes orgánicas. Con todo, las sanciones que se impongan por infracción a las normas de la
Ley de Transparencia de la Función Pública y Acceso a la Información de la Administración
esto es, el Ministerio Público, posee una reglamentación especial en cuanto a
SRUH[FHOHQFLDHVHOHQFDUJDGRGHSHUVHJXLU\DFXVDUSRUFUtPHQHVRGHOLWRV del Estado, serán las contenidas en dicha ley.
todo caso, respecto a la primera situación, debe recordarse que el órgano que El Fiscal Nacional o el Presidente del Tribunal Constitucional, mediante resolución publicada
persecución penal o para la defensa en juicio en que el órgano es parte. En HQHO'LDULR2¿FLDOHVWDEOHFHUiODVGHPiVQRUPDVHLQVWUXFFLRQHVQHFHVDULDVSDUDGDUFXPSOL-
XQyUJDQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQDQWHXQWULEXQDO\DVHDHQHOFRQWH[WRGHXQD miento a las disposiciones legales citadas, considerando para tal efecto las normas generales
que dicte el Consejo para la Transparencia en conformidad con el artículo 32 de la referida ley.
En el caso de la Justicia Electoral, las disposiciones consignadas en el inciso anterior se
HVWDEOHFHUiQPHGLDQWHDXWRDFRUGDGRGHO7ULEXQDO&DOL¿FDGRUGH(OHFFLRQHVRDXWRDFRUGDGR
207 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
GHFDGD7ULEXQDO(OHFWRUDO5HJLRQDOTXHVHSXEOLFDUiUHVSHFWLYDPHQWHHQHO'LDULR2¿FLDO\
en el diario regional que corresponda”.
durante el período consultado daría cuenta, parcialmente de la cantidad de efectivos con que
“12. Que, en cambio, referir el amparo al incremento en números absolutos de la dotación
208 VICENTE ALIAGA MEDINA
Un caso muy similar a este es la decisión rol Nº C1163-11: 193
tienen a su cargo la denuncia, persecución o control de hechos delictuales YHUL¿FDUHOIXQFLRQDPLHQWRGHHVWH'HSDUWDPHQWR´193.
HQVLWXDFLRQHVHVSHFt¿FDVSRUHMHPSORHO6HUYLFLR1DFLRQDOGH$GXDQDV TXHH[LVWHQPHGLRVGHFRQWUROPiVPRGHUDGRVTXHSXHGHQHPSOHDUVHSDUD
información son inferiores al perjuicio al interés público que se generaría y
L$IHFWDFLyQGHODSUHYHQFLyQLQYHVWLJDFLyQ\SHUVHFXFLyQGHXQFULPHQR actuar policial. De todo ello se desprende que las ventajas de entregar esta
VLPSOHGHOLWR Cuatro casos serán analizados en cuanto a la aplicación de esta ODSDUODPHQWDULD±FRQLJXDORPD\RUH¿FDFLDHYLWDQGRHIHFWRVQRFLYRVHQHO
FDXVDO(OSULPHURGHHOORVHODPSDURURO1$VHUH¿HUHDODGRWDFLyQ podría ser realizado en otras sedes que pueden mantener tal reserva –como
del Departamento de Protección de Personas Importantes de Carabineros de dad policial, que pasaría a ser del todo previsible. Por otro lado, tal control
Chile. En él se solicitó a la institución el número de carabineros destinados R'HSDUWDPHQWRVGH&DUDELQHURV±ULJLGL]DQGR\UHVWDQGRH¿FDFLDDODDFWLYL-
a dicho departamento y el número de autoridades o personas que reciben tal revelar más antecedentes –incluso la dotación de cada una de las Unidades
SURWHFFLyQGHVDJUHJDGRHQFXDQWRDQDFLRQDOLGDGVH[RXELFDFLyQJHRJUi- quiere evitar; lo segundo generaría un debate que impulsaría la necesidad de
¿FD\WLHPSRGXUDQWHHOFXDOKDQJR]DGRGHGLFKDSURWHFFLyQ(OHQWHHQVX a estas tareas. Lo primero impulsaría la comisión de los atentados que se
respuesta, denegó la información, debido a que su divulgación afectaría sus HVFDVH]GHSHUVRQDO\GHVSURWHFFLyQRXQDGHH[FHVRGHSHUVRQDOGHGLFDGR
funciones y pondría en peligro la seguridad de los ciudadanos protegidos develaría su capacidad operativa efectiva, generando o una sensación de
(causales del artículo 21 Nº 1 y Nº 2 de la LT). Al respecto, el CPLT indicó: o importancia. Conectada esta información con las personas protegidas se
dichas personas de eventuales atentados delictivos derivados de su autoridad
“12. Que en este caso concreto el Consejo estima que la revelación de dicho Departamento y, por tanto, su función principal, cual es proteger a
la dotación del Departamento de Protección de Personas Importantes pro- (QHIHFWRFRQRFHUHVWDLQIRUPDFLyQDIHFWDUtDODSODQL¿FDFLyQHVWUDWpJLFDGH
duciría un daño o detrimento en el debido cumplimiento de sus funciones. duciría un daño o detrimento en el debido cumplimiento de sus funciones.
(QHIHFWRFRQRFHUHVWDLQIRUPDFLyQDIHFWDUtDODSODQL¿FDFLyQHVWUDWpJLFDGH la dotación del Departamento de Protección de Personas Importantes pro-
dicho Departamento y, por tanto, su función principal, cual es proteger a “12. Que en este caso concreto el Consejo estima que la revelación de
dichas personas de eventuales atentados delictivos derivados de su autoridad
o importancia. Conectada esta información con las personas protegidas se (causales del artículo 21 Nº 1 y Nº 2 de la LT). Al respecto, el CPLT indicó:
develaría su capacidad operativa efectiva, generando o una sensación de funciones y pondría en peligro la seguridad de los ciudadanos protegidos
HVFDVH]GHSHUVRQDO\GHVSURWHFFLyQRXQDGHH[FHVRGHSHUVRQDOGHGLFDGR respuesta, denegó la información, debido a que su divulgación afectaría sus
a estas tareas. Lo primero impulsaría la comisión de los atentados que se ¿FD\WLHPSRGXUDQWHHOFXDOKDQJR]DGRGHGLFKDSURWHFFLyQ(OHQWHHQVX
quiere evitar; lo segundo generaría un debate que impulsaría la necesidad de SURWHFFLyQGHVDJUHJDGRHQFXDQWRDQDFLRQDOLGDGVH[RXELFDFLyQJHRJUi-
revelar más antecedentes –incluso la dotación de cada una de las Unidades a dicho departamento y el número de autoridades o personas que reciben tal
R'HSDUWDPHQWRVGH&DUDELQHURV±ULJLGL]DQGR\UHVWDQGRH¿FDFLDDODDFWLYL- Chile. En él se solicitó a la institución el número de carabineros destinados
dad policial, que pasaría a ser del todo previsible. Por otro lado, tal control del Departamento de Protección de Personas Importantes de Carabineros de
podría ser realizado en otras sedes que pueden mantener tal reserva –como FDXVDO(OSULPHURGHHOORVHODPSDURURO1$VHUH¿HUHDODGRWDFLyQ
ODSDUODPHQWDULD±FRQLJXDORPD\RUH¿FDFLDHYLWDQGRHIHFWRVQRFLYRVHQHO VLPSOHGHOLWR Cuatro casos serán analizados en cuanto a la aplicación de esta
actuar policial. De todo ello se desprende que las ventajas de entregar esta L$IHFWDFLyQGHODSUHYHQFLyQLQYHVWLJDFLyQ\SHUVHFXFLyQGHXQFULPHQR
información son inferiores al perjuicio al interés público que se generaría y
TXHH[LVWHQPHGLRVGHFRQWUROPiVPRGHUDGRVTXHSXHGHQHPSOHDUVHSDUD HQVLWXDFLRQHVHVSHFt¿FDVSRUHMHPSORHO6HUYLFLR1DFLRQDOGH$GXDQDV
YHUL¿FDUHOIXQFLRQDPLHQWRGHHVWH'HSDUWDPHQWR´193. tienen a su cargo la denuncia, persecución o control de hechos delictuales
193 Un caso muy similar a este es la decisión rol Nº C1163-11:
VICENTE ALIAGA MEDINA 208
“12. Que, en cambio, referir el amparo al incremento en números absolutos de la dotación
durante el período consultado daría cuenta, parcialmente de la cantidad de efectivos con que
FRENTE
¿QODSUHYHQFLyQGHGHOLWRVFRQWUDFLHUWDVSHUVRQDV\MXVWDPHQWHHVRHVOR
DODIHFKDFRQXQDFDSDFLGDGGHPRYLOL]DFLyQRSHUDWLYDTXHSHUPLWHH¿FD]PHQWHVDWLVIDFHUODV
aplicación de técnicas-tácticas desarrolladas y mejoradas a través de todos estos años, contando
Especiales ‘…tiene como misión “Restablecer el Orden Público Quebrantado’, mediante la que el CPLT protege al acoger la causal de secreto o reserva en este caso.
13. Que, según la página web institucional de Carabineros de Chile, la Unidad de Fuerzas
operativos policiales con grave desmedro y riesgo para la ciudadanía toda. Una conclusión puede derivarse de esta decisión (que resulta bastante
para luego consolidarlas y obtener la dotación completa, que daría una visión de los planes
obvia dada la redacción de la causal): son tareas distintas la prevención, la
investigación y la persecución de los crímenes o simples delitos. En un caso
(ii) De entregarse su dotación podría luego requerirse la de otras unidades de Carabineros,
del orden público que tiene asignada y arriesgando la integridad de sus efectivos;
(VWRSRQGUtDHQULHVJRDORVFLYLOHVTXHGHEHUHVJXDUGDUGL¿FXOWDQGRODODERUGHUHVWDEOHFLPLHQWR se busca evitar el acaecimiento de un hecho delictual, en otro se buscan
que permitiría elaborar planes de respuesta tácticos entre quienes quieran repeler su actuación. antecedentes para aclararlo una vez ocurrido y en el último se busca “[p]
H[LJHFRQWDUFRQHOIDFWRUVRUSUHVD3RUHOORGHYHODUVXGRWDFLyQLPSOLFDUtDHQWUHJDULQIRUPDFLyQ URFHGHUMXGLFLDOPHQWHFRQWUDDOJXLHQ\SRUH[W>HQVLyQ@FRQWUDXQDIDOWDR
(i) Fuerzas Especiales realiza actuaciones tácticas estratégicas, una modalidad de acción que
siguientes argumentos:
lo relativo a la mantención del orden público y la seguridad pública, lo que sustenta en los
FXHQWD$XQFXDQGR&DUDELQHURVQRORKDVHxDODGRH[SUHVDPHQWHVHGHVSUHQGHGHVXUHVSXHVWD
a) de la Ley de Transparencia, además de la afectación de la seguridad de la Nación en lo en
y sus descargos que está invocando la causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1 letra
y sus descargos que está invocando la causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1 letra
a) de la Ley de Transparencia, además de la afectación de la seguridad de la Nación en lo en
FXHQWD$XQFXDQGR&DUDELQHURVQRORKDVHxDODGRH[SUHVDPHQWHVHGHVSUHQGHGHVXUHVSXHVWD
lo relativo a la mantención del orden público y la seguridad pública, lo que sustenta en los
siguientes argumentos:
(i) Fuerzas Especiales realiza actuaciones tácticas estratégicas, una modalidad de acción que
URFHGHUMXGLFLDOPHQWHFRQWUDDOJXLHQ\SRUH[W>HQVLyQ@FRQWUDXQDIDOWDR H[LJHFRQWDUFRQHOIDFWRUVRUSUHVD3RUHOORGHYHODUVXGRWDFLyQLPSOLFDUtDHQWUHJDULQIRUPDFLyQ
antecedentes para aclararlo una vez ocurrido y en el último se busca “[p] que permitiría elaborar planes de respuesta tácticos entre quienes quieran repeler su actuación.
se busca evitar el acaecimiento de un hecho delictual, en otro se buscan (VWRSRQGUtDHQULHVJRDORVFLYLOHVTXHGHEHUHVJXDUGDUGL¿FXOWDQGRODODERUGHUHVWDEOHFLPLHQWR
investigación y la persecución de los crímenes o simples delitos. En un caso del orden público que tiene asignada y arriesgando la integridad de sus efectivos;
(ii) De entregarse su dotación podría luego requerirse la de otras unidades de Carabineros,
para luego consolidarlas y obtener la dotación completa, que daría una visión de los planes
obvia dada la redacción de la causal): son tareas distintas la prevención, la
Una conclusión puede derivarse de esta decisión (que resulta bastante operativos policiales con grave desmedro y riesgo para la ciudadanía toda.
13. Que, según la página web institucional de Carabineros de Chile, la Unidad de Fuerzas
que el CPLT protege al acoger la causal de secreto o reserva en este caso. Especiales ‘…tiene como misión “Restablecer el Orden Público Quebrantado’, mediante la
¿QODSUHYHQFLyQGHGHOLWRVFRQWUDFLHUWDVSHUVRQDV\MXVWDPHQWHHVRHVOR aplicación de técnicas-tácticas desarrolladas y mejoradas a través de todos estos años, contando
DODIHFKDFRQXQDFDSDFLGDGGHPRYLOL]DFLyQRSHUDWLYDTXHSHUPLWHH¿FD]PHQWHVDWLVIDFHUODV
de atentados o ataques. Así, este departamento de Carabineros tiene como
demandas de acción policial especializada en todo el territorio nacional. Además, es responsable
ridad de ciertas personas dada su importancia, las cuales son susceptibles de garantizar la Seguridad Pública en caso de catástrofes o calamidades, como lo ha demostrado
funcionamiento del ente, considerando que su tarea es resguardar la segu- en situaciones como terremotos, temporales, inundaciones y otros eventos de emergencia que
UDOPHQWHVtVHHVWiUH¿ULHQGRDHOOD(QHVWHVHQWLGRSURWHJHHOFRUUHFWR con alguna frecuencia afectan al país y a sus habitantes’.
Si bien en este caso el Consejo no acoge la causal nombrándola lite- 4XHHQHVWHFRQWH[WRHVUD]RQDEOHHVWLPDUTXHODGLYXOJDFLyQGHODXPHQWRHQQ~PHURV
absolutos durante un período de 20 años afectaría negativamente el debido cumplimiento de las
funciones de dicha Unidad y, por ende, de Carabineros de Chile, en lo referido a restablecer las
alteraciones al orden público, menoscabando el desarrollo de sus técnicas y tácticas de acción
209 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
\DIHFWDQGRGHPRGRFLHUWRSUREDEOH\HVSHFt¿FRODVHJXULGDGGHODQDFLyQHQORUHIHULGR>D@
la mantención del orden público y la seguridad pública”.
Real Academia Española. Op. cit., “perseguir”, acepción Nº 7. 194
210 VICENTE ALIAGA MEDINA
antes mencionadas’.
un delito”194, respectivamente. En el caso de la decisión rol Nº A45-09, es blicas con competencia relativa al control del movimiento de las sustancias
la prevención de un delito o crimen (dependiendo del tipo de ilícito que se coordinación con el Servicio Nacional de Aduanas y demás entidades pú-
vaya a producir al atentar contra la persona importante en el caso concreto) 58 de la norma en estudio dispone que ‘el reglamento determinará… la
lo que se está resguardando. del territorio nacional, salgan de él o entren en él. Por último, el artículo
Público para trasladar, guardar, interceptar o circular dichos objetos dentro
Otra decisión a revisar es la rol Nº C696-10. En ella se requirió al Servi- de Aduanas deberá observar las instrucciones que imparta el Ministerio
cio Nacional de Aduanas información sobre una licitación pública que tuvo encuentren en zonas sujetas a la potestad aduanera, el Servicio Nacional
SRU¿QREWHQHUHTXLSRVGH5D\RV;PyYLOHVSDUDUHYLVLyQQRLQWUXVLYDGH que determinadas sustancias o drogas, así como de otros elementos, que se
carga, contenedores y vehículos. Dentro de lo solicitado se encontraba las en dicho cuerpo legal. Ese mismo cuerpo normativo establece que en caso
características técnicas de estos equipos. El Consejo denegó la entrega de la dentro o fuera del país, alguno de los hechos considerados como delitos
información acogiendo la causal de afectación de las funciones del órgano ración de drogas estupefacientes o sustancias sicotrópicas para perpetrar,
(y también de la afectación de la seguridad de la Nación, especialmente la sustancias químicas esenciales, con el objetivo de destinarlos a la prepa-
seguridad pública), indicando al respecto: SHQDOPHQWHHQWUHRWUDVODLPSRUWDFLyQ\H[SRUWDFLyQGHSUHFXUVRUHVRGH
de estupefacientes y sustancias sicotrópicas, en su artículo 2º sanciona
“22. Que, de lo dispuesto en los artículos 1º de la Ley Orgánica del 4XH SRU RWUR ODGR/H\ 1 TXHVDQFLRQDHOWUi¿FRLOtFLWR
Servicio Nacional de Aduanas, y 1º, 168, 184 y siguientes, 188 y 189 de
la Ordenanza General de Aduanas, se desprende que al Servicio Nacional vención de los delitos de contrabando y fraudes aduaneros.
de Aduanas le corresponde, entre otras atribuciones, intervenir en la pre- de Aduanas le corresponde, entre otras atribuciones, intervenir en la pre-
vención de los delitos de contrabando y fraudes aduaneros. la Ordenanza General de Aduanas, se desprende que al Servicio Nacional
Servicio Nacional de Aduanas, y 1º, 168, 184 y siguientes, 188 y 189 de
4XH SRU RWUR ODGR/H\ 1 TXH VDQFLRQDHOWUi¿FRLOtFLWR “22. Que, de lo dispuesto en los artículos 1º de la Ley Orgánica del
de estupefacientes y sustancias sicotrópicas, en su artículo 2º sanciona
SHQDOPHQWHHQWUHRWUDVODLPSRUWDFLyQ\H[SRUWDFLyQGHSUHFXUVRUHVRGH seguridad pública), indicando al respecto:
sustancias químicas esenciales, con el objetivo de destinarlos a la prepa- (y también de la afectación de la seguridad de la Nación, especialmente la
ración de drogas estupefacientes o sustancias sicotrópicas para perpetrar, información acogiendo la causal de afectación de las funciones del órgano
dentro o fuera del país, alguno de los hechos considerados como delitos características técnicas de estos equipos. El Consejo denegó la entrega de la
en dicho cuerpo legal. Ese mismo cuerpo normativo establece que en caso carga, contenedores y vehículos. Dentro de lo solicitado se encontraba las
que determinadas sustancias o drogas, así como de otros elementos, que se SRU¿QREWHQHUHTXLSRVGH5D\RV;PyYLOHVSDUDUHYLVLyQQRLQWUXVLYDGH
encuentren en zonas sujetas a la potestad aduanera, el Servicio Nacional cio Nacional de Aduanas información sobre una licitación pública que tuvo
de Aduanas deberá observar las instrucciones que imparta el Ministerio Otra decisión a revisar es la rol Nº C696-10. En ella se requirió al Servi-
Público para trasladar, guardar, interceptar o circular dichos objetos dentro
del territorio nacional, salgan de él o entren en él. Por último, el artículo lo que se está resguardando.
58 de la norma en estudio dispone que ‘el reglamento determinará… la vaya a producir al atentar contra la persona importante en el caso concreto)
coordinación con el Servicio Nacional de Aduanas y demás entidades pú- la prevención de un delito o crimen (dependiendo del tipo de ilícito que se
blicas con competencia relativa al control del movimiento de las sustancias un delito”194, respectivamente. En el caso de la decisión rol Nº A45-09, es
antes mencionadas’.
VICENTE ALIAGA MEDINA 210
194 Real Academia Española. Op. cit., “perseguir”, acepción Nº 7.
FRENTE
“12. Que, en esa línea, en relación a las funciones de Carabineros, resulta VICENTE ALIAGA MEDINA 212
213 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 15. Que como consecuencia de lo precedentemente indicado, este Con-
sejo acogerá parcialmente el presente amparo en esta parte y requerirá al
VLWXDFLyQHVSHFt¿FDHQTXHVHHVWpQOOHYDQGRDFDERDFFLRQHVSDUDSUHYHQLU
214 VICENTE ALIAGA MEDINA se esté protegiendo. No se trata de un ilícito que ya haya acaecido o una
H[LVWDXQGHOLWRRFULPHQUHDOFX\DLQYHVWLJDFLyQSUHYHQFLyQRSHUVHFXFLyQ
S~EOLFD\HQHVWHVHQWLGRVtHVXQFDVRHQHVSHFt¿FRQRHVQHFHVDULRTXH
Director General de Carabineros de Chile la entrega del cuerpo mismo si bien se trata de un procedimiento concreto de acceso a la información
GHOFRQWUDWR\VXV$QH[RV\\$QH[RGH6HUYLFLRV1SRU el CPLT en sus lineamientos generales (que fueron revisados más arriba):
estimar que contiene información de naturaleza eminentemente pública, divulgarse la información. La causal no se aplica caso a caso como señala
sin perjuicio de ordenar se resguarden debidamente los datos de carácter dido, donde es la función misma del ente la que está en peligro en caso de
SHUVRQDOTXHGLFKRFRQWUDWR\VXVDQH[RVSXHGDQFRQWHQHUGHDFXHUGROR siguiendo, sino que se aplica a situaciones que en la práctica no han suce-
dispuesto por la Ley Nº 19.628. Que, por su parte, respecto de los citados TXHH[LVWDXQGHOLWRRFULPHQTXHVHHVWpLQYHVWLJDQGRSUHYLQLHQGRRSHU-
$QH[RV\HVWH&RQVHMRHVWLPDTXHGDGDODQDWXUDOH]DGHODLQIRUPD- de esta causal es un tanto abstracta, en el sentido de que no es necesario
ción que en ellos obra, como tipos de acceso a los servicios contratados, De las tres decisiones citadas puede sacarse una conclusión: la aplicación
ubicación de infraestructura en dependencias de Carabineros y diagrama
de red, sistemas de mantenimiento de red, procedimientos de seguridad de la CPR y de la Ley Orgánica Constitucional de Carabineros de Chile.
de la red, entre otros aspectos, la divulgación de la misma afectaría el ¿QHVWDOFRPRVHxDODHO&RQVHMRDOFLWDUODVQRUPDVTXHOHVRQDSOLFDEOHV
debido cumplimiento de las funciones de Carabineros, concurriendo en la Aduanas, Carabineros tiene como objetivo principal el cumplimiento de estos
especie la causal del artículo 21 Nº 1 letra a) de la Ley de Transparencia, investigación y represión de hechos delictuales. A diferencia del caso de
en cuanto obstaculizaría el cabal desempeño de sus funciones preventivas, denamiento directamente le ha encomendado con respecto a la prevención,
LQYHVWLJDWLYDV\UHSUHVLYDVGHSROLFtDH[SRQLpQGRORDYXOQHUDELOLGDGHVHQ porque pondría en riesgo el correcto cumplimiento de las tareas que el or-
su sistema de comunicación que utiliza a tales efectos”. bineros respecto de una parte de la información solicitada, su divulgación
Este amparo es similar al primero. El CPLT acoge la alegación de Cara-
Este amparo es similar al primero. El CPLT acoge la alegación de Cara-
bineros respecto de una parte de la información solicitada, su divulgación su sistema de comunicación que utiliza a tales efectos”.
porque pondría en riesgo el correcto cumplimiento de las tareas que el or- LQYHVWLJDWLYDV\UHSUHVLYDVGHSROLFtDH[SRQLpQGRORDYXOQHUDELOLGDGHVHQ
denamiento directamente le ha encomendado con respecto a la prevención, en cuanto obstaculizaría el cabal desempeño de sus funciones preventivas,
investigación y represión de hechos delictuales. A diferencia del caso de especie la causal del artículo 21 Nº 1 letra a) de la Ley de Transparencia,
Aduanas, Carabineros tiene como objetivo principal el cumplimiento de estos debido cumplimiento de las funciones de Carabineros, concurriendo en la
¿QHVWDOFRPRVHxDODHO&RQVHMRDOFLWDUODVQRUPDVTXHOHVRQDSOLFDEOHV de la red, entre otros aspectos, la divulgación de la misma afectaría el
de la CPR y de la Ley Orgánica Constitucional de Carabineros de Chile. de red, sistemas de mantenimiento de red, procedimientos de seguridad
ubicación de infraestructura en dependencias de Carabineros y diagrama
De las tres decisiones citadas puede sacarse una conclusión: la aplicación ción que en ellos obra, como tipos de acceso a los servicios contratados,
de esta causal es un tanto abstracta, en el sentido de que no es necesario $QH[RV\HVWH&RQVHMRHVWLPDTXHGDGDODQDWXUDOH]DGHODLQIRUPD-
TXHH[LVWDXQGHOLWRRFULPHQTXHVHHVWpLQYHVWLJDQGRSUHYLQLHQGRRSHU- dispuesto por la Ley Nº 19.628. Que, por su parte, respecto de los citados
siguiendo, sino que se aplica a situaciones que en la práctica no han suce- SHUVRQDOTXHGLFKRFRQWUDWR\VXVDQH[RVSXHGDQFRQWHQHUGHDFXHUGROR
dido, donde es la función misma del ente la que está en peligro en caso de sin perjuicio de ordenar se resguarden debidamente los datos de carácter
divulgarse la información. La causal no se aplica caso a caso como señala estimar que contiene información de naturaleza eminentemente pública,
el CPLT en sus lineamientos generales (que fueron revisados más arriba): GHOFRQWUDWR\VXV$QH[RV\\$QH[RGH6HUYLFLRV1SRU
si bien se trata de un procedimiento concreto de acceso a la información Director General de Carabineros de Chile la entrega del cuerpo mismo
S~EOLFD\HQHVWHVHQWLGRVtHVXQFDVRHQHVSHFt¿FRQRHVQHFHVDULRTXH
H[LVWDXQGHOLWRRFULPHQUHDOFX\DLQYHVWLJDFLyQSUHYHQFLyQRSHUVHFXFLyQ
se esté protegiendo. No se trata de un ilícito que ya haya acaecido o una VICENTE ALIAGA MEDINA 214
VLWXDFLyQHVSHFt¿FDHQTXHVHHVWpQOOHYDQGRDFDERDFFLRQHVSDUDSUHYHQLU
FRENTE
D7UDWiQGRVH GH VXPDULRV DGPLQLVWUDWLYRV D¿QDGRV HVWR HV DTXHOORV la Ley de Transparencia.
en que la autoridad respectiva ha pronunciado un dictamen para resolver información pública en los términos dispuestos en los artículos 5º y 10 de
el sumario, el Consejo, a través de las decisiones recaídas en los amparos TXH HO H[SHGLHQWH VXPDULDO GHVGH HVH PRPHQWR DGTXLHUH HO FDUiFWHU GH
A47-09, A95-09, A159-09, A327-09, C411-09, entre otras, ha establecido A47-09, A95-09, A159-09, A327-09, C411-09, entre otras, ha establecido
TXH HO H[SHGLHQWH VXPDULDO GHVGH HVH PRPHQWR DGTXLHUH HO FDUiFWHU GH el sumario, el Consejo, a través de las decisiones recaídas en los amparos
información pública en los términos dispuestos en los artículos 5º y 10 de en que la autoridad respectiva ha pronunciado un dictamen para resolver
la Ley de Transparencia. D7UDWiQGRVH GH VXPDULRV DGPLQLVWUDWLYRV D¿QDGRV HVWR HV DTXHOORV
b) En el caso de sumarios administrativos que se encuentren en tramita- propio de un sumario administrativo, según las siguientes distinciones:
ción, el Consejo, a través de las decisiones recaídas en los amparos C7-10 VHQWDGRVDQWHULRUPHQWHSRUHVWH&RQVHMRHQWRUQRDOVHFUHWRGHOH[SHGLHQWH
y C858-10, ha efectuado una distinción según el estado preciso en que se ³ 4XH HQ HVWH FRQWH[WR HV SHUWLQHQWH WHQHU D OD YLVWD ORV FULWHULRV
encuentre la substanciación del sumario:
10 contiene los criterios generales que ha usado para resolver esta materia:
i. Mientras no se hayan formulado cargos en el procedimiento sumarial, DFFHGHUDH[SHGLHQWHVGHVXPDULRVDGPLQLVWUDWLYRV/DGHFLVLyQURO1&
este tiene carácter reservado general, en razón de lo dispuesto en el artículo administrativos. Muchas veces el CPLT ha conocido sobre solicitudes de
LQFLVRVHJXQGRGHO')/1GHTXH¿MDHOWH[WRUHIXQGLGR Lo anteriormente señalado tiene un matiz en el caso de los sumarios
coordinado y sistematizado de la Ley Nº 18.834, que aprobó el Estatuto
Administrativo. En este sentido, se ha establecido en el considerando 4 en distintos delitos196.
de la decisión recaída en el amparo rol Nº C858-10 que ‘…dicha reserva se busca proteger a ciertas personas de agresiones, las que pueden consistir
WLHQHSRUREMHWRDVHJXUDUHOp[LWRGHODLQYHVWLJDFLyQORTXHVHVXEVXPH HVWHFDVRQRVHKDFHUHVSHFWRGHXQGHOLWRRGHOLWRVHQHVSHFt¿FRVLQRTXH
en la causal de reserva del artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia’, GHGHOLWRTXHODDJUHVLyQVLJQL¿TXHQRHVWiFODUR\DTXHODSUHYHQFLyQHQ
citando el considerando cuarto de la decisión recaída en el amparo rol
VICENTE ALIAGA MEDINA 216
196 Homicidio, mutilación, lesiones de distinta intensidad, etc.
FRENTE
“10. Al respecto se puede señalar que no hay duda que una presentación VICENTE ALIAGA MEDINA 218
XQFRQÀLFWRGHFDUiFWHUMXGLFLDO
VROLFLWXGGHLQIRUPDFLyQVXE\D]JDXQFRQÀLFWRMXUtGLFR\QRQHFHVDULDPHQWH ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 219
que tenga relación con el derecho. Así, para aplicarla, es necesario que a la
VROLFLWDODLQIRUPDFLyQHQHOFRQWH[WRGHXQDFRQWURYHUVLDMXUtGLFDHVGHFLU
información que se relaciona con la defensa del organismo al que se le cuestiona la legalidad de un acto administrativo conlleva una controversia
FRQÀLFWR(VWHHVXQHMHPSORGHORTXHDEDUFDODFDXVDOHOODFXEUHDTXHOOD de carácter jurídico, pues el órgano debe demostrar al Contralor que el acto
YHUL¿FDUVLODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDGLFHUHODFLyQFRQHOQ~FOHRGHGLFKR TXHKDHPLWLGRVHDSHJDDGHUHFKR/RTXHFDEHUHÀH[LRQDUHQWRQFHVHV
carácter jurídico, por lo que despejado dicho punto, lo que corresponde es si la información requerida por el reclamante dice relación directa con la
que cuestiona la legalidad de un acto administrativo es una controversia de controversia jurídica y con la esencia y núcleo de dicha controversia.
Acá el Consejo señala que una presentación efectuada ante la Contraloría
versia de carácter jurídico, como es el caso de una presentación ante CGR. (QRSLQLyQGHHVWH&RQVHMRQRH[LVWHHQODHVSHFLHXQDUHODFLyQ
MXLFLRRXQFRQÀLFWRYHQWLODGRDQWHXQWULEXQDOVLQRTXHFXDOTXLHUFRQWUR- directa entre lo requerido con la controversia jurídica producida ante el
1OHWUDDVtUHFRQRFLyTXHHOODSXHGHLQYRFDUVHQRVRORFXDQGRH[LVWHXQ Ente Contralor, sino solo una relación tangencial. Vistos los antecedentes
Aun cuando en este caso el CPLT no acogió la causal del artículo 21 TXHREUDQHQSRGHUGHHVWH&RQVHMRVHSXHGHD¿UPDUTXHORLQIRUPDGR
al Ente Contralor por la Dirección Regional de Vialidad de Aysén se re-
indicados en el considerando 5 anterior”. ¿HUHHQJHQHUDODODVHVSHFLHVUHWHQLGDVGHVSXpVGHOLQFXPSOLPLHQWRGHO
lo anterior, se acogerá este amparo, solo respecto de los requerimientos contrato suscrito entre dicha Dirección y el reclamante y no solo sobre el
los efectos de haber denegado la información requerida en este caso. Por vehículo en torno al cual se formularon los requerimientos de información.
causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1, letra a), no procede para Asimismo, debe manifestarse que, como ya se ha señalado en conside-
misma– y, por lo tanto, no cabe sino concluir que la invocación de la randos anteriores, parte de la información requerida era de conocimiento
del reclamante –no obstante que este no se encontrara conforme con la del reclamante –no obstante que este no se encontrara conforme con la
randos anteriores, parte de la información requerida era de conocimiento misma– y, por lo tanto, no cabe sino concluir que la invocación de la
Asimismo, debe manifestarse que, como ya se ha señalado en conside- causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1, letra a), no procede para
vehículo en torno al cual se formularon los requerimientos de información. los efectos de haber denegado la información requerida en este caso. Por
contrato suscrito entre dicha Dirección y el reclamante y no solo sobre el lo anterior, se acogerá este amparo, solo respecto de los requerimientos
¿HUHHQJHQHUDODODVHVSHFLHVUHWHQLGDVGHVSXpVGHOLQFXPSOLPLHQWRGHO indicados en el considerando 5 anterior”.
al Ente Contralor por la Dirección Regional de Vialidad de Aysén se re-
TXHREUDQHQSRGHUGHHVWH&RQVHMRVHSXHGHD¿UPDUTXHORLQIRUPDGR Aun cuando en este caso el CPLT no acogió la causal del artículo 21
Ente Contralor, sino solo una relación tangencial. Vistos los antecedentes 1OHWUDDVtUHFRQRFLyTXHHOODSXHGHLQYRFDUVHQRVRORFXDQGRH[LVWHXQ
directa entre lo requerido con la controversia jurídica producida ante el MXLFLRRXQFRQÀLFWRYHQWLODGRDQWHXQWULEXQDOVLQRTXHFXDOTXLHUFRQWUR-
(QRSLQLyQGHHVWH&RQVHMRQRH[LVWHHQODHVSHFLHXQDUHODFLyQ versia de carácter jurídico, como es el caso de una presentación ante CGR.
Acá el Consejo señala que una presentación efectuada ante la Contraloría
controversia jurídica y con la esencia y núcleo de dicha controversia. que cuestiona la legalidad de un acto administrativo es una controversia de
si la información requerida por el reclamante dice relación directa con la carácter jurídico, por lo que despejado dicho punto, lo que corresponde es
TXHKDHPLWLGRVHDSHJDDGHUHFKR/RTXHFDEHUHÀH[LRQDUHQWRQFHVHV YHUL¿FDUVLODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDGLFHUHODFLyQFRQHOQ~FOHRGHGLFKR
de carácter jurídico, pues el órgano debe demostrar al Contralor que el acto FRQÀLFWR(VWHHVXQHMHPSORGHORTXHDEDUFDODFDXVDOHOODFXEUHDTXHOOD
cuestiona la legalidad de un acto administrativo conlleva una controversia información que se relaciona con la defensa del organismo al que se le
VROLFLWDODLQIRUPDFLyQHQHOFRQWH[WRGHXQDFRQWURYHUVLDMXUtGLFDHVGHFLU
que tenga relación con el derecho. Así, para aplicarla, es necesario que a la
219 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA VROLFLWXGGHLQIRUPDFLyQVXE\D]JDXQFRQÀLFWRMXUtGLFR\QRQHFHVDULDPHQWH
XQFRQÀLFWRGHFDUiFWHUMXGLFLDO
cumplimiento de las funciones del órgano al que se le requirió.
220 VICENTE ALIAGA MEDINA
b) Que la divulgación de la información solicitada afecte el debido
Como segundo aspecto a destacar, se debe indicar que para aplicar esta afecta el debido cumplimiento del órgano reclamado”.
causal, el CPLT ha establecido una serie de condiciones. En la decisión rol la información requerida y el litigio y que la publicidad de lo requerido
Nº A96-09, esto queda claro: PDQWH\HOUHFODPDGRH[LVWDXQDUHODFLyQGLUHFWDHQWUHORVGRFXPHQWRVR
LQYRFDGRVHGHEHDFUHGLWDUTXHH[LVWDXQOLWLJLRSHQGLHQWHHQWUHHOUHFOD-
“5. Que el SII invocó la causal contemplada en el artículo 21 Nº 1 letra a) encontramos frente al supuesto de reserva o secreto de información pública
GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDODTXHUHTXLHUHSDUDSURVSHUDUTXHVHMXVWL¿TXH A151-09, A293-09 y C380-09, por ejemplo) que para entender que nos
que se trata de un antecedente necesario para la defensa judicial, por un lado, cido (decisiones recaídas en amparos A56-09, A63-09, A68-09, A96-09,
y que su divulgación afectaría el debido cumplimiento de sus funciones, “7. Que a este respecto, cabe tener presente que el Consejo ha estable-
por otro. Cabe recordar que en la decisión recaída en el amparo A68-09
HVWH&RQVHMRKDH[LJLGRTXHSDUDTXHXQGRFXPHQWRVHDVHFUHWRSRUHVWD En la misma línea, el CPLT, en su decisión rol Nº C25-11, indicó:
FDXVDO>HVQHFHVDULRTXH@H[LVWDµXQDUHODFLyQGLUHFWDHQWUHORVGRFXPHQWRV
o información solicitada y el litigio’ (considerando 7), agregando luego que litigio que hay entre las partes’ (considerando 9)”.
aquellos deben relacionarse ‘de manera directa con la esencia y núcleo del aquellos deben relacionarse ‘de manera directa con la esencia y núcleo del
litigio que hay entre las partes’ (considerando 9)”. o información solicitada y el litigio’ (considerando 7), agregando luego que
FDXVDO>HVQHFHVDULRTXH@H[LVWDµXQDUHODFLyQGLUHFWDHQWUHORVGRFXPHQWRV
En la misma línea, el CPLT, en su decisión rol Nº C25-11, indicó: HVWH&RQVHMRKDH[LJLGRTXHSDUDTXHXQGRFXPHQWRVHDVHFUHWRSRUHVWD
por otro. Cabe recordar que en la decisión recaída en el amparo A68-09
“7. Que a este respecto, cabe tener presente que el Consejo ha estable- y que su divulgación afectaría el debido cumplimiento de sus funciones,
cido (decisiones recaídas en amparos A56-09, A63-09, A68-09, A96-09, que se trata de un antecedente necesario para la defensa judicial, por un lado,
A151-09, A293-09 y C380-09, por ejemplo) que para entender que nos GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDODTXHUHTXLHUHSDUDSURVSHUDUTXHVHMXVWL¿TXH
encontramos frente al supuesto de reserva o secreto de información pública “5. Que el SII invocó la causal contemplada en el artículo 21 Nº 1 letra a)
LQYRFDGRVHGHEHDFUHGLWDUTXHH[LVWDXQOLWLJLRSHQGLHQWHHQWUHHOUHFOD-
PDQWH\HOUHFODPDGRH[LVWDXQDUHODFLyQGLUHFWDHQWUHORVGRFXPHQWRVR Nº A96-09, esto queda claro:
la información requerida y el litigio y que la publicidad de lo requerido causal, el CPLT ha establecido una serie de condiciones. En la decisión rol
afecta el debido cumplimiento del órgano reclamado”. Como segundo aspecto a destacar, se debe indicar que para aplicar esta
Si conjugamos ambas decisiones, es posible concluir que los requisitos carácter jurídico” (letra a) del Nº 1 del artículo 7º).
para aplicar esta causal son los siguientes: destinados a respaldar la posición del órgano ante una controversia de
que los antecedentes protegidos por esta causal son, “entre otros, aquellos
a) Que la información solicitada constituya antecedentes necesarios para Lo anterior va en la línea de lo indicado por el RLAIP, el cual señala
la defensa jurídica del ente al que se le solicitó.
b) Que la divulgación de la información solicitada afecte el debido VICENTE ALIAGA MEDINA 220
de ella para una persona determinada. 197 Otras decisiones (además de las citadas en el amparo rol Nº C25-11), en que este requisito
GHODLQIRUPDFLyQSHURH[FHSFLRQDOPHQWHVHGHFODUDHOVHFUHWRRUHVHUYD sí concurrió, fueron los amparos roles Nºs. C601-09, C719-10, C690-11 (decisión que fue dejada
sin efecto por la Corte Suprema, mediante la sentencia rol Nº 2788-2012), C930-11 y C1034-11.
198 En el caso rol Nº C526-11, el solicitante de la información era el representante de la
223 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
organización que fue la contraparte del órgano requerido, pero fue él y no esta última quien
pidió la información, por lo que son dos personas distintas.
Nº 6976-2012 (C. 9 y 10).
el recurso de ilegalidad interpuesto por el requirente de la información, en la sentencia rol
224 VICENTE ALIAGA MEDINA
199(VWDGHFLVLyQIXHFRQ¿UPDGDSRUOD&RUWHGH$SHODFLRQHVGH6DQWLDJRODTXHUHFKD]y
con los antecedentes aportados por la solicitante así como por el órgano
reclamado se ha constatado que la primera ha efectuado, desde 2010 a la
VHOHVH[LJHHVTXHDGLYLQHQORTXHVXFHGHUiRTXHDFW~HQFRQWUDORTXH
IHFKDGLYHUVDVJHVWLRQHVH[WUDMXGLFLDOHVDQWHHO(VWDGRGH&KLOHWHQGLHQWHV
vayan contra lo que la lógica y los hechos dicen. En caso contrario, lo que
a obtener el cobro de los bonos –objeto del informe que se solicita–, cuya
WHPHQWHODSRVLEOHH[LVWHQFLDGHODFRQWURYHUVLDQRSXHGHSHGtUVHOHVTXH
mera tenencia detenta. Frente a dichas gestiones el Ministerio ha sostenido
tienen a la vista para decidir el órgano y el CPLT se desprende, fehacien-
ODLPSURFHGHQFLDMXUtGLFDGHWDOFREUR(QHVWHFRQWH[WRHOyUJDQRUHFODPDGR
ya que, al momento de solicitarse la información, si de los elementos que
encargó el informe cuya solicitud ha motivado el presente amparo. […]
ÀLFWR¿QDOPHQWHQRVHVXVFLWHQRGHEHUtDFDPELDUHOUD]RQDPLHQWRDQWHULRU
causal (si es que se cumplen los demás requisitos). El hecho de que el con-
6. Que, respecto del criterio que debe adoptarse en torno a la eventual
H[LVWHQFLDHQHOIXWXURGHXQDFRQWURYHUVLDMXUtGLFDHVSRVLEOHDSOLFDUHVWD
aplicabilidad de la causal de reserva contenida en las disposiciones citadas,
HVWHVHQWLGR3RUHOORVLH[LVWHQDQWHFHGHQWHVGHORVTXHVHGHVSUHQGDOD
debe tenerse presente que, respecto a la materia, a este Consejo, en las de-
con motivo de una solicitud enmarcada en la LT provoque perjuicios en
cisiones recaídas en los amparos roles Nºs. C392-10, C648-10 y C787-10,
jurídica de la Administración, impidiendo que la entrega de antecedentes
entre otras, le ha correspondido pronunciarse respecto de documentación
intención de la causal es proteger el correcto desempeño de la defensa
relativa a juicios pendientes. Ahora bien, atendido el claro tenor de las nor-
El criterio de la decisión anterior parece ser acertado, debido a que la
PDVWUDQVFULWDVHQFXDQWRVHUH¿HUHQDDQWHFHGHQWHVQHFHVDULRVDµGHIHQVDV
jurídicas y judiciales’ y a ‘una controversia de carácter jurídico’, es dable
que este podría producirse”199.
entender que la mencionada hipótesis de reserva no solo dice relación con
SUHQGHDDTXHOORVFDVRVHQTXHH[LVWHQDQWHFHGHQWHVTXHSHUPLWDQFRQFOXLU
ODH[LVWHQFLDGHXQOLWLJLRDFWXDOPHQWHSHQGLHQWHVLQRTXHWDPELpQFRP-
ODH[LVWHQFLDGHXQOLWLJLRDFWXDOPHQWHSHQGLHQWHVLQRTXHWDPELpQFRP-
SUHQGHDDTXHOORVFDVRVHQTXHH[LVWHQDQWHFHGHQWHVTXHSHUPLWDQFRQFOXLU
entender que la mencionada hipótesis de reserva no solo dice relación con
que este podría producirse”199.
jurídicas y judiciales’ y a ‘una controversia de carácter jurídico’, es dable
PDVWUDQVFULWDVHQFXDQWRVHUH¿HUHQDDQWHFHGHQWHVQHFHVDULRVDµGHIHQVDV
El criterio de la decisión anterior parece ser acertado, debido a que la
relativa a juicios pendientes. Ahora bien, atendido el claro tenor de las nor-
intención de la causal es proteger el correcto desempeño de la defensa
entre otras, le ha correspondido pronunciarse respecto de documentación
jurídica de la Administración, impidiendo que la entrega de antecedentes
cisiones recaídas en los amparos roles Nºs. C392-10, C648-10 y C787-10,
con motivo de una solicitud enmarcada en la LT provoque perjuicios en
debe tenerse presente que, respecto a la materia, a este Consejo, en las de-
HVWHVHQWLGR3RUHOORVLH[LVWHQDQWHFHGHQWHVGHORVTXHVHGHVSUHQGDOD
aplicabilidad de la causal de reserva contenida en las disposiciones citadas,
H[LVWHQFLDHQHOIXWXURGHXQDFRQWURYHUVLDMXUtGLFDHVSRVLEOHDSOLFDUHVWD
6. Que, respecto del criterio que debe adoptarse en torno a la eventual
causal (si es que se cumplen los demás requisitos). El hecho de que el con-
ÀLFWR¿QDOPHQWHQRVHVXVFLWHQRGHEHUtDFDPELDUHOUD]RQDPLHQWRDQWHULRU
encargó el informe cuya solicitud ha motivado el presente amparo. […]
ya que, al momento de solicitarse la información, si de los elementos que
ODLPSURFHGHQFLDMXUtGLFDGHWDOFREUR(QHVWHFRQWH[WRHOyUJDQRUHFODPDGR
tienen a la vista para decidir el órgano y el CPLT se desprende, fehacien-
mera tenencia detenta. Frente a dichas gestiones el Ministerio ha sostenido
WHPHQWHODSRVLEOHH[LVWHQFLDGHODFRQWURYHUVLDQRSXHGHSHGtUVHOHVTXH
a obtener el cobro de los bonos –objeto del informe que se solicita–, cuya
vayan contra lo que la lógica y los hechos dicen. En caso contrario, lo que
IHFKDGLYHUVDVJHVWLRQHVH[WUDMXGLFLDOHVDQWHHO(VWDGRGH&KLOHWHQGLHQWHV
VHOHVH[LJHHVTXHDGLYLQHQORTXHVXFHGHUiRTXHDFW~HQFRQWUDORTXH
reclamado se ha constatado que la primera ha efectuado, desde 2010 a la
con los antecedentes aportados por la solicitante así como por el órgano
199(VWDGHFLVLyQIXHFRQ¿UPDGDSRUOD&RUWHGH$SHODFLRQHVGH6DQWLDJRODTXHUHFKD]y
VICENTE ALIAGA MEDINA 224
el recurso de ilegalidad interpuesto por el requirente de la información, en la sentencia rol
Nº 6976-2012 (C. 9 y 10).
FRENTE
GHORVWUHVH[SHGLHQWHVGHORVOLWLJLRVDFWXDOPHQWHHQWUDPLWDFLyQTXHOD
“8. Que se desprende de los antecedentes tenidos a la vista, a saber, copia ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 225
225 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA “8. Que se desprende de los antecedentes tenidos a la vista, a saber, copia
GHORVWUHVH[SHGLHQWHVGHORVOLWLJLRVDFWXDOPHQWHHQWUDPLWDFLyQTXHOD
09, C392-10, C648-10 y C719-10, entre otros.
Otras decisiones a revisar respecto a este requisito son los amparos roles Nºs. A293-
226 VICENTE ALIAGA MEDINA 200
importancia del informe solicitado radica en que justamente la discusión
rol Nº A293-09). Asimismo se ha distinguido ‘entre aquellos documentos
planteada en los señalados litigios dice relación con la legalidad de la
FULWHULRHVWDEOHFLGRHQVXGHFLVLyQURO1$\UDWL¿FDGRHQGHFLVLyQ
VDQFLyQDSOLFDGDSRUOD696\HVSHFt¿FDPHQWHHQORUHIHULGRDOSURFHVR
relación directa entre los documentos o información solicitada y el litigio
administrativo sancionatorio.
IRUPDFLyQ UHODFLRQDGD FRQ pO 3DUD TXH HOOR RFXUUD GHEH YHUL¿FDUVH XQD
hecho de tener un juicio pendiente no transforma en secreta a toda in-
4XHMXVWDPHQWHHQHOFDVRTXHQRVRFXSDH[LVWHXQDUHODFLyQGLUHFWD
“7. Que, según ha razonado este Consejo en decisiones anteriores, el
entre los documentos solicitados y los litigios pendientes, toda vez que en
este caso lo requerido es el informe en Derecho relativo a la legalidad del
ción. En la decisión rol Nº C500-11, señaló:
proceso administrativo sancionador desarrollado por la Superintendencia
(QFXDQWRDOUHTXLVLWRGHODOHWUDHHO&3/7KDHVSHFL¿FDGRVXDSOLFD-
de Valores y Seguros, por lo que puede estimarse que respecto de dicha
información cabe aplicar la causal de secreto o reserva invocada, toda vez
la causal sea procedente.
que se trata de un documento encargado justamente para respaldar la posi-
ODLQIRUPDFLyQ(VHVWHWLSRGHUHODFLyQODTXHHO&RQVHMRH[LJHSDUDTXH
ción del órgano ante esta controversia de carácter jurídico que actualmente
es la legalidad de sanciones aplicadas por el órgano al que se le requirió
están radicados en los tribunales ordinarios en etapa de discusión”200.
justamente lo que se discute en los litigios que se encuentran pendientes
en derecho sobre la legalidad de un proceso administrativo sancionador, y
De las decisiones transcritas, puede verse que el criterio del CPLT, para
especialmente en la última decisión, donde lo que se solicita es un informe
acoger esta causal de secreto o reserva, es la necesidad de que la informa-
MXLFLRHVSHFt¿FDPHQWHFRQHOFHQWURGHOGHEDWH(VWRTXHGDGHPDQL¿HVWR
FLyQTXHVHUHTXLHUDWHQJDTXHYHUH[DFWDPHQWHFRQORTXHVHGLVFXWHHQHO
FLyQTXHVHUHTXLHUDWHQJDTXHYHUH[DFWDPHQWHFRQORTXHVHGLVFXWHHQHO
MXLFLRHVSHFt¿FDPHQWHFRQHOFHQWURGHOGHEDWH(VWRTXHGDGHPDQL¿HVWR
acoger esta causal de secreto o reserva, es la necesidad de que la informa-
especialmente en la última decisión, donde lo que se solicita es un informe
De las decisiones transcritas, puede verse que el criterio del CPLT, para
en derecho sobre la legalidad de un proceso administrativo sancionador, y
justamente lo que se discute en los litigios que se encuentran pendientes
están radicados en los tribunales ordinarios en etapa de discusión”200.
es la legalidad de sanciones aplicadas por el órgano al que se le requirió
ción del órgano ante esta controversia de carácter jurídico que actualmente
ODLQIRUPDFLyQ(VHVWHWLSRGHUHODFLyQODTXHHO&RQVHMRH[LJHSDUDTXH
que se trata de un documento encargado justamente para respaldar la posi-
la causal sea procedente.
información cabe aplicar la causal de secreto o reserva invocada, toda vez
de Valores y Seguros, por lo que puede estimarse que respecto de dicha
(QFXDQWRDOUHTXLVLWRGHODOHWUDHHO&3/7KDHVSHFL¿FDGRVXDSOLFD-
proceso administrativo sancionador desarrollado por la Superintendencia
ción. En la decisión rol Nº C500-11, señaló:
este caso lo requerido es el informe en Derecho relativo a la legalidad del
entre los documentos solicitados y los litigios pendientes, toda vez que en
“7. Que, según ha razonado este Consejo en decisiones anteriores, el
4XHMXVWDPHQWHHQHOFDVRTXHQRVRFXSDH[LVWHXQDUHODFLyQGLUHFWD
hecho de tener un juicio pendiente no transforma en secreta a toda in-
IRUPDFLyQ UHODFLRQDGD FRQ pO 3DUD TXH HOOR RFXUUD GHEH YHUL¿FDUVH XQD
administrativo sancionatorio.
relación directa entre los documentos o información solicitada y el litigio
VDQFLyQDSOLFDGDSRUOD696\HVSHFt¿FDPHQWHHQORUHIHULGRDOSURFHVR
FULWHULRHVWDEOHFLGRHQVXGHFLVLyQURO1$\UDWL¿FDGRHQGHFLVLyQ
planteada en los señalados litigios dice relación con la legalidad de la
rol Nº A293-09). Asimismo se ha distinguido ‘entre aquellos documentos
importancia del informe solicitado radica en que justamente la discusión
200 Otras decisiones a revisar respecto a este requisito son los amparos roles Nºs. A293-
VICENTE ALIAGA MEDINA 226
09, C392-10, C648-10 y C719-10, entre otros.
FRENTE
MXUtGLFDUD]yQSRUODFXDOQRFDEHVLQRXOWLPDUTXHHQODHVSHFLHQRVHFRQ¿JXUDODFDXVDO
que dieran cuenta de la estrategia desplegada por dicho órgano para respaldar su posición
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 227
siderados por la citada Gobernación para dictar tales actos denegatorios y no antecedentes
o dossier solicitados constituyeron, a juicio de este Consejo, meros medios de prueba con-
“j) Que, no obstante, este Consejo estima que en este caso lo requerido
pendientes entre la Central de Abastecimiento del Sistema Nacional de Servicios de Salud y
203(VORTXHVXFHGHSRUHMHPSORHQODGHFLVLyQURO1&GRQGHH[LVWtDQWUHVOLWLJLRV
no son documentos destinados a respaldar la posición del órgano ante una
controversia de carácter jurídico sino que, tal como lo reconoce el propio
SAG en sus descargos, son documentos de carácter público que, de hecho,
ya obraron en poder del reclamante y cuya denegación es necesaria para
pruebas serán presentados203.
impedir que la contraparte pruebe un hecho en un litigio pendiente. Siendo
H[LVWLUPiVGHXQDFRQWURYHUVLDMXUtGLFDSHQGLHQWHHQGRQGHORVPHGLRVGH
así, de estimarse acreditada la causal invocada se estaría permitiendo obs-
de la no divulgación, según el criterio establecido por el CPLT en caso de
taculizar el acceso a pruebas que pudiesen debilitar la posición del órgano,
difícilmente separables el uno de los otros, con la correspondiente duración
VLHQGRHVWR~OWLPRPRWLYRVX¿FLHQWHSDUDUHWHQHUDTXHOODV
secreto o reserva tanto a la estrategia como a los medios de prueba, por ser
VHUFRQVLGHUDUFDVRDFDVRVLHOODHVSURFHGHQWHRVLHVSRVLEOHH[WHQGHUHO
k) Que respecto de la causal invocada por el SAG para no entregar la
puede ser peligroso si se generaliza, por lo que el camino correcto debería
información este Consejo estima que debe distinguirse entre aquellos docu-
en este caso concreto, dada la naturaleza de la información solicitada. Pero
mentos relativos a la estrategia jurídica del órgano reclamado (tales como
que contienen la estrategia jurídica del ente en la controversia tiene sentido,
PLQXWDVLQWHUQDVLQIRUPHVWpFQLFRVHOH[SHGLHQWHLQWHUQRUHODWLYRDOOLWLJLR
La diferenciación que hace el CPLT entre medios de prueba y documentos
entre otros) y aquellos que solo constituyen medios de prueba. La letra a)
GHO1GHODUWtFXORGHO5HJODPHQWRGHODOH\VHUH¿HUHSUHFLVDPHQWHDO
instrumentos de carácter público que ya obraron en poder del solicitante”.
primer caso, esto es, a documentos que son parte de la estrategia de defensa,
cualquiera de las partes en un litigio pendiente, menos aún si se trata de
mas no a aquellos que se utilizarán meramente como medios de prueba por
mas no a aquellos que se utilizarán meramente como medios de prueba por
cualquiera de las partes en un litigio pendiente, menos aún si se trata de
primer caso, esto es, a documentos que son parte de la estrategia de defensa,
instrumentos de carácter público que ya obraron en poder del solicitante”.
GHO1GHODUWtFXORGHO5HJODPHQWRGHODOH\VHUH¿HUHSUHFLVDPHQWHDO
entre otros) y aquellos que solo constituyen medios de prueba. La letra a)
La diferenciación que hace el CPLT entre medios de prueba y documentos
PLQXWDVLQWHUQDVLQIRUPHVWpFQLFRVHOH[SHGLHQWHLQWHUQRUHODWLYRDOOLWLJLR
que contienen la estrategia jurídica del ente en la controversia tiene sentido,
mentos relativos a la estrategia jurídica del órgano reclamado (tales como
en este caso concreto, dada la naturaleza de la información solicitada. Pero
información este Consejo estima que debe distinguirse entre aquellos docu-
puede ser peligroso si se generaliza, por lo que el camino correcto debería
k) Que respecto de la causal invocada por el SAG para no entregar la
VHUFRQVLGHUDUFDVRDFDVRVLHOODHVSURFHGHQWHRVLHVSRVLEOHH[WHQGHUHO
secreto o reserva tanto a la estrategia como a los medios de prueba, por ser
VLHQGRHVWR~OWLPRPRWLYRVX¿FLHQWHSDUDUHWHQHUDTXHOODV
difícilmente separables el uno de los otros, con la correspondiente duración
taculizar el acceso a pruebas que pudiesen debilitar la posición del órgano,
de la no divulgación, según el criterio establecido por el CPLT en caso de
así, de estimarse acreditada la causal invocada se estaría permitiendo obs-
H[LVWLUPiVGHXQDFRQWURYHUVLDMXUtGLFDSHQGLHQWHHQGRQGHORVPHGLRVGH
impedir que la contraparte pruebe un hecho en un litigio pendiente. Siendo
pruebas serán presentados203.
ya obraron en poder del reclamante y cuya denegación es necesaria para
SAG en sus descargos, son documentos de carácter público que, de hecho,
controversia de carácter jurídico sino que, tal como lo reconoce el propio
no son documentos destinados a respaldar la posición del órgano ante una
203(VORTXHVXFHGHSRUHMHPSORHQODGHFLVLyQURO1&GRQGHH[LVWtDQWUHVOLWLJLRV
“j) Que, no obstante, este Consejo estima que en este caso lo requerido
pendientes entre la Central de Abastecimiento del Sistema Nacional de Servicios de Salud y
el solicitante de la información:
“8. Que, según se ha razonado por parte de este Consejo en decisiones anteriores (por ejem-
VICENTE ALIAGA MEDINA 230
plo, criterio aplicado en amparo roles Nºs. A68-09, A293-09, C380-09 y la misma C392- 10)
de admitirse la causal invocada el documento solicitado sería reservado hasta el vencimiento
FRENTE
solo los primeros serían objeto de secreto o reserva (criterio establecido /DGL¿FXOWDGDQWHULRUTXHGDGHPDQL¿HVWRFXDQGRORTXHVHVROLFLWDQVRQ
otros) y aquellos que solo constituyen medios de prueba’, concluyendo que LQIRUPHVTXHH[SHUWRVHODERUDQSDUDORVyUJDQRVFRQHO¿QGHGHIHQGHUVX
LQWHUQDVLQIRUPHVWpFQLFRVHOH[SHGLHQWHLQWHUQRUHODWLYRDOOLWLJLRHQWUH postura en un juicio.
relativos a la estrategia jurídica del órgano reclamado (tales como minutas
riormente que, a su respecto, ‘debe distinguirse entre aquellos documentos En la decisión rol Nº C330-11, el CPLT declaró como secretos o reserva-
\UDWL¿FDGRHQGHFLVLyQURO1$$VLPLVPRVHKDDJUHJDGRSRVWH- dos ciertos informes en derecho que la Fiscalía Nacional Económica había
luego serían públicos (criterio establecido en su decisión rol Nº A68-09, solicitado al profesor Domingo Valdés, los que fueron requeridos por un
cimiento de la etapa probatoria en cualquiera de los juicios pendientes, y particular. El Consejo señaló:
la causal invocada, el documento solicitado sería reservado hasta el ven-
VROLFLWDGD\HOOLWLJLR¶(QHVHFRQWH[WRVHKDUHVXHOWRTXHGHDGPLWLUVH “4. Que, en tal sentido, los artículos 21 Nº 1, letra a), de la Ley de Trans-
debe haber una debida relación directa entre los documentos o información parencia y 7º, letra a), de su Reglamento, disponen que se podrá denegar
todos los documentos relacionados con él en secretos. Para que ello ocurra total o parcialmente el acceso a la información cuando su publicidad, comu-
proceso. En efecto, el hecho de tener un juicio pendiente no transforma a nicación o conocimiento afecte el debido cumplimiento de las funciones del
estricta para resguardar que ambas partes tengan garantizado un debido órgano requerido, particularmente, por tratarse de ‘antecedentes necesarios
de secreto o reserva invocado por la FNE ‘debe interpretarse de manera a defensas jurídicas y judiciales’, antecedentes que el citado Reglamento
5. Que, según ha razonado este Consejo en decisiones anteriores, el caso entiende como, ‘…entre otros, aquellos destinados a respaldar la posición
del órgano ante una controversia de carácter jurídico’.
del órgano ante una controversia de carácter jurídico’.
entiende como, ‘…entre otros, aquellos destinados a respaldar la posición 5. Que, según ha razonado este Consejo en decisiones anteriores, el caso
a defensas jurídicas y judiciales’, antecedentes que el citado Reglamento de secreto o reserva invocado por la FNE ‘debe interpretarse de manera
órgano requerido, particularmente, por tratarse de ‘antecedentes necesarios estricta para resguardar que ambas partes tengan garantizado un debido
nicación o conocimiento afecte el debido cumplimiento de las funciones del proceso. En efecto, el hecho de tener un juicio pendiente no transforma a
total o parcialmente el acceso a la información cuando su publicidad, comu- todos los documentos relacionados con él en secretos. Para que ello ocurra
parencia y 7º, letra a), de su Reglamento, disponen que se podrá denegar debe haber una debida relación directa entre los documentos o información
“4. Que, en tal sentido, los artículos 21 Nº 1, letra a), de la Ley de Trans- VROLFLWDGD\HOOLWLJLR¶(QHVHFRQWH[WRVHKDUHVXHOWRTXHGHDGPLWLUVH
la causal invocada, el documento solicitado sería reservado hasta el ven-
particular. El Consejo señaló: cimiento de la etapa probatoria en cualquiera de los juicios pendientes, y
solicitado al profesor Domingo Valdés, los que fueron requeridos por un luego serían públicos (criterio establecido en su decisión rol Nº A68-09,
dos ciertos informes en derecho que la Fiscalía Nacional Económica había \UDWL¿FDGRHQGHFLVLyQURO1$$VLPLVPRVHKDDJUHJDGRSRVWH-
En la decisión rol Nº C330-11, el CPLT declaró como secretos o reserva- riormente que, a su respecto, ‘debe distinguirse entre aquellos documentos
relativos a la estrategia jurídica del órgano reclamado (tales como minutas
postura en un juicio. LQWHUQDVLQIRUPHVWpFQLFRVHOH[SHGLHQWHLQWHUQRUHODWLYRDOOLWLJLRHQWUH
LQIRUPHVTXHH[SHUWRVHODERUDQSDUDORVyUJDQRVFRQHO¿QGHGHIHQGHUVX otros) y aquellos que solo constituyen medios de prueba’, concluyendo que
/DGL¿FXOWDGDQWHULRUTXHGDGHPDQL¿HVWRFXDQGRORTXHVHVROLFLWDQVRQ solo los primeros serían objeto de secreto o reserva (criterio establecido
c) Según se observa en la versión pública del documento requerido, este de septiembre, y C648-10, de 5 de noviembre del mismo año).
‘…se centra –en palabras de sus autores– en dos aspectos de este caso: el GHVHSWLHPEUHGH\UDWL¿FDGRHQVXVGHFLVLRQHV&GH
análisis de la estructura de la industria y el análisis de la racionalidad eco- secreto o reserva (criterio establecido en su decisión rol Nº C380-10, de
nómica que está detrás de la acusación del Fiscal. En cuanto a lo primero medios de prueba’, concluyendo que solo los primeros serían objeto de
(estructura de la industria), este informe muestra que el nivel de concen- interno relativo al litigio, entre otros) y aquellos que solo constituyen
tración al nivel de las farmacias (downstream) es bastante elevado y por UHFODPDGRWDOHVFRPRPLQXWDVLQWHUQDVLQIRUPHVWpFQLFRVHOH[SHGLHQWH
lo tanto una posible colusión de las farmacias que tienen más del 90% del guirse entre aquellos documentos relativos a la estrategia jurídica del órgano
PHUFDGRJHQHUDGDxRVDORVXVXDULRV\HVLQH¿FLHQWHSDUDODVRFLHGDG«¶ Nº A293-09). Agregando, posteriormente, que a su respecto ‘debe distin-
Además, destaca que, conforme a las características de la industria y del HQVXGHFLVLyQURO1$FRQVLGHUDQGRUDWL¿FDGRHQGHFLVLyQURO
mercado de las farmacias, ‘la acusación del Fiscal Nacional Económico públicos, toda vez que dicha causal ya no se aplicaría (criterio establecido
basada en que las farmacias se habrían coludido en al menos 222 precios la etapa probatoria en cualquiera de los juicios pendientes, y luego serían
de productos en el año 2008 es perfectamente consistente incluso con la invocada, el documento solicitado sería reservado hasta el vencimiento de
H[LVWHQFLDGHSUHFLRVGHDOJXQRVSURGXFWRVTXHVHYHQGDQEDMRVXFRVWR \ HO OLWLJLR¶ (Q HVH FRQWH[WR VH KD UHVXHOWR TXH GH DGPLWLUVH OD FDXVDO
marginal’. ‘Asimismo, este informe analiza la racionalidad económica de una debida relación directa entre los documentos o información solicitada
la práctica que habrían seguido las farmacias requeridas con el apoyo de
algunos laboratorios, en particular, respecto de la idea de que estos últimos
utilizaban la estrategia de precios de reventa sugeridos como mecanismo VICENTE ALIAGA MEDINA 234
y doctrina económica).
acreditar la concurrencia del ilícito imputado por la FNE (casos comparados que evitara las pérdidas originadas por la guerra de precios a la que habrían
HFRQyPLFRVTXHVLUYHQGHEDVHSDUDDQDOL]DUORVKHFKRVGHOFDVRD¿QGH llegado previo a la colusión’ (pp. 6-7).
como mecanismos de coordinación); y, asimismo, da cuenta de elementos
seguido las entidades requeridas por la Fiscalía (precios de reventa sugeridos En cuanto a la estructura del informe, los autores indican que, junto a la
racionalidad económica involucrada en la prácticas colusivas que habrían introducción, este comprende 6 secciones destinadas a revisar las siguiente
directamente sobre los hechos controvertidos, particularmente, sobre la materias: (a) La estructura de la industria y mercados relevantes; (b) Los
e inmediata con la esencia del litigio entre las partes, pues se pronuncia casos de colusión y prácticas anticompetitivas en que han sido acusadas y
a) De su contenido se desprende que este se relaciona de manera directa condenadas farmacias en otros países; (c) La acusación del Fiscal Nacio-
nal Económico, las pruebas testimoniales y los correos electrónicos ‘que
toda vez que: dan cuenta de la estrategia de colusión que habrían seguido las farmacias
de su respuesta, este constituía un antecedente de su estrategia judicial, requeridas’, así como la literatura económica que muestra que la estrategia
que la FNE denegó fundadamente el informe requerido pues, al momento GHXWLOL]DUSUHFLRVVXJHULGRVGHUHYHQWDJHQHUDXQ>D@SpUGLGDHQODH¿FLHQWH
4XHFRQIRUPHDORH[SXHVWRSUHFHGHQWHPHQWHUHVXOWDIRU]RVRFRQFOXLU asignación de recursos; (d) Analiza dos características económicas de las
colusiones en industrias como la de las farmacias: en primer lugar, que al
ciclos económicos’; (e) Finalmente, arriba a conclusiones (p. 7). vender múltiples productos los precios de algunos pueden perfectamente
para hacer sostenible la colusión en un mundo con incertidumbre y/o con encontrarse por debajo de sus costos; y, en segundo lugar, ‘revisa una
que…ambas se necesitan y en particular la guerra de precios es un medio H[WHQVDOLWHUDWXUDTXHGDFXHQWDGHOKHFKRTXHODFROXVLyQ\ODJXHUUDGH
precios no son dos estados separados en la interacción entre empresas, sino precios no son dos estados separados en la interacción entre empresas, sino
H[WHQVDOLWHUDWXUDTXHGDFXHQWDGHOKHFKRTXHODFROXVLyQ\ODJXHUUDGH que…ambas se necesitan y en particular la guerra de precios es un medio
encontrarse por debajo de sus costos; y, en segundo lugar, ‘revisa una para hacer sostenible la colusión en un mundo con incertidumbre y/o con
vender múltiples productos los precios de algunos pueden perfectamente ciclos económicos’; (e) Finalmente, arriba a conclusiones (p. 7).
colusiones en industrias como la de las farmacias: en primer lugar, que al
asignación de recursos; (d) Analiza dos características económicas de las 4XHFRQIRUPHDORH[SXHVWRSUHFHGHQWHPHQWHUHVXOWDIRU]RVRFRQFOXLU
GHXWLOL]DUSUHFLRVVXJHULGRVGHUHYHQWDJHQHUDXQ>D@SpUGLGDHQODH¿FLHQWH que la FNE denegó fundadamente el informe requerido pues, al momento
requeridas’, así como la literatura económica que muestra que la estrategia de su respuesta, este constituía un antecedente de su estrategia judicial,
dan cuenta de la estrategia de colusión que habrían seguido las farmacias toda vez que:
nal Económico, las pruebas testimoniales y los correos electrónicos ‘que
condenadas farmacias en otros países; (c) La acusación del Fiscal Nacio- a) De su contenido se desprende que este se relaciona de manera directa
casos de colusión y prácticas anticompetitivas en que han sido acusadas y e inmediata con la esencia del litigio entre las partes, pues se pronuncia
materias: (a) La estructura de la industria y mercados relevantes; (b) Los directamente sobre los hechos controvertidos, particularmente, sobre la
introducción, este comprende 6 secciones destinadas a revisar las siguiente racionalidad económica involucrada en la prácticas colusivas que habrían
En cuanto a la estructura del informe, los autores indican que, junto a la seguido las entidades requeridas por la Fiscalía (precios de reventa sugeridos
como mecanismos de coordinación); y, asimismo, da cuenta de elementos
llegado previo a la colusión’ (pp. 6-7). HFRQyPLFRVTXHVLUYHQGHEDVHSDUDDQDOL]DUORVKHFKRVGHOFDVRD¿QGH
que evitara las pérdidas originadas por la guerra de precios a la que habrían acreditar la concurrencia del ilícito imputado por la FNE (casos comparados
y doctrina económica).
235 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA b) Al momento de su respuesta, no se encontraba vencido el término
dispuesto para la presentación la prueba instrumental, según lo dispuesto
GHULYDUVHREMHWLYDPHQWHGHORVKHFKRVREVHUYDGRVRWHQLGRVFRPRH[LVWHQWHV&KLRYHQGD
sus impresiones personales acerca de los hechos observados, sino las inducciones que deben
236 VICENTE ALIAGA MEDINA
3HULWRVVRQODVSHUVRQDVOODPDGDVDH[SRQHUDOMXH]QRVRORVXVREVHUYDFLRQHVPDWHULDOHV\
de un asunto.
pertinente y controvertido o de alguna circunstancia necesaria para la adecuada resolución
por el artículo 22 del D.L. Nº 211, de 1973, que más adelante se trans- que posee conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial,
cribe. […] “El informe de peritos consiste en la opinión emitida en un proceso, por una persona
Según el profesor Cristián Maturana Miquel: 205
10. Que, conforme a lo anterior, se concluye que la divulgación de aquella
parte de la información que ha sido puesta a disposición del T.D.L.C con
carácter reservado, según el procedimiento contemplado en el artículo 22
duda, es un medio de prueba205. Esto demuestra el problema del criterio
del citado decreto ley, afectaría el debido cumplimiento de las funciones
el de las farmacias, constituyendo una prueba de peritos la que, no cabe
de la FNE, pues tales antecedentes versan sobre información necesaria
¿QGHPRVWUDUFLHUWDVSDUWLFXODULGDGHVGHXQPHUFDGRHVSHFt¿FRFRPRHV
para la defensa jurídica del citado órgano, por tratarse de un antecedente
de las normas jurídicas), en este estudio el trabajo de los peritos tiene por
de su estrategia judicial y, además, contiene antecedentes presentados por
mediante él se trata de convencer al juez de una determinada interpretación
terceros que se verían inhibidos de colaborar en el futuro con el órgano
que podría pensarse ocurre en un informe en derecho (en el sentido de que
de accederse a su publicidad, impidiendo la consecución de sus funciones
sus características mediante su conocimiento técnico. A diferencia de lo
¿VFDOL]DGRUDVHQORVWpUPLQRVGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSD-
H[SHUWRVHQXQDPDWHULDDFHUFDGHXQKHFKRGHODUHDOLGDGGHVFULELpQGRVH
rencia; lo que ha sido avalado por el propio Tribunal de Defensa de la Libre
de las farmacias. En otras palabras, este informe contenía la opinión de dos
Competencia al decretar la reserva de parte del informe presentado por la
de la Libre Competencia ciertas características de la estructura del mercado
Fiscalía, a petición de esta”.
PLVPR(QpOHVSHFt¿FDPHQWHVHHVWDEDGHPRVWUDQGRDO7ULEXQDOGH'HIHQVD
derecho, sino referente a materias económicas), el criterio del CPLT es el
Como se ve, aun siendo este informe de otro tenor (no un informe en
Como se ve, aun siendo este informe de otro tenor (no un informe en
derecho, sino referente a materias económicas), el criterio del CPLT es el
PLVPR(QpOHVSHFt¿FDPHQWHVHHVWDEDGHPRVWUDQGRDO7ULEXQDOGH'HIHQVD
Fiscalía, a petición de esta”.
de la Libre Competencia ciertas características de la estructura del mercado
Competencia al decretar la reserva de parte del informe presentado por la
de las farmacias. En otras palabras, este informe contenía la opinión de dos
rencia; lo que ha sido avalado por el propio Tribunal de Defensa de la Libre
H[SHUWRVHQXQDPDWHULDDFHUFDGHXQKHFKRGHODUHDOLGDGGHVFULELpQGRVH
¿VFDOL]DGRUDVHQORVWpUPLQRVGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSD-
sus características mediante su conocimiento técnico. A diferencia de lo
de accederse a su publicidad, impidiendo la consecución de sus funciones
que podría pensarse ocurre en un informe en derecho (en el sentido de que
terceros que se verían inhibidos de colaborar en el futuro con el órgano
mediante él se trata de convencer al juez de una determinada interpretación
de su estrategia judicial y, además, contiene antecedentes presentados por
de las normas jurídicas), en este estudio el trabajo de los peritos tiene por
para la defensa jurídica del citado órgano, por tratarse de un antecedente
¿QGHPRVWUDUFLHUWDVSDUWLFXODULGDGHVGHXQPHUFDGRHVSHFt¿FRFRPRHV
de la FNE, pues tales antecedentes versan sobre información necesaria
el de las farmacias, constituyendo una prueba de peritos la que, no cabe
del citado decreto ley, afectaría el debido cumplimiento de las funciones
duda, es un medio de prueba205. Esto demuestra el problema del criterio
carácter reservado, según el procedimiento contemplado en el artículo 22
parte de la información que ha sido puesta a disposición del T.D.L.C con
10. Que, conforme a lo anterior, se concluye que la divulgación de aquella
205 Según el profesor Cristián Maturana Miquel:
“El informe de peritos consiste en la opinión emitida en un proceso, por una persona cribe. […]
que posee conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial,
pertinente y controvertido o de alguna circunstancia necesaria para la adecuada resolución
por el artículo 22 del D.L. Nº 211, de 1973, que más adelante se trans-
de un asunto.
3HULWRVVRQODVSHUVRQDVOODPDGDVDH[SRQHUDOMXH]QRVRORVXVREVHUYDFLRQHVPDWHULDOHV\
VICENTE ALIAGA MEDINA 236
sus impresiones personales acerca de los hechos observados, sino las inducciones que deben
GHULYDUVHREMHWLYDPHQWHGHORVKHFKRVREVHUYDGRVRWHQLGRVFRPRH[LVWHQWHV&KLRYHQGD
FRENTE
de Chile, Facultad de Derecho, Departamento de Derecho Procesal, agosto 2009, pp. 278-279).
\HO-XLFLR2UGLQDULR3UR\HFWR1XHYR&yGLJR3URFHVDO&LYLO Apuntes de clase. Universidad
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 237
(MATURANA MIQUEL, Cristián. $FWXDFLRQHV-XGLFLDOHV1RWL¿FDFLRQHV5HVROXFLRQHV-XGLFLDOHV
VLJXLHQWHHOEHEp[KDVLGRDVHVLQDGRGHQWURGHODVSULPHUDVVHLVKRUDVGHVSXpVGHOQDFLPLHQWR´
del Consejo, que distingue la estrategia del ente de los medios de prueba, y
FRQRFLPLHQWRVSURIHVLRQDOHVFRQIRUPHDUHJODVFLHQWt¿FDVFRPELQDFLyQGH\SHMSRUFRQ-
([WUDHFRQFOXVLRQHVGHKHFKRVTXH~QLFDPHQWHSXHGHQVHUDYHULJXDGRVHQYLUWXGGH
el intestino del bebe asesinado X no contiene aire). TXHVXVPLVPDVGHFLVLRQHVQRVLJXHQVLWXDFLyQTXHHVWHFDVRHMHPSOL¿FD
SUHQGLGRV\MX]JDGRVH[FOXVLYDPHQWHHQYLUWXGGHFRQRFLPLHQWRVSURIHVLRQDOHVHVSHFLDOHVSHM
2.- Comprueba hechos que únicamente pueden ser observados o que solo pueden ser com- Luego de revisar todos los requisitos que el CPLT ha establecido respecto
GHDSUR[LPDGDPHQWHVHLVKRUDV
a esta variante de la causal del artículo 21 Nº 1 letra a), y de señalar todos
ORVSUREOHPDVTXHHOORVSRVHHQHVSRVLEOHSURSRQHUXQDPRGL¿FDFLyQGH
de su ciencia– (p. ej. que el estómago e intestino de un recién nacido se llenan de aire después
,QIRUPDDOWULEXQDOORVSULQFLSLRVJHQHUDOHVIXQGDGRVHQODH[SHULHQFLD±ORVUHVXOWDGRV
una cuestión probatoria. Esto puede suceder de tres maneras diferentes: los requisitos, pasando a quedar estos así:
El perito, mediante sus conocimientos profesionales, ayuda al tribunal en la estimación de
KHFKRFRQWURYHUWLGRHQHOSURFHVRRGHDOJ~QSXQWRGHGHUHFKRH[WUDQMHUR>«@ a) Que la información solicitada constituya antecedentes necesarios para
técnica o arte y que en virtud de ello le es requerida su opinión por el tribunal respecto de un
la defensa jurídica del ente al que se le solicitó.
(OSHULWRHVXQWHUFHURH[WUDxRDOMXLFLRTXHSRVHHFRQRFLPLHQWRVHVSHFLDOHVGHDOJXQDFLHQFLD
o práctica, asesorando a los jueces en las materias ajenas a la competencia de estos. (Couture)
vidad privada, es llamado a emitir parecer o dictamen sobre puntos relativos a su ciencia, arte b) Que la divulgación de la información solicitada afecte el debido
3HULWRHVHODX[LOLDUGHODMXVWLFLDTXHHQHOHMHUFLFLRGHXQDIXQFLyQS~EOLFDRGHVXDFWL- cumplimiento de las funciones del órgano al que se le requirió.
F4XHH[LVWDXQDFRQWURYHUVLDMXUtGLFDSHQGLHQWHHQODTXHHOyUJDQRVHD
SDUWHRH[LVWDQDQWHFHGHQWHVTXHSHUPLWHQFRQFOXLUTXHHVWDVHSURGXFLUi
y núcleo de la controversia jurídica de la que el órgano es parte.
d) Que la información solicitada se relacione directamente con la esencia d) Que la información solicitada se relacione directamente con la esencia
y núcleo de la controversia jurídica de la que el órgano es parte.
SDUWHRH[LVWDQDQWHFHGHQWHVTXHSHUPLWHQFRQFOXLUTXHHVWDVHSURGXFLUi
F4XHH[LVWDXQDFRQWURYHUVLDMXUtGLFDSHQGLHQWHHQODTXHHOyUJDQRVHD
SRUIDOWDGHVHUYLFLRVHJXLGRHQWUHODVPLVPDVSDUWHVGL¿HUHGHOSURFHGL-
información como medio de prueba en un juicio ordinario de indemnización ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 241
ordena la ley. Ello por cuanto la circunstancia de haberse solicitado esa
sostiene su decisión no lo inhiben para emitir el pronunciamiento que le
6. Que los argumentos en los cuales el Consejo para la Transparencia 13. En el mismo sentido, el artículo 109 del Código Orgánico de Tribu-
nales, en aplicación del Principio de Radicación, establece que ‘Radicado
negar la información solicitada. con arreglo a la ley el conocimiento de un negocio ante tribunal competente,
no las causales de reserva esgrimidas por el órgano administrativo para no se alterará esta competencia por causa sobreviniente’. Por tanto, si un
tal órgano es llamado a emitir un pronunciamiento en torno a si se dan o tribunal está conociendo de un juicio por indemnización de perjuicios en
cuando se ha denegado la información requerida. En virtud de esa función el que, precisamente, se solicitó acompañar la referida información que
para la Transparencia la facultad de resolver la reclamaciones formuladas obra en poder del Servicio Nacional de Aduanas, este Consejo se encuentra
“5. Que como se ha señalado, la Ley Nº 20.285 ha entregado al Consejo impedido de conocer de ello pues la solicitud fue formulada con posterio-
ridad al inicio del citado juicio y el asunto se encuentra radicado ante otro
recurso de queja (rol Nº 4000-2011), señalando: órgano del Estado.
Corte Suprema (junto con la decisión misma del CPLT) conociendo de un
UDWL¿FDGDHQXQUHFODPRGHLOHJDOLGDGHOFXDOSRVWHULRUPHQWHLQYDOLGyOD 14. Que en virtud de lo señalado precedentemente, este Consejo estima
información pública. Sin embargo, la decisión es relevante porque fue irrelevante pronunciarse sobre la concurrencia o inconcurrencia de las
Parece más un caso de contienda de competencia que uno de acceso a la causales de secreto o reserva del artículo 21 de la Ley de Transparencia,
XQFRQÀLFWRGHFRPSHWHQFLDHQWUHpOPLVPR\XQWULEXQDOGHOD5HS~EOLFD y sobre los argumentos hechos valer a su respecto por cada una de las
pronuncia sobre el secreto o reserva invocado, sino que trata el caso como partes”.
La manera en que el CPLT aborda este caso es peculiar, ya que no se
La manera en que el CPLT aborda este caso es peculiar, ya que no se
partes”. pronuncia sobre el secreto o reserva invocado, sino que trata el caso como
y sobre los argumentos hechos valer a su respecto por cada una de las XQFRQÀLFWRGHFRPSHWHQFLDHQWUHpOPLVPR\XQWULEXQDOGHOD5HS~EOLFD
causales de secreto o reserva del artículo 21 de la Ley de Transparencia, Parece más un caso de contienda de competencia que uno de acceso a la
irrelevante pronunciarse sobre la concurrencia o inconcurrencia de las información pública. Sin embargo, la decisión es relevante porque fue
14. Que en virtud de lo señalado precedentemente, este Consejo estima UDWL¿FDGDHQXQUHFODPRGHLOHJDOLGDGHOFXDOSRVWHULRUPHQWHLQYDOLGyOD
Corte Suprema (junto con la decisión misma del CPLT) conociendo de un
órgano del Estado. recurso de queja (rol Nº 4000-2011), señalando:
ridad al inicio del citado juicio y el asunto se encuentra radicado ante otro
impedido de conocer de ello pues la solicitud fue formulada con posterio- “5. Que como se ha señalado, la Ley Nº 20.285 ha entregado al Consejo
obra en poder del Servicio Nacional de Aduanas, este Consejo se encuentra para la Transparencia la facultad de resolver la reclamaciones formuladas
el que, precisamente, se solicitó acompañar la referida información que cuando se ha denegado la información requerida. En virtud de esa función
tribunal está conociendo de un juicio por indemnización de perjuicios en tal órgano es llamado a emitir un pronunciamiento en torno a si se dan o
no se alterará esta competencia por causa sobreviniente’. Por tanto, si un no las causales de reserva esgrimidas por el órgano administrativo para
con arreglo a la ley el conocimiento de un negocio ante tribunal competente, negar la información solicitada.
nales, en aplicación del Principio de Radicación, establece que ‘Radicado
13. En el mismo sentido, el artículo 109 del Código Orgánico de Tribu- 6. Que los argumentos en los cuales el Consejo para la Transparencia
sostiene su decisión no lo inhiben para emitir el pronunciamiento que le
ordena la ley. Ello por cuanto la circunstancia de haberse solicitado esa
241 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA información como medio de prueba en un juicio ordinario de indemnización
SRUIDOWDGHVHUYLFLRVHJXLGRHQWUHODVPLVPDVSDUWHVGL¿HUHGHOSURFHGL-
UHVROXFLyQ\VHDSHUVRQHQHQHOSURFHGLPLHQWRHQWDQWRQRKD\DUHFDtGRUHVROXFLyQGH¿QLWLYD´
3. Aquellos cuyos intereses, individuales o colectivos, puedan resultar afectados por la
242 VICENTE ALIAGA MEDINA
tados por la decisión que en el mismo se adopte.
2. Los que, sin haber iniciado el procedimiento, tengan derechos que puedan resultar afec-
miento de Amparo de Acceso establecido en la Ley Nº 20.285, que tiene 1. Quienes lo promuevan como titulares de derechos o intereses individuales o colectivos.
SUHFLVDPHQWHOD¿QDOLGDGGHUHVJXDUGDUHOGHUHFKRDODLQIRUPDFLyQTXHOD “Artículo 21.- Interesados. Se consideran interesados en el procedimiento administrativo:
ley consagra”207. El artículo 21 de la LBPA indica: 209
la misma pretensión”.
Lo relevante de esta decisión es que descarta una posibilidad de inhibi- Administración deberá inhibirse de conocer cualquier reclamación que este interponga sobre
ción del CPLT. Si cierta información es requerida en un juicio que se lleva Si respecto de un acto administrativo se deduce acción jurisdiccional por el interesado, la
contra un órgano de la Administración, no podrá el Consejo inhibirse de que la reclamación se entienda desestimada por el transcurso del plazo.
conocer el amparo que se presente contra la negativa del ente de entregar
YROYHUiDFRQWDUVHGHVGHODIHFKDHQTXHVHQRWL¿TXHHODFWRTXHODUHVXHOYHRHQVXFDVRGHVGH
Planteada la reclamación se interrumpirá el plazo para ejercer la acción jurisdiccional. Este
la información a su contraparte en juicio, siempre y cuando este último desestimada.
presente una solicitud de acceso a la información de la LT. La Corte Su- tras aquella no haya sido resuelta o no haya transcurrido el plazo para que deba entenderse
SUHPDVHSDUDODVROLFLWXGTXHVHSXHGHKDFHUPHGLDQWHR¿FLRHQXQMXLFLR podrá el mismo reclamante deducir igual pretensión ante los Tribunales de Justicia, mien-
de la solicitud efectuada al alero de la LT. “Artículo 54.- Interpuesta por un interesado una reclamación ante la Administración, no
El artículo 54 de la LBPA señala: 208
Posteriormente, un caso similar se presentó ante el CPLT, pero con la derechos comerciales de terceros (C. 7).
diferencia que el órgano requerido invocó el artículo 54 de la LBPA208, Nº C868-12, acogiéndolo parcialmente debido a que divulgar parte de la información vulneraba
el cual establece que en caso de deducirse una acción jurisdiccional por 207 Posteriormente el CPLT se pronunció nuevamente sobre este caso, en el amparo rol
aplicable a la especie y que lleva a rechazar esta alegación del SII”. “6. Que, por otro lado, el SII sostiene que, en virtud de lo establecido
de reserva invocada por el órgano requerido, criterio que resulta del todo HQHOLQFLVR¿QDOGHODUWtFXORGHOD/H\1HVWH&RQVHMRGHEH
ha ordenado a este Consejo emitir pronunciamiento respecto de la causal inhibirse de conocer el presente amparo, pues la información requerida
de resguardar el derecho a la información que la ley consagra’. Por ello se en la solicitud que lo ha motivado es la misma que la requirente solicitó,
$FFHVRHVWDEOHFLGRHQOD/H\1TXHWLHQHSUHFLVDPHQWHOD¿QDOLGDG como medio de prueba, en el curso de la reclamación tributaria sustanciada
VHJXLGRHQWUHODVPLVPDVSDUWHVGL¿HUHGHOSURFHGLPLHQWRGH$PSDURGH ante el Director Regional de la VIII Dirección Regional Concepción, de
de prueba en un juicio ordinario de indemnización por falta de servicio modo que ha sido sometida al conocimiento de un tribunal. Ante esto cabe
que ‘[l]a circunstancia de haberse solicitado esa información como medio tener presente que la Corte Suprema, en la sentencia rol Nº 4000-2011, de
que remitiera la misma información solicitada. La Corte Suprema señaló 16 de septiembre de 2011, sobre queja disciplinaria, si bien rechazó este
R¿FLDUDDOyUJDQRGHPDQGDGRTXHDODYH]HUDHOyUJDQRUHTXHULGRSDUD UHFXUVRUHVROYLyLQYDOLGDUGHR¿FLRODVHQWHQFLDGLFWDGDHQHOUHFODPRGH
requirente era demandante. También en dicho caso este perseguía que se ilegalidad deducido en contra de la decisión del amparo rol Nº A63-09, de
la misma solicitud se planteó en un Juzgado Civil, en una causa en que el este Consejo, y también dicha decisión, en la que esta Corporación declaró
de conocer la materia sometida a su decisión debido a que previamente improcedente un amparo por estimar, precisamente, que estaba impedida
improcedente un amparo por estimar, precisamente, que estaba impedida de conocer la materia sometida a su decisión debido a que previamente
este Consejo, y también dicha decisión, en la que esta Corporación declaró la misma solicitud se planteó en un Juzgado Civil, en una causa en que el
ilegalidad deducido en contra de la decisión del amparo rol Nº A63-09, de requirente era demandante. También en dicho caso este perseguía que se
UHFXUVRUHVROYLyLQYDOLGDUGHR¿FLRODVHQWHQFLDGLFWDGDHQHOUHFODPRGH R¿FLDUDDOyUJDQRGHPDQGDGRTXHDODYH]HUDHOyUJDQRUHTXHULGRSDUD
16 de septiembre de 2011, sobre queja disciplinaria, si bien rechazó este que remitiera la misma información solicitada. La Corte Suprema señaló
tener presente que la Corte Suprema, en la sentencia rol Nº 4000-2011, de que ‘[l]a circunstancia de haberse solicitado esa información como medio
modo que ha sido sometida al conocimiento de un tribunal. Ante esto cabe de prueba en un juicio ordinario de indemnización por falta de servicio
ante el Director Regional de la VIII Dirección Regional Concepción, de VHJXLGRHQWUHODVPLVPDVSDUWHVGL¿HUHGHOSURFHGLPLHQWRGH$PSDURGH
como medio de prueba, en el curso de la reclamación tributaria sustanciada $FFHVRHVWDEOHFLGRHQOD/H\1TXHWLHQHSUHFLVDPHQWHOD¿QDOLGDG
en la solicitud que lo ha motivado es la misma que la requirente solicitó, de resguardar el derecho a la información que la ley consagra’. Por ello se
inhibirse de conocer el presente amparo, pues la información requerida ha ordenado a este Consejo emitir pronunciamiento respecto de la causal
HQHOLQFLVR¿QDOGHODUWtFXORGHOD/H\1HVWH&RQVHMRGHEH de reserva invocada por el órgano requerido, criterio que resulta del todo
“6. Que, por otro lado, el SII sostiene que, en virtud de lo establecido aplicable a la especie y que lleva a rechazar esta alegación del SII”.
por lo que debe conocer del amparo que se presente frente a la negativa
efectivo que el señor Karadima Fariña, demandante en los autos rol Nº 34648-2011 del Noveno
el interesado optar por uno u otro procedimiento o usarlos a la vez. De este modo, si bien es
del ente al respecto210. de otros procedimientos, judiciales o administrativos que tiendan al mismo objetivo, pudiendo
especial para requerir la información pública, el que ciertamente puede emplearse sin perjuicio
nido el CPT en su informe de fojas 44, la Ley de Transparencia ha previsto un procedimiento
$QWHFHGHQWHVRGHOLEHUDFLRQHVSUHYLDVDODDGRSFLyQ o reserva, la doctrina sustentada por aquella tampoco es correcta, pues tal como lo ha soste-
GHXQDUHVROXFLyQPHGLGDRSROtWLFD “TERCERO. Que aun cuando la defensa de la USACH no se basa en alguna causal de secreto
FRQRWURVSURFHGLPLHQWRVWHQGLHQWHVDOPLVPR¿QVHQWHQFLDURO1
(ODUWtFXOR1OHWUDEGHO5/$,3GH¿QLyORTXHGHEHHQWHQGHUVH formas que otorga el ordenamiento para requerir datos a los órganos públicos, siendo compatible
³$UWtFXOR&DXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYD/DV~QLFDVFDXVDOHVGHVHFUHWR
RUHVHUYDHQFX\DYLUWXGVHSRGUiGHQHJDUWRWDORSDUFLDOPHQWHHODFFHVRD
ODLQIRUPDFLyQVHUiQODVVLJXLHQWHV
PLQXWDVXRILFLRV´
&XDQGR VX SXEOLFLGDG FRPXQLFDFLyQ R FRQRFLPLHQWR DIHFWH HO GHELGR
DGRSFLyQGHODVPLVPDVTXHFRQVWHQHQWUHRWURVHQGLVFXVLRQHVLQIRUPHV
FXPSOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHVGHOyUJDQRUHTXHULGRSDUWLFXODUPHQWH>«@
R SROtWLFD \ SRU GHOLEHUDFLRQHV ODV FRQVLGHUDFLRQHV IRUPXODGDV SDUD OD
GHQWHVWRGRVDTXHOORVTXHLQIRUPDQODDGRSFLyQGHXQDUHVROXFLyQPHGLGD
DTXHOODVVHDQS~EOLFRVXQDYH]TXHVHDQDGRSWDGDV6HHQWLHQGHSRUDQWHFH-
E 7UDWiQGRVH GH DQWHFHGHQWHV R GHOLEHUDFLRQHV SUHYLDV D OD DGRSFLyQ GH XQD UHVROXFLyQ PHGLGD R SROtWLFD VLQ SHUMXLFLR TXH ORV IXQGDPHQWRV GH
XQD UHVROXFLyQ PHGLGD R SROtWLFD VLQ SHUMXLFLR TXH ORV IXQGDPHQWRV GH E 7UDWiQGRVH GH DQWHFHGHQWHV R GHOLEHUDFLRQHV SUHYLDV D OD DGRSFLyQ GH
DTXHOODVVHDQS~EOLFRVXQDYH]TXHVHDQDGRSWDGDV6HHQWLHQGHSRUDQWHFH-
GHQWHVWRGRVDTXHOORVTXHLQIRUPDQODDGRSFLyQGHXQDUHVROXFLyQPHGLGD
R SROtWLFD \ SRU GHOLEHUDFLRQHV ODV FRQVLGHUDFLRQHV IRUPXODGDV SDUD OD
FXPSOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHVGHOyUJDQRUHTXHULGRSDUWLFXODUPHQWH>«@
DGRSFLyQGHODVPLVPDVTXHFRQVWHQHQWUHRWURVHQGLVFXVLRQHVLQIRUPHV
&XDQGR VX SXEOLFLGDG FRPXQLFDFLyQ R FRQRFLPLHQWR DIHFWH HO GHELGR
PLQXWDVXRILFLRV´
ODLQIRUPDFLyQVHUiQODVVLJXLHQWHV
RUHVHUYDHQFX\DYLUWXGVHSRGUiGHQHJDUWRWDORSDUFLDOPHQWHHODFFHVRD
³$UWtFXOR&DXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYD/DV~QLFDVFDXVDOHVGHVHFUHWR
210(QHOPLVPRVHQWLGROD&RUWHGH$SHODFLRQHVGH6DQWLDJRKDUHFRQRFLGRH[SUHVDPHQWH
por antecedentes y por deliberaciones:
que el procedimiento de acceso a la información pública regulado por la LT, es solo una de las
formas que otorga el ordenamiento para requerir datos a los órganos públicos, siendo compatible
(ODUWtFXOR1OHWUDEGHO5/$,3GH¿QLyORTXHGHEHHQWHQGHUVH
FRQRWURVSURFHGLPLHQWRVWHQGLHQWHVDOPLVPR¿QVHQWHQFLDURO1
“TERCERO. Que aun cuando la defensa de la USACH no se basa en alguna causal de secreto GHXQDUHVROXFLyQPHGLGDRSROtWLFD
o reserva, la doctrina sustentada por aquella tampoco es correcta, pues tal como lo ha soste- $QWHFHGHQWHVRGHOLEHUDFLRQHVSUHYLDVDODDGRSFLyQ
nido el CPT en su informe de fojas 44, la Ley de Transparencia ha previsto un procedimiento
especial para requerir la información pública, el que ciertamente puede emplearse sin perjuicio
de otros procedimientos, judiciales o administrativos que tiendan al mismo objetivo, pudiendo del ente al respecto210.
el interesado optar por uno u otro procedimiento o usarlos a la vez. De este modo, si bien es por lo que debe conocer del amparo que se presente frente a la negativa
efectivo que el señor Karadima Fariña, demandante en los autos rol Nº 34648-2011 del Noveno
Juzgado Civil de Santiago, puede, de acuerdo al Código de Procedimiento Civil, solicitar al
WULEXQDOTXHVHRUGHQHDOD86$&+GHPDQGDGDHQHVHSOHLWRODH[KLELFLyQGHGHWHUPLQDGRV
VICENTE ALIAGA MEDINA 244
documentos, ello no es óbice para que el mismo señor Karadima Fariña requiera la información
a través del procedimiento contemplado en la Ley Nº 20.285”.
FRENTE
tración decidirá, no parece aplicable esta causal, ya que, por así decirlo, la
en la ley. En estos casos, donde se sabe de antemano lo que la Adminis- $ JUDQGHV UDVJRV SRGUtD GHFLUVH TXH HVWD H[SUHVLyQ GH OD FDXVDO GHO
supuestos de hecho, el órgano no tiene otra vía de acción que la establecida DUWtFXOR1GHOD/7WLHQHSRU¿QSURWHJHUDTXHOODLQIRUPDFLyQQH-
de ella. Muchas son simplemente mandatos legales, donde bajo ciertos cesaria para que la Administración tome una decisión. Así, se protege la
GHOD$GPLQLVWUDFLyQWLHQHQXQDLQFHUWLGXPEUHHQFXDQWRDOUHVXOWDGR¿QDO información que originará una resolución, medida o política, pero antes de
Si lo anterior es correcto, se debe considerar que no todas las decisiones que esta última se adopte. Por tanto, es un causal que funciona antes de la
toma de la decisión y protege aquella información que es necesaria para
públicos una vez que sean adoptadas”. su adopción, ya sean antecedentes o deliberaciones.
medida o política, “sin perjuicio que los fundamentos de aquellas sean
los antecedentes o deliberaciones previas a la adopción de una resolución, Esta causal tiene por objetivo dotar a la Administración de un espacio
el mismo artículo 21 Nº 1 letra b) cuando establece el secreto o reserva de HQHOTXHOLEUHPHQWHHVGHFLUVLQSUHVLRQHVH[WHUQDVDHOODSXHGDGHFLGLU
públicos y susceptibles de ser solicitados mediante la LT, tal como lo señala sobre las materias que son de su competencia. Ello le permite evaluar los
decisión, sus fundamentos sean secretos o reservados, sino que ellos son pros y contras de las distintas opciones que tiene al momento de decidir
acto”211/RDQWHULRUQRVLJQL¿FDTXHSRVWHULRUPHQWHXQDYH]DGRSWDGDOD una materia, en conciencia y teniendo en consideración únicamente el
ciudadano tenga derecho a presenciar la toma de decisiones que lleva al FDVRFRQFUHWRGHTXHVHWUDWH6LQRH[LVWLHUDGXUDQWHHOSURFHVRGHFLVRULR
OD+LVWRULDGHOD/H\1ODSXEOLFLGDGQRSXHGHVLJQL¿FDUTXH³HO sería posible solicitar las discusiones o debates que se llevan a cabo por las
rreacción e intervención de estos en la decisión misma. Como se señala en autoridades o funcionarios que deben tomar las decisiones, con lo que los
que está tomando el proceso, siendo factible que se produzca una sobre- IXWXURVDIHFWDGRVREHQH¿FLDGRVSRUODGHFLVLyQSRGUtDQFRQRFHUHOUXPER
IXWXURVDIHFWDGRVREHQH¿FLDGRVSRUODGHFLVLyQSRGUtDQFRQRFHUHOUXPER que está tomando el proceso, siendo factible que se produzca una sobre-
autoridades o funcionarios que deben tomar las decisiones, con lo que los rreacción e intervención de estos en la decisión misma. Como se señala en
sería posible solicitar las discusiones o debates que se llevan a cabo por las OD+LVWRULDGHOD/H\1ODSXEOLFLGDGQRSXHGHVLJQL¿FDUTXH³HO
FDVRFRQFUHWRGHTXHVHWUDWH6LQRH[LVWLHUDGXUDQWHHOSURFHVRGHFLVRULR ciudadano tenga derecho a presenciar la toma de decisiones que lleva al
una materia, en conciencia y teniendo en consideración únicamente el acto”211/RDQWHULRUQRVLJQL¿FDTXHSRVWHULRUPHQWHXQDYH]DGRSWDGDOD
pros y contras de las distintas opciones que tiene al momento de decidir decisión, sus fundamentos sean secretos o reservados, sino que ellos son
sobre las materias que son de su competencia. Ello le permite evaluar los públicos y susceptibles de ser solicitados mediante la LT, tal como lo señala
HQHOTXHOLEUHPHQWHHVGHFLUVLQSUHVLRQHVH[WHUQDVDHOODSXHGDGHFLGLU el mismo artículo 21 Nº 1 letra b) cuando establece el secreto o reserva de
Esta causal tiene por objetivo dotar a la Administración de un espacio los antecedentes o deliberaciones previas a la adopción de una resolución,
medida o política, “sin perjuicio que los fundamentos de aquellas sean
su adopción, ya sean antecedentes o deliberaciones. públicos una vez que sean adoptadas”.
toma de la decisión y protege aquella información que es necesaria para
que esta última se adopte. Por tanto, es un causal que funciona antes de la Si lo anterior es correcto, se debe considerar que no todas las decisiones
información que originará una resolución, medida o política, pero antes de GHOD$GPLQLVWUDFLyQWLHQHQXQDLQFHUWLGXPEUHHQFXDQWRDOUHVXOWDGR¿QDO
cesaria para que la Administración tome una decisión. Así, se protege la de ella. Muchas son simplemente mandatos legales, donde bajo ciertos
DUWtFXOR1GHOD/7WLHQHSRU¿QSURWHJHUDTXHOODLQIRUPDFLyQQH- supuestos de hecho, el órgano no tiene otra vía de acción que la establecida
$ JUDQGHV UDVJRV SRGUtD GHFLUVH TXH HVWD H[SUHVLyQ GH OD FDXVDO GHO en la ley. En estos casos, donde se sabe de antemano lo que la Adminis-
tración decidirá, no parece aplicable esta causal, ya que, por así decirlo, la
246 VICENTE ALIAGA MEDINA GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo y FERNÁNDEZ, Tomás-Ramón. Op. cit., v. I, p. 463. 212
212 GARCÍA DE ENTERRÍA, Eduardo y FERNÁNDEZ, Tomás-Ramón. Op. cit., v. I, p. 463. VICENTE ALIAGA MEDINA 246
213 Ibíd.
FRENTE
247 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA a) La jurisprudencia tradicional de Contraloría establecía que la pres-
cripción de la acción disciplinaria debía ser alegada por el interesado ante
corresponda, en todos aquellos casos en que de los antecedentes del proce-
248 VICENTE ALIAGA MEDINA de la acción disciplinaria, dictando al efecto el acto administrativo que
WUDFLyQQRVRORSXHGHQVLQRTXHGHEHQGHFODUDUGHR¿FLRODSUHVFULSFLyQ
d) En consecuencia, cabe concluir que los organismos de la Adminis-
la autoridad competente antes de emitirse la resolución de término, no pu-
GLHQGRGLFKDDXWRULGDGGHFODUDUODGHR¿FLRDWHQGLGRTXHQRH[LVWHQRUPD R¿FLRSRUODDXWRULGDGDGPLQLVWUDWLYDFRPSHWHQWH
legal que así lo permita. del cual la prescripción de la acción disciplinaria no podía ser declarada de
derechos–, Contraloría General cambió el criterio jurisprudencial en virtud
b) Sin embargo, los dictámenes Nº 14.571/2005 y Nº 28.226/2007 de la tución Política –relativa a la igual protección de la ley en el ejercicio de los
propia Contraloría han venido a señalar que tanto la potestad sancionatoria garantía constitucional establecida en el Nº 3 del artículo 19 de la Consti-
penal como la administrativa constituyen una manifestación del µLXVSXQLHQGL¶ MXLFLR$ODOX]GHORDQWHULRUPHQWHH[SXHVWR\DWHQGLGDHVSHFLDOPHQWHOD
del Estado, razón por la cual sería posible aplicar los principios del derecho el imputado o acusado no la alegue y con tal que se halle presente en el
SHQDODOGHUHFKRDGPLQLVWUDWLYRVDQFLRQDGRUORTXHVHH[WLHQGHDOiPELWR HQFXDQWRGLVSRQHTXHODSUHVFULSFLyQVHUiGHFODUDGDGHR¿FLRDXQFXDQGR
de las sanciones disciplinarias que ahora interesan. En virtud de lo anterior Penal que regulan la materia, en particular lo dispuesto en el artículo 102,
Contraloría ha aceptado –en el ámbito administrativo disciplinario y para procedente aplicar en ellos los principios y normas contenidas en el Código
ORVHIHFWRVGHUHVROYHUVLWXDFLRQHVQRUHJODGDVH[SUHVDPHQWHSRUXQDQRUPD del Estado de manera que, de acuerdo con el criterio recién aludido, resulta
legal– que se pueda recurrir a los principios o instituciones del derecho penal. objeto establecer la responsabilidad de los funcionarios de la Administración
Así ha ocurrido, por ejemplo, respecto del principio que obliga a aplicar la acción disciplinaria en los procedimientos administrativos que tienen por
legislación que contemple la sanción más benigna (pro reo) y el que impide TXHDXWRULFHDOyUJDQRS~EOLFRSDUDGHFODUDUGHR¿FLRODSUHVFULSFLyQGHOD
castigar dos veces por el mismo hecho, entre otras materias (non bis in ídem). GLFWDPHQTXHHQQXHVWURRUGHQDPLHQWRMXUtGLFRQRH[LVWHXQDQRUPDHVSHFLDO
c) En lo que interesa directamente a este caso Contraloría señala en dicho
c) En lo que interesa directamente a este caso Contraloría señala en dicho
GLFWDPHQTXHHQQXHVWURRUGHQDPLHQWRMXUtGLFRQRH[LVWHXQDQRUPDHVSHFLDO castigar dos veces por el mismo hecho, entre otras materias (non bis in ídem).
TXHDXWRULFHDOyUJDQRS~EOLFRSDUDGHFODUDUGHR¿FLRODSUHVFULSFLyQGHOD legislación que contemple la sanción más benigna (pro reo) y el que impide
acción disciplinaria en los procedimientos administrativos que tienen por Así ha ocurrido, por ejemplo, respecto del principio que obliga a aplicar la
objeto establecer la responsabilidad de los funcionarios de la Administración legal– que se pueda recurrir a los principios o instituciones del derecho penal.
del Estado de manera que, de acuerdo con el criterio recién aludido, resulta ORVHIHFWRVGHUHVROYHUVLWXDFLRQHVQRUHJODGDVH[SUHVDPHQWHSRUXQDQRUPD
procedente aplicar en ellos los principios y normas contenidas en el Código Contraloría ha aceptado –en el ámbito administrativo disciplinario y para
Penal que regulan la materia, en particular lo dispuesto en el artículo 102, de las sanciones disciplinarias que ahora interesan. En virtud de lo anterior
HQFXDQWRGLVSRQHTXHODSUHVFULSFLyQVHUiGHFODUDGDGHR¿FLRDXQFXDQGR SHQDODOGHUHFKRDGPLQLVWUDWLYRVDQFLRQDGRUORTXHVHH[WLHQGHDOiPELWR
el imputado o acusado no la alegue y con tal que se halle presente en el del Estado, razón por la cual sería posible aplicar los principios del derecho
MXLFLR$ODOX]GHORDQWHULRUPHQWHH[SXHVWR\DWHQGLGDHVSHFLDOPHQWHOD penal como la administrativa constituyen una manifestación del µLXVSXQLHQGL¶
garantía constitucional establecida en el Nº 3 del artículo 19 de la Consti- propia Contraloría han venido a señalar que tanto la potestad sancionatoria
tución Política –relativa a la igual protección de la ley en el ejercicio de los b) Sin embargo, los dictámenes Nº 14.571/2005 y Nº 28.226/2007 de la
derechos–, Contraloría General cambió el criterio jurisprudencial en virtud
del cual la prescripción de la acción disciplinaria no podía ser declarada de legal que así lo permita.
R¿FLRSRUODDXWRULGDGDGPLQLVWUDWLYDFRPSHWHQWH GLHQGRGLFKDDXWRULGDGGHFODUDUODGHR¿FLRDWHQGLGRTXHQRH[LVWHQRUPD
la autoridad competente antes de emitirse la resolución de término, no pu-
d) En consecuencia, cabe concluir que los organismos de la Adminis-
WUDFLyQQRVRORSXHGHQVLQRTXHGHEHQGHFODUDUGHR¿FLRODSUHVFULSFLyQ
de la acción disciplinaria, dictando al efecto el acto administrativo que VICENTE ALIAGA MEDINA 248
dicos que la Contraloría emite en ejercicio de las atribuciones contenidas en su Ley Orgánica
“La jurisprudencia administrativa sistemáticamente ha sostenido que los dictámenes jurí-
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 249
214 Como señala el profesor Luis Cordero:
C232-11 (C. 3), C1014-11 (C. 7), C1252-11 (C. 7), entre otros.
10 (C. 10), C423-10 (C. 14, letra c) Nº iii)), C650-10 (C. 4), C655-10 (C. 5), C964-10 (C. 3),
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 251
esta causal son los amparos roles Nºs. A79-09 (C. 3), C623-09 (C. 9), C248-10 (C. 6), C273-
215 Otras decisiones en que ha señalado que estos dos son los requisitos para que concurra
ODUHVROXFLyQSROtWLFDRPHGLGDDXQFXDQGRODGHFLVLyQ¿QDOLPSOLTXHQR
21 Nº 1 de la LT. El ente que invoque el artículo 21 Nº 1 letra b) deberá hacer nada, puesto que de lo contrario se llegaría al absurdo de transformar
El requisito de la letra a) es el requisito general de la causal del artículo ORV DQWHFHGHQWHV R GHOLEHUDFLRQHV HQ LQGH¿QLGDPHQWH UHVHUYDGRV OR TXH
pugnaría con el espíritu de la Ley de Transparencia y los principios del
DXQFXDQGRODGHFLVLyQ¿QDOLPSOLTXHQRKDFHUQDGD artículo 11 de dicha ley. Así lo ha manifestado este Consejo en la resolución
LL([LVWDFHUWLGXPEUHGHODDGRSFLyQGHODUHVROXFLyQPHGLGDRSROtWLFD sobre reposición recaída en el Amparo A79-09, de 26 de marzo de 2010,
TXHH[SUHVDµ/DH[LJHQFLDGHFHUWLGXPEUHHQODDGRSFLyQGHODUHVROXFLyQ
claro que la primera originará la segunda. medida o política dentro de un plazo prudencial no apunta al conocimien-
beración previa y la resolución, medida o política, de tal manera que sea WRGHOPRPHQWRSUHFLVRHQTXHVHWRPDUiODGHFLVLyQVLQRDODH[LVWHQFLD
L([LVWDXQYtQFXORGHFDXVDOLGDGSUHFLVRHQWUHHODQWHFHGHQWHRGHOL- de una causalidad clara entre los antecedentes que se quiere reservar y la
adopción de una decisión en base a aquellos, de manera que esta última se
a la adopción de una resolución, medida o política, lo que sucede cuando: vaya a producir y no sea solamente una posibilidad cuya probabilidad de
b) Que la información solicitada sea un antecedente o deliberación previa concreción sea incierta. Con ello se quiere impedir que esta causal pueda
invocarse de manera permanente sin más, pues cualquier estudio podría
cumplimiento de las funciones del órgano al que se le requirió. con ese criterio ser considerado posible fuente de una futura resolución y,
a) Que la divulgación de la información solicitada afecte el debido por lo mismo, reservado’ (Considerando 1, Letra a)”215.
Así, los requisitos para acoger esta causal de secreto o reserva son dos: Así, los requisitos para acoger esta causal de secreto o reserva son dos:
por lo mismo, reservado’ (Considerando 1, Letra a)”215. a) Que la divulgación de la información solicitada afecte el debido
con ese criterio ser considerado posible fuente de una futura resolución y, cumplimiento de las funciones del órgano al que se le requirió.
invocarse de manera permanente sin más, pues cualquier estudio podría
concreción sea incierta. Con ello se quiere impedir que esta causal pueda b) Que la información solicitada sea un antecedente o deliberación previa
vaya a producir y no sea solamente una posibilidad cuya probabilidad de a la adopción de una resolución, medida o política, lo que sucede cuando:
adopción de una decisión en base a aquellos, de manera que esta última se
de una causalidad clara entre los antecedentes que se quiere reservar y la L([LVWDXQYtQFXORGHFDXVDOLGDGSUHFLVRHQWUHHODQWHFHGHQWHRGHOL-
WRGHOPRPHQWRSUHFLVRHQTXHVHWRPDUiODGHFLVLyQVLQRDODH[LVWHQFLD beración previa y la resolución, medida o política, de tal manera que sea
medida o política dentro de un plazo prudencial no apunta al conocimien- claro que la primera originará la segunda.
TXHH[SUHVDµ/DH[LJHQFLDGHFHUWLGXPEUHHQODDGRSFLyQGHODUHVROXFLyQ
sobre reposición recaída en el Amparo A79-09, de 26 de marzo de 2010, LL([LVWDFHUWLGXPEUHGHODDGRSFLyQGHODUHVROXFLyQPHGLGDRSROtWLFD
artículo 11 de dicha ley. Así lo ha manifestado este Consejo en la resolución DXQFXDQGRODGHFLVLyQ¿QDOLPSOLTXHQRKDFHUQDGD
pugnaría con el espíritu de la Ley de Transparencia y los principios del
ORV DQWHFHGHQWHV R GHOLEHUDFLRQHV HQ LQGH¿QLGDPHQWH UHVHUYDGRV OR TXH El requisito de la letra a) es el requisito general de la causal del artículo
hacer nada, puesto que de lo contrario se llegaría al absurdo de transformar 21 Nº 1 de la LT. El ente que invoque el artículo 21 Nº 1 letra b) deberá
ODUHVROXFLyQSROtWLFDRPHGLGDDXQFXDQGRODGHFLVLyQ¿QDOLPSOLTXHQR
215 Otras decisiones en que ha señalado que estos dos son los requisitos para que concurra
esta causal son los amparos roles Nºs. A79-09 (C. 3), C623-09 (C. 9), C248-10 (C. 6), C273-
251 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
10 (C. 10), C423-10 (C. 14, letra c) Nº iii)), C650-10 (C. 4), C655-10 (C. 5), C964-10 (C. 3),
C232-11 (C. 3), C1014-11 (C. 7), C1252-11 (C. 7), entre otros.
Real Academia Española. Op. cit., “deliberar”, acepción Nº 2. 219
252 VICENTE ALIAGA MEDINA Real Academia Española. Op. cit., “deliberar”, acepción Nº 1. 218
Real Academia Española. Op. cit., “antecedente”, acepción Nº 2. 217
DOH[SHGLHQWHVXPDULDOFRQVXOWDGRGHELGRDTXHDIHFWDUtDHOGHELGRFXPSOL-
invocada por la Municipalidad en cuanto a denegar la información referida ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 255
7. Que, a continuación, debe señalarse que la causal de secreto o reserva
propia oferta.
XQRGHORVRIHUHQWHVVRORKDFRQRFLGRORVWpUPLQRVHQTXHVHYHUL¿FyVX ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 263
desprende de los informado por el órgano requerido–, de modo que cada
solo han sido conocidas y evaluadas por dicha Cartera de Estado –según se
respecto de distintos inmuebles ubicados en la Provincia de Ñuble, las que )LQDOL]DGR HO DQiOLVLV GH HVWD H[FHSFLyQ GRV PDWHULDV VH QRPEUDUiQ
por el Ministerio de Justicia tenía por objeto estudiar las ofertas formuladas SDUDHMHPSOL¿FDUODDSOLFDFLyQGHHVWDFDXVDOTXHKDKHFKRHO&3/7HQ
Cartera. Al respecto, debe considerarse que el procedimiento llevado a cabo la práctica.
o imponerse condiciones de compra más onerosas o gravosas para dicha
oferentes en un procedimiento inconcluso podrían generarse variaciones /D SULPHUD HV OD FRPSUD GH LQPXHEOHV ¿VFDOHV (Q OD GHFLVLyQ URO
funciones, toda vez que al conocerse las condiciones propuestas por los Nº C964-10, se solicitó al Ministerio de Justicia toda la información rela-
ha sostenido que la publicidad de los documentos solicitados afectaría sus cionada con las ofertas efectuadas por tres personas, en el marco de la ad-
del debido cumplimiento de las funciones del ente], el órgano requerido quisición de un inmueble por parte del ente para destinarlo a la construcción
5. Que, en cuanto al segundo de los requisitos enunciados [afectación de una cárcel. El Ministerio denegó la información señalando que se trata
de antecedentes o deliberaciones previas a la adopción de una resolución,
GHDFWRVSUHSDUDWRULRVGHODFRPSUDGLUHFWDTXHHQGH¿QLWLYDVHUHDOLFH medida o política. El CPLT señaló:
de 2006, que, además, le asigna a los antecedentes así reunidos el carácter
General de la República en el Dictamen Nº 57.215, de 29 de noviembre “4. Que, en la especie, el procedimiento destinado a reunir antecedentes
± OR TXH KD VLGR FRQ¿UPDGR SRU HO FULWHULR H[SXHVWR SRU OD &RQWUDORUtD por parte del Ministerio de Justicia para seleccionar un inmueble destinado
¿QDO±WRGRHOORFRQIRUPHDORGLVSXHVWRSRUHODUWtFXORGHO'/1 a la construcción de un recinto carcelario penitenciario en la Provincia de
Ministerio de Bienes Nacionales, a quien le corresponde adoptar la decisión Ñuble –lo que se realizó a través de un procedimiento no reglado, toda vez
requerir, en base a ellos, la adquisición de la propiedad seleccionada al que no hay norma legal ni reglamentaria que lo regule–, tuvo por objeto
que no hay norma legal ni reglamentaria que lo regule–, tuvo por objeto requerir, en base a ellos, la adquisición de la propiedad seleccionada al
Ñuble –lo que se realizó a través de un procedimiento no reglado, toda vez Ministerio de Bienes Nacionales, a quien le corresponde adoptar la decisión
a la construcción de un recinto carcelario penitenciario en la Provincia de ¿QDO±WRGRHOORFRQIRUPHDORGLVSXHVWRSRUHODUWtFXORGHO'/1
por parte del Ministerio de Justicia para seleccionar un inmueble destinado ± OR TXH KD VLGR FRQ¿UPDGR SRU HO FULWHULR H[SXHVWR SRU OD &RQWUDORUtD
“4. Que, en la especie, el procedimiento destinado a reunir antecedentes General de la República en el Dictamen Nº 57.215, de 29 de noviembre
de 2006, que, además, le asigna a los antecedentes así reunidos el carácter
medida o política. El CPLT señaló: GHDFWRVSUHSDUDWRULRVGHODFRPSUDGLUHFWDTXHHQGH¿QLWLYDVHUHDOLFH
de antecedentes o deliberaciones previas a la adopción de una resolución,
de una cárcel. El Ministerio denegó la información señalando que se trata 5. Que, en cuanto al segundo de los requisitos enunciados [afectación
quisición de un inmueble por parte del ente para destinarlo a la construcción del debido cumplimiento de las funciones del ente], el órgano requerido
cionada con las ofertas efectuadas por tres personas, en el marco de la ad- ha sostenido que la publicidad de los documentos solicitados afectaría sus
Nº C964-10, se solicitó al Ministerio de Justicia toda la información rela- funciones, toda vez que al conocerse las condiciones propuestas por los
/D SULPHUD HV OD FRPSUD GH LQPXHEOHV ¿VFDOHV (Q OD GHFLVLyQ URO oferentes en un procedimiento inconcluso podrían generarse variaciones
o imponerse condiciones de compra más onerosas o gravosas para dicha
la práctica. Cartera. Al respecto, debe considerarse que el procedimiento llevado a cabo
SDUDHMHPSOL¿FDUODDSOLFDFLyQGHHVWDFDXVDOTXHKDKHFKRHO&3/7HQ por el Ministerio de Justicia tenía por objeto estudiar las ofertas formuladas
)LQDOL]DGR HO DQiOLVLV GH HVWD H[FHSFLyQ GRV PDWHULDV VH QRPEUDUiQ respecto de distintos inmuebles ubicados en la Provincia de Ñuble, las que
solo han sido conocidas y evaluadas por dicha Cartera de Estado –según se
desprende de los informado por el órgano requerido–, de modo que cada
263 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA XQRGHORVRIHUHQWHVVRORKDFRQRFLGRORVWpUPLQRVHQTXHVHYHUL¿FyVX
propia oferta.
una decisión que resolvió el sumario, se trata de información pública, por lo
264 VICENTE ALIAGA MEDINA ODDXWRULGDGRQR6LVRQVXPDULRVD¿QDGRVGRQGHHOHQWHKDSURQXQFLDGR
Acá lo relevante es si ha recaído en el sumario una decisión por parte de
de ellos, resumiéndolos en la decisión rol Nº C969-10 (citada más arriba).
6. Que, sumado a lo descrito en el considerando anterior, cabe considerar establecido criterios para la aplicación del artículo 21 Nº 1 letra b) respecto
el que al Ministerio de Justicia se le impone el deber de velar por obtener el Otro caso interesante es el de los sumarios administrativos. El Consejo ha
mejor precio posible en la adquisición del terreno para construir el centro
penitenciario en comento, atendido especialmente lo dispuesto en la parte UHSDUWLUHOH[FHGHQWH
¿QDOGHODUWtFXORGHO'/1FRQIRUPHDOFXDOHOJDVWRTXHRULJLQH cambiaran, o que se coludieran para obtener un precio más alto y luego
la compra de un bien raíz se imputará al ítem respectivo del presupuesto del a conocer las ofertas hechas por los otros, podría darse que los precios
Servicio correspondiente. Por lo anterior resulta plausible que, conocidas oferentes de inmuebles con los que ha tratado la Administración llegan
todas las ofertas y sus fundamentos por parte del resto de los partícipes bien raíz se imputará al presupuesto del servicio que lo compró, si los tres
en dicho proceso, la compra de dicho inmueble pueda verse entorpecida con los que cuenta el órgano: como el gasto que origine la compra de un
o frustrada antes de su formalización por parte del Ministerio de Bienes Consejo establece que la publicidad de la información afectaría los recursos
1DFLRQDOHVSRUODFRQFXUUHQFLDGHIDFWRUHVH[WHUQRVGHULYDGRVSUHFLVDPHQWH DGPLQLVWUDWLYDPiVHVSHFt¿FDPHQWHHQHVWHFDVRODH¿FLHQFLD$TXtHO
GHWDOSXEOLFLGDGWDOHVFRPRODPRGL¿FDFLyQGHORVWpUPLQRVDFRUGDGRV H[SUHVLRQHVWLHQHSRU¿QSURWHJHUODH¿FLHQFLD\H¿FDFLDGHODDFWXDFLyQ
con el propietario seleccionado (aumento del precio o de la modalidad de de la causal, sino porque demuestra que el artículo 21 Nº 1, (en todas sus
pago, por ej.) o el ofrecimiento de condiciones más favorables por parte Esta decisión es relevante no tan solo por la aplicación que hace el CPLT
de los propietarios no seleccionados, entre otras. Lo anterior llevará a este
Consejo a acoger lo sostenido en este punto por la Subsecretaría de Justi- presente amparo”.
FLD\SRUORWDQWRDWHQHUSRUFRQ¿JXUDGDODFDXVDOGHUHVHUYDGHODUWtFXOR 1OHWUDEGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDUHFKD]DQGRHQGH¿QLWLYDHO
1OHWUDEGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDUHFKD]DQGRHQGH¿QLWLYDHO FLD\SRUORWDQWRDWHQHUSRUFRQ¿JXUDGDODFDXVDOGHUHVHUYDGHODUWtFXOR
presente amparo”. Consejo a acoger lo sostenido en este punto por la Subsecretaría de Justi-
de los propietarios no seleccionados, entre otras. Lo anterior llevará a este
Esta decisión es relevante no tan solo por la aplicación que hace el CPLT pago, por ej.) o el ofrecimiento de condiciones más favorables por parte
de la causal, sino porque demuestra que el artículo 21 Nº 1, (en todas sus con el propietario seleccionado (aumento del precio o de la modalidad de
H[SUHVLRQHVWLHQHSRU¿QSURWHJHUODH¿FLHQFLD\H¿FDFLDGHODDFWXDFLyQ GHWDOSXEOLFLGDGWDOHVFRPRODPRGL¿FDFLyQGHORVWpUPLQRVDFRUGDGRV
DGPLQLVWUDWLYDPiV HVSHFt¿FDPHQWHHQHVWHFDVRODH¿FLHQFLD$TXt HO 1DFLRQDOHVSRUODFRQFXUUHQFLDGHIDFWRUHVH[WHUQRVGHULYDGRVSUHFLVDPHQWH
Consejo establece que la publicidad de la información afectaría los recursos o frustrada antes de su formalización por parte del Ministerio de Bienes
con los que cuenta el órgano: como el gasto que origine la compra de un en dicho proceso, la compra de dicho inmueble pueda verse entorpecida
bien raíz se imputará al presupuesto del servicio que lo compró, si los tres todas las ofertas y sus fundamentos por parte del resto de los partícipes
oferentes de inmuebles con los que ha tratado la Administración llegan Servicio correspondiente. Por lo anterior resulta plausible que, conocidas
a conocer las ofertas hechas por los otros, podría darse que los precios la compra de un bien raíz se imputará al ítem respectivo del presupuesto del
cambiaran, o que se coludieran para obtener un precio más alto y luego ¿QDOGHODUWtFXORGHO'/1FRQIRUPHDOFXDOHOJDVWRTXHRULJLQH
UHSDUWLUHOH[FHGHQWH penitenciario en comento, atendido especialmente lo dispuesto en la parte
mejor precio posible en la adquisición del terreno para construir el centro
Otro caso interesante es el de los sumarios administrativos. El Consejo ha el que al Ministerio de Justicia se le impone el deber de velar por obtener el
establecido criterios para la aplicación del artículo 21 Nº 1 letra b) respecto 6. Que, sumado a lo descrito en el considerando anterior, cabe considerar
de ellos, resumiéndolos en la decisión rol Nº C969-10 (citada más arriba).
Acá lo relevante es si ha recaído en el sumario una decisión por parte de
ODDXWRULGDGRQR6LVRQVXPDULRVD¿QDGRVGRQGHHOHQWHKDSURQXQFLDGR VICENTE ALIAGA MEDINA 264
una decisión que resolvió el sumario, se trata de información pública, por lo
FRENTE
diligencias decretadas por esta lo que, a su vez, permitiría conocer su línea investigativa y sus
cumplimiento de las labores encomendadas a la FNE, toda vez que dejaría en evidencia las
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 265
haya adoptado decisión sobre el particular, produciría un perjuicio o afectación en el debido
d) Siendo ello así, se estima también que la divulgación de la investigación sin que aún se
DFFHVRDOH[SHGLHQWHSHURHVUHVHUYDGRSDUDHOUHVWRGHODVSHUVRQDV(VWH
adopción de cualquiera de las dos medidas en un plazo determinado, lo cierto es que atendida
SULPHURVHUYLUiGHEDVHDODVHJXQGD3RURWUDSDUWHVLELHQQRH[LVWHWRWDOFHUWLGXPEUHGHOD
la FNE consistente en archivar o formular requerimiento ante el T.D.L.C, de manera que el caso es relevante por la distinción que confecciona el CPLT, que tiene su
requerido, en este caso la investigación rol Nº 802-06 y la resolución o medida a adoptar por asidero y es un correlato lógico de la causal del artículo 21 Nº 1 letra b) y
GHORGLVSXHVWRHQHO'/1TXHH[LVWHXQYtQFXORGHFDXVDOLGDGHQWUHHODQWHFHGHQWH del Estatuto Administrativo, además de ser un buen ejemplo de aplicación
de esta causal225.
administrativa– cabe señalar que resulta relativamente claro, de lo sostenido por la FNE y
amparo rol Nº A79-09 –no obstante tener presente que esta ha sido objeto de una impugnación
c) En relación con la aplicación en la especie de la doctrina establecida en la decisión del
Consejo recaída en el amparo rol Nº A79-09). 225 Otro caso interesante en que el CPLT ha aplicado esta causal es el amparo rol Nº C567-09:
condición meramente potestativa del órgano requerido (cita a este efecto la decisión de este
“5. Causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1, letra b), de la Ley de Transparencia:
SRGUtDQVHULQGH¿QLGDPHQWHUHVHUYDGRVQRGHELHQGRTXHGDUODDGRSFLyQGHODUHVROXFLyQDOD
a) La FNE ha indicado tanto en su respuesta como en sus descargos que los antecedentes
FNE dentro de un plazo prudencial, de lo contrario los fundamentos de la resolución a adoptar
que se encuentran recopilados en la investigación requerida, constituyen antecedentes previos
DGRSWDUGHELHQGRH[LVWLUXQDFLHUWDFHUWLGXPEUHHQODDGRSFLyQGHODUHVROXFLyQSRUSDUWHGHOD
a la adopción de la resolución consistente en archivar la investigación o de formular un reque-
HQWUHORVDQWHFHGHQWHVRGRFXPHQWRVTXHFRQIRUPDQHOH[SHGLHQWH\ODUHVROXFLyQRPHGLGDD
rimiento ante el T.D.L.C. si, según el mérito de las piezas de dicha investigación, concluye que
b) El reclamante indica en este punto, que no se ha acreditado el vínculo de causalidad
VHKDFRQ¿JXUDGRXQDLQIUDFFLyQDO'/1
VHKDFRQ¿JXUDGRXQDLQIUDFFLyQDO'/1
b) El reclamante indica en este punto, que no se ha acreditado el vínculo de causalidad
rimiento ante el T.D.L.C. si, según el mérito de las piezas de dicha investigación, concluye que
HQWUHORVDQWHFHGHQWHVRGRFXPHQWRVTXHFRQIRUPDQHOH[SHGLHQWH\ODUHVROXFLyQRPHGLGDD
a la adopción de la resolución consistente en archivar la investigación o de formular un reque-
DGRSWDUGHELHQGRH[LVWLUXQDFLHUWDFHUWLGXPEUHHQODDGRSFLyQGHODUHVROXFLyQSRUSDUWHGHOD
que se encuentran recopilados en la investigación requerida, constituyen antecedentes previos
FNE dentro de un plazo prudencial, de lo contrario los fundamentos de la resolución a adoptar
a) La FNE ha indicado tanto en su respuesta como en sus descargos que los antecedentes
SRGUtDQVHULQGH¿QLGDPHQWHUHVHUYDGRVQRGHELHQGRTXHGDUODDGRSFLyQGHODUHVROXFLyQDOD
“5. Causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1, letra b), de la Ley de Transparencia:
condición meramente potestativa del órgano requerido (cita a este efecto la decisión de este
225 Otro caso interesante en que el CPLT ha aplicado esta causal es el amparo rol Nº C567-09:
Consejo recaída en el amparo rol Nº A79-09).
c) En relación con la aplicación en la especie de la doctrina establecida en la decisión del
amparo rol Nº A79-09 –no obstante tener presente que esta ha sido objeto de una impugnación
de esta causal225.
administrativa– cabe señalar que resulta relativamente claro, de lo sostenido por la FNE y
del Estatuto Administrativo, además de ser un buen ejemplo de aplicación GHORGLVSXHVWRHQHO'/1TXHH[LVWHXQYtQFXORGHFDXVDOLGDGHQWUHHODQWHFHGHQWH
asidero y es un correlato lógico de la causal del artículo 21 Nº 1 letra b) y requerido, en este caso la investigación rol Nº 802-06 y la resolución o medida a adoptar por
caso es relevante por la distinción que confecciona el CPLT, que tiene su la FNE consistente en archivar o formular requerimiento ante el T.D.L.C, de manera que el
DFFHVRDOH[SHGLHQWHSHURHVUHVHUYDGRSDUDHOUHVWRGHODVSHUVRQDV(VWH SULPHURVHUYLUiGHEDVHDODVHJXQGD3RURWUDSDUWHVLELHQQRH[LVWHWRWDOFHUWLGXPEUHGHOD
adopción de cualquiera de las dos medidas en un plazo determinado, lo cierto es que atendida
han formulado cargos, corresponde que el inculpado y su abogado tengan
la naturaleza de la investigación, del mercado investigado y de los agentes económicos invo-
que son previos a la adopción de una resolución, medida o política; si se lucrados, el interés público económico comprometido y lo indicado por la propia FNE y sus
es reservado, debido a que contiene antecedentes de una investigación facultades legales, resulta razonable sostener que esta de modo necesario tomará alguna de
GHEHGLVWLQJXLUVHVLQRVHKDQIRUPXODGRFDUJRV HOH[SHGLHQWHVXPDULDO WDOHVPHGLGDVSUy[LPDPHQWHFXDQGRDGTXLHUDFRQYLFFLyQVREUHORLQYHVWLJDGRFRQVLGHUDQGR
que en caso de ser solicitados deben entregarse. Si aún están en tramitación, además, que en ello incidirá la pertinencia de requerir, en su caso, las medidas oportunas para
la corrección de los actos contrarios a la libre competencia.
d) Siendo ello así, se estima también que la divulgación de la investigación sin que aún se
haya adoptado decisión sobre el particular, produciría un perjuicio o afectación en el debido
265 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
cumplimiento de las labores encomendadas a la FNE, toda vez que dejaría en evidencia las
diligencias decretadas por esta lo que, a su vez, permitiría conocer su línea investigativa y sus
HPSOHDUVHSDUDFRQRFHUORLQYHVWLJDGR\YHUL¿FDUHOHMHUFLFLRDGHFXDGRGHVXVDWULEXFLRQHV´
VHJHQHUDUtDWHQLHQGRHQFXHQWDTXHH[LVWHQPHFDQLVPRVGHFRQWURODSRVWHULRULque pueden
266 VICENTE ALIAGA MEDINA
esta información, SULPDIDFLHpública, son inferiores al perjuicio al interés público que con ello
cumplimiento de las funciones de la FNE, de lo que se desprende que las ventajas de entregar
$JXDV FRSLD GH XQ H[SHGLHQWH HVSHFt¿FR TXH VH LQGLYLGXDOL]y HQ HO UH-
SUXGHQFLDOQRH[LVWLHQGRLQGLFLRVGHTXHHVWDLQYHVWLJDFLyQVHDGLODWDGDHQIRUPDLQQHFHVDULD
en la labor de la FNE, la investigación debería terminar en una decisión dentro de un plazo
querimiento) de una solicitud de bocatoma efectuada por la empresa CGE H$WHQGLpQGRVHDVLPLVPRDODPDJQLWXGGHODLQYHVWLJDFLyQ\ODFRQ¿DQ]DGHSRVLWDGD
Distribución, quien, en su calidad de tercero, se opuso a la entrega, por IDFXOWDG¿VFDOL]DGRUD
OR TXH HO HQWH GHQHJy OD LQIRUPDFLyQ /D GHFLVLyQ ¿QDO GHO &RQVHMR IXH SXGLHQGRSUHVXPLUVHDVtODHYHQWXDOPHGLGDDDGRSWDUORTXHGHELOLWDUtDPDQL¿HVWDPHQWHVX
acoger parcialmente el amparo, pero dentro de las cosas que señaló, hay eventuales objetivos y resultados, como también las consideraciones que ha tenido a la vista,
varias interesantes:
³4XHSRURWURODGRHOKHFKRGHTXHHOH[SHGLHQWHVHHQFXHQWUHD~QHQ
del Estado, cualquiera sea el formato o soporte en que se contenga, salvo
actual tramitación no es impedimento para que se pida información respecto
otra información que obre en poder de los órganos de la Administración
del mismo, toda vez que, conforme a lo dispuesto por los artículos 5º y 10
principio, aquella información elaborada con presupuesto público y toda
de la Ley de Transparencia, no solo son públicos los actos y resoluciones
DFWDVH[SHGLHQWHVFRQWUDWRV\DFXHUGRVVLQRTXHWDPELpQHVS~EOLFDHQ
de los órganos de la Administración del Estado, sus fundamentos, los do-
procedimientos que se utilicen para su dictación, los actos, resoluciones,
cumentos que le sirvan de sustento o complemento directo y esencial, los
cumentos que le sirvan de sustento o complemento directo y esencial, los
procedimientos que se utilicen para su dictación, los actos, resoluciones,
de los órganos de la Administración del Estado, sus fundamentos, los do-
DFWDVH[SHGLHQWHVFRQWUDWRV\DFXHUGRVVLQRTXHWDPELpQHVS~EOLFDHQ
de la Ley de Transparencia, no solo son públicos los actos y resoluciones
principio, aquella información elaborada con presupuesto público y toda
del mismo, toda vez que, conforme a lo dispuesto por los artículos 5º y 10
otra información que obre en poder de los órganos de la Administración
actual tramitación no es impedimento para que se pida información respecto
del Estado, cualquiera sea el formato o soporte en que se contenga, salvo
³4XHSRURWURODGRHOKHFKRGHTXHHOH[SHGLHQWHVHHQFXHQWUHD~QHQ
varias interesantes:
eventuales objetivos y resultados, como también las consideraciones que ha tenido a la vista,
acoger parcialmente el amparo, pero dentro de las cosas que señaló, hay
SXGLHQGRSUHVXPLUVHDVtODHYHQWXDOPHGLGDDDGRSWDUORTXHGHELOLWDUtDPDQL¿HVWDPHQWHVX OR TXH HO HQWH GHQHJy OD LQIRUPDFLyQ /D GHFLVLyQ ¿QDO GHO &RQVHMR IXH
IDFXOWDG¿VFDOL]DGRUD Distribución, quien, en su calidad de tercero, se opuso a la entrega, por
H$WHQGLpQGRVHDVLPLVPRDODPDJQLWXGGHODLQYHVWLJDFLyQ\ODFRQ¿DQ]DGHSRVLWDGD querimiento) de una solicitud de bocatoma efectuada por la empresa CGE
en la labor de la FNE, la investigación debería terminar en una decisión dentro de un plazo $JXDV FRSLD GH XQ H[SHGLHQWH HVSHFt¿FR TXH VH LQGLYLGXDOL]y HQ HO UH-
SUXGHQFLDOQRH[LVWLHQGRLQGLFLRVGHTXHHVWDLQYHVWLJDFLyQVHDGLODWDGDHQIRUPDLQQHFHVDULD
y que a su respecto no se adopte la decisión que el Fiscal estime pertinente según los méritos
En la decisión rol Nº C737-10, se solicitó a la Dirección General de
de la misma. Por lo tanto, se entiende que la reserva de la investigación rol Nº 802-06, tiene un
carácter esencialmente temporal. Por todo ello, este Consejo estima que concurre, en el caso, y sus derechos en el procedimiento administrativo.
la causal del artículo 21 Nº 1, letra b), de la Ley de Transparencia. 1OHWUDEFRQOD/%3$\PiVHVSHFt¿FDPHQWHFRQORVLQWHUHVDGRV
f) Que, a mayor abundamiento, aplicado el test de daño en este caso, se puede concluir tam- En otro ámbito, es importante revisar la relación que tiene el artículo
bién que la revelación de la citada investigación produciría un daño o detrimento en el debido
cumplimiento de las funciones de la FNE, de lo que se desprende que las ventajas de entregar
esta información, SULPDIDFLHpública, son inferiores al perjuicio al interés público que con ello
VICENTE ALIAGA MEDINA 266
VHJHQHUDUtDWHQLHQGRHQFXHQWDTXHH[LVWHQPHFDQLVPRVGHFRQWURODSRVWHULRULque pueden
HPSOHDUVHSDUDFRQRFHUORLQYHVWLJDGR\YHUL¿FDUHOHMHUFLFLRDGHFXDGRGHVXVDWULEXFLRQHV´
FRENTE
tiene el carácter de pública. 8. Que, con todo, el derecho de acceso establecido en el artículo 17,
bitadamente en poder del órgano requerido, por lo que, en principio, esta letra a) de la Ley Nº 19.880 no es absoluto. En efecto, conforme señala el
o reservados. En la especie, se ha solicitado información que obra indu- propio artículo 16 de la Ley Nº 19.880, ‘[e]l procedimiento administrati-
TXRUXPFDOL¿FDGRFLUFXQVWDQFLDHQODFXDOSRVHHUiQHOFDUiFWHUGHVHFUHWRV vo se realizará con transparencia, de manera que permita y promueva el
establecidas por la Ley de Transparencia y otras previstas en leyes de conocimiento, contenido y fundamento de las decisiones que se adopten
que concurra a su respecto alguna de las causales de secreto o reserva en él. / En consecuencia, VDOYRODVH[FHSFLRQHVHVWDEOHFLGDVHQOD/H\GH
Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la Información de la
Administración del Estado y en otras disposiciones legales aprobadas con
267 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA TXRUXPFDOL¿FDGRVRQS~EOLFRVORVDFWRV\UHVROXFLRQHVGHORVRUJDQLVPRV
de la Administración del Estado, así como sus fundamentos y documentos
Similar criterio se encuentra contenido en la decisión rol Nº C851-10 del CPLT. 226
RFROHFWLYRV
en que estos se contengan, y los procedimientos que utilicen en su elabora- 4XLHQHVORSURPXHYDQFRPRWLWXODUHVGHGHUHFKRVRLQWHUHVHVLQGLYLGXDOHV
ción o dictación’. En virtud de ello este Consejo estima que resulta posible
que, respecto de un interesado en un procedimiento administrativo, pue- DGPLQLVWUDWLYR
dan invocarse causales de secreto o reserva, tanto por el órgano como por ³$UWtFXOR ,QWHUHVDGRV 6H FRQVLGHUDQ LQWHUHVDGRV HQ HO SURFHGLPLHQWR
WHUFHURVFRQOD~QLFDH[FHSFLyQ±HQSULQFLSLR±GHODFDXVDOFRQWHPSODGD
en el artículo 21 Nº 1, letra b), de la Ley de Transparencia –esto es, que interesados la LBPA:
la publicidad, comunicación o conocimiento de la información solicitada de la LT. Para aclarar lo anterior es necesario recordar a quién considera
afecta su debido funcionamiento por constituir antecedentes o deliberacio- les es oponible la causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1 letra b)
nes previas a la adopción de una resolución–, ya que ello haría ilusorio el Segundo, que a los interesados en un procedimiento administrativo no
derecho establecido en la letra a) del artículo 17 de la Ley Nº 19.880, que
precisamente permite acceder a este tipo de información. 2 y 3 de las señaladas al principio de este trabajo).
de la Administración y que fue elaborada con presupuesto público (hipótesis
9. Que, en consecuencia, los interesados en un procedimiento admi- en curso es pública. Ello se deriva de que es información que obra en poder
nistrativo pueden ejercer el derecho del artículo 17, letra a), de la Ley Consejo reconozca que la información de un procedimiento administrativo
Nº 19.880, en el marco y con los requisitos de la Ley de Transparencia, vante para efectos de esta causal de secreto o reserva), el hecho de que el
caso en que este Consejo podrá ampararlos, si procede, no pudiendo en tal Tres cosas deben destacarse de esta decisión. Primero (y la menos rele-
caso invocarse –al menos en principio– la causal de secreto del artículo 21
Nº 1, letra b), de la Ley de Transparencia”226. Nº 1, letra b), de la Ley de Transparencia”226.
caso invocarse –al menos en principio– la causal de secreto del artículo 21
Tres cosas deben destacarse de esta decisión. Primero (y la menos rele- caso en que este Consejo podrá ampararlos, si procede, no pudiendo en tal
vante para efectos de esta causal de secreto o reserva), el hecho de que el Nº 19.880, en el marco y con los requisitos de la Ley de Transparencia,
Consejo reconozca que la información de un procedimiento administrativo nistrativo pueden ejercer el derecho del artículo 17, letra a), de la Ley
en curso es pública. Ello se deriva de que es información que obra en poder 9. Que, en consecuencia, los interesados en un procedimiento admi-
de la Administración y que fue elaborada con presupuesto público (hipótesis
2 y 3 de las señaladas al principio de este trabajo). precisamente permite acceder a este tipo de información.
derecho establecido en la letra a) del artículo 17 de la Ley Nº 19.880, que
Segundo, que a los interesados en un procedimiento administrativo no nes previas a la adopción de una resolución–, ya que ello haría ilusorio el
les es oponible la causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 1 letra b) afecta su debido funcionamiento por constituir antecedentes o deliberacio-
de la LT. Para aclarar lo anterior es necesario recordar a quién considera la publicidad, comunicación o conocimiento de la información solicitada
interesados la LBPA: en el artículo 21 Nº 1, letra b), de la Ley de Transparencia –esto es, que
WHUFHURVFRQOD~QLFDH[FHSFLyQ±HQSULQFLSLR±GHODFDXVDOFRQWHPSODGD
³$UWtFXOR ,QWHUHVDGRV 6H FRQVLGHUDQ LQWHUHVDGRV HQ HO SURFHGLPLHQWR dan invocarse causales de secreto o reserva, tanto por el órgano como por
DGPLQLVWUDWLYR que, respecto de un interesado en un procedimiento administrativo, pue-
ción o dictación’. En virtud de ello este Consejo estima que resulta posible
4XLHQHVORSURPXHYDQFRPRWLWXODUHVGHGHUHFKRVRLQWHUHVHVLQGLYLGXDOHV en que estos se contengan, y los procedimientos que utilicen en su elabora-
RFROHFWLYRV
ORVSURFHGLPLHQWRVTXHXWLOLFHQHQVXHODERUDFLyQRGLFWDFLyQ´.
(VWDGRDVtFRPRVXVIXQGDPHQWRV\GRFXPHQWRVHQTXHHVWRVVHFRQWHQJDQ\ /RVTXHVLQKDEHULQLFLDGRHOSURFHGLPLHQWRWHQJDQGHUHFKRVTXHSXHGDQ
VRQS~EOLFRVORVDFWRV\UHVROXFLRQHVGHORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO UHVXOWDUDIHFWDGRVSRUODGHFLVLyQTXHHQHOPLVPRVHDGRSWH
GHO(VWDGR\HQRWUDVGLVSRVLFLRQHVOHJDOHVDSUREDGDVFRQTXyUXPFDOLILFDGR
FLDGHOD)XQFLyQ3~EOLFD\GH$FFHVRDOD,QIRUPDFLyQGHOD$GPLQLVWUDFLyQ $TXHOORVFX\RVLQWHUHVHVLQGLYLGXDOHVRFROHFWLYRVSXHGDQUHVXOWDUDIHF-
(QFRQVHFXHQFLDVDOYRODVH[FHSFLRQHVHVWDEOHFLGDVHQOD/H\GH7UDQVSDUHQ- WDGRVSRUODUHVROXFLyQ\VHDSHUVRQHQHQHOSURFHGLPLHQWRHQWDQWRQRKD\D
UHFDtGRUHVROXFLyQGHILQLWLYD´
VHDGRSWHQHQpO
SURPXHYDHOFRQRFLPLHQWRFRQWHQLGRV\IXQGDPHQWRVGHODVGHFLVLRQHVTXH La LBPA reconoce a los interesados una serie de derechos, dentro de
WR DGPLQLVWUDWLYR VH UHDOL]DUi FRQ WUDQVSDUHQFLD GH PDQHUD TXH SHUPLWD \ los que se encuentra:
³$UWtFXOR3ULQFLSLRGH7UDQVSDUHQFLD\GH3XEOLFLGDG(OSURFHGLPLHQ-
³$UWtFXOR'HUHFKRVGHODVSHUVRQDV/DVSHUVRQDVHQVXVUHODFLRQHVFRQ
los artículos 16 y 17 letra d) de la LBPA: OD$GPLQLVWUDFLyQWLHQHQGHUHFKRD
bargo, tal derecho también lo tiene cualquier persona, según lo establecen
procedimiento administrativo en el que se encuentra participando. Sin em- D &RQRFHU HQ FXDOTXLHU PRPHQWR HO HVWDGR GH OD WUDPLWDFLyQ GH ORV SUR-
en el artículo 21, tiene el derecho a conocer el estado de tramitación del FHGLPLHQWRVHQORVTXHWHQJDQODFRQGLFLyQGHLQWHUHVDGRV\REWHQHUFRSLD
DXWRUL]DGDGHORVGRFXPHQWRVTXHURODQHQHOH[SHGLHQWH\ODGHYROXFLyQGH
que tenga la calidad de interesado por cualquiera de los motivos indicados
ORVRULJLQDOHVVDOYRTXHSRUPDQGDWROHJDORUHJODPHQWDULRHVWRVGHEDQVHU
DFRPSDxDGRVDORVDXWRVDVXFRVWD>«@´
De los dos artículos de la LBPA citados se desprende que una persona
227(VWHDUWtFXORIXHPRGL¿FDGRSRUHODUWtFXORGHOD/$,3SHURRULJLQDOPHQWHWDPELpQ
269 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
8QDUHÀH[LyQ¿QDOGHEHUHDOL]DUVHGHQWURGHODUHYLVLyQGHHVWDH[SUHVLyQ
sino que también con posterioridad, ya que de divulgarse los documentos de la causal del artículo 21 Nº 1 de la LT, respecto a la protección que entrega
abarcar no solo el tiempo que dura el proceso de adopción de la decisión, sobre las “deliberaciones”. Como se vio al revisar el tema de los correos
H[FHVLYRHVODGHDUWtFXOR1OHWUDEGHOD/7<HVWDSURWHFFLyQGHEHUtD electrónicos de los funcionarios públicos, en este trabajo se concuerda con
proteger este espacio deliberativo, y mantenerlo alejado de un escrutinio la idea de que es necesario otorgar a quienes toman decisiones dentro de
de mejores y más óptimas medidas. En estos casos, la causal que debería la Administración un campo libre del escrutinio público para deliberar,
se enfrenten sean los más reales que se pueda, lo que lleva a la adopción FRQHO¿QGHTXHSXHGDQGHVSOHJDUGHODIRUPDPiVKRQHVWDSRVLEOHVXV
discusión mediante la cual se construye la decisión, los puntos de vista que ideas, opiniones, pareceres, e incluso prejuicios. Hay que considerar que
WRWDOPHQWHVLQFHUDV(VWHiPELWRGHOLEHUWDGWLHQHSRU¿QSHUPLWLUTXHHQOD GHHVWDUH[SXHVWDVSOHQDPHQWHODVRSLQLRQHVTXHVHH[SUHVHQQXQFDVHUiQ
GHHVWDUH[SXHVWDVSOHQDPHQWHODVRSLQLRQHVTXHVHH[SUHVHQQXQFDVHUiQ WRWDOPHQWHVLQFHUDV(VWHiPELWRGHOLEHUWDGWLHQHSRU¿QSHUPLWLUTXHHQOD
ideas, opiniones, pareceres, e incluso prejuicios. Hay que considerar que discusión mediante la cual se construye la decisión, los puntos de vista que
FRQHO¿QGHTXHSXHGDQGHVSOHJDUGHODIRUPDPiVKRQHVWDSRVLEOHVXV se enfrenten sean los más reales que se pueda, lo que lleva a la adopción
la Administración un campo libre del escrutinio público para deliberar, de mejores y más óptimas medidas. En estos casos, la causal que debería
la idea de que es necesario otorgar a quienes toman decisiones dentro de proteger este espacio deliberativo, y mantenerlo alejado de un escrutinio
electrónicos de los funcionarios públicos, en este trabajo se concuerda con H[FHVLYRHVODGHDUWtFXOR1OHWUDEGHOD/7<HVWDSURWHFFLyQGHEHUtD
sobre las “deliberaciones”. Como se vio al revisar el tema de los correos abarcar no solo el tiempo que dura el proceso de adopción de la decisión,
de la causal del artículo 21 Nº 1 de la LT, respecto a la protección que entrega sino que también con posterioridad, ya que de divulgarse los documentos
8QDUHÀH[LyQ¿QDOGHEHUHDOL]DUVHGHQWURGHODUHYLVLyQGHHVWDH[SUHVLyQ
³([FHSFLRQDOPHQWHGHFRQFXUULUDOJXQRGHORVVXSXHVWRVHVWDEOHFLGRV
6HHQWLHQGHSRUUHTXHULPLHQWRVGHFDUiFWHUJHQpULFRDTXHOORVTXHFDUHFHQGHHVSHFL¿FLGDG
funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales.
actos administrativos o sus antecedentes o cuya atención requiera distraer indebidamente a los en la letra c) del artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia, podrá el
c) Tratándose de requerimientos de carácter genérico, referidos a un elevado número de yUJDQR UHTXHULGR RPLWLU OD QRWL¿FDFLyQ D TXH DOXGH HO SiUUDIR GH HVWH
las funciones del órgano requerido, particularmente: […] apartado y denegar la solicitud por afectar el debido cumplimiento de las
1. Cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte el debido cumplimiento de funciones del órgano”.
funciones del órgano”. 1. Cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte el debido cumplimiento de
apartado y denegar la solicitud por afectar el debido cumplimiento de las las funciones del órgano requerido, particularmente: […]
yUJDQR UHTXHULGR RPLWLU OD QRWL¿FDFLyQ D TXH DOXGH HO SiUUDIR GH HVWH c) Tratándose de requerimientos de carácter genérico, referidos a un elevado número de
en la letra c) del artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia, podrá el actos administrativos o sus antecedentes o cuya atención requiera distraer indebidamente a los
funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales.
³([FHSFLRQDOPHQWHGHFRQFXUULUDOJXQRGHORVVXSXHVWRVHVWDEOHFLGRV
6HHQWLHQGHSRUUHTXHULPLHQWRVGHFDUiFWHUJHQpULFRDTXHOORVTXHFDUHFHQGHHVSHFL¿FLGDG
respecto de las características esenciales de la información solicitada, tales como su materia,
S~EOLFDHQHOLQFLVR¿QDOGHVXDSDUWDGR fecha de emisión o período de vigencia, autor, origen o destino, soporte, etcétera.
Nº 10 (sobre el procedimiento administrativo de acceso a la información Se considera que un requerimiento distrae indebidamente a los funcionarios cuando su
la pena revisar una aplicación especial de esta causal, establecida en la IG VDWLVIDFFLyQUHTXLHUDSRUSDUWHGHHVWRVODXWLOL]DFLyQGHXQWLHPSRH[FHVLYRFRQVLGHUDQGRVX
Antes de entrar en esta revisión pormenorizada de las causales, merece jornada de trabajo, o un alejamiento de sus funciones habituales. […]”.
Como se ve, en la redacción del primer párrafo de la letra se nombran los tres conceptos,
desarrollando cada uno de los dos párrafos siguientes uno de ellos. Probablemente no se
describe lo que debe entenderse requerimientos referidos a un elevado número de actos o
275 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
VXVDQWHFHGHQWHVSRUTXHHOFRQFHSWRHVVX¿FLHQWHPHQWHH[SOLFDWLYRRDOPHQRVDVtORSHQVy
la Administración al dictar el reglamento.
derechos queda radicada en el CPLT al presentarse el amparo, y en caso
276 VICENTE ALIAGA MEDINA TXHHOORVVHQHJDUDQDODHQWUHJDODGHFLVLyQ¿QDOGHODDIHFWDFLyQGHVXV
ODVQRWL¿FDFLRQHVDORVWHUFHURVSURGXFLpQGRVHHOPLVPRHIHFWRHQFDVRGH
en el CPLT de presentarse el respectivo amparo. Esto le ahorra al servicio
/RDQWHULRUUHJXODHOSURFHGLPLHQWRGHQRWL¿FDFLyQHVWDEOHFLGRSRUOD HOHQWHWLHQHODOLEHUWDGGHGHQHJDUHODFFHVRTXHGDQGRODGHFLVLyQ¿QDO
/7HQVXDUWtFXORHOFXDOWLHQHSRU¿QSHUPLWLUDORVWHUFHURVUHVSHFWR podrían oponerse a la entrega de la información por afectarse sus derechos,
de los cuales versa la información que se solicite, negarse a su entrega narios de sus labores habituales, y contiene información de terceros que
(trámite que será revisado en el apartado referente a la causal de secreto o a muchos actos o sus antecedentes o distrae indebidamente a los funcio-
reserva del artículo 21 Nº 2 de la LT). KHFKDSRUFDUWDFHUWL¿FDGD$VtVLHOUHTXHULPLHQWRHVJHQpULFRVHUH¿HUH
FRPSOLFDGRHQJRUURVR\FDURQRWL¿FDUODVDWRGDVODQRWL¿FDFLyQGHEHVHU
La IG Nº 10 posibilita a los órganos de la Administración, en caso de que pedidos. Cuando son muchas personas potencialmente dañadas se hace
se les requiera información cuya divulgación pudiese afectar los derechos de de conocer su voluntad de oponerse o no a la entrega de los antecedentes
terceras personas y siempre que se trate de solicitudes de carácter genérico, GHUHFKRVGHWHUFHUDVSHUVRQDVORVTXHGHEHQVHUQRWL¿FDGRVSDUDHIHFWRV
referidas a un elevado número de actos o sus antecedentes o que requiera información a un órgano de la Administración, la cual puede afectar los
distraer indebidamente a sus funcionarios del cumplimiento regular de sus de la información solicitada. Este problema se produce cuando se requiere
ODERUHVKDELWXDOHVKDFHUGRVFRVDVSULPHURRPLWLUODQRWL¿FDFLyQDODTXH FXDQGRH[LVWHQPXFKRVWHUFHURVHYHQWXDOPHQWHDIHFWDGRVSRUODSXEOLFLGDG
los obliga el artículo 20 de la LT; segundo, denegar directamente el acceso &3/7VROXFLRQDXQSUREOHPDTXHQRHUDVLPSOHHOGHODVQRWL¿FDFLRQHV
a la información. Esto tiene el efecto de que será el CPLT quien ponderará /RLQWHUHVDQWHGHOLQFLVR¿QDOGHODSDUWDGRGHOD,*1HVTXHHO
si realmente se produce tal afectación en caso de que el solicitante presente
un amparo ante este último al recibir la respuesta negativa del ente. En formación, y denegada esta nuevamente, se presente el respectivo amparo.
caso contrario, la Administración se liberará de la obligación de entregar lo pedido, al menos hasta que se presente otra solicitud por la misma in-
lo pedido, al menos hasta que se presente otra solicitud por la misma in- caso contrario, la Administración se liberará de la obligación de entregar
formación, y denegada esta nuevamente, se presente el respectivo amparo. un amparo ante este último al recibir la respuesta negativa del ente. En
si realmente se produce tal afectación en caso de que el solicitante presente
/RLQWHUHVDQWHGHOLQFLVR¿QDOGHODSDUWDGRGHOD,*1HVTXHHO a la información. Esto tiene el efecto de que será el CPLT quien ponderará
&3/7VROXFLRQDXQSUREOHPDTXHQRHUDVLPSOHHOGHODVQRWL¿FDFLRQHV los obliga el artículo 20 de la LT; segundo, denegar directamente el acceso
FXDQGRH[LVWHQPXFKRVWHUFHURVHYHQWXDOPHQWHDIHFWDGRVSRUODSXEOLFLGDG ODERUHVKDELWXDOHVKDFHUGRVFRVDVSULPHURRPLWLUODQRWL¿FDFLyQDODTXH
de la información solicitada. Este problema se produce cuando se requiere distraer indebidamente a sus funcionarios del cumplimiento regular de sus
información a un órgano de la Administración, la cual puede afectar los referidas a un elevado número de actos o sus antecedentes o que requiera
GHUHFKRVGHWHUFHUDVSHUVRQDVORVTXHGHEHQVHUQRWL¿FDGRVSDUDHIHFWRV terceras personas y siempre que se trate de solicitudes de carácter genérico,
de conocer su voluntad de oponerse o no a la entrega de los antecedentes se les requiera información cuya divulgación pudiese afectar los derechos de
pedidos. Cuando son muchas personas potencialmente dañadas se hace La IG Nº 10 posibilita a los órganos de la Administración, en caso de que
FRPSOLFDGRHQJRUURVR\FDURQRWL¿FDUODVDWRGDVODQRWL¿FDFLyQGHEHVHU
KHFKDSRUFDUWDFHUWL¿FDGD$VtVLHOUHTXHULPLHQWRHVJHQpULFRVHUH¿HUH reserva del artículo 21 Nº 2 de la LT).
a muchos actos o sus antecedentes o distrae indebidamente a los funcio- (trámite que será revisado en el apartado referente a la causal de secreto o
narios de sus labores habituales, y contiene información de terceros que de los cuales versa la información que se solicite, negarse a su entrega
podrían oponerse a la entrega de la información por afectarse sus derechos, /7HQVXDUWtFXORHOFXDOWLHQHSRU¿QSHUPLWLUDORVWHUFHURVUHVSHFWR
HOHQWHWLHQHODOLEHUWDGGHGHQHJDUHODFFHVRTXHGDQGRODGHFLVLyQ¿QDO /RDQWHULRUUHJXODHOSURFHGLPLHQWRGHQRWL¿FDFLyQHVWDEOHFLGRSRUOD
en el CPLT de presentarse el respectivo amparo. Esto le ahorra al servicio
ODVQRWL¿FDFLRQHVDORVWHUFHURVSURGXFLpQGRVHHOPLVPRHIHFWRHQFDVRGH
TXHHOORVVHQHJDUDQDODHQWUHJDODGHFLVLyQ¿QDOGHODDIHFWDFLyQGHVXV VICENTE ALIAGA MEDINA 276
HVWDEOHFHTXHµ>H@[FHSFLRQDOPHQWHGHFRQFXUULUDOJXQRGHORVVXSXHVWRV
referirse en su apartado 2.4, a la aplicación del procedimiento de oposición, ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 277
de diciembre pasado, cuya vigencia comienza el 1 de marzo de 2012, al
WUDWLYRGH$FFHVRDOD,QIRUPDFLyQ¶SXEOLFDGDHQHO'LDULR2¿FLDOHO
Nº 10 del Consejo para la Transparencia, sobre ‘Procedimiento Adminis- de no solicitar la tutela del Consejo, se denegará el acceso (al menos hasta
11. Que, sobre el particular, cabe tener presente que la Instrucción General una nueva solicitud y amparo).
Nº 1 de la Ley de Transparencia. La decisión rol Nº C1184-11 del CPLT reconoce este criterio. En este
de gestión enmarcada en el supuesto que recoge la letra c) del artículo 21 caso se había solicitado a Gendarmería de Chile las órdenes de salida hacia
SHUVRQDVTXHGHEtDQVHUQRWL¿FDGDVSXHVHOOROHVLJQL¿FDEDXQDGL¿FXOWDG HVWDEOHFLPLHQWRVKRVSLWDODULRVH[WHUQRVUHVSHFWRGHORVLQWHUQRVGHO&HQWUR
en el artículo 20 de la Ley de Transparencia, en atención a la cantidad de de Detención Preventiva Punta Peuco:
descargos que no dio aplicación al procedimiento de oposición contemplado
\GHOD/H\1±*HQGDUPHUtDGH&KLOHKDH[SOLFDGRHQVXV “8. Que al complementar sus descargos, Gendarmería de Chile ha dado
a terceros –posibilidad que, entre otras, contemplan los citados artículos DHQWHQGHUTXHODVyUGHQHVGHVDOLGDVUHTXHULGDVFRQVLVWHQHQµ¿FKDV¶TXH
rización de parte de los titulares de dichos datos a efectos de comunicarlos precisamente autorizan la salida de los internos que deben recibir atencio-
10. Que, respecto a la posibilidad de recabar el consentimiento o auto- nes médicas fuera del recinto, y que por lo mismo, contienen una variada
y detallada información personal de los internos autorizados.
personales, y su artículo 10, tratándose de datos sensibles.
cho cuerpo legal, vale decir, sus artículos 4º, 7º y 20 respecto de los datos 9. Que, entonces, es dable concluir que las antedichas órdenes contienen
VXSDUWHVRORSXHGHWHQHUOXJDUHQORVFDVRVHVSHFt¿FRVTXHHVWDEOHFHGL- datos personales de los internos y también sensibles, esto último porque
(artículo 2º de la Ley Nº 19.628). La comunicación de dichos datos, por se incluyen las afecciones de salud que motivan la autorización de salida
se incluyen las afecciones de salud que motivan la autorización de salida (artículo 2º de la Ley Nº 19.628). La comunicación de dichos datos, por
datos personales de los internos y también sensibles, esto último porque VXSDUWHVRORSXHGHWHQHUOXJDUHQORVFDVRVHVSHFt¿FRVTXHHVWDEOHFHGL-
9. Que, entonces, es dable concluir que las antedichas órdenes contienen cho cuerpo legal, vale decir, sus artículos 4º, 7º y 20 respecto de los datos
personales, y su artículo 10, tratándose de datos sensibles.
y detallada información personal de los internos autorizados.
nes médicas fuera del recinto, y que por lo mismo, contienen una variada 10. Que, respecto a la posibilidad de recabar el consentimiento o auto-
precisamente autorizan la salida de los internos que deben recibir atencio- rización de parte de los titulares de dichos datos a efectos de comunicarlos
DHQWHQGHUTXHODVyUGHQHVGHVDOLGDVUHTXHULGDVFRQVLVWHQHQµ¿FKDV¶TXH a terceros –posibilidad que, entre otras, contemplan los citados artículos
“8. Que al complementar sus descargos, Gendarmería de Chile ha dado \GHOD/H\1±*HQGDUPHUtDGH&KLOHKDH[SOLFDGRHQVXV
descargos que no dio aplicación al procedimiento de oposición contemplado
de Detención Preventiva Punta Peuco: en el artículo 20 de la Ley de Transparencia, en atención a la cantidad de
HVWDEOHFLPLHQWRVKRVSLWDODULRVH[WHUQRVUHVSHFWRGHORVLQWHUQRVGHO&HQWUR SHUVRQDVTXHGHEtDQVHUQRWL¿FDGDVSXHVHOOROHVLJQL¿FDEDXQDGL¿FXOWDG
caso se había solicitado a Gendarmería de Chile las órdenes de salida hacia de gestión enmarcada en el supuesto que recoge la letra c) del artículo 21
La decisión rol Nº C1184-11 del CPLT reconoce este criterio. En este Nº 1 de la Ley de Transparencia.
una nueva solicitud y amparo). 11. Que, sobre el particular, cabe tener presente que la Instrucción General
de no solicitar la tutela del Consejo, se denegará el acceso (al menos hasta Nº 10 del Consejo para la Transparencia, sobre ‘Procedimiento Adminis-
WUDWLYRGH$FFHVRDOD,QIRUPDFLyQ¶SXEOLFDGDHQHO'LDULR2¿FLDOHO
de diciembre pasado, cuya vigencia comienza el 1 de marzo de 2012, al
277 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA referirse en su apartado 2.4, a la aplicación del procedimiento de oposición,
HVWDEOHFHTXHµ>H@[FHSFLRQDOPHQWHGHFRQFXUULUDOJXQRGHORVVXSXHVWRV
se puede entregar o publicar dicho dato, a menos que se obtenga de
278 VICENTE ALIAGA MEDINA encuentra amparado por la Ley Nº 19.628 y solo con su consentimiento
titular, además de un atributo de su personalidad. Como dato personal se
que el nombre de una persona natural es un dato personal del cual ella es
establecidos en la letra c) del artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia, reclamante afectaría sus derechos. A este respecto debemos considerar
SRGUiHOyUJDQRUHTXHULGRRPLWLUODQRWL¿FDFLyQDTXHDOXGHHOSiUUDIR Nº 2, en cuanto a que si la entrega de los nombre de los denunciantes o
de este apartado y denegar la solicitud por afectar el debido cumplimiento “6. Partiremos analizando la procedencia de la causal del artículo 21
de las funciones del órgano’.
habituales. El CPLT indicó:
12. Que, sin embargo, en el presente caso Gendarmería informa que caría distraer indebidamente a los funcionarios del ente de sus labores
UHFOXVRVGHEtDQKDEHUVLGRQRWL¿FDGRVFRQIRUPHDODUWtFXORGHOD a que la publicidad de tal información vulneraría sus derechos e impli-
/H\GH7UDQVSDUHQFLDQ~PHURTXHSDUDHVWH&RQVHMRHVLQVX¿FLHQWHSDUD la individualización de los denunciantes al responder la solicitud, debido
FRQ¿JXUDUODFDXVDODOHJDGDHVSHFLDOPHQWHWUDWiQGRVHGHXQJUXSRLQWHU- gencia policial que hubiese recibido el órgano. La Subsecretaría omitió
nado en un mismo penal y sujeto, por ello, al control directo del mismo denuncias presentados por ciudadanos contra alguna actuación o dili-
órgano encargado de hacer dichas comunicaciones. Resulta difícil apreciar en el que se solicitó a la Subsecretaría de Carabineros los reclamos o
un supuesto en que sea más sencillo efectuar dicha comunicación a los letra c). Un caso en que sí acoge esta idea es la decisión rol Nº A91-09,
interesados, por lo que la alegación de la especie debe rechazarse repre- Q~PHURQRVHFRQ¿JXUDODFDXVDOGHVHFUHWRRUHVHUYDGHODUWtFXOR1
sentando al Director Nacional de Gendarmería no haber comunicado esta SHUR VHxDOD TXH GDGDV ODV FRQGLFLRQHV GH ODV SHUVRQDV D QRWL¿FDU \ VX
petición conforme el procedimiento contemplado en el artículo 20 del (QHVWHFDVRHO&3/7UHFRQRFHODSRVLELOLGDGGHRPLWLUODQRWL¿FDFLyQ
mismo cuerpo normativo, en relación con los artículos 4º y 10 de la Ley
Nº 19.628, por lo que se le requerirá que, en lo sucesivo, proceda conforme a la norma antes citada”.
a la norma antes citada”. Nº 19.628, por lo que se le requerirá que, en lo sucesivo, proceda conforme
mismo cuerpo normativo, en relación con los artículos 4º y 10 de la Ley
(QHVWHFDVRHO&3/7UHFRQRFHODSRVLELOLGDGGHRPLWLUODQRWL¿FDFLyQ petición conforme el procedimiento contemplado en el artículo 20 del
SHUR VHxDOD TXH GDGDV ODV FRQGLFLRQHV GH ODV SHUVRQDV D QRWL¿FDU \ VX sentando al Director Nacional de Gendarmería no haber comunicado esta
Q~PHURQRVHFRQ¿JXUDODFDXVDOGHVHFUHWRRUHVHUYDGHODUWtFXOR1 interesados, por lo que la alegación de la especie debe rechazarse repre-
letra c). Un caso en que sí acoge esta idea es la decisión rol Nº A91-09, un supuesto en que sea más sencillo efectuar dicha comunicación a los
en el que se solicitó a la Subsecretaría de Carabineros los reclamos o órgano encargado de hacer dichas comunicaciones. Resulta difícil apreciar
denuncias presentados por ciudadanos contra alguna actuación o dili- nado en un mismo penal y sujeto, por ello, al control directo del mismo
gencia policial que hubiese recibido el órgano. La Subsecretaría omitió FRQ¿JXUDUODFDXVDODOHJDGDHVSHFLDOPHQWHWUDWiQGRVHGHXQJUXSRLQWHU-
la individualización de los denunciantes al responder la solicitud, debido /H\GH7UDQVSDUHQFLDQ~PHURTXHSDUDHVWH&RQVHMRHVLQVX¿FLHQWHSDUD
a que la publicidad de tal información vulneraría sus derechos e impli- UHFOXVRVGHEtDQKDEHUVLGRQRWL¿FDGRVFRQIRUPHDODUWtFXORGHOD
caría distraer indebidamente a los funcionarios del ente de sus labores 12. Que, sin embargo, en el presente caso Gendarmería informa que
habituales. El CPLT indicó:
de las funciones del órgano’.
“6. Partiremos analizando la procedencia de la causal del artículo 21 de este apartado y denegar la solicitud por afectar el debido cumplimiento
Nº 2, en cuanto a que si la entrega de los nombre de los denunciantes o SRGUiHOyUJDQRUHTXHULGRRPLWLUODQRWL¿FDFLyQDTXHDOXGHHOSiUUDIR
reclamante afectaría sus derechos. A este respecto debemos considerar establecidos en la letra c) del artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia,
que el nombre de una persona natural es un dato personal del cual ella es
titular, además de un atributo de su personalidad. Como dato personal se
encuentra amparado por la Ley Nº 19.628 y solo con su consentimiento VICENTE ALIAGA MEDINA 278
un amparo ante este Consejo para insistir en su petición. 7. Que, por otro lado, el artículo 20 de la Ley de Transparencia se-
oposición la información se retendría y el solicitante podría interponer ñala que cuando se soliciten documentos o antecedentes que contengan
la entrega de la información requerida. Solo en caso que se produzca esta información que pueda afectar los derechos de terceros el organismo
los denunciantes, para que estos puedan ejercer el derecho a oponerse a requerido deberá comunicar este hecho a dichos terceros, en este caso, a
requerido deberá comunicar este hecho a dichos terceros, en este caso, a los denunciantes, para que estos puedan ejercer el derecho a oponerse a
información que pueda afectar los derechos de terceros el organismo la entrega de la información requerida. Solo en caso que se produzca esta
ñala que cuando se soliciten documentos o antecedentes que contengan oposición la información se retendría y el solicitante podría interponer
7. Que, por otro lado, el artículo 20 de la Ley de Transparencia se- un amparo ante este Consejo para insistir en su petición.
ejemplar en los descargos. 8. Que esto hace necesario revisar la alegación de la causal del artículo
pecialmente, en aquellas materias sensibles como las señaladas a modo 21 Nº 1 letra c), pues precisamente se fundamenta en la falta de funciona-
futuras denuncias o reclamos ante la Subsecretaría de Carabineros, es- ULRVSDUDSURFHGHUDWDOHVQRWL¿FDFLRQHVHQOD6XEVHFUHWDUtDGH&DUDELQHURV
denunciantes o reclamantes solicitados por el requirente podría inhibir
sejo reconoce que la divulgación o entrega de los nombres de todos los 9. Que, el 13 de agosto de 2009, se revisó la ‘Dotación del personal para
o privacidad o el derecho a su honra o imagen. Por lo anterior, este Con- el año 2009’ de la Subsecretaría de Carabineros en su página web (www.
afectar derechos de los que es titular, como el derecho a la vida privada subsecar.cl), actualizada al 10 de agosto de 2009. Allí aparece que solo la
de un denunciante con las denuncias o reclamos puede, ciertamente, 6UD6XEVHFUHWDULDHVIXQFLRQDULDGHSODQWDTXHQRH[LVWHQIXQFLRQDULRVD
UHLQFRUSRUDFLyQGHELGRDVXRULHQWDFLyQVH[XDOODUHODFLyQGHOQRPEUH FRQWUDWDTXHH[LVWHQIXQFLRQDULRVDKRQRUDULRV\TXHQRH[LVWHQIXQFLR-
en sus descargos (como la del funcionario a quien se le denegaría su narios contratados bajo las normas del Código del Trabajo. Por otro lado, la
los ejemplos de denuncias que entrega la Subsecretaría de Carabineros Sra. Subsecretaria hace referencia detallada al trabajo que deben desarrollar
una fuente accesible al público. En el presente caso, y como lo señalan estos doce funcionarios. Ponderando estos antecedentes este Consejo esti-
ma que la aplicación del procedimiento establecido en el artículo 20 de la
Ley de Transparencia, para comunicar a los 315 denunciantes su derecho
279 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA D RSRVLFLyQ VXSRQGUtD XWLOL]DU XQ WLHPSR H[FHVLYR GH ORV IXQFLRQDULRV
que trabajan en la Subsecretaría de Carabineros, distrayéndolos en forma
la ley. En caso contrario deberá entregar su identidad al reclamante.
la Subsecretaría deberá denegar el acceso a la información en los términos del artículo 20 de
280 VICENTE ALIAGA MEDINA
H6LORVSDUWLFXODUHVQRWL¿FDGRVVHRSRQHQDODHQWUHJDGHODLQIRUPDFLyQHQWLHPSR\IRUPD
DSOLFDUHOFULWHULRTXHVHKDGH¿QLGR
indebida y afectando, con ello, el debido cumplimiento de las funciones información, pero dadas las circunstancias de este caso se retrotraerá el procedimiento para
municación pues el artículo 20 de la ley se aplica una vez recibida la solicitud de acceso a la
institucionales”232. 1\HODUWtFXORGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD6HGHVWDFDHOFDUiFWHUH[FHSFLRQDOGHODFR-
que les asiste para oponerse a la entrega de su identidad, en conformidad con el artículo 21
GHUHFKRVGHEHUiFRPXQLFDUOHVODVROLFLWXGPHGLDQWHFDUWDFHUWL¿FDGDVHxDOiQGROHVODIDFXOWDG
de Carabineros, en caso que considere que la revelación de su identidad podría afectar sus
232 A pesar de lo anterior, el CPLT terminó por acoger este amparo, teniendo en consid-
d) Tratándose de los reclamos o denuncias presentados por particulares la Subsecretaría
eración:
“10. Que, sin embargo, el interés público involucrado en la solicitud de acceso a la in-
los nombres completos.
IRUPDFLyQGHOUHFODPDQWHKDFHQHFHVDULRH[DPLQDUFRQPD\RUFXLGDGRODQyPLQDHQWUHJDGD
autoridades establecidas en la Constitución) la identidad deberá ser revelada sin más, entregando
En efecto, saber quiénes tienen acceso a reclamar ante una autoridad y cuáles son los efectos
el ámbito de la Administración del Estado, del Congreso Nacional o de cualquiera otra de las
de dichos reclamos permite que la sociedad controle el ejercicio de las funciones públicas,
efectúa invocado una función de esta naturaleza o detentando la calidad de autoridad (sea en
de manera que en virtud de los principios de facilitación y divisibilidad es preciso revisar si
los referentes al desempeño de funciones públicas, de manera que si la denuncia o reclamo se
hay manera de, al menos, entregar parte de la información. Para ello este Consejo hará las
ción y ejercicio del periodismo, se consideran como hechos de interés público de una persona
siguientes distinciones:
30, inciso 3º, letra a) de la Ley Nº 19.733, de 2001, sobre las libertades de opinión e informa-
revelación de sus identidades fuese a causarles algún perjuicio. En efecto, conforme el artículo
a) En primer lugar, el Consejo ha revisado el listado de los 315 reclamos o denuncias funcionarios públicos en el ejercicio de su cargo o función pública, no puede sostenerse que la
comunicados y ha determinado que solo 120 denuncias y reclamos (numerados en la lista c) En el caso de los reclamos o denuncias presentados por autoridades públicas, o por
HQWUHJDGDGHVGHHO1DO1VHUH¿HUHQDSUHVXQWRVSURFHGLPLHQWRVSROLFLDOHVPDO
DGRSWDGRV(OUHVWRHQFDPELRVHUH¿HUHDFXHVWLRQHVDGPLQLVWUDWLYDVLQWHUQDVTXHQRSDUHFHQ
particular.
estar comprendidas en las ‘actuaciones o diligencias policiales’ que dan origen a esta solicitud
presentado ante la Subsecretaría de Carabineros proviene de una autoridad pública o de un
(problemas laborales, problemas familiares, pensiones, ascensos, etc.).
b) En segundo lugar, este Consejo estima necesario distinguir si la denuncia o reclamo
b) En segundo lugar, este Consejo estima necesario distinguir si la denuncia o reclamo
(problemas laborales, problemas familiares, pensiones, ascensos, etc.).
presentado ante la Subsecretaría de Carabineros proviene de una autoridad pública o de un
estar comprendidas en las ‘actuaciones o diligencias policiales’ que dan origen a esta solicitud
particular.
DGRSWDGRV(OUHVWRHQFDPELRVHUH¿HUHDFXHVWLRQHVDGPLQLVWUDWLYDVLQWHUQDVTXHQRSDUHFHQ
HQWUHJDGDGHVGHHO1DO1VHUH¿HUHQDSUHVXQWRVSURFHGLPLHQWRVSROLFLDOHVPDO
c) En el caso de los reclamos o denuncias presentados por autoridades públicas, o por comunicados y ha determinado que solo 120 denuncias y reclamos (numerados en la lista
funcionarios públicos en el ejercicio de su cargo o función pública, no puede sostenerse que la a) En primer lugar, el Consejo ha revisado el listado de los 315 reclamos o denuncias
revelación de sus identidades fuese a causarles algún perjuicio. En efecto, conforme el artículo
30, inciso 3º, letra a) de la Ley Nº 19.733, de 2001, sobre las libertades de opinión e informa-
siguientes distinciones:
ción y ejercicio del periodismo, se consideran como hechos de interés público de una persona
hay manera de, al menos, entregar parte de la información. Para ello este Consejo hará las
los referentes al desempeño de funciones públicas, de manera que si la denuncia o reclamo se
de manera que en virtud de los principios de facilitación y divisibilidad es preciso revisar si
efectúa invocado una función de esta naturaleza o detentando la calidad de autoridad (sea en
de dichos reclamos permite que la sociedad controle el ejercicio de las funciones públicas,
el ámbito de la Administración del Estado, del Congreso Nacional o de cualquiera otra de las
En efecto, saber quiénes tienen acceso a reclamar ante una autoridad y cuáles son los efectos
autoridades establecidas en la Constitución) la identidad deberá ser revelada sin más, entregando
IRUPDFLyQGHOUHFODPDQWHKDFHQHFHVDULRH[DPLQDUFRQPD\RUFXLGDGRODQyPLQDHQWUHJDGD
los nombres completos.
“10. Que, sin embargo, el interés público involucrado en la solicitud de acceso a la in-
eración:
d) Tratándose de los reclamos o denuncias presentados por particulares la Subsecretaría A pesar de lo anterior, el CPLT terminó por acoger este amparo, teniendo en consid- 232
de Carabineros, en caso que considere que la revelación de su identidad podría afectar sus
GHUHFKRVGHEHUiFRPXQLFDUOHVODVROLFLWXGPHGLDQWHFDUWDFHUWL¿FDGDVHxDOiQGROHVODIDFXOWDG
que les asiste para oponerse a la entrega de su identidad, en conformidad con el artículo 21
1\HODUWtFXORGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD6HGHVWDFDHOFDUiFWHUH[FHSFLRQDOGHODFR-
municación pues el artículo 20 de la ley se aplica una vez recibida la solicitud de acceso a la
institucionales”232.
información, pero dadas las circunstancias de este caso se retrotraerá el procedimiento para indebida y afectando, con ello, el debido cumplimiento de las funciones
DSOLFDUHOFULWHULRTXHVHKDGH¿QLGR
H6LORVSDUWLFXODUHVQRWL¿FDGRVVHRSRQHQDODHQWUHJDGHODLQIRUPDFLyQHQWLHPSR\IRUPD
VICENTE ALIAGA MEDINA 280
la Subsecretaría deberá denegar el acceso a la información en los términos del artículo 20 de
la ley. En caso contrario deberá entregar su identidad al reclamante.
FRENTE
ser publicada por mandato del artículo 7º de la LT se encuentre efectivamente sujeta a secreto o
más complicado. En otras palabras, resulta mucho más factible que cierta información que debe
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 281
se podrá ver que su invocación para efectos de soslayar los deberes de transparencia activa es
233 Si se revisan el resto de las causales (artículo 21 Nº 1 letras a) y b), 2, 3, 4 y 5 de la LT)
afectarán, en consecuencia, sus funciones habituales”. Como se ve, en esta decisión el Consejo acepta la idea que posteriormente
VHFRQVDJUDUiHQHODSDUWDGRGHOD,*1TXHODQRWL¿FDFLyQPDVLYDD
distraerá en forma indebida a los funcionarios de las funciones del órgano reclamado ni se
virtud del artículo 20 de la Ley de Transparencia, con lo que este Consejo estima que no se
11. Lo anterior reducirá el número de comunicaciones a terceros que deban realizarse en terceros puede afectar el debido cumplimiento de las funciones del ente. Si
se analiza con detenimiento lo anterior, se ve que tiene algo muy particular:
el CPLT acepta la aplicación de una causal de secreto o reserva sin atender
órgano a sus deberes de transparencia activa puede ser problemáticA233. a la naturaleza de la información, sino que a los problemas prácticos que
La aplicación de la causal del artículo 21 Nº 1 letra c) por parte de un HOGHVDUUROORGHODVROLFLWXG\HVSHFt¿FDPHQWHODQRWL¿FDFLyQGHODUWtFXOR
GHOD/7OHSXHGHQSURGXFLUDOyUJDQR3RUHOORHVDOJRH[WUDxDHVWD
tiene publicada en su portal web. situación, porque no tiene que ver con la naturaleza de los antecedentes
de la LT (transparencia pasiva), solicita a un órgano información que este solicitados, los cuales no se sabe aún si son públicos o no, ya que ello será
una persona, ejerciendo el derecho de acceso establecido en el artículo 10 GHFLGLGR¿QDOPHQWHSRUHO&RQVHMRDOPRPHQWRGHODPSDURGHELGRDTXH
órganos administrativos; por otro, si es posible aplicar una causal cuando FXDQGRXQWHUFHURVHRSRQHDODHQWUHJDGHODLQIRUPDFLyQFRQH[SUHVLyQGH
un lado, la aplicación de estas a los deberes de transparencia activa de los causa, el órgano al que se le requirió se ve impedido de entregarla, siendo
del público” cierta información, con las causales de secreto o reserva: por el CPLT quien determinará si la información es pública o no y si afecta los
a la relación de esta obligación de “mantener a disposición permanente derechos del tercero en caso de solicitarse amparo al derecho de acceso).
secreto o reserva en general, es posible distinguir dos situaciones en cuanto
esta causal con la transparencia activa. Como se vio al revisar las causales de En otro orden de ideas, es necesario revisar la relación que podría tener
En otro orden de ideas, es necesario revisar la relación que podría tener esta causal con la transparencia activa. Como se vio al revisar las causales de
secreto o reserva en general, es posible distinguir dos situaciones en cuanto
derechos del tercero en caso de solicitarse amparo al derecho de acceso). a la relación de esta obligación de “mantener a disposición permanente
el CPLT quien determinará si la información es pública o no y si afecta los del público” cierta información, con las causales de secreto o reserva: por
causa, el órgano al que se le requirió se ve impedido de entregarla, siendo un lado, la aplicación de estas a los deberes de transparencia activa de los
FXDQGRXQWHUFHURVHRSRQHDODHQWUHJDGHODLQIRUPDFLyQFRQH[SUHVLyQGH órganos administrativos; por otro, si es posible aplicar una causal cuando
GHFLGLGR¿QDOPHQWHSRUHO&RQVHMRDOPRPHQWRGHODPSDURGHELGRDTXH una persona, ejerciendo el derecho de acceso establecido en el artículo 10
solicitados, los cuales no se sabe aún si son públicos o no, ya que ello será de la LT (transparencia pasiva), solicita a un órgano información que este
situación, porque no tiene que ver con la naturaleza de los antecedentes tiene publicada en su portal web.
GHOD/7OHSXHGHQSURGXFLUDOyUJDQR3RUHOORHVDOJRH[WUDxDHVWD
HOGHVDUUROORGHODVROLFLWXG\HVSHFt¿FDPHQWHODQRWL¿FDFLyQGHODUWtFXOR La aplicación de la causal del artículo 21 Nº 1 letra c) por parte de un
a la naturaleza de la información, sino que a los problemas prácticos que órgano a sus deberes de transparencia activa puede ser problemáticA233.
el CPLT acepta la aplicación de una causal de secreto o reserva sin atender
se analiza con detenimiento lo anterior, se ve que tiene algo muy particular:
terceros puede afectar el debido cumplimiento de las funciones del ente. Si 11. Lo anterior reducirá el número de comunicaciones a terceros que deban realizarse en
virtud del artículo 20 de la Ley de Transparencia, con lo que este Consejo estima que no se
VHFRQVDJUDUiHQHODSDUWDGRGHOD,*1TXHODQRWL¿FDFLyQPDVLYDD
distraerá en forma indebida a los funcionarios de las funciones del órgano reclamado ni se
Como se ve, en esta decisión el Consejo acepta la idea que posteriormente afectarán, en consecuencia, sus funciones habituales”.
233Si se revisan el resto de las causales (artículo 21 Nº 1 letras a) y b), 2, 3, 4 y 5 de la LT)
se podrá ver que su invocación para efectos de soslayar los deberes de transparencia activa es
281 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
más complicado. En otras palabras, resulta mucho más factible que cierta información que debe
ser publicada por mandato del artículo 7º de la LT se encuentre efectivamente sujeta a secreto o
nadas sesiones del Concejo Municipal, sino que estipula una regla de TXRUXP (dos tercios de
artículo 1º transitorio de la Ley de Transparencia– no consagra el carácter secreto de determi-
282 VICENTE ALIAGA MEDINA
9. Que el precitado inciso 4º del artículo 84 –norma de rango legal en conformidad con el
órganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nación o el interés nacional.
mación declarada secreta o reservada afecte el debido cumplimiento de las funciones de dichos
reserva en razón de alguna causal distinta que las del artículo 21 Nº 1 letra c). Por ejemplo, un a las causales del artículo 8º de la Constitución, esto es, aquellas en que la publicidad de la infor-
acto con efecto sobre terceros (artículo 7º letra g) de la LT) puede contener información cuya disposición debe: (a) encontrase consagrada con rango de ley; y (b) ser posible su reconducción
divulgación pueda afectar algún derecho de la persona de que se trata, haciendo aplicable la FRQVWLWX\HXQRGHORVFDVRVDTXHVHUH¿HUHHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDGLFKD
causal del artículo 21 Nº 2. Otro ejemplo: publicar la planta (artículo 7º letra d) de la LT) de vigente, en los términos del artículo 1º transitorio de la Ley de Transparencia, y, consecuentemente,
las instituciones de las Fuerzas Armadas podría vulnerar el secreto establecido por el artículo este Consejo ha establecido que para entender que una disposición de secreto o reserva se encuentra
436 Nº 1 del Código de Justicia Militar (en adelante CJM) y por tanto la causal del artículo 8. Que en su decisión A45-09, de 28 de julio de 2009, y A266-09, de 15 de diciembre de 2009,
21 Nº 5 de la LT. que señala el artículo 8º de la Constitución Política’.
Un ejemplo de lo anterior es la decisión rol Nº C14-10, donde una persona reclamó infrac- establecen secreto o reserva respecto de determinados actos o documentos, por las causales
ciones a los deberes de transparencia activa por parte de la Municipalidad de Yumbel en cuanto actualmente vigentes y dictados con anterioridad a la promulgación de la Ley Nº 20.050, que
a la publicación de las actas del Concejo Municipal. El CPLT indicó: 3ROtWLFDVHHQWHQGHUiTXHFXPSOHQFRQODH[LJHQFLDGHTXyUXPFDOL¿FDGRORVSUHFHSWRVOHJDOHV
“5. Que, a mayor abundamiento, es menester concluir que las actas del Concejo Municipal, Ley de Transparencia, ‘[d]e conformidad a la disposición cuarta transitoria de la Constitución
en tanto contengan acuerdos que supongan declaraciones de juicio, constancia, conocimiento en el artículo 8º de la Constitución Política’. Y, según dispone el artículo 1º transitorio de la
o decisión de un órgano administrativo pluripersonal, en el ejercicio de sus competencias, TXyUXPFDOL¿FDGRKD\DGHFODUDGRUHVHUYDGRVRVHFUHWRVGHDFXHUGRDODVFDXVDOHVVHxDODGDV
constituyen actos administrativos (al tenor de los dispuesto en los incisos 6º y 7º del artículo 3º son las siguientes: 5) Cuando se trate de documentos, datos o informaciones que una ley de
GHOD/H\1(QHVHFRQWH[WRFXDQGRHVWRVDFXHUGRVDIHFWDQORVLQWHUHVHVGHWHUFHURV secreto o reserva en cuya virtud se podrá denegar total o parcialmente el acceso a la información,
ajenos al servicio u organismo que los dicta, imponiéndole obligaciones o deberes de conducta 7. Que según dispone el artículo 21 de la Ley de Transparencia ‘[l]as únicas causales de
RWXYLHUDQSRU¿QDOLGDGFUHDUH[WLQJXLURPRGL¿FDUGHUHFKRVGHHVWRVGLFKDVDFWDVGHEHUiQ inciso 4º del artículo 84 de la Ley Nº 18.695. […]
mantenerse a disposición permanente del público, a través del sitio electrónico del Municipio, de las sesiones del Concejo Municipal que han sido declaradas secretas en conformidad al
en calidad de actos con efectos sobre terceros, en los términos del artículo 7º, letra g), de la Ley 6. Que el municipio ha señalado que no ha publicado en su sitio electrónico aquellas actas
GH7UDQVSDUHQFLDREOLJDFLyQTXHHVGLUHFWDPHQWH¿VFDOL]DEOHSRUHVWH&RQVHMRVHJ~QSUHFHSW~D el artículo 8º de la Ley de Transparencia.
el artículo 8º de la Ley de Transparencia. GH7UDQVSDUHQFLDREOLJDFLyQTXHHVGLUHFWDPHQWH¿VFDOL]DEOHSRUHVWH&RQVHMRVHJ~QSUHFHSW~D
6. Que el municipio ha señalado que no ha publicado en su sitio electrónico aquellas actas en calidad de actos con efectos sobre terceros, en los términos del artículo 7º, letra g), de la Ley
de las sesiones del Concejo Municipal que han sido declaradas secretas en conformidad al mantenerse a disposición permanente del público, a través del sitio electrónico del Municipio,
inciso 4º del artículo 84 de la Ley Nº 18.695. […] RWXYLHUDQSRU¿QDOLGDGFUHDUH[WLQJXLURPRGL¿FDUGHUHFKRVGHHVWRVGLFKDVDFWDVGHEHUiQ
7. Que según dispone el artículo 21 de la Ley de Transparencia ‘[l]as únicas causales de ajenos al servicio u organismo que los dicta, imponiéndole obligaciones o deberes de conducta
secreto o reserva en cuya virtud se podrá denegar total o parcialmente el acceso a la información, GHOD/H\1(QHVHFRQWH[WRFXDQGRHVWRVDFXHUGRVDIHFWDQORVLQWHUHVHVGHWHUFHURV
son las siguientes: 5) Cuando se trate de documentos, datos o informaciones que una ley de constituyen actos administrativos (al tenor de los dispuesto en los incisos 6º y 7º del artículo 3º
TXyUXPFDOL¿FDGRKD\DGHFODUDGRUHVHUYDGRVRVHFUHWRVGHDFXHUGRDODVFDXVDOHVVHxDODGDV o decisión de un órgano administrativo pluripersonal, en el ejercicio de sus competencias,
en el artículo 8º de la Constitución Política’. Y, según dispone el artículo 1º transitorio de la en tanto contengan acuerdos que supongan declaraciones de juicio, constancia, conocimiento
Ley de Transparencia, ‘[d]e conformidad a la disposición cuarta transitoria de la Constitución “5. Que, a mayor abundamiento, es menester concluir que las actas del Concejo Municipal,
3ROtWLFDVHHQWHQGHUiTXHFXPSOHQFRQODH[LJHQFLDGHTXyUXPFDOL¿FDGRORVSUHFHSWRVOHJDOHV a la publicación de las actas del Concejo Municipal. El CPLT indicó:
actualmente vigentes y dictados con anterioridad a la promulgación de la Ley Nº 20.050, que ciones a los deberes de transparencia activa por parte de la Municipalidad de Yumbel en cuanto
establecen secreto o reserva respecto de determinados actos o documentos, por las causales Un ejemplo de lo anterior es la decisión rol Nº C14-10, donde una persona reclamó infrac-
que señala el artículo 8º de la Constitución Política’. 21 Nº 5 de la LT.
8. Que en su decisión A45-09, de 28 de julio de 2009, y A266-09, de 15 de diciembre de 2009, 436 Nº 1 del Código de Justicia Militar (en adelante CJM) y por tanto la causal del artículo
este Consejo ha establecido que para entender que una disposición de secreto o reserva se encuentra las instituciones de las Fuerzas Armadas podría vulnerar el secreto establecido por el artículo
vigente, en los términos del artículo 1º transitorio de la Ley de Transparencia, y, consecuentemente, causal del artículo 21 Nº 2. Otro ejemplo: publicar la planta (artículo 7º letra d) de la LT) de
FRQVWLWX\HXQRGHORVFDVRVDTXHVHUH¿HUHHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDGLFKD divulgación pueda afectar algún derecho de la persona de que se trata, haciendo aplicable la
disposición debe: (a) encontrase consagrada con rango de ley; y (b) ser posible su reconducción acto con efecto sobre terceros (artículo 7º letra g) de la LT) puede contener información cuya
a las causales del artículo 8º de la Constitución, esto es, aquellas en que la publicidad de la infor- reserva en razón de alguna causal distinta que las del artículo 21 Nº 1 letra c). Por ejemplo, un
mación declarada secreta o reservada afecte el debido cumplimiento de las funciones de dichos
órganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nación o el interés nacional.
9. Que el precitado inciso 4º del artículo 84 –norma de rango legal en conformidad con el
VICENTE ALIAGA MEDINA 282
artículo 1º transitorio de la Ley de Transparencia– no consagra el carácter secreto de determi-
nadas sesiones del Concejo Municipal, sino que estipula una regla de TXRUXP (dos tercios de
FRENTE
sobre ellas, señalando que no concurrieron todos los requisitos para hacerlas aplicables.
relación al artículo 84 inciso 4º de la LOCM), las que si bien el CPLT no acogió, sí se pronunció
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 283
En la decisión anterior se invocaron las causales del artículo 21 Nº 1 letra b) y 21 Nº 5 (en
toda vez que no se ha invocado otra causal legal que fundamente su secreto”.
el artículo 21, Nº 1, letra b), de la Ley de Transparencia, los fundamentos de ellas son públicos,
o política[s] relativa[s] al PADEM, ya han sido adoptadas, razón por la cual, tal como dispone Un ente podría perfectamente considerar que el publicar una cantidad tal
17. Que, conforme lo anterior, resulta forzoso concluir que las resolución[ones], medida[s] de información distrae indebidamente a sus funcionarios del cumplimien-
correspondiente al año 2010. to regular de sus labores habituales, o que los literales del artículo 7º de
VRGHGHOLEHUDFLyQ¿QDOL]yHOGHQRYLHPEUHGHPHGLDQWHODDSUREDFLyQGHO3$'(0
la LT son genéricos al señalar lo que debe publicarse, o tal vez que este
SRUORV0XQLFLSLRVFRQIRUPHDODVH[LJHQFLDVHVWDEOHFLGDVHQOD/H\1'LFKRSURFH-
3$'(0HOFXDOHVXQLQVWUXPHQWRGHSODQL¿FDFLyQGHODHGXFDFLyQTXHGHEHVHUHODERUDGR
adopción de una determinada resolución, a saber, el Plan Anual de Mejoramiento Educacional
los concejales presentes) para que este órgano colegiado acuerde que determinadas sesiones
ción de los docentes de la Escuela Rere correspondió al proceso de deliberación previa para la
VHDQ VHFUHWDV VLQ HVWDEOHFHU FDXVDOHV HVSHFt¿FDV FRQIRUPH D ODV FXDOHV GLFKR yUJDQR GH OD
16. Que, según se observó en el considerando precedente, la discusión acerca de la reubica-
Administración del Estado podrá acordar el secreto de las mismas.
PLQXWDVXR¿FLRV¶>«@
10. Que, no obstante el legislador autorizó al Concejo Municipal a acordar el carácter secreto
formuladas para la adopción de las mismas, que consten, entre otros, en discusiones, informes,
de determinadas sesiones, en conformidad con lo dispuesto en el artículo 8º de la Constitución
la adopción de una resolución, medida o política, y por deliberaciones, las consideraciones
Política de la República y los artículos 5º y 10 de la Ley de Transparencia, el secreto es una regla
su Reglamento ha dispuesto que ‘se entiende por antecedentes todos aquellos que informan
H[FHSFLRQDOtVLPDHQQXHVWURRUGHQDPLHQWRMXUtGLFRUD]yQSRUODFXDOHODFXHUGRGHO&RQFHMR
o deliberaciones previas a la adopción de una resolución, medida o política. El artículo 7º de
Municipal mediante el cual se declara el secreto de una de sus sesiones debe fundamentarse
a) El artículo 21 Nº 1, letra b), de la Ley de Transparencia, por tratarse de antecedentes
en alguna de las causales contempladas en el artículo 21 de la Ley de Transparencia y en la
las siguientes dos disposiciones:
afectación de alguno de los bienes jurídicos protegidos por el constituyente en el artículo 8º
que el secreto de las actas, sobre las que versa el presente reclamo, encontraría fundamento en
de la Constitución.
12. Que, sobre el particular, junto con invocar el citado artículo 84, el municipio ha señalado
11. Que, en conformidad con lo anterior, la sola invocación del inciso 4º del artículo 84 de
protegidos por el legislador.
OD/H\1QRUHVXOWDIXQGDPHQWRVX¿FLHQWHSDUDTXHHVWH&RQVHMRGHFODUHHOFDUiFWHU
de la sesiones encuentra fundamento en la protección de alguno de los bienes jurídicamente
secreto de las actas del Concejo Municipal, debiendo analizarse, en el caso concreto, si el secreto
secreto de las actas del Concejo Municipal, debiendo analizarse, en el caso concreto, si el secreto
de la sesiones encuentra fundamento en la protección de alguno de los bienes jurídicamente
OD/H\1QRUHVXOWDIXQGDPHQWRVX¿FLHQWHSDUDTXHHVWH&RQVHMRGHFODUHHOFDUiFWHU
protegidos por el legislador.
11. Que, en conformidad con lo anterior, la sola invocación del inciso 4º del artículo 84 de
12. Que, sobre el particular, junto con invocar el citado artículo 84, el municipio ha señalado
de la Constitución.
que el secreto de las actas, sobre las que versa el presente reclamo, encontraría fundamento en
afectación de alguno de los bienes jurídicos protegidos por el constituyente en el artículo 8º
las siguientes dos disposiciones:
en alguna de las causales contempladas en el artículo 21 de la Ley de Transparencia y en la
a) El artículo 21 Nº 1, letra b), de la Ley de Transparencia, por tratarse de antecedentes
Municipal mediante el cual se declara el secreto de una de sus sesiones debe fundamentarse
o deliberaciones previas a la adopción de una resolución, medida o política. El artículo 7º de
H[FHSFLRQDOtVLPDHQQXHVWURRUGHQDPLHQWRMXUtGLFRUD]yQSRUODFXDOHODFXHUGRGHO&RQFHMR
su Reglamento ha dispuesto que ‘se entiende por antecedentes todos aquellos que informan
Política de la República y los artículos 5º y 10 de la Ley de Transparencia, el secreto es una regla
la adopción de una resolución, medida o política, y por deliberaciones, las consideraciones
de determinadas sesiones, en conformidad con lo dispuesto en el artículo 8º de la Constitución
formuladas para la adopción de las mismas, que consten, entre otros, en discusiones, informes,
10. Que, no obstante el legislador autorizó al Concejo Municipal a acordar el carácter secreto
PLQXWDVXR¿FLRV¶>«@
Administración del Estado podrá acordar el secreto de las mismas.
16. Que, según se observó en el considerando precedente, la discusión acerca de la reubica-
VHDQ VHFUHWDV VLQ HVWDEOHFHU FDXVDOHV HVSHFt¿FDV FRQIRUPH D ODV FXDOHV GLFKR yUJDQR GH OD
ción de los docentes de la Escuela Rere correspondió al proceso de deliberación previa para la
los concejales presentes) para que este órgano colegiado acuerde que determinadas sesiones
adopción de una determinada resolución, a saber, el Plan Anual de Mejoramiento Educacional
3$'(0HOFXDOHVXQLQVWUXPHQWRGHSODQL¿FDFLyQGHODHGXFDFLyQTXHGHEHVHUHODERUDGR
SRUORV0XQLFLSLRVFRQIRUPHDODVH[LJHQFLDVHVWDEOHFLGDVHQOD/H\1'LFKRSURFH-
VRGHGHOLEHUDFLyQ¿QDOL]yHOGHQRYLHPEUHGHPHGLDQWHODDSUREDFLyQGHO3$'(0
la LT son genéricos al señalar lo que debe publicarse, o tal vez que este
to regular de sus labores habituales, o que los literales del artículo 7º de correspondiente al año 2010.
de información distrae indebidamente a sus funcionarios del cumplimien- 17. Que, conforme lo anterior, resulta forzoso concluir que las resolución[ones], medida[s]
Un ente podría perfectamente considerar que el publicar una cantidad tal o política[s] relativa[s] al PADEM, ya han sido adoptadas, razón por la cual, tal como dispone
el artículo 21, Nº 1, letra b), de la Ley de Transparencia, los fundamentos de ellas son públicos,
toda vez que no se ha invocado otra causal legal que fundamente su secreto”.
283 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
En la decisión anterior se invocaron las causales del artículo 21 Nº 1 letra b) y 21 Nº 5 (en
relación al artículo 84 inciso 4º de la LOCM), las que si bien el CPLT no acogió, sí se pronunció
sobre ellas, señalando que no concurrieron todos los requisitos para hacerlas aplicables.
también permite su control.
los sujetos. Ello permite tomar decisiones privadas y públicas razonables y adecuadas, así como
284 VICENTE ALIAGA MEDINA
decisiones individuales suponen grados determinados de información que obren en manos de
7DOFRPRKDVLGRH[SXHVWRSRUODVHVFXHODVHFRQyPLFDVHOPRGHORGHDFFLyQUDFLRQDO\ODV
democrático, sino que también forma parte indispensable de la estructura decisional individual.
artículo establece la obligación de publicar un elevado número de actos los procesos deliberativos, en tanto presupuesto de la participación ciudadana y el autogobierno
administrativos o sus antecedentes, situaciones todas que afectarían el Pero además, la información no solo ha demostrado ser fundamental en el funcionamiento de
debido cumplimiento de sus funciones. Esto genera el peligro de socavar las competencias pública y la protección de derechos.
el cumplimiento del deber de transparencia activa por la vía de la aplica- de manera que sea posible la deliberación pública como espacio de legitimidad y garantía de
solo de conformidad a la ley, sino que a los programas por el diseño institucional impuestos,
ción de esta causal. Por ello, la causal del artículo 21 Nº 1 letra c) debe FRQODOyJLFDGHXQ(VWDGRGHPRFUiWLFRTXHH[LJHGHVXVDXWRULGDGHV\RUJDQLVPRVDFWXDUQR
contenerse en este ámbito: es una salida muy fácil para obviar los deberes Esta forma de concebir la publicidad de la actividad estatal es la única que la hace compatible
de transparencia activa. constituye un poderoso elemento de control y en términos más amplios de seguridad jurídica.
sis, en particular aquella que ha provenido de los procesos de modernización del Estado, pues
Para solucionar el problema anterior, es necesario darle mayor peso a una El acceso a la información administrativa es una de las áreas en donde se ha puesto énfa-
norma que a otra234. Y en este desbalance, la norma que debe primar es el que se ubican en el ámbito del escrutinio público que realizan los ciudadanos a sus autoridades.
blecimiento de reglas básicas de control institucional, pero también de aquellas que no lo son y
artículo 7º de la LT por sobre el artículo 21 Nº 1 letra c). La razón de ello es “Uno de los temas esenciales en el funcionamiento de los sistemas democráticos es el esta-
que fue el propio legislador quien consideró primordial que la información Como señala el profesor Luis Cordero Vega: 235
enumerada en los literales del artículo 7º deba ser de conocimiento y acceso Aquí no se está hablando del caso a caso: es una solución en abstracto. 234
de todos de manera rápida y fácil, sin que se requiera ejercer a su respecto
el derecho de acceso (es decir, presentar una solicitud de acceso). En este
sentido, cuando se establece una norma de estas características (lo que se
puede predicar también de la LAIP completa) se tiene en mente el costo que
¿QHVEHQH¿FLRV235, pero también posee costos. Estos últimos no son solo
FXPSOLUFRQVXWH[WRFRQOOHYD&RPRVHVDEHODWUDQVSDUHQFLDWLHQHPXFKRV
FXPSOLUFRQVXWH[WRFRQOOHYD&RPRVHVDEHODWUDQVSDUHQFLDWLHQHPXFKRV
¿QHVEHQH¿FLRV235, pero también posee costos. Estos últimos no son solo
puede predicar también de la LAIP completa) se tiene en mente el costo que
sentido, cuando se establece una norma de estas características (lo que se
el derecho de acceso (es decir, presentar una solicitud de acceso). En este
234
de todos de manera rápida y fácil, sin que se requiera ejercer a su respecto
Aquí no se está hablando del caso a caso: es una solución en abstracto. enumerada en los literales del artículo 7º deba ser de conocimiento y acceso
235 Como señala el profesor Luis Cordero Vega:
que fue el propio legislador quien consideró primordial que la información
“Uno de los temas esenciales en el funcionamiento de los sistemas democráticos es el esta-
blecimiento de reglas básicas de control institucional, pero también de aquellas que no lo son y
artículo 7º de la LT por sobre el artículo 21 Nº 1 letra c). La razón de ello es
que se ubican en el ámbito del escrutinio público que realizan los ciudadanos a sus autoridades.
norma que a otra234. Y en este desbalance, la norma que debe primar es el
El acceso a la información administrativa es una de las áreas en donde se ha puesto énfa- Para solucionar el problema anterior, es necesario darle mayor peso a una
sis, en particular aquella que ha provenido de los procesos de modernización del Estado, pues
constituye un poderoso elemento de control y en términos más amplios de seguridad jurídica. de transparencia activa.
Esta forma de concebir la publicidad de la actividad estatal es la única que la hace compatible
FRQODOyJLFDGHXQ(VWDGRGHPRFUiWLFRTXHH[LJHGHVXVDXWRULGDGHV\RUJDQLVPRVDFWXDUQR
contenerse en este ámbito: es una salida muy fácil para obviar los deberes
solo de conformidad a la ley, sino que a los programas por el diseño institucional impuestos,
ción de esta causal. Por ello, la causal del artículo 21 Nº 1 letra c) debe
de manera que sea posible la deliberación pública como espacio de legitimidad y garantía de el cumplimiento del deber de transparencia activa por la vía de la aplica-
las competencias pública y la protección de derechos. debido cumplimiento de sus funciones. Esto genera el peligro de socavar
Pero además, la información no solo ha demostrado ser fundamental en el funcionamiento de administrativos o sus antecedentes, situaciones todas que afectarían el
los procesos deliberativos, en tanto presupuesto de la participación ciudadana y el autogobierno
democrático, sino que también forma parte indispensable de la estructura decisional individual.
artículo establece la obligación de publicar un elevado número de actos
7DOFRPRKDVLGRH[SXHVWRSRUODVHVFXHODVHFRQyPLFDVHOPRGHORGHDFFLyQUDFLRQDO\ODV
decisiones individuales suponen grados determinados de información que obren en manos de
VICENTE ALIAGA MEDINA 284
los sujetos. Ello permite tomar decisiones privadas y públicas razonables y adecuadas, así como
también permite su control.
FRENTE
funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales. ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 287
del órgano requerido, por cuanto implicaría distraer indebidamente a los
(SUBTEL), “fundado en que en el sitio web institucional, los actos y re-
de transparencia activa afectaría el debido cumplimiento de las funciones
soluciones con efectos sobre terceros, particularmente, las ‘resoluciones
de la Ley de Transparencia, en cuanto a que el cumplimiento de los deberes
H[HQWDVUHFDtGDVHQUHFODPRVFLXGDGDQRV¶LQWHUSXHVWRVDQWHGLFKRyUJDQR
servicio de la causal de reserva contemplada en el artículo 21 Nº 1 letra c)
no estarían disponibles en forma permanente”. El CPLT indicó:
YLVOXPEUDHQGLFKDDUJXPHQWDFLyQODDOHJDFLyQH[SOtFLWDSRUSDUWHGHGLFKR
realizar actividades ajenas a sus funciones habituales. Con todo, no se
³ 4XH HQ YLUWXG GH OR LQGLFDGR ODV UHIHULGDV UHVROXFLRQHV H[HQWDV
UHFODPRV± \ HVFDQHDGRV OH LPSOLFDUtD GHVWLQDU UHFXUVRV VX¿FLHQWHV SDUD
zanjan controversias que surgen entre particulares y los prestadores de
de los datos personales de las personas naturales intervinientes en dichos
servicios de telecomunicaciones, como también resuelven los reclamos
de actos administrativos que deben ser impresos, tarjados –en protección
formulados por, entre o en contra de concesionarios, usuarios y particu-
de transparencia activa, en cuanto supondría procesar un elevado número
lares no regulados en el Título II del referido Decreto Supremo Nº 556,
realizada por SUBTEL en torno a que el cumplimiento de dicha obligación
de modo que, la Subsecretaría de Telecomunicaciones, en el ejercicio de
web de la misma reclamada, cabe ahora pronunciarse sobre la alegación
sus competencias y al pronunciarse sobre tales reclamaciones, dicta actos
y, como consecuencia de ello, la obligatoriedad de su publicación en el sitio
DGPLQLVWUDWLYRV±UHVROXFLRQHVH[HQWDV±TXHDIHFWDQORVLQWHUHVHVGHWHUFHURV
resuelven reclamos deducidos ante la Subsecretaría de Telecomunicaciones
ajenos al servicio, imponiéndoles obligaciones o deberes de conducta o
4XHHVWDEOHFLGRHOFDUiFWHUTXHUHYLVWHQODVUHVROXFLRQHVH[HQWDVTXH
FUHDQGRH[WLQJXLHQGRRPRGL¿FDQGRVXVGHUHFKRV(QHVWHVHQWLGRGLFKDV
resoluciones constituyen actos administrativos que producen efectos sobre
Nºs. 4, 7 y 9 impartidas por este Consejo.
terceros, que en tal calidad, deben mantenerse a disposición permanente
7º, letra g), de la Ley de Transparencia y de las Instrucciones Generales
del público, a través del sitio web institucional, en los términos del artículo
del público, a través del sitio web institucional, en los términos del artículo
7º, letra g), de la Ley de Transparencia y de las Instrucciones Generales
terceros, que en tal calidad, deben mantenerse a disposición permanente
Nºs. 4, 7 y 9 impartidas por este Consejo.
resoluciones constituyen actos administrativos que producen efectos sobre
FUHDQGRH[WLQJXLHQGRRPRGL¿FDQGRVXVGHUHFKRV(QHVWHVHQWLGRGLFKDV
4XHHVWDEOHFLGRHOFDUiFWHUTXHUHYLVWHQODVUHVROXFLRQHVH[HQWDVTXH
ajenos al servicio, imponiéndoles obligaciones o deberes de conducta o
resuelven reclamos deducidos ante la Subsecretaría de Telecomunicaciones
DGPLQLVWUDWLYRV±UHVROXFLRQHVH[HQWDV±TXHDIHFWDQORVLQWHUHVHVGHWHUFHURV
y, como consecuencia de ello, la obligatoriedad de su publicación en el sitio
sus competencias y al pronunciarse sobre tales reclamaciones, dicta actos
web de la misma reclamada, cabe ahora pronunciarse sobre la alegación
de modo que, la Subsecretaría de Telecomunicaciones, en el ejercicio de
realizada por SUBTEL en torno a que el cumplimiento de dicha obligación
lares no regulados en el Título II del referido Decreto Supremo Nº 556,
de transparencia activa, en cuanto supondría procesar un elevado número
formulados por, entre o en contra de concesionarios, usuarios y particu-
de actos administrativos que deben ser impresos, tarjados –en protección
servicios de telecomunicaciones, como también resuelven los reclamos
de los datos personales de las personas naturales intervinientes en dichos
zanjan controversias que surgen entre particulares y los prestadores de
UHFODPRV± \ HVFDQHDGRV OH LPSOLFDUtD GHVWLQDU UHFXUVRV VX¿FLHQWHV SDUD
³ 4XH HQ YLUWXG GH OR LQGLFDGR ODV UHIHULGDV UHVROXFLRQHV H[HQWDV
realizar actividades ajenas a sus funciones habituales. Con todo, no se
YLVOXPEUDHQGLFKDDUJXPHQWDFLyQODDOHJDFLyQH[SOtFLWDSRUSDUWHGHGLFKR
no estarían disponibles en forma permanente”. El CPLT indicó:
servicio de la causal de reserva contemplada en el artículo 21 Nº 1 letra c)
H[HQWDVUHFDtGDVHQUHFODPRVFLXGDGDQRV¶LQWHUSXHVWRVDQWHGLFKRyUJDQR
de la Ley de Transparencia, en cuanto a que el cumplimiento de los deberes
soluciones con efectos sobre terceros, particularmente, las ‘resoluciones
de transparencia activa afectaría el debido cumplimiento de las funciones
(SUBTEL), “fundado en que en el sitio web institucional, los actos y re-
del órgano requerido, por cuanto implicaría distraer indebidamente a los
287 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales.
precisamente a que esta no ha dado cumplimiento cabal a las normas de
288 VICENTE ALIAGA MEDINA SHUtRGRGHWLHPSRH[WHQVRFRQIRUPHORKDVRVWHQLGRODUHFODPDGDVHGHEH
del público dicha información, debiendo concluirse que si ello le supone un
encuentra en condiciones razonables de poner a disposición permanente
6. Que, sin perjuicio de la alegación efectuada por SUBTEL, esta ha PLHQWRGHODVUHVROXFLRQHVH[HQWDVREMHWRGHODSUHVHQWHUHFODPDFLyQVH
manifestado que se halla dispuesta a dar cumplimiento a tal obligación, reclamo, que destinará a uno de sus funcionarios a las labores de procesa-
solicitando a este Consejo que, en el evento de disponer la publicación de FRPXQLFDFLRQHVDOFHUWL¿FDUFRQRFDVLyQGHODLQWHUSRVLFLyQGHOSUHVHQWH
los actos objeto del presente reclamo, ello se haga dentro de un término que 8. Que, por otra parte, este Consejo estima que la Subsecretaría de Tele-
permita dar oportuno cumplimiento a la decisión. Incluso, indica el tiempo
que implicaría la publicación de cada una de las resoluciones, tomando en vigencia de la Ley de Transparencia.
cuenta el tiempo que invertiría en tarjar los datos personales contenidos WRGDVODVUHVROXFLRQHVH[HQWDVUHFDtGDVVREUHUHFODPRVGHVGHODHQWUDGDHQ
en las mismas, sin precisar, en todo caso, el número de resoluciones cuyos a su aclaración. Por tanto y en conformidad a lo dicho, deberán publicarse
reclamantes hayan sido personas naturales, y respecto de las cuales sería VLJQL¿FDTXHWDOHVREOLJDFLRQHVQRUHYLVWLHUDQWDOFDUiFWHUHQIRUPDSUHYLD
necesario aplicar dicha divisibilidad. De este modo, realiza un cálculo activa de los órganos de la Administración del Estado, cuestión que no
HVWLPDWLYRGHPHVHVFRPRSOD]RVX¿FLHQWHSDUDSURFHVDU\SRQHUDGLV- y 7º de la Ley de Transparencia, que regulan los deberes de transparencia
posición los actos cuya publicación se reclama, considerando el universo TXHODPRGL¿FDQIXHSUHFLVDUHODOFDQFHGHORGLVSXHVWRHQORVDUWtFXORV
de resoluciones dictadas desde la entrada en vigencia de la Instrucción ciones. En efecto, lo que vino a hacer la Instrucción General Nº 4 y aquellas
*HQHUDO1PRGL¿FDGDSRUODV,QVWUXFFLRQHV*HQHUDOHV1\±GH materia, como erróneamente interpreta la Subsecretaría de Telecomunica-
agosto de 2010 al 27 de julio de 2011–, el que asciende a 6.408. a partir de la entrada en vigencia de la Instrucción General que regula esta
entrada en vigencia de la Ley de Transparencia, el 20 de abril de 2009, y no
7. Que, sobre este último punto, cabe precisar que la obligación de publicar los actos con efectos sobre terceros se encuentra vigente desde la
publicar los actos con efectos sobre terceros se encuentra vigente desde la 7. Que, sobre este último punto, cabe precisar que la obligación de
entrada en vigencia de la Ley de Transparencia, el 20 de abril de 2009, y no
a partir de la entrada en vigencia de la Instrucción General que regula esta agosto de 2010 al 27 de julio de 2011–, el que asciende a 6.408.
materia, como erróneamente interpreta la Subsecretaría de Telecomunica- *HQHUDO1PRGL¿FDGDSRUODV,QVWUXFFLRQHV*HQHUDOHV1\±GH
ciones. En efecto, lo que vino a hacer la Instrucción General Nº 4 y aquellas de resoluciones dictadas desde la entrada en vigencia de la Instrucción
TXHODPRGL¿FDQIXHSUHFLVDUHODOFDQFHGHORGLVSXHVWRHQORVDUWtFXORV posición los actos cuya publicación se reclama, considerando el universo
y 7º de la Ley de Transparencia, que regulan los deberes de transparencia HVWLPDWLYRGHPHVHVFRPRSOD]RVX¿FLHQWHSDUDSURFHVDU\SRQHUDGLV-
activa de los órganos de la Administración del Estado, cuestión que no necesario aplicar dicha divisibilidad. De este modo, realiza un cálculo
VLJQL¿FDTXHWDOHVREOLJDFLRQHVQRUHYLVWLHUDQWDOFDUiFWHUHQIRUPDSUHYLD reclamantes hayan sido personas naturales, y respecto de las cuales sería
a su aclaración. Por tanto y en conformidad a lo dicho, deberán publicarse en las mismas, sin precisar, en todo caso, el número de resoluciones cuyos
WRGDVODVUHVROXFLRQHVH[HQWDVUHFDtGDVVREUHUHFODPRVGHVGHODHQWUDGDHQ cuenta el tiempo que invertiría en tarjar los datos personales contenidos
vigencia de la Ley de Transparencia. que implicaría la publicación de cada una de las resoluciones, tomando en
permita dar oportuno cumplimiento a la decisión. Incluso, indica el tiempo
8. Que, por otra parte, este Consejo estima que la Subsecretaría de Tele- los actos objeto del presente reclamo, ello se haga dentro de un término que
FRPXQLFDFLRQHVDOFHUWL¿FDUFRQRFDVLyQGHODLQWHUSRVLFLyQGHOSUHVHQWH solicitando a este Consejo que, en el evento de disponer la publicación de
reclamo, que destinará a uno de sus funcionarios a las labores de procesa- manifestado que se halla dispuesta a dar cumplimiento a tal obligación,
PLHQWRGHODVUHVROXFLRQHVH[HQWDVREMHWRGHODSUHVHQWHUHFODPDFLyQVH 6. Que, sin perjuicio de la alegación efectuada por SUBTEL, esta ha
encuentra en condiciones razonables de poner a disposición permanente
del público dicha información, debiendo concluirse que si ello le supone un
SHUtRGRGHWLHPSRH[WHQVRFRQIRUPHORKDVRVWHQLGRODUHFODPDGDVHGHEH VICENTE ALIAGA MEDINA 288
GHODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGD±HOVXMHWRDTXHVHUH¿HUH±VHDLQGHWHUPLQDGD´
El Consejo, al pronunciarse sobre el requerimiento de los documentos HidroAysén y Energía Austral, lo que hace que una característica esencial
que podían ligar al órgano con las sociedades señaladas indicó: miento sobre quiénes son los contratistas y subcontratistas de las empresas
la Secretaría Regional Ministerial de Agricultura de Aysén tenga conoci-
“4. Que el Reglamento de la ley precisa que tienen carácter genérico los 1OHWUDFGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD(OORSXHVQRUHVXOWDH[LJLEOHTXH
UHTXHULPLHQWRVµTXHFDUHFHQGHHVSHFL¿FLGDGUHVSHFWRGHODVFDUDFWHUtVWLFDV se trata de un requerimiento de carácter genérico, al tenor del artículo 21
esenciales de la información solicitada, tales como su materia, fecha de de HidroAysén y Energía Austral, este Consejo estima que efectivamente
emisión o período de vigencia, autor, origen o destino, soporte, etcétera’ Aysén o sus instituciones dependientes con los contratistas y subcontratistas
(artículo 7º Nº 1 letra c)). Aplicando la norma a este caso el Consejo estima y multas que relacionen a la Secretaría Regional Ministerial de Agricultura de
TXHODHVSHFL¿FLGDGVHYHVDWLVIHFKDSXHVODSHWLFLyQHVWiFLUFXQVFULWDD FRQWUDWRVDFXHUGRVDUULHQGRVWUDVSDVRVSHUPXWDV¿VFDOL]DFLRQHVVDQFLRQHV
“10. Que en la parte referida a la documentación relativa a convenios,
D 0DWHULDV GHWHUPLQDGDV ORV YtQFXORV MXUtGLFRV HVSHFt¿FRV GHVFULWRV
en la solicitud; sociedades indicadas señaló:
ligar a la Secretaría Regional con los contratistas y subcontratistas de las
b) Las partes, el autor y el tercero afectado: dado que serían convenios Pero respecto a la parte de la solicitud de los documentos que podían
¿UPDGRV HQWUH OD 6(5(0, \ HVWDV VRFLHGDGHV R DFWRV DGPLQLVWUDWLYRV
dictados por el propio SEREMI afectando a aquellas; y la presentación de la solicitud y su respuesta.
trata de los vínculos vigentes en alguna parte del período transcurrido entre
c) Vigencia: entendiendo que el silencio a este respecto supone que se c) Vigencia: entendiendo que el silencio a este respecto supone que se
trata de los vínculos vigentes en alguna parte del período transcurrido entre
la presentación de la solicitud y su respuesta. dictados por el propio SEREMI afectando a aquellas; y
¿UPDGRV HQWUH OD 6(5(0, \ HVWDV VRFLHGDGHV R DFWRV DGPLQLVWUDWLYRV
Pero respecto a la parte de la solicitud de los documentos que podían b) Las partes, el autor y el tercero afectado: dado que serían convenios
ligar a la Secretaría Regional con los contratistas y subcontratistas de las
sociedades indicadas señaló: en la solicitud;
D 0DWHULDV GHWHUPLQDGDV ORV YtQFXORV MXUtGLFRV HVSHFt¿FRV GHVFULWRV
“10. Que en la parte referida a la documentación relativa a convenios,
FRQWUDWRVDFXHUGRVDUULHQGRVWUDVSDVRVSHUPXWDV¿VFDOL]DFLRQHVVDQFLRQHV TXHODHVSHFL¿FLGDGVHYHVDWLVIHFKDSXHVODSHWLFLyQHVWiFLUFXQVFULWDD
y multas que relacionen a la Secretaría Regional Ministerial de Agricultura de (artículo 7º Nº 1 letra c)). Aplicando la norma a este caso el Consejo estima
Aysén o sus instituciones dependientes con los contratistas y subcontratistas emisión o período de vigencia, autor, origen o destino, soporte, etcétera’
de HidroAysén y Energía Austral, este Consejo estima que efectivamente esenciales de la información solicitada, tales como su materia, fecha de
se trata de un requerimiento de carácter genérico, al tenor del artículo 21 UHTXHULPLHQWRVµTXHFDUHFHQGHHVSHFL¿FLGDGUHVSHFWRGHODVFDUDFWHUtVWLFDV
1OHWUDFGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD(OORSXHVQRUHVXOWDH[LJLEOHTXH “4. Que el Reglamento de la ley precisa que tienen carácter genérico los
la Secretaría Regional Ministerial de Agricultura de Aysén tenga conoci-
miento sobre quiénes son los contratistas y subcontratistas de las empresas que podían ligar al órgano con las sociedades señaladas indicó:
HidroAysén y Energía Austral, lo que hace que una característica esencial El Consejo, al pronunciarse sobre el requerimiento de los documentos
GHODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGD±HOVXMHWRDTXHVHUH¿HUH±VHDLQGHWHUPLQDGD´
En la primera parte citada de la decisión el CPLT aplica el criterio del VICENTE ALIAGA MEDINA 292
cretaria Municipal. solicitud de manera tal que es inteligible para el ente. Para ello atiende a
correspondiente del Municipio que deba efectuarlas, en este caso, la Se- las características de la información pedida que señala el RLAIP: materia,
tratándose de citaciones al Concejo Municipal, su autor es la autoridad partes, autor, tercero afectado (destino) y vigencia.
b) El autor u origen: también debe entenderse cumplida toda vez que,
En la última parte transcrita de la decisión, que se pronuncia respecto a
FLWDFLRQHVD&RQFHMR\VXVWUDQVFULSFLRQHVWDTXLJUi¿FDV la segunda parte del requerimiento, se establece que si bien en este último
D0DWHULDVGHWHUPLQDGDVGHEHHVWLPDUVHVDWLVIHFKDSXHVVHUH¿HUHDODV VHQRPEUDQORVGRFXPHQWRVTXHVHSLGHQIDOWDHVSHFL¿FDUORVPiVD~Q\D
TXHQRHVSRVLEOHSDUDHOHQWHDERUGDUODVROLFLWXGFRQODLGHQWL¿FDFLyQTXH
solicitud de la especie, lo siguiente: de ellos se hizo, requiriendo el CPLT que se nombre además al sujeto a que
A39-09, puede concluirse, respecto de la materia, autor y vigencia de la WDOHVGRFXPHQWRVVHUH¿HUHQHOHPHQWRTXHSHUPLWLUtDHQWUHJDUORSHGLGR
HO&RQVHMRVLJXLHQGRORVFULWHULRVH[SUHVDGRVHQODGHFLVLyQGHODPSDUR El ente no tenía la posibilidad de conocer qué empresas o personas consti-
soporte, etcétera’ (artículo 7º Nº 1 letra c)). Aplicando la norma a este caso, tuían contratistas o subcontratistas de las sociedades señaladas, por lo que
materia, fecha de emisión o período de vigencia, autor, origen o destino, la solicitud era inabordable para el ente, ya que su respuesta completa le
de las características esenciales de la información solicitada, tales como su KDEUtDVLJQL¿FDGROOHYDUDFDERDYHULJXDFLRQHVTXHOHKXELHUDQVLJQL¿FDGR
FDUiFWHUJHQpULFRORVUHTXHULPLHQWRVµTXHFDUHFHQGHHVSHFL¿FLGDGUHVSHFWR una afectación al debido cumplimiento de sus tareas.
“4. Que a este respecto, el Reglamento de la Ley precisa que tienen
Una decisión en que, usando estos mismos criterios, el CPLT señaló
que se estaba frente a una solicitud genérica, es el amparo rol Nº C327-10: que se estaba frente a una solicitud genérica, es el amparo rol Nº C327-10:
Una decisión en que, usando estos mismos criterios, el CPLT señaló
“4. Que a este respecto, el Reglamento de la Ley precisa que tienen
una afectación al debido cumplimiento de sus tareas. FDUiFWHUJHQpULFRORVUHTXHULPLHQWRVµTXHFDUHFHQGHHVSHFL¿FLGDGUHVSHFWR
KDEUtDVLJQL¿FDGROOHYDUDFDERDYHULJXDFLRQHVTXHOHKXELHUDQVLJQL¿FDGR de las características esenciales de la información solicitada, tales como su
la solicitud era inabordable para el ente, ya que su respuesta completa le materia, fecha de emisión o período de vigencia, autor, origen o destino,
tuían contratistas o subcontratistas de las sociedades señaladas, por lo que soporte, etcétera’ (artículo 7º Nº 1 letra c)). Aplicando la norma a este caso,
El ente no tenía la posibilidad de conocer qué empresas o personas consti- HO&RQVHMRVLJXLHQGRORVFULWHULRVH[SUHVDGRVHQODGHFLVLyQGHODPSDUR
WDOHVGRFXPHQWRVVHUH¿HUHQHOHPHQWRTXHSHUPLWLUtDHQWUHJDUORSHGLGR A39-09, puede concluirse, respecto de la materia, autor y vigencia de la
de ellos se hizo, requiriendo el CPLT que se nombre además al sujeto a que solicitud de la especie, lo siguiente:
TXHQRHVSRVLEOHSDUDHOHQWHDERUGDUODVROLFLWXGFRQODLGHQWL¿FDFLyQTXH
VHQRPEUDQORVGRFXPHQWRVTXHVHSLGHQIDOWDHVSHFL¿FDUORVPiVD~Q\D D0DWHULDVGHWHUPLQDGDVGHEHHVWLPDUVHVDWLVIHFKDSXHVVHUH¿HUHDODV
la segunda parte del requerimiento, se establece que si bien en este último FLWDFLRQHVD&RQFHMR\VXVWUDQVFULSFLRQHVWDTXLJUi¿FDV
En la última parte transcrita de la decisión, que se pronuncia respecto a
b) El autor u origen: también debe entenderse cumplida toda vez que,
partes, autor, tercero afectado (destino) y vigencia. tratándose de citaciones al Concejo Municipal, su autor es la autoridad
las características de la información pedida que señala el RLAIP: materia, correspondiente del Municipio que deba efectuarlas, en este caso, la Se-
solicitud de manera tal que es inteligible para el ente. Para ello atiende a cretaria Municipal.
F9LJHQFLDQRFDEHHVWLPDUFXPSOLGDHVWDH[LJHQFLDSXHVHOVLOHQFLR
293 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
a este respecto no permite inferir fehacientemente el período respecto del
cual se solicitan dichas citaciones y actas.
Nº 2.2 indica:
La IG Nº 10 regula la subsanación de la solicitud de acceso a la información. En su
294 VICENTE ALIAGA MEDINA 238
5. Que, teniendo presente lo anterior y no obstante haberse formulado por
sanación, tal como lo señala el artículo 12 inciso 2º de la LT238. Es decir,
HO0XQLFLSLRUHFODPDGRXQUHTXHULPLHQWRGHVXEVDQDFLyQGHPRGRH[WHPSR-
qué es lo pedido, siendo el camino correcto en esos casos solicitar su sub-
ráneo, este Consejo igualmente debe concluir que, omitiéndose un requisito
analizar un requerimiento cuando es genérico, debido a que no se entiende
relevante para su adecuada claridad como es el período que comprenden las
esforzarse por comprender las solicitudes de información: no será necesario
FLWDFLRQHV SHGLGDV OD VROLFLWXG \D LQGLYLGXDOL]DGD UHVXOWD LQHVSHFt¿FD \D
\DTXHOHVLPSRQHXQDH[LJHQFLDPi[LPDUHVSHFWRDKDVWDTXpSXQWRGHEHQ
que no permite inferir de su lectura si lo solicitado son todas las citaciones a
Por otra parte, es un criterio útil para los órganos de la Administración,
Concejo de que se dispongan, y sus respectivas transcripciones, o solo las de
un determinado período, por lo que debe rechazarse el amparo en esta parte,
antecedentes que se solicitan, y cuándo no.
sin perjuicio del derecho de la peticionaria de requerir nuevamente dicha
que debe ser atendido, en el sentido de cuándo es inteligible respecto a los
información indicando su vigencia y demás requisitos que sean pertinentes”.
pedida. Así, es posible determinar cuándo se está frente a un requerimiento
DUWtFXORGHOD/7HVGHFLUVLVHLGHQWL¿FDVX¿FLHQWHPHQWHODLQIRUPDFLyQ
'HODVGRVGHFLVLRQHVFLWDGDVSXHGHFROHJLUVHTXHODLGHQWL¿FDFLyQVX¿-
que no lo son, en cuanto a si cumplen con el requisito de la letra b) del
ciente de lo pedido variará de caso a caso, dependiendo de la información
de crear un criterio para delimitar solicitudes que son atendibles de aquellas
requerida. Por ejemplo, en el primero, si se hubieran señalado los sujetos
La distinción señalada entre solicitud general y genérica tiene la ventaja
a que se refería la información con mayor detalle, el amparo habría sido
acogido. En el segundo, si se hubiera indicado el período de vigencia de la
que se considere que el requerimiento no es genérico.
información pedida habría sucedido lo mismo. Así, dependerá de la situación
solicitud o las características de la información que deberán incluirse para
concreta, y más aún, de la información pedida, qué tan detallada deba ser la
concreta, y más aún, de la información pedida, qué tan detallada deba ser la
solicitud o las características de la información que deberán incluirse para
información pedida habría sucedido lo mismo. Así, dependerá de la situación
que se considere que el requerimiento no es genérico.
acogido. En el segundo, si se hubiera indicado el período de vigencia de la
a que se refería la información con mayor detalle, el amparo habría sido
La distinción señalada entre solicitud general y genérica tiene la ventaja
requerida. Por ejemplo, en el primero, si se hubieran señalado los sujetos
de crear un criterio para delimitar solicitudes que son atendibles de aquellas
ciente de lo pedido variará de caso a caso, dependiendo de la información
que no lo son, en cuanto a si cumplen con el requisito de la letra b) del
'HODVGRVGHFLVLRQHVFLWDGDVSXHGHFROHJLUVHTXHODLGHQWL¿FDFLyQVX¿-
DUWtFXORGHOD/7HVGHFLUVLVHLGHQWL¿FDVX¿FLHQWHPHQWHODLQIRUPDFLyQ
pedida. Así, es posible determinar cuándo se está frente a un requerimiento
información indicando su vigencia y demás requisitos que sean pertinentes”.
que debe ser atendido, en el sentido de cuándo es inteligible respecto a los
sin perjuicio del derecho de la peticionaria de requerir nuevamente dicha
antecedentes que se solicitan, y cuándo no.
un determinado período, por lo que debe rechazarse el amparo en esta parte,
Concejo de que se dispongan, y sus respectivas transcripciones, o solo las de
Por otra parte, es un criterio útil para los órganos de la Administración,
que no permite inferir de su lectura si lo solicitado son todas las citaciones a
\DTXHOHVLPSRQHXQDH[LJHQFLDPi[LPDUHVSHFWRDKDVWDTXpSXQWRGHEHQ
FLWDFLRQHV SHGLGDV OD VROLFLWXG \D LQGLYLGXDOL]DGD UHVXOWD LQHVSHFt¿FD \D
esforzarse por comprender las solicitudes de información: no será necesario
relevante para su adecuada claridad como es el período que comprenden las
analizar un requerimiento cuando es genérico, debido a que no se entiende
ráneo, este Consejo igualmente debe concluir que, omitiéndose un requisito
qué es lo pedido, siendo el camino correcto en esos casos solicitar su sub-
HO0XQLFLSLRUHFODPDGRXQUHTXHULPLHQWRGHVXEVDQDFLyQGHPRGRH[WHPSR-
sanación, tal como lo señala el artículo 12 inciso 2º de la LT238. Es decir,
5. Que, teniendo presente lo anterior y no obstante haberse formulado por
238 La IG Nº 10 regula la subsanación de la solicitud de acceso a la información. En su
VICENTE ALIAGA MEDINA 294
Nº 2.2 indica:
FRENTE
TXHVHDSHUWLQHQWHGHULYDQGRODVROLFLWXGDOyUJDQRFRPSHWHQWHQRWL¿FDQGR
Frente a una solicitud poco clara o genérica de acceso a la información pública, los órganos
administrativo podrá declarar, sin más trámite, la inadmisibilidad de la solicitud.
plazo sin que el requirente informe alguno de los datos indicados precedentemente, el órgano DORVWHUFHURVSRVLEOHPHQWHDIHFWDGRVRHQWUHJDQGR¿QDOPHQWHORVROLFLWDGR
dicha omisión dentro del plazo de 5 días hábiles de efectuada su presentación. Transcurrido este
inadmisible provisionalmente la solicitud, salvo que el peticionario por cualquier medio corrija &RQHFWDGR FRQ ODV GRV UHÀH[LRQHV SiUUDIRV DQWHULRUHV SHUR HQ RWUD
estará obligado a efectuar el procedimiento señalado en el párrafo anterior, debiendo declararse
línea, debe considerarse que este criterio tiene una aplicación práctica en el
deber de los órganos de la Administración de buscar y entregar información.
GHQRWL¿FDFLyQ\HOyUJDQRQRWHQJDHQVXVEDVHVGHGDWRVDOJXQDLQIRUPDFLyQGHFRQWDFWRHVWHQR
Para el caso que el peticionario no indique su domicilio, un correo electrónico u otro medio
declare el respectivo incumplimiento. Como se vio, una solicitud genérica no es aquella que no señala lo que
de tenérsele por desistido de su petición, sin necesidad de dictar una resolución posterior que VHUHTXLHUHVLQRXQDTXHQRODVLQJXODUL]DVX¿FLHQWHPHQWH3RUHOORHQOD
SOD]RGHGtDVKiELOHVFRQWDGRVGHVGHODFRUUHVSRQGLHQWHQRWL¿FDFLyQEDMRDSHUFLELPLHQWR práctica, se convierte en una barrera, que divide las obligaciones acepta-
requisitos debe subsanar y la forma de hacerlo. Para estos efectos el solicitante contará con un
bles de los órganos, en materia de acceso, de aquellas que no lo son. Si se
FRPXQLFDUiGHLQPHGLDWRDOUHTXLUHQWHGHHVWDVLWXDFLyQLQGLFiQGROHFRQH[DFWLWXGFXiORFXiOHV
1.2. de la presente Instrucción General. Para el caso de no cumplir con uno o más de ellos, se
requisitos obligatorios señalados en el artículo 12 de la Ley de Transparencia y en el numeral
³/RVyUJDQRVS~EOLFRVGHEHUiQYHUL¿FDUVLODVROLFLWXGGHDFFHVRDODLQIRUPDFLyQUH~QHORV
³/RVyUJDQRVS~EOLFRVGHEHUiQYHUL¿FDUVLODVROLFLWXGGHDFFHVRDODLQIRUPDFLyQUH~QHORV
requisitos obligatorios señalados en el artículo 12 de la Ley de Transparencia y en el numeral
1.2. de la presente Instrucción General. Para el caso de no cumplir con uno o más de ellos, se
FRPXQLFDUiGHLQPHGLDWRDOUHTXLUHQWHGHHVWDVLWXDFLyQLQGLFiQGROHFRQH[DFWLWXGFXiORFXiOHV
requisitos debe subsanar y la forma de hacerlo. Para estos efectos el solicitante contará con un
bles de los órganos, en materia de acceso, de aquellas que no lo son. Si se
práctica, se convierte en una barrera, que divide las obligaciones acepta- SOD]RGHGtDVKiELOHVFRQWDGRVGHVGHODFRUUHVSRQGLHQWHQRWL¿FDFLyQEDMRDSHUFLELPLHQWR
VHUHTXLHUHVLQRXQDTXHQRODVLQJXODUL]DVX¿FLHQWHPHQWH3RUHOORHQOD de tenérsele por desistido de su petición, sin necesidad de dictar una resolución posterior que
Como se vio, una solicitud genérica no es aquella que no señala lo que declare el respectivo incumplimiento.
deber de los órganos de la Administración de buscar y entregar información. Para el caso que el peticionario no indique su domicilio, un correo electrónico u otro medio
GHQRWL¿FDFLyQ\HOyUJDQRQRWHQJDHQVXVEDVHVGHGDWRVDOJXQDLQIRUPDFLyQGHFRQWDFWRHVWHQR
estará obligado a efectuar el procedimiento señalado en el párrafo anterior, debiendo declararse
línea, debe considerarse que este criterio tiene una aplicación práctica en el
&RQHFWDGR FRQ ODV GRV UHÀH[LRQHV SiUUDIRV DQWHULRUHV SHUR HQ RWUD inadmisible provisionalmente la solicitud, salvo que el peticionario por cualquier medio corrija
dicha omisión dentro del plazo de 5 días hábiles de efectuada su presentación. Transcurrido este
DORVWHUFHURVSRVLEOHPHQWHDIHFWDGRVRHQWUHJDQGR¿QDOPHQWHORVROLFLWDGR plazo sin que el requirente informe alguno de los datos indicados precedentemente, el órgano
TXHVHDSHUWLQHQWHGHULYDQGRODVROLFLWXGDOyUJDQRFRPSHWHQWHQRWL¿FDQGR administrativo podrá declarar, sin más trámite, la inadmisibilidad de la solicitud.
Frente a una solicitud poco clara o genérica de acceso a la información pública, los órganos
de acuerdo a la LT, es decir, invocando alguna causal de secreto o reserva
GHEHUiQDSOLFDUHOPHFDQLVPRGHQRWL¿FDFLyQVHxDODGRHQHVWHQXPHUDOHVGHFLUVROLFLWDUDO
sucede cuando la solicitud es general, debiendo en tal situación tramitarla SHWLFLRQDULRTXHVXEVDQHHOGHIHFWRGHIDOWDGHLGHQWL¿FDFLyQGHODLQIRUPDFLyQSHGLGDGHWHFWDGR
de por sí una afectación del debido cumplimiento de sus labores. Esto no en el correspondiente requerimiento, dentro del plazo de 5 días hábiles.
UHTXHULPLHQWRTXHQRORHVSHFL¿FDSRUTXHSDUDHOOHJLVODGRUHOORFRQOOHYD 6HHQWHQGHUiSRUVROLFLWXGSRFRFODUDRJHQpULFDDTXHOODTXHFDUHFHGHHVSHFL¿FLGDGUHVSHFWR
el ente no debe esforzarse por comprender qué es lo solicitado frente a un de las características esenciales de la información requerida, tales como su materia, fecha de
emisión o período de vigencia, autor, origen o destino, soporte, etcétera.
8QDYH]YHUL¿FDGDODVXEVDQDFLyQSRUSDUWHGHOUHTXLUHQWHGHQWURGHORVSOD]RVHVWDEOHFLGRV
el órgano deberá dar curso progresivo a la solicitud de acceso a la información y solo desde esa
295 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
fecha comenzarán a correr los plazos establecidos en el artículo 14 de la Ley de Transparencia
y en el Nº 6 de la presente Instrucción General.
se le tendrá por desistido de su petición, sin necesidad de dictar una resolución posterior”.
GHVGHODUHVSHFWLYDQRWL¿FDFLyQVXEVDQHODIDOWDFRQLQGLFDFLyQGHTXHVLDVtQRORKLFLHUH
296 VICENTE ALIAGA MEDINA
en el artículo anterior, se requerirá al solicitante para que, en un plazo de cinco días contado
“Artículo 29.- Inadmisibilidad provisoria. Si la solicitud no reúne los requisitos señalados
El artículo 29 del RLAIP establece: 239
SLHQVDHQXQFRQWLQXRVHWLHQHHQXQH[WUHPRODVVROLFLWXGHVSHUIHFWDPHQWH
GH¿QLGDVHQHORWURODVVROLFLWXGHVTXHQRVHxDODQODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGD
y en el medio, delimitando lo aceptable de lo que no lo es, se encuentran
las solicitudes de carácter genérico (las generales se encontrarían entre la necesidad de comunicarle tal situación.
ODVJHQpULFDV\ODVTXHHVSHFL¿FDQORSHGLGR$VtGHVGHODVVROLFLWXGHV posterior (según lo establece el artículo 29 del RLAIP239), y por tanto, sin
JHQpULFDVKDVWDODVTXHQRHVSHFL¿FDQORUHTXHULGRQRVHUiQHFHVDULRSDUD LT, se le tendrá por desistido, sin que se requiera dictar una resolución
el ente buscar la información y entregarla, y desde estas a las que sí lo que subsane la solicitud. De no hacerlo, según señala el artículo 12 de la
HVSHFL¿FDQHOHQWHGHEHUiHIHFWXDUGLFKRWUDEDMR nes de las letras c) y d). En estos dos casos se deberá pedir al requirente
información sea la solicitada, lo que no sucede si se presentan las situacio-
La línea continua anterior sirve cuando se pide un gran volumen de este último numeral, que se verán a continuación), sin importar qué tanta
LQIRUPDFLyQ8QUHTXHULPLHQWRTXHH[LMDDFFHGHUDPXFKRVDQWHFHGHQWHV siones del artículo 21 Nº 1 de la LT, e incluso las otras de la letra c) de
puede ser hecho de distintas maneras, las que se diferencian en cuán de- DPHQRVTXHVHDQDSOLFDEOHVRWUDVFDXVDOHVLQFOXLGDVODVGHPiVH[SUH-
WDOODGDPHQWHVHLGHQWL¿FDORSHGLGR(QHVWHVHQWLGRORVUHTXHULPLHQWRV letras a) y b) el órgano se verá en el deber de buscar y entregar lo pedido
pueden llevarse a cabo (según el continuo indicado) mediante: a) una el requerimiento ininteligible en cuánto a qué se pide. En el caso de las
solicitud que detalle perfectamente todo lo pedido; b) una solicitud que señale la información pedida o que dé características tan vagas que hagan
señale algunas características de lo que se requiere, que hagan posible para mínimas para delimitarla (solicitud genérica), y; d) una solicitud que no
el órgano encontrarla (solicitud general); c) una solicitud que señale lo que se pida de una forma vaga, es decir, sin señalar algunas características
que se pida de una forma vaga, es decir, sin señalar algunas características el órgano encontrarla (solicitud general); c) una solicitud que señale lo
mínimas para delimitarla (solicitud genérica), y; d) una solicitud que no señale algunas características de lo que se requiere, que hagan posible para
señale la información pedida o que dé características tan vagas que hagan solicitud que detalle perfectamente todo lo pedido; b) una solicitud que
el requerimiento ininteligible en cuánto a qué se pide. En el caso de las pueden llevarse a cabo (según el continuo indicado) mediante: a) una
letras a) y b) el órgano se verá en el deber de buscar y entregar lo pedido WDOODGDPHQWHVHLGHQWL¿FDORSHGLGR(QHVWHVHQWLGRORVUHTXHULPLHQWRV
DPHQRVTXHVHDQDSOLFDEOHVRWUDVFDXVDOHVLQFOXLGDVODVGHPiVH[SUH- puede ser hecho de distintas maneras, las que se diferencian en cuán de-
siones del artículo 21 Nº 1 de la LT, e incluso las otras de la letra c) de LQIRUPDFLyQ8QUHTXHULPLHQWRTXHH[LMDDFFHGHUDPXFKRVDQWHFHGHQWHV
este último numeral, que se verán a continuación), sin importar qué tanta La línea continua anterior sirve cuando se pide un gran volumen de
información sea la solicitada, lo que no sucede si se presentan las situacio-
nes de las letras c) y d). En estos dos casos se deberá pedir al requirente HVSHFL¿FDQHOHQWHGHEHUiHIHFWXDUGLFKRWUDEDMR
que subsane la solicitud. De no hacerlo, según señala el artículo 12 de la el ente buscar la información y entregarla, y desde estas a las que sí lo
LT, se le tendrá por desistido, sin que se requiera dictar una resolución JHQpULFDVKDVWDODVTXHQRHVSHFL¿FDQORUHTXHULGRQRVHUiQHFHVDULRSDUD
posterior (según lo establece el artículo 29 del RLAIP239), y por tanto, sin ODVJHQpULFDV\ODVTXHHVSHFL¿FDQORSHGLGR$VtGHVGHODVVROLFLWXGHV
la necesidad de comunicarle tal situación. las solicitudes de carácter genérico (las generales se encontrarían entre
y en el medio, delimitando lo aceptable de lo que no lo es, se encuentran
GH¿QLGDVHQHORWURODVVROLFLWXGHVTXHQRVHxDODQODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGD
239 El artículo 29 del RLAIP establece:
SLHQVDHQXQFRQWLQXRVHWLHQHHQXQH[WUHPRODVVROLFLWXGHVSHUIHFWDPHQWH
“Artículo 29.- Inadmisibilidad provisoria. Si la solicitud no reúne los requisitos señalados
en el artículo anterior, se requerirá al solicitante para que, en un plazo de cinco días contado
VICENTE ALIAGA MEDINA 296
GHVGHODUHVSHFWLYDQRWL¿FDFLyQVXEVDQHODIDOWDFRQLQGLFDFLyQGHTXHVLDVtQRORKLFLHUH
se le tendrá por desistido de su petición, sin necesidad de dictar una resolución posterior”.
FRENTE
299 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA Para acoger la alegación de esta causal, el CPLT ha establecido un es-
tándar alto de comprobación por parte de los órganos de la Administración,
dos por el reclamante, supone revisar los 21.805 reclamos de cotizantes de
300 VICENTE ALIAGA MEDINA 9. Que, por lo tanto, atender al requerimiento en los términos formula-
9. Que, por lo tanto, atender al requerimiento en los términos formula- VICENTE ALIAGA MEDINA 300
UHJXODU GH VXV ODERUHV KDELWXDOHV H[LJLHQGR OD XWLOL]DFLyQ GHXQ WLHPSR
implicaría distraer indebidamente a los funcionarios del cumplimiento ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 301
actos y documentos a analizar, resulta razonable concluir que su atención
secreto o reserva invocada, por cuanto al tratarse de un número elevado de
6DOXGKDMXVWL¿FDGRGHPDQHUDVX¿FLHQWHODFRQFXUUHQFLDGHODFDXVDOGH ISAPRES y sus correspondientes respuestas, por cuanto se ha solicitado la
solicitados, de modo que, a juicio de este Consejo, la Superintendencia de información en forma innominada; esto es, sin que se asocie a un nombre
que deben ser analizados para proporcionar la información en los términos en especial o esté relacionada con una persona en particular, de modo que
amparo, en lo que respecta a la ponderación de la cantidad de reclamos no resulta posible entregar tales documentos tal como se encuentran alma-
el criterio utilizado por este Consejo es igualmente aplicable al presente cenados, sino que resulta imprescindible un grado de procesamiento de los
11. Que en la especie, si bien no se requirió información estadística, PLVPRVHQRUGHQDH[FOXLUODLGHQWL¿FDFLyQGHORVUHFODPDQWHV
funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales’. 10. Que en lo que respecta a la jurisprudencia citada por la Superin-
requerimiento del Sr. Ibarra Medina requeriría distraer indebidamente a los tendencia de Salud en sus descargos, cabe señalar que en la decisión del
a las solicitudes de información en Carabineros de Chile, la atención del amparo rol Nº C81-11, referida a una solicitud de una lista o nómina de
número de funcionarios que conforman la unidad encargada de dar respuesta los requerimientos de acceso de información pública, recibidos por Ca-
siderando la gran cantidad de solicitudes que deberían ser analizadas y el rabineros de Chile; este Consejo, determinó en su considerando 13) que,
del artículo 21 Nº 1, letra c), toda vez que, a juicio de este Consejo, con- ‘por lo señalado en la letra d) del considerando 8), este Consejo estima que
GH ORV FULWHULRV H[SXHVWRV VH FRQ¿JXUDUtD OD FDXVDO GH VHFUHWR R UHVHUYD Carabineros deberá informar al requirente acerca de la materia o asunto de
debe analizarse cada una de las 4.586 solicitudes y categorizarlas en alguno cada una de las solicitudes de información recibidas entre abril de 2009 y
KD\DSURFHVDGRGLFKDLQIRUPDFLyQSXHVWRTXHVLHOORQRVHKDYHUL¿FDGR\ abril de 2010 empleando las categorías ya utilizadas por el órgano en los
de dichas solicitudes de información, pero ello solo en la medida que se informes que entregó al requirente proporcionando información estadística
informes que entregó al requirente proporcionando información estadística de dichas solicitudes de información, pero ello solo en la medida que se
abril de 2010 empleando las categorías ya utilizadas por el órgano en los KD\DSURFHVDGRGLFKDLQIRUPDFLyQSXHVWRTXHVLHOORQRVHKDYHUL¿FDGR\
cada una de las solicitudes de información recibidas entre abril de 2009 y debe analizarse cada una de las 4.586 solicitudes y categorizarlas en alguno
Carabineros deberá informar al requirente acerca de la materia o asunto de GH ORV FULWHULRV H[SXHVWRV VH FRQ¿JXUDUtD OD FDXVDO GH VHFUHWR R UHVHUYD
‘por lo señalado en la letra d) del considerando 8), este Consejo estima que del artículo 21 Nº 1, letra c), toda vez que, a juicio de este Consejo, con-
rabineros de Chile; este Consejo, determinó en su considerando 13) que, siderando la gran cantidad de solicitudes que deberían ser analizadas y el
los requerimientos de acceso de información pública, recibidos por Ca- número de funcionarios que conforman la unidad encargada de dar respuesta
amparo rol Nº C81-11, referida a una solicitud de una lista o nómina de a las solicitudes de información en Carabineros de Chile, la atención del
tendencia de Salud en sus descargos, cabe señalar que en la decisión del requerimiento del Sr. Ibarra Medina requeriría distraer indebidamente a los
10. Que en lo que respecta a la jurisprudencia citada por la Superin- funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales’.
forma en que fue solicitada, ya que como señala el Subsecretario del Interior
que se encuentra alojada parte de la información requerida, pero no en la ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 303
4XHODVSDUWHVFRQFXHUGDQHQODH[LVWHQFLDGHXQDEDVHGHGDWRVHQOD
conforme a la disposición citada. “2. Que el órgano reclamado ha señalado los siguientes elementos de he-
do claro en sus descargos que materialmente le sería imposible proceder FKRFRPRIXQGDPHQWRSDUDFRQ¿JXUDUODFDXVDOGHODUWtFXOR1OHWUDF
el artículo 20 de la Ley de Transparencia, lo que no hizo, pues ha queda-
de la información, además, el órgano debe proceder en conformidad con D(OQ~PHURGHDFWRVDORVTXHVHUH¿HUHODVROLFLWXGGHDFFHVRDOD
bieran terceros potencialmente afectados en sus derechos por la entrega LQIRUPDFLyQ$VFHQGHUtDDGRFXPHQWRVDSUR[LPDGDPHQWH
H[LVWHLQIRUPDFLyQVHQVLEOHTXHGHEHUtDWDUMDUVHRQRHQWUHJDUVH6LKX-
previo de si dicha información puede afectar derechos de terceros y si E(OQ~PHURGHIXQFLRQDULRVGHVWLQDGRVDODVWDUHDVHVSHFt¿FDVGHDUFKLYR
presente, que se debe buscar la información, separarla y hacer el análisis GHO'HSDUWDPHQWRGH([WUDQMHUtD\0LJUDFLyQGHOD6XEVHFUHWDUtDUHFODPD-
HVWRVVHUH¿HUHQVRORDODIRWRFRSLDGHORVDFWRVUHTXHULGRV$GHPiVKDFH da: Dos funcionarios destinados en jornada completa (según al artículo 65
ha argumentado, también, que los plazos anteriores no son ‘reales’, pues GHO(VWDWXWR$GPLQLVWUDWLYRKRUDVVHPDQDOHVQRSXGLHQGRH[FHGHUGH
d) Labores previas a la copia de la información solicitada: El reclamado 9 horas diarias) que realizarían otras funciones, además de otorgar copias
en virtud de los requerimientos de la Ley de Transparencia, funciones que
piar 333 actos administrativos diarios. IXHURQVHxDODGDV\FXDQWL¿FDGDVSRUHOUHFODPDGRHQVXVGHVFDUJRV
GLFKRSOD]RVHKXELHUDSURUURJDGRHQIRUPDH[FHSFLRQDOGHEHUtDQIRWRFR-
los funcionarios deberían fotocopiar 500 actos administrativos diarios y si c) El tiempo destinado a atender la solicitud en particular por parte de los
HO¿QGHFXPSOLUFRQORVSOD]RVHVWDEOHFLGRVHQOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD funcionarios destinados para estas tareas: Para atender el requerimiento de
lo solicitado, los funcionarios deberían disponer de 142 días hábiles. Con la reclamante, señala la Subsecretaría del Interior que debido al volumen de
la reclamante, señala la Subsecretaría del Interior que debido al volumen de lo solicitado, los funcionarios deberían disponer de 142 días hábiles. Con
funcionarios destinados para estas tareas: Para atender el requerimiento de HO¿QGHFXPSOLUFRQORVSOD]RVHVWDEOHFLGRVHQOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD
c) El tiempo destinado a atender la solicitud en particular por parte de los los funcionarios deberían fotocopiar 500 actos administrativos diarios y si
GLFKRSOD]RVHKXELHUDSURUURJDGRHQIRUPDH[FHSFLRQDOGHEHUtDQIRWRFR-
IXHURQVHxDODGDV\FXDQWL¿FDGDVSRUHOUHFODPDGRHQVXVGHVFDUJRV piar 333 actos administrativos diarios.
en virtud de los requerimientos de la Ley de Transparencia, funciones que
9 horas diarias) que realizarían otras funciones, además de otorgar copias d) Labores previas a la copia de la información solicitada: El reclamado
GHO(VWDWXWR$GPLQLVWUDWLYRKRUDVVHPDQDOHVQRSXGLHQGRH[FHGHUGH ha argumentado, también, que los plazos anteriores no son ‘reales’, pues
da: Dos funcionarios destinados en jornada completa (según al artículo 65 HVWRVVHUH¿HUHQVRORDODIRWRFRSLDGHORVDFWRVUHTXHULGRV$GHPiVKDFH
GHO'HSDUWDPHQWRGH([WUDQMHUtD\0LJUDFLyQGHOD6XEVHFUHWDUtDUHFODPD- presente, que se debe buscar la información, separarla y hacer el análisis
E(OQ~PHURGHIXQFLRQDULRVGHVWLQDGRVDODVWDUHDVHVSHFt¿FDVGHDUFKLYR previo de si dicha información puede afectar derechos de terceros y si
H[LVWHLQIRUPDFLyQVHQVLEOHTXHGHEHUtDWDUMDUVHRQRHQWUHJDUVH6LKX-
LQIRUPDFLyQ$VFHQGHUtDDGRFXPHQWRVDSUR[LPDGDPHQWH bieran terceros potencialmente afectados en sus derechos por la entrega
D(OQ~PHURGHDFWRVDORVTXHVHUH¿HUHODVROLFLWXGGHDFFHVRDOD de la información, además, el órgano debe proceder en conformidad con
el artículo 20 de la Ley de Transparencia, lo que no hizo, pues ha queda-
FKRFRPRIXQGDPHQWRSDUDFRQ¿JXUDUODFDXVDOGHODUWtFXOR1OHWUDF do claro en sus descargos que materialmente le sería imposible proceder
“2. Que el órgano reclamado ha señalado los siguientes elementos de he- conforme a la disposición citada.
4XHODVSDUWHVFRQFXHUGDQHQODH[LVWHQFLDGHXQDEDVHGHGDWRVHQOD
303 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA que se encuentra alojada parte de la información requerida, pero no en la
forma en que fue solicitada, ya que como señala el Subsecretario del Interior
GHO,QWHULRUKDMXVWL¿FDGRVX¿FLHQWHPHQWHHQVXVGHVFDUJRVODFRQFXUUHQFLD
304 VICENTE ALIAGA MEDINA 6. Que en el presente amparo este Consejo estima que la Subsecretaría
6. Que en el presente amparo este Consejo estima que la Subsecretaría VICENTE ALIAGA MEDINA 304
GHO,QWHULRUKDMXVWL¿FDGRVX¿FLHQWHPHQWHHQVXVGHVFDUJRVODFRQFXUUHQFLD
FRENTE
307 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA “14. Que según los datos aportados por el organismo reclamado en sus
descargos el tiempo estimado en horas/persona para efectos de construir
de su profesional.
308 VICENTE ALIAGA MEDINA visita técnica, por lo que este Consejo estará a lo señalado en el informe
VHLQGLFyHO6,,GHFOLQyH[SUHVDPHQWHSUHFLVDUVXFiOFXORLQLFLDOWUDVOD
HTXLYDOHDHQWUH\GtDVDSUR[LPDGDPHQWH3RURWURODGR\FRPR\D
HOSURJUDPDH[WUDFWRUGHODLQIRUPDFLyQUHTXHULGDHQODHVSHFLHVHUtDGH y 42 horas/persona, lo que considerando una jornada laboral de 8 horas
KRUDVHOFXDOVHREWLHQHGHPXOWLSOLFDUIXQFLRQDULRV[KRUDVGH desarrollo de dicho programa computacional oscila entre 21 horas/persona
MRUQDGDODERUDO[GtDVGHODVHPDQD de este Consejo señala que el tiempo en horas/persona necesario para el
ras/persona. Sin embargo, en la visita técnica el profesional informático
15. Que para analizar la procedencia de la causal invocada por el orga- requerido para el desarrollo del programa computacional era de 320 ho-
nismo reclamado, vale decir, si en razón de las horas/persona requeridas el 18. Que en la especie, el SII estimó en sus descargos que el tiempo
GHVDUUROORGHOH[WUDFWRUGHORVGDWRVUHTXHULGRVGLVWUDHUtDLQGHELGDPHQWHD
los funcionarios de sus funciones habituales. Para ello debe considerarse supuesto de la causal de reserva en comento.
que el artículo 7º Nº 1, letra c) del Reglamento de la Ley de Transparencia, 09– y de 2 o 4 días –en el caso del amparo A89-09– no correspondía al
señala que se considera que un requerimiento distrae indebidamente a los que una inversión de tiempo de 2 a 4 horas –en el caso del amparo A117-
funcionarios cuando su satisfacción requiere por parte de estos: prevista en el artículo 21 Nº 1 c) de la Ley de Transparencia, ha estimado
del propio SII, en los cuales este también ha invocado la causal de reserva
D /D XWLOL]DFLyQ GH XQ WLHPSR H[FHVLYR FRQVLGHUDQGR VX MRUQDGD GH 17. Que este Consejo, al resolver otros amparos interpuestos en contra
trabajo, o
estimado.
b) Un alejamiento de sus funciones habituales QLVPRUHFODPDGRTXLHQVHOLPLWyDH[SRQHUORVUHFXUVRVKXPDQRV\WLHPSR
16. Que el desarrollo de ambas hipótesis no fue efectuada por el orga-
16. Que el desarrollo de ambas hipótesis no fue efectuada por el orga-
QLVPRUHFODPDGRTXLHQVHOLPLWyDH[SRQHUORVUHFXUVRVKXPDQRV\WLHPSR b) Un alejamiento de sus funciones habituales
estimado.
trabajo, o
17. Que este Consejo, al resolver otros amparos interpuestos en contra D /D XWLOL]DFLyQ GH XQ WLHPSR H[FHVLYR FRQVLGHUDQGR VX MRUQDGD GH
del propio SII, en los cuales este también ha invocado la causal de reserva
prevista en el artículo 21 Nº 1 c) de la Ley de Transparencia, ha estimado funcionarios cuando su satisfacción requiere por parte de estos:
que una inversión de tiempo de 2 a 4 horas –en el caso del amparo A117- señala que se considera que un requerimiento distrae indebidamente a los
09– y de 2 o 4 días –en el caso del amparo A89-09– no correspondía al que el artículo 7º Nº 1, letra c) del Reglamento de la Ley de Transparencia,
supuesto de la causal de reserva en comento. los funcionarios de sus funciones habituales. Para ello debe considerarse
GHVDUUROORGHOH[WUDFWRUGHORVGDWRVUHTXHULGRVGLVWUDHUtDLQGHELGDPHQWHD
18. Que en la especie, el SII estimó en sus descargos que el tiempo nismo reclamado, vale decir, si en razón de las horas/persona requeridas el
requerido para el desarrollo del programa computacional era de 320 ho- 15. Que para analizar la procedencia de la causal invocada por el orga-
ras/persona. Sin embargo, en la visita técnica el profesional informático
de este Consejo señala que el tiempo en horas/persona necesario para el MRUQDGDODERUDO[GtDVGHODVHPDQD
desarrollo de dicho programa computacional oscila entre 21 horas/persona KRUDVHOFXDOVHREWLHQHGHPXOWLSOLFDUIXQFLRQDULRV[KRUDVGH
y 42 horas/persona, lo que considerando una jornada laboral de 8 horas HOSURJUDPDH[WUDFWRUGHODLQIRUPDFLyQUHTXHULGDHQODHVSHFLHVHUtDGH
HTXLYDOHDHQWUH\GtDVDSUR[LPDGDPHQWH3RURWURODGR\FRPR\D
VHLQGLFyHO6,,GHFOLQyH[SUHVDPHQWHSUHFLVDUVXFiOFXORLQLFLDOWUDVOD
visita técnica, por lo que este Consejo estará a lo señalado en el informe VICENTE ALIAGA MEDINA 308
de su profesional.
FRENTE
PHQWHHQXVR&DEHVHxDODUTXHDGHPiVGHVDUUROODUHOSURJUDPDH[WUDFWRU
sean compatibles con tales principios y ajustar a los mismos los actual- ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 309
deben desarrollar sistema[s] de almacenamiento de la información que
b), c) y f) de la Ley de Transparencia, respectivamente. Ello supone que
información, apertura y facilitación, consagrados en el artículo 11, letras 19. Que para el análisis de la causal de reserva en comento este Con-
deben velar por su accesibilidad en aras de los principios de libertad de sejo considera tanto la distribución de la carga de trabajo que supone esta
tratándose de información de naturaleza pública los organismos públicos actividad por funcionario como su distribución en el plazo que otorgue
de la Ley de Transparencia, lo que no puede aceptarse. Por el contrario, esta corporación a efectos de la entrega de la información. Tal ha sido
permanentemente reservada, lo que contravendría numerosos principios el razonamiento de este Consejo en el considerando 20) de la decisión
tender que la información solicitada, pese a su naturaleza pública, sería recaída en el amparo A315-09, relativa también al SII: ‘Que, atendido
21. Que, por último, debe considerarse que lo contrario supondría en- que el Servicio ya ha dado respuesta a requerimientos de información
similares y la búsqueda de la información debe realizarse en un período
GHWLHPSRGHDSUR[LPDGDPHQWHKRUDVGHWUDEDMRODVFXDOHVSXHGHQVHU
Transparencia.
GLYLGLGDVHQWUHGLVWLQWRVIXQFLRQDULRVGXUDQWHHOSOD]RTXHFRQ¿HUDHVWH
la causal de reserva prevista en el artículo 21 Nº 1 letra c) de la Ley de
Consejo para la entrega de la información, lo que permite el cumplimiento
plazo que otorgará este Consejo para tal efecto, por lo que desestimará
regular y continuo de la función del Departamento de Avaluaciones del
Servicio de Impuestos Internos, se concluye que la búsqueda y entrega
entrega pueden ser distribuidas entre varios funcionarios dentro del
sus funciones[,] por cuanto las actividades necesarias para realizar tal
de información solicitada por el reclamante no supone una distracción
indebida de los funcionarios del Servicio de Impuestos Internos que afecte
indebidamente a los funcionarios del SII del cumplimiento regular de
días hábiles para entregar la información requerida no implica distraer
el debido cumplimiento de las funciones del órgano’.
20. Que, de todo lo anterior se concluirá que una inversión de 3 a 6
datos eran de naturaleza comercial (criterios que la Corte de Apelaciones de Santiago repitió
artículo 15 de la LT); segundo, porque los motivos que tuvo el requirente para solicitar los
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 313
de estar permanentemente a disposición del público (es decir, mediante el procedimiento del
de información señalando la fuente, el lugar y la forma donde se puede acceder a ella en caso
reconoció la facultad que tienen los órganos de la Administración de responder las solicitudes
La sentencia de la Corte echó abajo la decisión del CPLT por dos motivos: primero, porque solicitada no corresponde a alguna que se haya silenciado, ocultado u omitido, que se ignore
el propio interesado y no el órgano administrativo”. o no se haya transparentado, que haga necesario por tanto develar.
que requiere al Consejo, en cuyo caso será un problema de costos, que naturalmente debe asumir Por el contrario, dicha información se encuentra disponible al público en forma per-
quedándole al interesado en tal evento proporcionarse por sus propios medios la información manente en el sitio web y en los medios precisados por el Servicio de Impuestos Internos
HODPSDURGHO&RQVHMRGHOD7UDQVSDUHQFLDSRUTXHQRH[LVWHDOUHVSHFWRXQDDFFLyQSRSXODU –aunque desde luego no de acuerdo con el criterio buscado por el solicitante, sino con los
publicación, o la creación de una base de datos o de una plataforma de servicios, no merece ¿QHV¿VFDOL]DGRUHVSURSLRVGHHVWH6HUYLFLR±VHJ~QVHKL]RSUHVHQWHDOVROLFLWDQWH\DOSURSLR
académico, o de estudio, pero si se tratase de un interés comercial, como sería por ejemplo una Consejo, en el Amparo.
debe ser patrimonial. Respecto a los actos de la administración bien puede agregarse un interés Pues bien, dada esta situación, no contando el Servicio de Impuestos Internos con un
(OGHUHFKRDSURSyVLWRSRUHMHPSORGHODQXOLGDGH[LJHXQLQWHUpVTXHVHKDHQWHQGLGR VLVWHPDHVSHFLDOFRQVROLGDGRTXHFRQWHQJDH[FOXVLYDPHQWHORVGDWRVVROLFLWDGRVH[WUDtGRV
interés legítimo, puesto que de lo contrario puede tratarse de un caso de abuso del derecho. de los antecedentes de los bienes raíces del período de tiempo que se pretende, este Servicio
ORVIXQGDPHQWRVTXH\DVHKDQH[SUHVDGR±TXHODVROLFLWXGGHOSHWLFLRQDULRGHEHFRQWHQHUXQ reclamante, actuando en opinión de esta Corte con arreglo a derecho, procedió a informar
DÉCIMO SEXTO: Que en esta misma línea de razonamiento, puede agregarse –en razón de al solicitante la fuente, lugar y forma cómo podía acceder a la información requerida, pues,
conduzca a fomentar una mayor participación de las personas en los intereses de la sociedad. con arreglo a lo dispuesto en el artículo 17 de la tantas veces indicada ley, no puede hacerse
Tampoco aprecia este tribunal que el ejercicio de este derecho de acceso a la información recaer en este la obligación de procesar de manera especial y circunstanciadamente, la pe-
UHÀH[LRQDGRHQHVWHIDOOR tición del reclamante para cumplir con la forma de entrega. Conclusión esta que constituye
si se está dando un adecuado cumplimiento a las funciones públicas’, tal como ya antes se ha XQDUHD¿UPDFLyQGHORGHFLGLGRDQWHULRUPHQWHSRUHOSURSLR&RQVHMRSDUDOD7UDQVSDUHQFLD
TXHVHWUDWHGHXQDH[SUHVLyQGHFRQWUROGHPRFUiWLFRGHODJHVWLyQHVWDWDOSDUDSRGHUFRQVLGHUDU en Decisión Amparo rol Nº A89-09, citado por el actual reclamante y cuya copia corre apa-
la transparencia de la función pública y la reducción de los posibles ámbitos de corrupción, ni rejada a fs. 37 y ss. […]
mar que se trata en este caso del ejercicio del derecho ciudadano ‘que contribuya a fortalecer DÉCIMO QUINTO: Que sin perjuicio de lo razonado y concluido precedentemente es conve-
emanada de ‘P. Trivelli y Cia Ltda’., la cual no contiene ningún elemento que conduzca a esti- niente hacerse cargo de la solicitud del peticionario, que según puede leerse a fs. 16 aparece
niente hacerse cargo de la solicitud del peticionario, que según puede leerse a fs. 16 aparece emanada de ‘P. Trivelli y Cia Ltda’., la cual no contiene ningún elemento que conduzca a esti-
DÉCIMO QUINTO: Que sin perjuicio de lo razonado y concluido precedentemente es conve- mar que se trata en este caso del ejercicio del derecho ciudadano ‘que contribuya a fortalecer
rejada a fs. 37 y ss. […] la transparencia de la función pública y la reducción de los posibles ámbitos de corrupción, ni
en Decisión Amparo rol Nº A89-09, citado por el actual reclamante y cuya copia corre apa- TXHVHWUDWHGHXQDH[SUHVLyQGHFRQWUROGHPRFUiWLFRGHODJHVWLyQHVWDWDOSDUDSRGHUFRQVLGHUDU
XQDUHD¿UPDFLyQGHORGHFLGLGRDQWHULRUPHQWHSRUHOSURSLR&RQVHMRSDUDOD7UDQVSDUHQFLD si se está dando un adecuado cumplimiento a las funciones públicas’, tal como ya antes se ha
tición del reclamante para cumplir con la forma de entrega. Conclusión esta que constituye UHÀH[LRQDGRHQHVWHIDOOR
recaer en este la obligación de procesar de manera especial y circunstanciadamente, la pe- Tampoco aprecia este tribunal que el ejercicio de este derecho de acceso a la información
con arreglo a lo dispuesto en el artículo 17 de la tantas veces indicada ley, no puede hacerse conduzca a fomentar una mayor participación de las personas en los intereses de la sociedad.
al solicitante la fuente, lugar y forma cómo podía acceder a la información requerida, pues, DÉCIMO SEXTO: Que en esta misma línea de razonamiento, puede agregarse –en razón de
reclamante, actuando en opinión de esta Corte con arreglo a derecho, procedió a informar ORVIXQGDPHQWRVTXH\DVHKDQH[SUHVDGR±TXHODVROLFLWXGGHOSHWLFLRQDULRGHEHFRQWHQHUXQ
de los antecedentes de los bienes raíces del período de tiempo que se pretende, este Servicio interés legítimo, puesto que de lo contrario puede tratarse de un caso de abuso del derecho.
VLVWHPDHVSHFLDOFRQVROLGDGRTXHFRQWHQJDH[FOXVLYDPHQWHORVGDWRVVROLFLWDGRVH[WUDtGRV (OGHUHFKRDSURSyVLWRSRUHMHPSORGHODQXOLGDGH[LJHXQLQWHUpVTXHVHKDHQWHQGLGR
Pues bien, dada esta situación, no contando el Servicio de Impuestos Internos con un debe ser patrimonial. Respecto a los actos de la administración bien puede agregarse un interés
Consejo, en el Amparo. académico, o de estudio, pero si se tratase de un interés comercial, como sería por ejemplo una
¿QHV¿VFDOL]DGRUHVSURSLRVGHHVWH6HUYLFLR±VHJ~QVHKL]RSUHVHQWHDOVROLFLWDQWH\DOSURSLR publicación, o la creación de una base de datos o de una plataforma de servicios, no merece
–aunque desde luego no de acuerdo con el criterio buscado por el solicitante, sino con los HODPSDURGHO&RQVHMRGHOD7UDQVSDUHQFLDSRUTXHQRH[LVWHDOUHVSHFWRXQDDFFLyQSRSXODU
manente en el sitio web y en los medios precisados por el Servicio de Impuestos Internos quedándole al interesado en tal evento proporcionarse por sus propios medios la información
Por el contrario, dicha información se encuentra disponible al público en forma per- que requiere al Consejo, en cuyo caso será un problema de costos, que naturalmente debe asumir
o no se haya transparentado, que haga necesario por tanto develar. el propio interesado y no el órgano administrativo”.
solicitada no corresponde a alguna que se haya silenciado, ocultado u omitido, que se ignore La sentencia de la Corte echó abajo la decisión del CPLT por dos motivos: primero, porque
reconoció la facultad que tienen los órganos de la Administración de responder las solicitudes
de información señalando la fuente, el lugar y la forma donde se puede acceder a ella en caso
de estar permanentemente a disposición del público (es decir, mediante el procedimiento del
313 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
artículo 15 de la LT); segundo, porque los motivos que tuvo el requirente para solicitar los
datos eran de naturaleza comercial (criterios que la Corte de Apelaciones de Santiago repitió
volumen de información, y sobre todo cuando son antecedentes comerciales los que se solicitan.
datos con cargo al erario público. Esto es mucho más notorio cuando lo solicitado es un gran
314 VICENTE ALIAGA MEDINA
costos y privatizando las ganancias de estos, usando al Estado como empresa recolectora de
los particulares soliciten información con la cual después lucrarán, se están socializando los
2010, respectivamente.
por la Corte de Apelaciones de Santiago mediante las sentencias roles Nºs. 7803-2011 y 6143-
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 315
6) como aceptable para responder una solicitud. Ambas decisiones fueron dejadas sin efecto
la visita técnica realizada en esta última para razonar indicando el mismo plazo de días (3 a
245 En el amparo rol Nº C592-11 (C. 3), el CPLT citó la decisión rol Nº C575-09, utilizando
su correspondiente impuesto territorial, particularmente para determinar
los recursos materiales comprometidos y el tiempo que deben utilizar, en
relación con su jornada habitual de trabajo, los funcionarios del Servicio
HQFDUJDGRVGHOSURFHVRGHH[WUDFFLyQGHODLQIRUPDFLyQUHTXHULGDHQHODP-
del avalúo de determinados inmuebles para los años 2005 y 2006, tal como
paro C575-09 a efectos de dar cabal satisfacción a la respectiva solicitud”.
“18. Que, no obstante lo señalado precedentemente, realizar la búsqueda
En este sentido, al CPLT no le bastó la aseveración hecha por el ente para
dar por acreditada la causal, aun cuando este en sus descargos calculó el
respecto a una parte de lo pedido lo siguiente:
tiempo que le tomaría procesar la información para responder el requeri-
en otro (rol Nº A89-09)245. Además, en este último caso, el CPLT decidió
miento. Con esto, el Consejo pareciese establecer un estándar que requiere
efectuada durante la tramitación del amparo rol Nº A89-09) y 2 a 4 días
de los órganos un gran esfuerzo para comprobar que la causal es aplicable
en otro (rol Nº A315-09, donde se tuvo en consideración la visita técnica
al caso. Así, es necesario demostrar fehacientemente que la información
en uno (rol Nº A117-09, donde no llevó a cabo una visita técnica); 12 horas
pedida distrae indebidamente a los funcionarios de sus labores habituales,
habituales de los funcionarios, donde el estándar fue distinto: 2 a 4 horas
VLHQGRSRVLEOHD~QDVtTXHSDUDHO&3/7H[LVWDODQHFHVLGDGGHSRQGHUDUODV
decisiones, en las cuales tampoco consideró una distracción de las labores
aseveraciones del ente con la realidad práctica de su gestión de la solicitud,
gano. En el presente caso el margen es de 3 a 6 días. Pero además cita tres
mediante una visita técnica, como ocurrió en este caso.
produzca una afectación al debido cumplimiento de las funciones del ór-
los funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales que
Además, la decisión es importante porque da ejemplos de las jornadas que
es decir, qué cantidad de tiempo no constituye una distracción indebida de
son aceptables que los funcionarios utilicen para responder a las solicitudes,
son aceptables que los funcionarios utilicen para responder a las solicitudes,
es decir, qué cantidad de tiempo no constituye una distracción indebida de
Además, la decisión es importante porque da ejemplos de las jornadas que
los funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales que
produzca una afectación al debido cumplimiento de las funciones del ór-
mediante una visita técnica, como ocurrió en este caso.
gano. En el presente caso el margen es de 3 a 6 días. Pero además cita tres
aseveraciones del ente con la realidad práctica de su gestión de la solicitud,
decisiones, en las cuales tampoco consideró una distracción de las labores
VLHQGRSRVLEOHD~QDVtTXHSDUDHO&3/7H[LVWDODQHFHVLGDGGHSRQGHUDUODV
habituales de los funcionarios, donde el estándar fue distinto: 2 a 4 horas
pedida distrae indebidamente a los funcionarios de sus labores habituales,
en uno (rol Nº A117-09, donde no llevó a cabo una visita técnica); 12 horas
al caso. Así, es necesario demostrar fehacientemente que la información
en otro (rol Nº A315-09, donde se tuvo en consideración la visita técnica
de los órganos un gran esfuerzo para comprobar que la causal es aplicable
efectuada durante la tramitación del amparo rol Nº A89-09) y 2 a 4 días
miento. Con esto, el Consejo pareciese establecer un estándar que requiere
en otro (rol Nº A89-09)245. Además, en este último caso, el CPLT decidió
tiempo que le tomaría procesar la información para responder el requeri-
respecto a una parte de lo pedido lo siguiente:
dar por acreditada la causal, aun cuando este en sus descargos calculó el
En este sentido, al CPLT no le bastó la aseveración hecha por el ente para
“18. Que, no obstante lo señalado precedentemente, realizar la búsqueda
paro C575-09 a efectos de dar cabal satisfacción a la respectiva solicitud”.
del avalúo de determinados inmuebles para los años 2005 y 2006, tal como
HQFDUJDGRVGHOSURFHVRGHH[WUDFFLyQGHODLQIRUPDFLyQUHTXHULGDHQHODP-
relación con su jornada habitual de trabajo, los funcionarios del Servicio
los recursos materiales comprometidos y el tiempo que deben utilizar, en
su correspondiente impuesto territorial, particularmente para determinar 245 En el amparo rol Nº C592-11 (C. 3), el CPLT citó la decisión rol Nº C575-09, utilizando
la visita técnica realizada en esta última para razonar indicando el mismo plazo de días (3 a
6) como aceptable para responder una solicitud. Ambas decisiones fueron dejadas sin efecto
315 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
por la Corte de Apelaciones de Santiago mediante las sentencias roles Nºs. 7803-2011 y 6143-
2010, respectivamente.
calidad de los datos obtenidos.
HVGH\XQWLHPSRDSUR[LPDGRGHPHVHVVLQTXHHVWpDVHJXUDGRHOp[LWRQLOD
316 VICENTE ALIAGA MEDINA
sarrollar un software que permita leerlos, para posteriormente procesarlos. El costo asociado
FX\RWUDWDPLHQWRRVLVWHPDWL]DFLyQVLJQL¿FDHQSULPHUOXJDUUHFXSHUDUHVRVGDWRVOXHJRGH-
Los datos correspondientes a este período se encuentran almacenados en cintas magnéticas
se ha solicitado, no resulta ser una operación simple, toda vez que, de acuer- “a) Información referida al período que va desde el año 1990 a 1996:
do a lo señalado en el citado informe técnico, si bien la información en su En ella se llegó a las siguientes conclusiones: 246
conjunto sí está disponible en la base de datos del Servicio requerido, la
determinación de dicho avalúo debe realizarse respecto de cada inmueble en
particular, respecto de los valores y parámetros que se encontraban vigentes
información era de 3 meses respecto de una parte de los datos pedidos y de
HQORVSHUtRGRVDORVTXHVHUH¿HUHODVROLFLWXG±HVWRHV\±\QR
técnica246 en la que se estableció que el tiempo estimado para sistematizar la
EDMRXQFULWHULRVLPSOHGHE~VTXHGDFRPRHVHOFDVRGHODVXSHU¿FLHGHORV
generar la nómina requerida. En dicho caso el CPLT llevó a cabo una visita
bienes raíces, por lo que tardaría un tiempo indeterminado, que superaría
por lo que era necesario revisar cada uno para depurar los antecedentes y
las 200 horas. En razón de lo anterior, respecto de dicha información, se
a la movilidad laboral, los datos se generaban y actualizaban mes a mes,
HVWLPD TXH VH KDOOD FRQ¿JXUDGD OD FDXVDO GH UHVHUYD FRQWHPSODGD HQ HO
cuentra en un disco, no es posible dar una respuesta idónea porque, debido
artículo 21 Nº 1 letra c) de la Ley de Transparencia”.
que respecto a la información del período 1997-2005, si bien ella se en-
para ello, por lo que sería necesario recurrirse a los respaldos escritos; y
Otros casos en que el CPLT se ha pronunciado sobre si se distrae inde-
magnéticas que no podía leer porque no poseía los dispositivos necesarios
bidamente a los funcionarios de sus labores habituales son:
para el período 1990-1996 los datos se encontraban almacenados en cintas
HQWHVHxDOyTXHODHQWUHJDGHODLQIRUPDFLyQHUDGL¿FXOWRVDGHELGRDTXH
– Decisión rol Nº C301-11, donde se solicitó a la Junta Nacional de
1990 y 2005, con fecha de inicio y término de la relación contractual”. El
Jardines Infantiles “estadísticas relacionadas con el número de educadoras
desempeñado en ese Servicio en el período comprendido entre los años
de párvulos en dotación de planta, a contrata y a honorarios, que se han
de párvulos en dotación de planta, a contrata y a honorarios, que se han
desempeñado en ese Servicio en el período comprendido entre los años
Jardines Infantiles “estadísticas relacionadas con el número de educadoras
1990 y 2005, con fecha de inicio y término de la relación contractual”. El
– Decisión rol Nº C301-11, donde se solicitó a la Junta Nacional de
HQWHVHxDOyTXHODHQWUHJDGHODLQIRUPDFLyQHUDGL¿FXOWRVDGHELGRDTXH
para el período 1990-1996 los datos se encontraban almacenados en cintas
bidamente a los funcionarios de sus labores habituales son:
magnéticas que no podía leer porque no poseía los dispositivos necesarios
Otros casos en que el CPLT se ha pronunciado sobre si se distrae inde-
para ello, por lo que sería necesario recurrirse a los respaldos escritos; y
que respecto a la información del período 1997-2005, si bien ella se en-
artículo 21 Nº 1 letra c) de la Ley de Transparencia”.
cuentra en un disco, no es posible dar una respuesta idónea porque, debido
HVWLPD TXH VH KDOOD FRQ¿JXUDGD OD FDXVDO GH UHVHUYD FRQWHPSODGD HQ HO
a la movilidad laboral, los datos se generaban y actualizaban mes a mes,
las 200 horas. En razón de lo anterior, respecto de dicha información, se
por lo que era necesario revisar cada uno para depurar los antecedentes y
bienes raíces, por lo que tardaría un tiempo indeterminado, que superaría
generar la nómina requerida. En dicho caso el CPLT llevó a cabo una visita
EDMRXQFULWHULRVLPSOHGHE~VTXHGDFRPRHVHOFDVRGHODVXSHU¿FLHGHORV
técnica246 en la que se estableció que el tiempo estimado para sistematizar la
HQORVSHUtRGRVDORVTXHVHUH¿HUHODVROLFLWXG±HVWRHV\±\QR
información era de 3 meses respecto de una parte de los datos pedidos y de
particular, respecto de los valores y parámetros que se encontraban vigentes
determinación de dicho avalúo debe realizarse respecto de cada inmueble en
conjunto sí está disponible en la base de datos del Servicio requerido, la
246 En ella se llegó a las siguientes conclusiones:
do a lo señalado en el citado informe técnico, si bien la información en su
“a) Información referida al período que va desde el año 1990 a 1996:
Los datos correspondientes a este período se encuentran almacenados en cintas magnéticas
se ha solicitado, no resulta ser una operación simple, toda vez que, de acuer-
FX\RWUDWDPLHQWRRVLVWHPDWL]DFLyQVLJQL¿FDHQSULPHUOXJDUUHFXSHUDUHVRVGDWRVOXHJRGH-
sarrollar un software que permita leerlos, para posteriormente procesarlos. El costo asociado
VICENTE ALIAGA MEDINA 316
HVGH\XQWLHPSRDSUR[LPDGRGHPHVHVVLQTXHHVWpDVHJXUDGRHOp[LWRQLOD
calidad de los datos obtenidos.
FRENTE
– Decisión rol Nº C137-11, en la que se requirió a la Policía de Investi- VICENTE ALIAGA MEDINA 318
– Decisión rol Nº C427-09, en la que se pidió al Ministerio del Interior amparo, indicando:
las solicitudes de visa sujetas a contrato de trabajo entre los meses de sep- no entregarse. El CPLT no llevó a cabo una visita técnica y rechazó el
tiembre y octubre de 2008 y las resoluciones que se pronunciaron respecto HODUWtFXORGHOD/7\VLH[LVWHQGDWRVVHQVLEOHVTXHGHEDQWDUMDUVHR
de cada una. El órgano señaló ante el CPLT: que la información pedida se saber si se oponen o no a la entrega de la información según lo establece
trataba de alrededor de 10.000 documentos; que el número de funcionarios DIHFWDQGHUHFKRVGHWHUFHURVFRQVXGLYXOJDFLyQGHELHQGRQRWL¿FDUORVSDUD
GHVWLQDGRVDODVWDUHDVHVSHFt¿FDVGHDUFKLYRGHO'HSDUWDPHQWRGH([WUDQ- la información debe ser buscada, separada y analizada en cuanto a si se
jería y Migración de la Subsecretaría eran dos funcionarios con jornada plazo (conforme al artículo 14 inciso 2º de la LT), señalando además que
completa (44 horas semanales), quienes realizarían además otras funciones, si se desea cumplir con los plazos de la LT y 333 en caso de prorrogar el
y; que los funcionarios, para atender a la solicitud, requerirían de 142 días hábiles, lo que equivaldría a fotocopiar 500 actos administrativos diarios
hábiles, lo que equivaldría a fotocopiar 500 actos administrativos diarios y; que los funcionarios, para atender a la solicitud, requerirían de 142 días
si se desea cumplir con los plazos de la LT y 333 en caso de prorrogar el completa (44 horas semanales), quienes realizarían además otras funciones,
plazo (conforme al artículo 14 inciso 2º de la LT), señalando además que jería y Migración de la Subsecretaría eran dos funcionarios con jornada
la información debe ser buscada, separada y analizada en cuanto a si se GHVWLQDGRVDODVWDUHDVHVSHFt¿FDVGHDUFKLYRGHO'HSDUWDPHQWRGH([WUDQ-
DIHFWDQGHUHFKRVGHWHUFHURVFRQVXGLYXOJDFLyQGHELHQGRQRWL¿FDUORVSDUD trataba de alrededor de 10.000 documentos; que el número de funcionarios
saber si se oponen o no a la entrega de la información según lo establece de cada una. El órgano señaló ante el CPLT: que la información pedida se
HODUWtFXORGHOD/7\VLH[LVWHQGDWRVVHQVLEOHVTXHGHEDQWDUMDUVHR tiembre y octubre de 2008 y las resoluciones que se pronunciaron respecto
no entregarse. El CPLT no llevó a cabo una visita técnica y rechazó el las solicitudes de visa sujetas a contrato de trabajo entre los meses de sep-
amparo, indicando: – Decisión rol Nº C427-09, en la que se pidió al Ministerio del Interior
“6. Que en el presente amparo este Consejo estima que la Subsecretaría IXHH[DFWDPHQWHHOPLVPR\WDPELpQVHKL]RXQDYLVLWDWpFQLFDDOHQWH
GHO,QWHULRUKDMXVWL¿FDGRVX¿FLHQWHPHQWHHQVXVGHVFDUJRVODFRQFXUUHQFLD cuales se solicitaba la información eran 2 en vez de uno. El razonamiento
de la hipótesis prevista en el artículo 21 Nº 1 letra c) de la Ley y en su donde el volumen de páginas era de 1.590 y los funcionarios respecto de los
Reglamento: que se trata de un número elevado de actos, cuya atención Una decisión casi idéntica a esta fue la rol Nº C102-11 (C. 17 y 18),
requiera distraer indebidamente a los funcionarios del cumplimiento regular
GHVXVODERUHVKDELWXDOHVH[LJLHQGRODXWLOL]DFLyQGHWLHPSRH[FHVLYRFRQ- reserva invocada”.
siderando su jornada de trabajo y el alejamiento de sus funciones habituales, para la institución, razón por la cual se tendrá por acreditada la causal de
lo que afectaría el debido cumplimiento de las funciones del órgano”.
– Decisión rol Nº A91-09, que tuvo su origen en una solicitud efectuada VICENTE ALIAGA MEDINA 320
ante este Consejo para insistir en su petición. “7. Que, por otro lado, el artículo 20 de la Ley de Transparencia señala
la información se retendría y el solicitante podría interponer un amparo que cuando se soliciten documentos o antecedentes que contengan infor-
de la información requerida. Solo en caso que se produzca esta oposición mación que pueda afectar los derechos de terceros el organismo requerido
ciantes, para que estos puedan ejercer el derecho a oponerse a la entrega deberá comunicar este hecho a dichos terceros, en este caso, a los denun-
deberá comunicar este hecho a dichos terceros, en este caso, a los denun- ciantes, para que estos puedan ejercer el derecho a oponerse a la entrega
mación que pueda afectar los derechos de terceros el organismo requerido de la información requerida. Solo en caso que se produzca esta oposición
que cuando se soliciten documentos o antecedentes que contengan infor- la información se retendría y el solicitante podría interponer un amparo
“7. Que, por otro lado, el artículo 20 de la Ley de Transparencia señala ante este Consejo para insistir en su petición.
este caso realizó una visita técnica. El CPLT resolvió: 8. Que esto hace necesario revisar la alegación de la causal del artículo
cretaría, debían desarrollar funciones derivadas de la LAIP. Tampoco en 21 Nº 1 letra c), pues precisamente se fundamenta en la falta de funciona-
tres funcionarios que, además de toda la labor administrativa de la Subse- ULRVSDUDSURFHGHUDWDOHVQRWL¿FDFLRQHVHQOD6XEVHFUHWDUtDGH&DUDELQHURV
TXHODR¿FLQDHQFDUJDGDGHODWUDPLWDFLyQDGPLQLVWUDWLYDFRQWDEDFRQVROR
que desarrollaba asesorías profesionales y no labores administrativas, y; 9. Que, el 13 de agosto de 2009, se revisó la ‘Dotación del personal para
de Carabineros en comisión de servicio, y personal contratado a honorarios el año 2009’ de la Subsecretaría de Carabineros en su página web (www.
bajo las normas del Código del Trabajo, sino que únicamente tenía personal subsecar.cl), actualizada al 10 de agosto de 2009. Allí aparece que solo la
20 de la LT; que no poseía planta propia, ni personal a contrata o empleado 6UD6XEVHFUHWDULDHVIXQFLRQDULDGHSODQWDTXHQRH[LVWHQIXQFLRQDULRVD
denunciantes su derecho a oponerse a la solicitud de conformidad al artículo FRQWUDWDTXHH[LVWHQIXQFLRQDULRVDKRQRUDULRV\TXHQRH[LVWHQIXQFLR-
WHQtDODLQIRUPDFLyQQHFHVDULDSDUDQRWL¿FDUDODPLWDGGHORVUHFODPDQWHVR narios contratados bajo las normas del Código del Trabajo. Por otro lado, la
biera recibido el ente durante el 2008. El ente señaló en su traslado que: no Sra. Subsecretaria hace referencia detallada al trabajo que deben desarrollar
por la ciudadanía en contra de una actuación o diligencia policial que hu- estos doce funcionarios. Ponderando estos antecedentes este Consejo esti-
ma que la aplicación del procedimiento establecido en el artículo 20 de la
Ley de Transparencia, para comunicar a los 315 denunciantes su derecho
321 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA D RSRVLFLyQ VXSRQGUtD XWLOL]DU XQ WLHPSR H[FHVLYR GH ORV IXQFLRQDULRV
que trabajan en la Subsecretaría de Carabineros, distrayéndolos en forma
la Subsecretaría de Carabineros, en caso que considere que la revelación
322 VICENTE ALIAGA MEDINA d) Tratándose de los reclamos o denuncias presentados por particulares
identidad deberá ser revelada sin más, entregando los nombres completos.
indebida y afectando, con ello, el debido cumplimiento de las funciones de cualquiera otra de las autoridades establecidas en la Constitución) la
institucionales. en el ámbito de la Administración del Estado, del Congreso Nacional o
una función de esta naturaleza o detentando la calidad de autoridad (sea
10. Que, sin embargo, el interés público involucrado en la solicitud de públicas, de manera que si la denuncia o reclamo se efectúa invoca[n]do
DFFHVRDODLQIRUPDFLyQGHOUHFODPDQWHKDFHQHFHVDULRH[DPLQDUFRQPD- interés público de una persona los referentes al desempeño de funciones
yor cuidado la nómina entregada. En efecto, saber quiénes tienen acceso información y ejercicio del periodismo, se consideran como hechos de
a reclamar ante una autoridad y cuáles son los efectos de dichos reclamos letra a) de la Ley Nº 19.733, de 2001, sobre las libertades de opinión e
permite que la sociedad controle el ejercicio de las funciones públicas, de a causarles algún perjuicio. En efecto, conforme el artículo 30, inciso 3º,
manera que en virtud de los principios de facilitación y divisibilidad es pública, no puede sostenerse que la revelación de sus identidades fuese
preciso revisar si hay manera de, al menos, entregar parte de la información. públicas, o por funcionarios públicos en el ejercicio de su cargo o función
Para ello este Consejo hará las siguientes distinciones: c) En el caso de los reclamos o denuncias presentados por autoridades
a) En primer lugar, el Consejo ha revisado el listado de los 315 reclamos de una autoridad pública o de un particular.
o denuncias comunicados y ha determinado que solo 120 denuncias y recla- nuncia o reclamo presentado ante la Subsecretaría de Carabineros proviene
PRVQXPHUDGRVHQODOLVWDHQWUHJDGDGHVGHHO1DO1VHUH¿HUHQ b) En segundo lugar, este Consejo estima necesario distinguir si la de-
a presuntos procedimientos policiales mal adoptados. El resto, en cambio, se
UH¿HUHDFXHVWLRQHVDGPLQLVWUDWLYDVLQWHUQDVTXHQRSDUHFHQHVWDUFRPSUHQGLGDV (problemas laborales, problemas familiares, pensiones, ascensos, etc.).
en las ‘actuaciones o diligencias policiales’ que dan origen a esta solicitud en las ‘actuaciones o diligencias policiales’ que dan origen a esta solicitud
(problemas laborales, problemas familiares, pensiones, ascensos, etc.). UH¿HUHDFXHVWLRQHVDGPLQLVWUDWLYDVLQWHUQDVTXHQRSDUHFHQHVWDUFRPSUHQGLGDV
a presuntos procedimientos policiales mal adoptados. El resto, en cambio, se
b) En segundo lugar, este Consejo estima necesario distinguir si la de- PRVQXPHUDGRVHQODOLVWDHQWUHJDGDGHVGHHO1DO1VHUH¿HUHQ
nuncia o reclamo presentado ante la Subsecretaría de Carabineros proviene o denuncias comunicados y ha determinado que solo 120 denuncias y recla-
de una autoridad pública o de un particular. a) En primer lugar, el Consejo ha revisado el listado de los 315 reclamos
c) En el caso de los reclamos o denuncias presentados por autoridades Para ello este Consejo hará las siguientes distinciones:
públicas, o por funcionarios públicos en el ejercicio de su cargo o función preciso revisar si hay manera de, al menos, entregar parte de la información.
pública, no puede sostenerse que la revelación de sus identidades fuese manera que en virtud de los principios de facilitación y divisibilidad es
a causarles algún perjuicio. En efecto, conforme el artículo 30, inciso 3º, permite que la sociedad controle el ejercicio de las funciones públicas, de
letra a) de la Ley Nº 19.733, de 2001, sobre las libertades de opinión e a reclamar ante una autoridad y cuáles son los efectos de dichos reclamos
información y ejercicio del periodismo, se consideran como hechos de yor cuidado la nómina entregada. En efecto, saber quiénes tienen acceso
interés público de una persona los referentes al desempeño de funciones DFFHVRDODLQIRUPDFLyQGHOUHFODPDQWHKDFHQHFHVDULRH[DPLQDUFRQPD-
públicas, de manera que si la denuncia o reclamo se efectúa invoca[n]do 10. Que, sin embargo, el interés público involucrado en la solicitud de
una función de esta naturaleza o detentando la calidad de autoridad (sea
en el ámbito de la Administración del Estado, del Congreso Nacional o institucionales.
de cualquiera otra de las autoridades establecidas en la Constitución) la indebida y afectando, con ello, el debido cumplimiento de las funciones
identidad deberá ser revelada sin más, entregando los nombres completos.
d) Tratándose de los reclamos o denuncias presentados por particulares VICENTE ALIAGA MEDINA 322
HVSHFt¿FDTXHPRWLYDXQGHWHUPLQDGRDPSDURVLQRWDPELpQHOFRQMXQWRGH
c), de la Ley de Transparencia, se podrá considerar no solo la solicitud ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 327
consistente en la distracción indebida recogida en el artículo 21 Nº 1, letra
DGHODQWHDHIHFWRVGHMXVWL¿FDUODFRQFXUUHQFLDGHODKLSyWHVLVGHUHVHUYD
reiteradas reclamaciones de amparo, este Consejo hace presente que, en el amparo rol Nº C575-09. La obligación de responder una solicitud no es
antecedentes de diversa naturaleza, y que han dado lugar a sucesivas y necesario que recaiga en un funcionario solamente, ella puede ser dividida
ladas por el mismo reclamante ante Gendarmería de Chile, requiriendo HQWUHYDULRVFRQHO¿QGHQRDIHFWDUHOQRUPDOGHVHPSHxRGHVXVODERUHV
DPSDURVHLQVHUWDQHQHOFRQWH[WRGHP~OWLSOHVVROLFLWXGHVSUHYLDVIRUPX- (VWRVLJQL¿FDTXHWDPELpQHVUHOHYDQWHSDUDODDSOLFDFLyQGHHVWDFDXVDOOD
2), teniendo en cuenta el hecho que las solicitudes que motivan el presente cantidad de funcionarios que posee el ente a su disposición para responder
“10. Que, por último, sin perjuicio de lo señalado en el considerando a las tareas de transparencia, lo que se ve si se miran las decisiones cita-
das, donde el CPLT tiene en consideración este factor (y los órganos se lo
el amparo rol Nº C1186-11: hacen ver). Como se indicó más arriba, no sería justo imponer las mismas
Una de las primeras veces en que el CPLT reconoció esta situación es obligaciones a órganos que no poseen la misma organización ni el mismo
presupuesto, porque la afectación del debido cumplimiento de las funciones
sus funcionarios. de un órgano u otro es distinta cuando el mismo número de funcionarios se
miento de las funciones del ente, provocando una distracción indebida de dedican a tareas de transparencia si uno tiene más personal que el otro. En
YROXPHQGHVROLFLWXGHVSRGUtDVLJQL¿FDUXQDDIHFWDFLyQDOGHELGRFXPSOL- otras palabras, si un funcionario se dedica a responder un requerimiento de
órgano. En estos casos, el Consejo reconoce que la atención de este gran información presentado a un ente que tiene 100 empleados más, es distinto
solicitante ha efectuado muchos requerimientos de información a un mismo que si el mismo requerimiento es atendido por un funcionario de un órgano
TXHKDVLGRFRQIHFFLRQDGDSRUHO&3/7(VWDVHUH¿HUHDFXDQGRXQPLVPR que solo tiene 10 más a su disposición.
Finalmente, es necesario revisar una versión de “distracción indebida”
Finalmente, es necesario revisar una versión de “distracción indebida”
que solo tiene 10 más a su disposición. TXHKDVLGRFRQIHFFLRQDGDSRUHO&3/7(VWDVHUH¿HUHDFXDQGRXQPLVPR
que si el mismo requerimiento es atendido por un funcionario de un órgano solicitante ha efectuado muchos requerimientos de información a un mismo
información presentado a un ente que tiene 100 empleados más, es distinto órgano. En estos casos, el Consejo reconoce que la atención de este gran
otras palabras, si un funcionario se dedica a responder un requerimiento de YROXPHQGHVROLFLWXGHVSRGUtDVLJQL¿FDUXQDDIHFWDFLyQDOGHELGRFXPSOL-
dedican a tareas de transparencia si uno tiene más personal que el otro. En miento de las funciones del ente, provocando una distracción indebida de
de un órgano u otro es distinta cuando el mismo número de funcionarios se sus funcionarios.
presupuesto, porque la afectación del debido cumplimiento de las funciones
obligaciones a órganos que no poseen la misma organización ni el mismo Una de las primeras veces en que el CPLT reconoció esta situación es
hacen ver). Como se indicó más arriba, no sería justo imponer las mismas el amparo rol Nº C1186-11:
das, donde el CPLT tiene en consideración este factor (y los órganos se lo
a las tareas de transparencia, lo que se ve si se miran las decisiones cita- “10. Que, por último, sin perjuicio de lo señalado en el considerando
cantidad de funcionarios que posee el ente a su disposición para responder 2), teniendo en cuenta el hecho que las solicitudes que motivan el presente
(VWRVLJQL¿FDTXHWDPELpQHVUHOHYDQWHSDUDODDSOLFDFLyQGHHVWDFDXVDOOD DPSDURVHLQVHUWDQHQHOFRQWH[WRGHP~OWLSOHVVROLFLWXGHVSUHYLDVIRUPX-
HQWUHYDULRVFRQHO¿QGHQRDIHFWDUHOQRUPDOGHVHPSHxRGHVXVODERUHV ladas por el mismo reclamante ante Gendarmería de Chile, requiriendo
necesario que recaiga en un funcionario solamente, ella puede ser dividida antecedentes de diversa naturaleza, y que han dado lugar a sucesivas y
el amparo rol Nº C575-09. La obligación de responder una solicitud no es reiteradas reclamaciones de amparo, este Consejo hace presente que, en
DGHODQWHDHIHFWRVGHMXVWL¿FDUODFRQFXUUHQFLDGHODKLSyWHVLVGHUHVHUYD
consistente en la distracción indebida recogida en el artículo 21 Nº 1, letra
327 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA c), de la Ley de Transparencia, se podrá considerar no solo la solicitud
HVSHFt¿FDTXHPRWLYDXQGHWHUPLQDGRDPSDURVLQRWDPELpQHOFRQMXQWRGH
no, respecto del cumplimiento regular de sus funciones, recogidas en el
328 VICENTE ALIAGA MEDINA de la hipótesis de distracción indebida de los funcionarios de dicho órga-
(VWDGRHQXQSHUtRGRDFRWDGRGHWLHPSRSXHGHMXVWL¿FDUODFRQFXUUHQFLD
por una misma persona, ante un mismo órgano de la Administración del
requerimientos de información interpuestos por una misma persona, en un Nº C1186-11, el conjunto de requerimientos de información interpuestos
período acotado de tiempo, cuando su atención agregada pueda importar la 4. Que, según ya ha señalado este Consejo en su decisión de amparo rol
afectación del cumplimiento de las funciones del organismo al implicar una
carga especialmente gravosa para el organismo, en términos de la causal de información referidas a materias de diversa naturaleza.
de secreto o reserva señalada”. citados amparos, este efectuó, ante el mismo órgano, otras trece solicitudes
el mismo día que el solicitante formuló las solicitudes que motivaron los
El criterio aquí es simple: es posible considerar, para efectos de deter- C787-12; C788-12; C789-12 y C790-12). Al respecto, cabe agregar que
minar si la atención de una solicitud de información distrae indebidamente 12; C755-12; C756-12; C757-12; C758-12; C759-12; C761-12; C785-12;
a los funcionarios de un órgano del cumplimiento regular de sus labores (p. ej. Amparos roles Nºs. C747-12; C748-12; C752-12; C753-12; C754-
habituales, la masa de solicitudes efectuadas por la misma persona a dicho muchas de las cuales han dado lugar a sucesivas reclamaciones de amparo
ente, durante un período acotado de tiempo. Valparaíso-San Antonio, requiriendo antecedentes de diversa naturaleza,
solicitudes formuladas por el mismo reclamante ante el Servicio de Salud
Sin embargo, en la decisión recién citada el CPLT no aceptó denegar la GHVTXHPRWLYDQHOSUHVHQWHDPSDURVHLQVHUWDQHQHOFRQWH[WRGHP~OWLSOHV
información, constituyendo más bien una advertencia para los solicitantes, “3. Que, establecido lo anterior, es dable tener presente que las solicitu-
y un aviso a los órganos de la Administración. En cambio, en la decisión
rol Nº C745-12, que se acumuló con otros cuatro amparos presentados ciones del ente:
por el mismo requirente al mismo órgano, el Consejo consideró que sí se producía la distracción indebida, afectándose consecuentemente las fun-
producía la distracción indebida, afectándose consecuentemente las fun- por el mismo requirente al mismo órgano, el Consejo consideró que sí se
ciones del ente: rol Nº C745-12, que se acumuló con otros cuatro amparos presentados
y un aviso a los órganos de la Administración. En cambio, en la decisión
“3. Que, establecido lo anterior, es dable tener presente que las solicitu- información, constituyendo más bien una advertencia para los solicitantes,
GHVTXHPRWLYDQHOSUHVHQWHDPSDURVHLQVHUWDQHQHOFRQWH[WRGHP~OWLSOHV Sin embargo, en la decisión recién citada el CPLT no aceptó denegar la
solicitudes formuladas por el mismo reclamante ante el Servicio de Salud
Valparaíso-San Antonio, requiriendo antecedentes de diversa naturaleza, ente, durante un período acotado de tiempo.
muchas de las cuales han dado lugar a sucesivas reclamaciones de amparo habituales, la masa de solicitudes efectuadas por la misma persona a dicho
(p. ej. Amparos roles Nºs. C747-12; C748-12; C752-12; C753-12; C754- a los funcionarios de un órgano del cumplimiento regular de sus labores
12; C755-12; C756-12; C757-12; C758-12; C759-12; C761-12; C785-12; minar si la atención de una solicitud de información distrae indebidamente
C787-12; C788-12; C789-12 y C790-12). Al respecto, cabe agregar que El criterio aquí es simple: es posible considerar, para efectos de deter-
el mismo día que el solicitante formuló las solicitudes que motivaron los
citados amparos, este efectuó, ante el mismo órgano, otras trece solicitudes de secreto o reserva señalada”.
de información referidas a materias de diversa naturaleza. carga especialmente gravosa para el organismo, en términos de la causal
afectación del cumplimiento de las funciones del organismo al implicar una
4. Que, según ya ha señalado este Consejo en su decisión de amparo rol período acotado de tiempo, cuando su atención agregada pueda importar la
Nº C1186-11, el conjunto de requerimientos de información interpuestos requerimientos de información interpuestos por una misma persona, en un
por una misma persona, ante un mismo órgano de la Administración del
(VWDGRHQXQSHUtRGRDFRWDGRGHWLHPSRSXHGHMXVWL¿FDUODFRQFXUUHQFLD
de la hipótesis de distracción indebida de los funcionarios de dicho órga- VICENTE ALIAGA MEDINA 328
9. Que, en concreto, si bien la SBIF no ha indicado el volumen de in- VICENTE ALIAGA MEDINA 330
IRUPDFLyQHVSHFt¿FRLQYROXFUDGRHQFDGDXQDGHODVVROLFLWXGHVVtVHKD
FRENTE
conjunto con aquellas que dieron lugar a los restantes amparos, por lo que
HQHOHVIXHU]RDJUHJDGRTXHVLJQL¿FDUtDDOD6%,)DWHQGHUHVWDVROLFLWXGHQ ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 331
menester indicar que la satisfacción de lo requerido también se enmarca
prevista en el artículo 21 Nº 1, letra c), de la Ley de Transparencia, es
GLFKR UHFODPDFLyQ SHUPLWDQ GDU SRU FRQ¿JXUDGD OD FDXVDO GH UHVHUYD referido concretamente al personal que sería necesario destinar para procesar
de funcionarios y jornada laboral) que, consideradas solo en relación con la información base y a la carga de trabajo, en términos de tiempo de la
SBIF no ha hecho valer circunstancias precisas (en términos de cantidad jornada laboral, que demandaría a dichos funcionarios satisfacer lo reque-
11. Que, en particular, respecto del amparo rol Nº C889-12, si bien la rido. En efecto, en relación con los amparos roles Nºs. C887-12, C888-12
y C890-12, ha señalado que satisfacer lo requerido implicaría destinar un
dichas reclamaciones. total de diez funcionarios (cuatro abogados de la Dirección Jurídica; tres
dente, por lo que se hará lugar a la causal de reserva invocada respecto de funcionarios de la Dirección de Operaciones y Tecnologías y tres funcio-
OD6%,)FRQ¿JXUiQGRVHODVLWXDFLyQGHVFULWDHQHOFRQVLGHUDQGRSUHFH- narios de la Secretaría General), comprendiendo un total de ocho y media
que se estima dañado, esto es, el debido cumplimiento de las funciones de jornadas laborales, desglosado de la forma que ha indicado la SBIF en sus
SHUMXLFLRGHPDJQLWXGUHOHYDQWH\HVSHFL¿FLGDGVX¿FLHQWHDOELHQMXUtGLFR GHVFDUJRV /R DQWHULRU VLJQL¿FD TXH HO SHUVRQDO QHFHVDULR SDUD VDWLVIDFHU
origen a los amparos roles Nºs. C887-12, C888-12 y C890-12 implicaría un los requerimientos relacionados con los amparos en cuestión corresponde
palabras, el acceder a lo solicitado en los requerimientos que han dado DXQSRUFHQWDMHDSUR[LPDGRGHOGHOWRWDOGHOSHUVRQDOLQVWLWXFLRQDOGH
de la jornada laboral de los mismos, que demandaría su entrega. En otras planta y a contrata (www.sbif.cl/sbiftransparente), demandando para ellos
FRQH[DFWLWXGORVHVIXHU]RVHQWpUPLQRVGHSHUVRQDOLQVWLWXFLRQDO\WLHPSR en términos de jornada de trabajo un total agregado correspondiente a casi
samente este organismo quien se encuentra en condiciones para determinar dos semanas.
dentro de la esfera competencial de la SBIF, respecto de las cuales es preci-
Pi[LPHVLORFRQVXOWDGRGLFHUHODFLyQFRQPDWHULDVWpFQLFDVFRPSUHQGLGDV 4XHHQEDVHDORTXHVHKDH[SXHVWRKDVWDDTXtDMXLFLRGHHVWH&RQ-
VHMRHVGHOWRGRUD]RQDEOHVXSRQHUTXHVHFRQ¿JXUHODGLVWUDFFLyQDOHJDGD VHMRHVGHOWRGRUD]RQDEOHVXSRQHUTXHVHFRQ¿JXUHODGLVWUDFFLyQDOHJDGD
4XHHQEDVHDORTXHVHKDH[SXHVWRKDVWDDTXtDMXLFLRGHHVWH&RQ- Pi[LPHVLORFRQVXOWDGRGLFHUHODFLyQFRQPDWHULDVWpFQLFDVFRPSUHQGLGDV
dentro de la esfera competencial de la SBIF, respecto de las cuales es preci-
dos semanas. samente este organismo quien se encuentra en condiciones para determinar
en términos de jornada de trabajo un total agregado correspondiente a casi FRQH[DFWLWXGORVHVIXHU]RVHQWpUPLQRVGHSHUVRQDOLQVWLWXFLRQDO\WLHPSR
planta y a contrata (www.sbif.cl/sbiftransparente), demandando para ellos de la jornada laboral de los mismos, que demandaría su entrega. En otras
DXQSRUFHQWDMHDSUR[LPDGRGHOGHOWRWDOGHOSHUVRQDOLQVWLWXFLRQDOGH palabras, el acceder a lo solicitado en los requerimientos que han dado
los requerimientos relacionados con los amparos en cuestión corresponde origen a los amparos roles Nºs. C887-12, C888-12 y C890-12 implicaría un
GHVFDUJRV /R DQWHULRU VLJQL¿FD TXH HO SHUVRQDO QHFHVDULR SDUD VDWLVIDFHU SHUMXLFLRGHPDJQLWXGUHOHYDQWH\HVSHFL¿FLGDGVX¿FLHQWHDOELHQMXUtGLFR
jornadas laborales, desglosado de la forma que ha indicado la SBIF en sus que se estima dañado, esto es, el debido cumplimiento de las funciones de
narios de la Secretaría General), comprendiendo un total de ocho y media OD6%,)FRQ¿JXUiQGRVHODVLWXDFLyQGHVFULWDHQHOFRQVLGHUDQGRSUHFH-
funcionarios de la Dirección de Operaciones y Tecnologías y tres funcio- dente, por lo que se hará lugar a la causal de reserva invocada respecto de
total de diez funcionarios (cuatro abogados de la Dirección Jurídica; tres dichas reclamaciones.
y C890-12, ha señalado que satisfacer lo requerido implicaría destinar un
rido. En efecto, en relación con los amparos roles Nºs. C887-12, C888-12 11. Que, en particular, respecto del amparo rol Nº C889-12, si bien la
jornada laboral, que demandaría a dichos funcionarios satisfacer lo reque- SBIF no ha hecho valer circunstancias precisas (en términos de cantidad
la información base y a la carga de trabajo, en términos de tiempo de la de funcionarios y jornada laboral) que, consideradas solo en relación con
referido concretamente al personal que sería necesario destinar para procesar GLFKR UHFODPDFLyQ SHUPLWDQ GDU SRU FRQ¿JXUDGD OD FDXVDO GH UHVHUYD
prevista en el artículo 21 Nº 1, letra c), de la Ley de Transparencia, es
menester indicar que la satisfacción de lo requerido también se enmarca
331 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA HQHOHVIXHU]RDJUHJDGRTXHVLJQL¿FDUtDDOD6%,)DWHQGHUHVWDVROLFLWXGHQ
conjunto con aquellas que dieron lugar a los restantes amparos, por lo que
de la causal del artículo 21 Nº 1 de la LT se construye atendiendo a tres
332 VICENTE ALIAGA MEDINA
6HJXQGR VH GHEH KDFHU QRWDU TXH OD FRQ¿JXUDFLyQ GH HVWH VXSXHVWR
Primero, es importante relevar que para entender que se produce este tipo Varias cosas se pueden decir considerando estas tres decisiones.
de “distracción indebida” el CPLT no solo no atiende al tipo de información
que se pide, sino que además, no considera el requerimiento en sí mismo. Ley de Transparencia”.
Acá, lo que importa son todas las solicitudes presentadas por una misma analizada causal de reserva prevista en el artículo 21 Nº 1, letra c), de la
persona a un órgano, durante determinado período de tiempo. Es decir, es esfuerzos adicionales de la SBIF que refuerzan la procedencia de la recién
HOYROXPHQGHSUHVHQWDFLRQHVKHFKDVDOHQWHORTXHVHH[DPLQDWRGDVHOODV FXHVWLyQTXHH[LJLUtDDSOLFDUHOSULQFLSLRGHGLYLVLELOLGDGGHPDQGDQGR
HQFRQMXQWR(VWRTXHGDGHPDQL¿HVWRHQHODPSDURURO1&GRQGH de las instituciones bancarias (como se resolvió en el amparo rol Nº C39-
el CPLT reconoce que respecto a uno de los amparos (el rol Nº C889-12), SBIF (como se resolvió en el amparo rol Nº C527-12) o de los derechos
si bien el ente no entregó argumentos o antecedentes que permitieran como, p. ej., la afectación del debido cumplimiento de las funciones de la
FRQFOXLUTXHHQHVHFDVRHVSHFt¿FRVHSURGXFtDODGLVWUDFFLyQLQGHELGDVt causales de reserva previstas en el artículo 21 de la Ley de Transparencia
VHFRQ¿JXUDEDODFDXVDOGDGRTXHODVDWLVIDFFLyQGHOUHTXHULPLHQWRGHEtD naturaleza, podría potencialmente quedar subsumida en alguna de las otras
HQFXDGUDUVHHQHO³HVIXHU]RDJUHJDGRTXHVLJQL¿FDUtD´DOHQWHUHVSRQGHU estima que la información objeto de las cuatro reclamaciones, atendida su
dicha solicitud “en conjunto con aquellas que dieron lugar a los restantes 12. Que, sin perjuicio de lo anterior y a mayor abundamiento, este Consejo
amparos” (C. 11). Esto tiene asidero además en las características de la
revisión que hace el CPLT de esta hipótesis de la causal, que se traduce en en el considerando 9.
TXHVHGHEH³SRQGHUDUHOHVIXHU]RDJUHJDGRTXHVLJQL¿FDUtD´SDUDHOHQWH DORUD]RQDGRHQORVFRQVLGHUDQGRV\HQUHODFLyQFRQORH[SXHVWR
respectivo “la satisfacción en conjunto de las solicitudes que motivaron DVXUHVSHFWRWDPELpQVHFRQ¿JXUDODVHxDODGDFDXVDOGHVHFUHWRHQEDVH
los amparos en cuestión” (C. 6).
6HJXQGR VH GHEH KDFHU QRWDU TXH OD FRQ¿JXUDFLyQ GH HVWH VXSXHVWR VICENTE ALIAGA MEDINA 332
Tres cosas se pueden decir sobre esta causal. este sentido, si se piensa con un poco de detenimiento, la creación de esta
hipótesis por el Consejo pareciera ser un castigo a quienes se aprovechan
de aquellas”. de los derechos y las prerrogativas que la LT les ha entregado a todas las
fueron efectuados, en resguardo del debido cumplimiento de las funciones SHUVRQDV3RGUtDFRQVLGHUDUVHTXHH[LVWHXQDHVSHFLHGHDEXVRGHOGHUH-
UiQUHVHUYDGRVKDVWDTXH¿QDOLFHHOSHUtRGRSUHVLGHQFLDOGXUDQWHHOFXDO cho, en el sentido de que la atención de una gran masa de solicitudes de
por los órganos de la Administración del Estado facultados para ello se- información por parte de un órgano en favor de una sola persona, las que
“Los resultados de las encuestas o de sondeos de opinión encargados se enmarcan en el ejercicio legítimo del derecho de acceso, conlleva un
perjuicio tanto porque se produce un descalabro en el correcto funcionar
LQFLVR¿QDOGHOD/7(VWHSUHFHSWRVHxDOD de la Administración, como porque deja a los demás sin la posibilidad de
Esta causal de secreto o reserva se encuentra establecida en el artículo ejercer ese mismo derecho, ya que los recursos del ente se destinarán a la
atención de todas las solicitudes efectuadas por un solo individuo.
HQFDUJDGRVSRUOD$GPLQLVWUDFLyQ
5HVXOWDGRVGHHQFXHVWDVRVRQGHRVGHRSLQLyQ Por otra parte, con el reconocimiento de este tipo de “distracción indebi-
da”, el CPLT parece avalar la idea de que la causal de secreto o reserva del
DUWtFXOR1GHOD/7WLHQHSRU¿QSURWHJHUODH¿FLHQFLD\H¿FDFLDGHOD
razonamiento que utiliza para dar peso teórico a esta hipótesis de la causal. actuación Administrativa (como se vio en su revisión general), ya que según
WHGHELHQGRREVHUYDUHQWUHRWURVORVSULQFLSLRVGHH¿FLHQFLD\H¿FDFLD´ él, “los órganos de la Administración del Estado se encuentran sujetos al
deber de atender las necesidades públicas en forma continua y permanen- deber de atender las necesidades públicas en forma continua y permanen-
él, “los órganos de la Administración del Estado se encuentran sujetos al WHGHELHQGRREVHUYDUHQWUHRWURVORVSULQFLSLRVGHH¿FLHQFLD\H¿FDFLD´
actuación Administrativa (como se vio en su revisión general), ya que según razonamiento que utiliza para dar peso teórico a esta hipótesis de la causal.
DUWtFXOR1GHOD/7WLHQHSRU¿QSURWHJHUODH¿FLHQFLD\H¿FDFLDGHOD
da”, el CPLT parece avalar la idea de que la causal de secreto o reserva del
Por otra parte, con el reconocimiento de este tipo de “distracción indebi- 5HVXOWDGRVGHHQFXHVWDVRVRQGHRVGHRSLQLyQ
HQFDUJDGRVSRUOD$GPLQLVWUDFLyQ
atención de todas las solicitudes efectuadas por un solo individuo.
ejercer ese mismo derecho, ya que los recursos del ente se destinarán a la Esta causal de secreto o reserva se encuentra establecida en el artículo
de la Administración, como porque deja a los demás sin la posibilidad de LQFLVR¿QDOGHOD/7(VWHSUHFHSWRVHxDOD
perjuicio tanto porque se produce un descalabro en el correcto funcionar
se enmarcan en el ejercicio legítimo del derecho de acceso, conlleva un “Los resultados de las encuestas o de sondeos de opinión encargados
información por parte de un órgano en favor de una sola persona, las que por los órganos de la Administración del Estado facultados para ello se-
cho, en el sentido de que la atención de una gran masa de solicitudes de UiQUHVHUYDGRVKDVWDTXH¿QDOLFHHOSHUtRGRSUHVLGHQFLDOGXUDQWHHOFXDO
SHUVRQDV3RGUtDFRQVLGHUDUVHTXHH[LVWHXQDHVSHFLHGHDEXVRGHOGHUH- fueron efectuados, en resguardo del debido cumplimiento de las funciones
de los derechos y las prerrogativas que la LT les ha entregado a todas las de aquellas”.
hipótesis por el Consejo pareciera ser un castigo a quienes se aprovechan
este sentido, si se piensa con un poco de detenimiento, la creación de esta Tres cosas se pueden decir sobre esta causal.
a los resultados de las encuestas o sondeos de opinión como a los datos que
FRENTE
*HQHUDOLGDGHV
la información afectaba el debido cumplimiento de sus funciones, por tratarse de antecedentes
sean pertinentes. Por lo anterior, el argumento del ente debió haber sido que la publicidad de
FDVR¿FLDOHVSRUORTXHHVVXIXQFLyQHOSURFHVDUWDOHVGDWRV\FRQVWUXLUORVLQGLFDGRUHVTXH
estudio lo efectuó el ente de la Administración que se encuentra encargado de elaborar estadísti- Muchas situaciones que envuelven la aplicación de esta causal, o de
elaborar estadísticas sobre empleo. Sin embargo, este es un caso del todo distinto, ya que ese temas relacionados a ella, han sido resueltas por el CPLT. Por ello, varios
CPLT ordenó al Instituto Nacional de Estadísticas (INE) entregar información que usó para temas serán revisados en este apartado.
252 Esta idea puede contrastarse con la contenida en la decisión rol Nº A19-09, donde el
252 Esta idea puede contrastarse con la contenida en la decisión rol Nº A19-09, donde el
temas serán revisados en este apartado. CPLT ordenó al Instituto Nacional de Estadísticas (INE) entregar información que usó para
temas relacionados a ella, han sido resueltas por el CPLT. Por ello, varios elaborar estadísticas sobre empleo. Sin embargo, este es un caso del todo distinto, ya que ese
Muchas situaciones que envuelven la aplicación de esta causal, o de estudio lo efectuó el ente de la Administración que se encuentra encargado de elaborar estadísti-
FDVR¿FLDOHVSRUORTXHHVVXIXQFLyQHOSURFHVDUWDOHVGDWRV\FRQVWUXLUORVLQGLFDGRUHVTXH
*HQHUDOLGDGHV sean pertinentes. Por lo anterior, el argumento del ente debió haber sido que la publicidad de
la información afectaba el debido cumplimiento de sus funciones, por tratarse de antecedentes
previos a la adopción de una resolución, medida o política. En todo caso, el ente invocó el
DIHFWDFLyQGHORVGHUHFKRVGHODVSHUVRQDV
artículo 21 Nº 1 y no el 22, indicando el CPLT:
&DXVDOGHODUWtFXOR1GHOD/H\7UDQVSDUHQFLD “9. Que en cuanto a la segunda causal de secreto o reserva invocada por el INE, esto es, que
la publicidad, comunicación o conocimiento de la información solicitada afectaría el debido
cumplimiento de las funciones del INE, de acuerdo al artículo 21 Nº 1 de la Ley de Transparencia,
\SRUWRGRORDQWHVVHxDODGRHVWH&RQVHMRHVWLPDTXHWDPSRFRVHKDDFUHGLWDGRORVX¿FLHQWH
afectación a las funciones del órgano de la Administración es este último253.
mejor pie para establecer si la divulgación de la información le produce una la afectación invocada, por lo que se desestima la concurrencia de esta causal de secreto o
ciar al derecho de declararla como secreta o reservada, y que quien está en reserva. En este aspecto conviene hacer presente que para resguardar el cumplimiento de sus
que es facultad del ente, cuando la causal se establece en su favor, renun- IXQFLRQHVHO,1(DOHQWUHJDUHVWDLQIRUPDFLyQGHEHVHxDODUH[SUHVDPHQWHTXHQRFRQVWLWX\H
protejan el debido cumplimiento de las funciones de un órgano, se indica XQDHVWDGtVWLFDR¿FLDO
10. Que, por otro lado, aunque la forma de procesar y presentar los datos entregados puede
último, en una conclusión que podría ser útil para todos los preceptos que
GDUSLHDLQWHUSUHWDFLRQHVLQH[DFWDVVHUiHOGHEDWHS~EOLFR\DFDGpPLFRTXLHQGHEHUiKDFHUVH
sirvieron de base y que se procesaron para llegar a tales resultados252. Por FDUJRGHHVWHWHPDVLHVTXHDÀRUD´
253 Sin embargo, si se miran las decisiones anteriormente revisadas en cada una de las
H[SUHVLRQHVGHODFDXVDOGHODUWtFXOR1VHYHTXHSDUDHO&RQVHMRHVWDDVHYHUDFLyQFRUUH
339 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
para la renuncia a la causal, pero no para esgrimirla. En este último caso, el CPLT no ha dudado
en entrar de lleno en la valoración que hacen los órganos de la Administración de ella.
HO FRQRFLPLHQWR GH ORV UHVXOWDGRV GH HVWRV LQIRUPHV SXHGH LQÀXLU HQ OD
340 VICENTE ALIAGA MEDINA “13. Que, a mayor abundamiento, no obstante es dable considerar que
labores mineras en los últimos 5 años (entre otras cosas), y en donde indicó:
En cuanto a la regulación normativa de esta causal, la LT señala: gaciones realizadas por el órgano respecto a accidentes fatales ocurridos en
solicitado al Servicio Nacional de Geología y Minería copia de las investi-
³$UWtFXOR/DV~QLFDVFDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYDHQFX\DYLUWXGVHSRGUi lo anterior, por ejemplo en el amparo rol Nº C734-10, en el que se habían
GHQHJDUWRWDORSDUFLDOPHQWHHODFFHVRDODLQIRUPDFLyQVRQODVVLJXLHQWHV>«@ no protege a los “simples intereses”. El CPLT ha refrendado en sus decisiones
El RLAIP, al complementar la regulación de la LT, señala que esta causal
&XDQGRVXSXEOLFLGDGFRPXQLFDFLyQRFRQRFLPLHQWRDIHFWHORVGHUHFKRVGH
ODVSHUVRQDVSDUWLFXODUPHQWHWUDWiQGRVHGHVXVHJXULGDGVXVDOXGODHVIHUD de protección de esta causal.
GHVXYLGDSULYDGDRGHUHFKRVGHFDUiFWHUFRPHUFLDORHFRQyPLFR>«@´ VHxDODVRQHMHPSORV\QRVHWUDWDGHXQDHQXPHUDFLyQWD[DWLYDGHOREMHWR
ción. De la redacción de las normas se puede apreciar que los derechos que
Por su parte, el RLAIP, establece al respecto: ser protegido por este numeral, siempre y cuando se produzca dicha afecta-
que pueda verse afectado con la divulgación de los datos pedidos podría
³$UWtFXOR&DXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYD/DV~QLFDVFDXVDOHVGHVHFUHWR
RUHVHUYDHQFX\DYLUWXGVHSRGUiGHQHJDUWRWDORSDUFLDOPHQWHHODFFHVRD
el RLAIP dan una protección amplia en este sentido: cualquier derecho
ODLQIRUPDFLyQVHUiQODVVLJXLHQWHV>«@
Administración, quienes pueden ser afectados por su publicidad. La LT y
personas sobre las que versa la información que se pide a un órgano de la
&XDQGRVXSXEOLFLGDGFRPXQLFDFLyQRFRQRFLPLHQWRDIHFWHORVGHUHFKRVGH &RPRVHYHHVWDFDXVDOWLHQHSRU¿QSURWHJHUORVGHUHFKRVGHDTXHOODV
ODVSHUVRQDVSDUWLFXODUPHQWHWUDWiQGRVHGHVXVHJXULGDGVXVDOXGODHVIHUD
GHVXYLGDSULYDGDVXVGDWRVVHQVLEOHVRGHUHFKRVGHFDUiFWHUFRPHUFLDOR DWULEX\HDODVSHUVRQDVHQWtWXORGHGHUHFKR\QRGHVLPSOHLQWHUpV´
HFRQyPLFR 6H HQWHQGHUi SRU WDOHV DTXHOORV TXH HO RUGHQDPLHQWR MXUtGLFR HFRQyPLFR 6H HQWHQGHUi SRU WDOHV DTXHOORV TXH HO RUGHQDPLHQWR MXUtGLFR
DWULEX\HDODVSHUVRQDVHQWtWXORGHGHUHFKR\QRGHVLPSOHLQWHUpV´ GHVXYLGDSULYDGDVXVGDWRVVHQVLEOHVRGHUHFKRVGHFDUiFWHUFRPHUFLDOR
ODVSHUVRQDVSDUWLFXODUPHQWHWUDWiQGRVHGHVXVHJXULGDGVXVDOXGODHVIHUD
&RPRVHYHHVWDFDXVDOWLHQHSRU¿QSURWHJHUORVGHUHFKRVGHDTXHOODV &XDQGRVXSXEOLFLGDGFRPXQLFDFLyQRFRQRFLPLHQWRDIHFWHORVGHUHFKRVGH
personas sobre las que versa la información que se pide a un órgano de la
Administración, quienes pueden ser afectados por su publicidad. La LT y ODLQIRUPDFLyQVHUiQODVVLJXLHQWHV>«@
el RLAIP dan una protección amplia en este sentido: cualquier derecho
RUHVHUYDHQFX\DYLUWXGVHSRGUiGHQHJDUWRWDORSDUFLDOPHQWHHODFFHVRD
que pueda verse afectado con la divulgación de los datos pedidos podría
³$UWtFXOR&DXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYD/DV~QLFDVFDXVDOHVGHVHFUHWR
ser protegido por este numeral, siempre y cuando se produzca dicha afecta- Por su parte, el RLAIP, establece al respecto:
ción. De la redacción de las normas se puede apreciar que los derechos que
VHxDODVRQHMHPSORV\QRVHWUDWDGHXQDHQXPHUDFLyQWD[DWLYDGHOREMHWR GHVXYLGDSULYDGDRGHUHFKRVGHFDUiFWHUFRPHUFLDORHFRQyPLFR>«@´
de protección de esta causal. ODVSHUVRQDVSDUWLFXODUPHQWHWUDWiQGRVHGHVXVHJXULGDGVXVDOXGODHVIHUD
&XDQGRVXSXEOLFLGDGFRPXQLFDFLyQRFRQRFLPLHQWRDIHFWHORVGHUHFKRVGH
El RLAIP, al complementar la regulación de la LT, señala que esta causal
no protege a los “simples intereses”. El CPLT ha refrendado en sus decisiones GHQHJDUWRWDORSDUFLDOPHQWHHODFFHVRDODLQIRUPDFLyQVRQODVVLJXLHQWHV>«@
lo anterior, por ejemplo en el amparo rol Nº C734-10, en el que se habían ³$UWtFXOR/DV~QLFDVFDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYDHQFX\DYLUWXGVHSRGUi
solicitado al Servicio Nacional de Geología y Minería copia de las investi-
gaciones realizadas por el órgano respecto a accidentes fatales ocurridos en En cuanto a la regulación normativa de esta causal, la LT señala:
labores mineras en los últimos 5 años (entre otras cosas), y en donde indicó:
“13. Que, a mayor abundamiento, no obstante es dable considerar que VICENTE ALIAGA MEDINA 340
HO FRQRFLPLHQWR GH ORV UHVXOWDGRV GH HVWRV LQIRUPHV SXHGH LQÀXLU HQ OD
FRENTE
mineras solicitadas”.
y procedimiento administrativo pendientes respecto de las servidumbres ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 343
VHUSDUWHGHODPLVPD±LQGHSHQGLHQWHGHODH[LVWHQFLDGHGLFKRVOLWLJLR
especial, el plan de negocios de la empresa Santa Fe Mining, que esta alega
podría traer aparejado el conocimiento de la información solicitada –en en contra de la Secretaría Regional Ministerial de Bienes Nacionales de la
adelante se diga en relación con la eventual afectación de derechos que Región de Atacama, luego de su respuesta a una solicitud de acceder a un
alguno respecto de su otorgamiento. Esto, sin perjuicio, de lo que más H[SHGLHQWHFRPSOHWRHQHOTXHVHWUDPLWDEDQVHUYLGXPEUHVPLQHUDVVREUH
que ha solicitado, sin que, por ende, pueda verse comprometido derecho SUHGLRV¿VFDOHV(OHQWHUHVSRQGLyVHxDODQGRTXHDOFRQWHQHUODLQIRUPDFLyQ
VLPSOHH[SHFWDWLYDGHTXHVHFRQVWLWX\DHQVXIDYRUODVHUYLGXPEUHPLQHUD pedida antecedentes cuya divulgación podría afectar los derechos de terce-
de simple interés’. En la especie, la empresa Santa Fe Mining tiene una UDVSHUVRQDVSURFHGLyDQRWL¿FDUDODHPSUHVD6DQWD)H0LQQLQJTXLHQVH
el ordenamiento jurídico atribuye a las personas, en título de derecho y no opuso a la entrega de los datos en calidad de potencialmente afectado (al
carácter comercial o económico, que µSe entenderá por tales aquellos que tenor del artículo 20 de la LT), por lo que no entregó lo pedido. El CPLT
ODFDXVDOGHUHVHUYDTXHVHFRQ¿JXUDSRUODDIHFWDFLyQGHORVGHUHFKRVGH señaló al respecto:
7º Nº 2 del Reglamento de la Ley de Transparencia señala, al referirse a
del Estado en la especie involucrados. A mayor abundamiento, el artículo “7. Que, por otra parte, y sin perjuicio de que se encuentre acreditada
la ciudadanía respecto de la actividad de los órganos de la Administración ODH[LVWHQFLDGHHVWHOLWLJLRSHQGLHQWHODDOHJDFLyQGHOWHUFHURLQWHUHVDGR
SXEOLFLGDGH[LVWLHQGRDGHPiVXQLQWHUpVS~EOLFRHQHOFRQWUROVRFLDOGH HQHVWDSDUWHVHGLULJHDREWHQHUODSURWHFFLyQGHPHURVLQWHUHVHV\H[-
cabe ser acogido, pues ante la eventualidad debe primar el principio de la pectativas, por cuyo intermedio pretende limitar el derecho de acceso a la
en el juicio en cuestión. A juicio de este Consejo, dicho argumento no información del reclamante. En efecto, el fundamento de la oposición de
sobre parte de un terreno que es pretendido, a su vez, por otra empresa Santa Fe Mining se orienta a evitar que con la publicidad de la información
dumbre minera que ha solicitado administrativamente ante la SEREMI, pedida se afecte u obstaculice la constitución, en su favor, de una servi-
pedida se afecte u obstaculice la constitución, en su favor, de una servi- dumbre minera que ha solicitado administrativamente ante la SEREMI,
Santa Fe Mining se orienta a evitar que con la publicidad de la información sobre parte de un terreno que es pretendido, a su vez, por otra empresa
información del reclamante. En efecto, el fundamento de la oposición de en el juicio en cuestión. A juicio de este Consejo, dicho argumento no
pectativas, por cuyo intermedio pretende limitar el derecho de acceso a la cabe ser acogido, pues ante la eventualidad debe primar el principio de la
HQHVWDSDUWHVHGLULJHDREWHQHUODSURWHFFLyQGHPHURVLQWHUHVHV\H[- SXEOLFLGDGH[LVWLHQGRDGHPiVXQLQWHUpVS~EOLFRHQHOFRQWUROVRFLDOGH
ODH[LVWHQFLDGHHVWHOLWLJLRSHQGLHQWHODDOHJDFLyQGHOWHUFHURLQWHUHVDGR la ciudadanía respecto de la actividad de los órganos de la Administración
“7. Que, por otra parte, y sin perjuicio de que se encuentre acreditada del Estado en la especie involucrados. A mayor abundamiento, el artículo
7º Nº 2 del Reglamento de la Ley de Transparencia señala, al referirse a
señaló al respecto: ODFDXVDOGHUHVHUYDTXHVHFRQ¿JXUDSRUODDIHFWDFLyQGHORVGHUHFKRVGH
tenor del artículo 20 de la LT), por lo que no entregó lo pedido. El CPLT carácter comercial o económico, que µSe entenderá por tales aquellos que
opuso a la entrega de los datos en calidad de potencialmente afectado (al el ordenamiento jurídico atribuye a las personas, en título de derecho y no
UDVSHUVRQDVSURFHGLyDQRWL¿FDUDODHPSUHVD6DQWD)H0LQQLQJTXLHQVH de simple interés’. En la especie, la empresa Santa Fe Mining tiene una
pedida antecedentes cuya divulgación podría afectar los derechos de terce- VLPSOHH[SHFWDWLYDGHTXHVHFRQVWLWX\DHQVXIDYRUODVHUYLGXPEUHPLQHUD
SUHGLRV¿VFDOHV(OHQWHUHVSRQGLyVHxDODQGRTXHDOFRQWHQHUODLQIRUPDFLyQ que ha solicitado, sin que, por ende, pueda verse comprometido derecho
H[SHGLHQWHFRPSOHWRHQHOTXHVHWUDPLWDEDQVHUYLGXPEUHVPLQHUDVVREUH alguno respecto de su otorgamiento. Esto, sin perjuicio, de lo que más
Región de Atacama, luego de su respuesta a una solicitud de acceder a un adelante se diga en relación con la eventual afectación de derechos que
en contra de la Secretaría Regional Ministerial de Bienes Nacionales de la podría traer aparejado el conocimiento de la información solicitada –en
especial, el plan de negocios de la empresa Santa Fe Mining, que esta alega
VHUSDUWHGHODPLVPD±LQGHSHQGLHQWHGHODH[LVWHQFLDGHGLFKRVOLWLJLR
343 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA y procedimiento administrativo pendientes respecto de las servidumbres
mineras solicitadas”.
a los demás potencialmente afectados.
tercero se opone a la entrega, ello solamente tendrá efectos sobre sus derechos, y no empecerá
344 VICENTE ALIAGA MEDINA
suceda esto último los efectos serán individuales para cada tercero. En otras palabras, si un
REVWDQDTXHH[LVWDXQVRORWHUFHURSRWHQFLDOPHQWHDIHFWDGRRVHDQYDULRV\DTXHDXQFXDQGR
Las conclusiones a las que se arribará respecto a la aplicación del artículo 20 de la LT no
256
'HODVGHFLVLRQHVFLWDGDVVHSXHGHQH[WUDHUGRVFRQFOXVLRQHV3ULPHUR
C924-10 (letra b) del C. 7) también contienen esta idea.
TXHODQRWL¿FDFLyQDORVWHUFHURVSRWHQFLDOPHQWHDIHFWDGRVSRUODGLYXOJD- Los amparos roles Nºs. C222-10 (letra b) del C. 17), C824-10 (letra b) del C. 10) y 255
ción de la información que se solicita, que ordena realizar el artículo 20
de la LT (y que se verá a continuación), no debe ser practicada cuando lo
que puede perjudicarse es un simple interés255. Segundo, que no se protege artículo 21 Nº 2 de la LT. En este sentido, el procedimiento de oposición
ningún interés y solo derechos. La decisión del amparo rol Nº C1099-11 alguna manera los envuelva. Por ello, su correlato lógico es la causal del
contiene cierto matiz respecto de las otras dos decisiones citadas. En él, pueden proteger sus derechos frente a una solicitud de información que de
H[LVWHXQLQWHUpVTXHSXHGHFRQYHUWLUVHHQGHUHFKRHQHOVHQWLGRGHTXH artículo 20 del mismo cuerpo legal. Es mediante este último que los terceros
el tercero posiblemente afectado fue quien solicitó la constitución de una anterior, el artículo 21 Nº 2 de la LT tiene una relación intrínseca con el
VHUYLGXPEUHODTXHVHWUDPLWDHQHOH[SHGLHQWHVROLFLWDGR(QHVWHVHQWLGR Por su parte, y como se vio de las decisiones citadas en la sección
tiene un interés directo en dicho procedimiento, el cual puede tener como
resultado el que se termine constituyendo la servidumbre en cuestión a su DUWtFXORV\1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD
favor. En este sentido, tiene un derecho en potencia. En cambio, en los \DIHFWDFLyQGHORVGHUHFKRVGHODVSHUVRQDV
otros dos casos, la situación es distinta: la divulgación de la información 1RWLILFDFLyQ\RSRVLFLyQGHWHUFHUR
podría afectar una situación que es favorable para los terceros, la cual no
alcanza a tener el estatus de derecho, sino que simplemente es reconocido
como un interés. Así, la LT y el RLAIP, para el CPLT, no protegen ni a los
que jamás llegarán a convertirse en tales.
intereses que constituyen derechos en potencia ni protege a los intereses
intereses que constituyen derechos en potencia ni protege a los intereses
que jamás llegarán a convertirse en tales.
como un interés. Así, la LT y el RLAIP, para el CPLT, no protegen ni a los
alcanza a tener el estatus de derecho, sino que simplemente es reconocido
podría afectar una situación que es favorable para los terceros, la cual no
1RWLILFDFLyQ\RSRVLFLyQGHWHUFHUR otros dos casos, la situación es distinta: la divulgación de la información
\DIHFWDFLyQGHORVGHUHFKRVGHODVSHUVRQDV favor. En este sentido, tiene un derecho en potencia. En cambio, en los
DUWtFXORV\1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD resultado el que se termine constituyendo la servidumbre en cuestión a su
tiene un interés directo en dicho procedimiento, el cual puede tener como
Por su parte, y como se vio de las decisiones citadas en la sección VHUYLGXPEUHODTXHVHWUDPLWDHQHOH[SHGLHQWHVROLFLWDGR(QHVWHVHQWLGR
anterior, el artículo 21 Nº 2 de la LT tiene una relación intrínseca con el el tercero posiblemente afectado fue quien solicitó la constitución de una
artículo 20 del mismo cuerpo legal. Es mediante este último que los terceros H[LVWHXQLQWHUpVTXHSXHGHFRQYHUWLUVHHQGHUHFKRHQHOVHQWLGRGHTXH
pueden proteger sus derechos frente a una solicitud de información que de contiene cierto matiz respecto de las otras dos decisiones citadas. En él,
alguna manera los envuelva. Por ello, su correlato lógico es la causal del ningún interés y solo derechos. La decisión del amparo rol Nº C1099-11
artículo 21 Nº 2 de la LT. En este sentido, el procedimiento de oposición que puede perjudicarse es un simple interés255. Segundo, que no se protege
de la LT (y que se verá a continuación), no debe ser practicada cuando lo
255 Los amparos roles Nºs. C222-10 (letra b) del C. 17), C824-10 (letra b) del C. 10) y
ción de la información que se solicita, que ordena realizar el artículo 20
C924-10 (letra b) del C. 7) también contienen esta idea.
TXHODQRWL¿FDFLyQDORVWHUFHURVSRWHQFLDOPHQWHDIHFWDGRVSRUODGLYXOJD-
256 Las conclusiones a las que se arribará respecto a la aplicación del artículo 20 de la LT no
'HODVGHFLVLRQHVFLWDGDVVHSXHGHQH[WUDHUGRVFRQFOXVLRQHV3ULPHUR
REVWDQDTXHH[LVWDXQVRORWHUFHURSRWHQFLDOPHQWHDIHFWDGRRVHDQYDULRV\DTXHDXQFXDQGR
suceda esto último los efectos serán individuales para cada tercero. En otras palabras, si un
VICENTE ALIAGA MEDINA 344
tercero se opone a la entrega, ello solamente tendrá efectos sobre sus derechos, y no empecerá
a los demás potencialmente afectados.
FRENTE
en poder de la Administración.
sobrepasa el interés público que promueve la transparencia y publicidad de actos y documentos
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 347
DUWtFXORTXHSHUPLWHODFDOL¿FDFLyQGHODUHVHUYDFRPRWRWDORSDUFLDOVLHOSHOLJURGHGDxR
secreto o reserva que permiten denegar total o parcialmente la entrega de la información y el
este mismo proyecto, en la salvaguarda que establecía el artículo 21, el que señala causales de
VHxDODURQ TXH DO UHVSHFWR H[LVWtDQ UHJODV HQ HO SURFHGLPLHQWR GH UHFODPR TXH FRQWHPSODED de Constitución, Legislación y Justicia de la Cámara de Diputados se dejó constancia de
de los terceros se opusiera a la entrega de la información, los representantes del Ejecutivo la opinión de los señores Juan Pablo Olmedo Bustos y Tomás Vial Solar, quienes, en sus
DWRGDVODVSHUWHQHQFLDVPLQHUDVH[LVWHQWHVHQXQDUHJLyQ\VREUHODFXDOVRODPHQWHXQDSDUWH calidades de presidente y miembro del directorio de la Fundación Pro Acceso, respectiva-
Ante la consulta del Diputado señor Araya acerca de una solicitud de información referente mente, señalaron:
estar categorizado en cuanto a si se trata de interesados o de afectados. “En cuanto a la disposición del artículo 20 que permite a los terceros oponerse a la entrega
El Diputado señor Burgos estimó que el derecho de oposición de los terceros no debería de la información cuando ello afecte sus derechos o intereses, estimaron que este último tér-
VLJXLHQWHµDIHFWDGRV¶IXQGiQGRVHHQODPLVPDDUJXPHQWDFLyQH[SXHVWDFRQODSULPHUDLQGLFDFLyQ mino podría dar lugar a una inconstitucionalidad, toda vez que ello implicaba una causal más
3RUODWHUFHUDVXJLULHURQUHHPSOD]DUHQHOLQFLVRVHJXQGRODH[SUHVLyQµLQWHUHVDGRV¶SRUOD amplia que la que establece la Constitución, la que solo emplea el término derechos. Agregaron
Se acogió la indicación por unanimidad. […] que los derechos consagrados en la Constitución, en este caso el de acceso a la información,
por los intereses de terceros. solamente podían limitarse por otros derechos y no por meros intereses. Por último, creían
Pro Acceso, en el sentido de que el ejercicio de un derecho constitucional no podía ser limitado SHUFLELUXQDLQFRKHUHQFLDHQHOKHFKRGHTXHHVWDRSRVLFLyQQRUHTXLULHUDH[SUHVLyQGHFDXVD
el Diputado señor Cristián Monckeberg que con ello recogían una observación de la Fundación \HQFDPELRODUHVHUYDGHEDVLHPSUHMXVWL¿FDUVH´Historia de la Ley Nº 20.285 Sobre Acceso
3RUODSULPHUDSODQWHDURQVXSULPLUHQHOLQFLVRSULPHURODH[SUHVLyQµRLQWHUHVHV¶VHxDODQGR DOD,QIRUPDFLyQ3~EOLFDp. 176).
y Ward presentaron cuatro indicaciones a este artículo: También el señor Juan Pablo Illanes Guzmán, perteneciente al Instituto Libertad y Desar-
“Los Diputados señora Turres y señores Cardemil, Eluchans, Cristián y Nicolás Monckeberg rollo, señaló al respecto:
Posteriormente, en el mismo informe, se señala: “En el caso previsto en el artículo 20, referido a la información que puede afectar a terceros,
p. 179). VHGLVSRQHODQRWL¿FDFLyQDHVWRVSRUPHGLRGHFDUWDFHUWL¿FDGDSHURHQSDUWHDOJXQDVHFODUL¿FD
por la simple oposición de estos ya que se trata de terceros que laboran a honorarios”. (Ibíd., qué sucede en el caso de no conocerse la dirección de estas personas, o bien, si son muchas las
relativa a los honorarios de las personas que trabajan en el sector público, podrá denegarse afectadas, se requerirá que se opongan todas o bastará que lo haga una sola.
dice relación con la afectación de intereses comerciales o económicos, cualquier información $VLPLVPRFRPRQRVHH[LJHTXHORVWHUFHURVH[SUHVHQFDXVDSDUDRSRQHUVHDODHQWUHJD
FRPRXQDGHODVFDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYDSDUDMXVWL¿FDUODQRHQWUHJDGHLQIRUPDFLyQ de información que los afecte, quiere decir que bastará con la simple oposición y, en tal caso,
de información que los afecte, quiere decir que bastará con la simple oposición y, en tal caso, FRPRXQDGHODVFDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYDSDUDMXVWL¿FDUODQRHQWUHJDGHLQIRUPDFLyQ
$VLPLVPRFRPRQRVHH[LJHTXHORVWHUFHURVH[SUHVHQFDXVDSDUDRSRQHUVHDODHQWUHJD dice relación con la afectación de intereses comerciales o económicos, cualquier información
afectadas, se requerirá que se opongan todas o bastará que lo haga una sola. relativa a los honorarios de las personas que trabajan en el sector público, podrá denegarse
qué sucede en el caso de no conocerse la dirección de estas personas, o bien, si son muchas las por la simple oposición de estos ya que se trata de terceros que laboran a honorarios”. (Ibíd.,
VHGLVSRQHODQRWL¿FDFLyQDHVWRVSRUPHGLRGHFDUWDFHUWL¿FDGDSHURHQSDUWHDOJXQDVHFODUL¿FD p. 179).
“En el caso previsto en el artículo 20, referido a la información que puede afectar a terceros, Posteriormente, en el mismo informe, se señala:
rollo, señaló al respecto: “Los Diputados señora Turres y señores Cardemil, Eluchans, Cristián y Nicolás Monckeberg
También el señor Juan Pablo Illanes Guzmán, perteneciente al Instituto Libertad y Desar- y Ward presentaron cuatro indicaciones a este artículo:
DOD,QIRUPDFLyQ3~EOLFDp. 176). 3RUODSULPHUDSODQWHDURQVXSULPLUHQHOLQFLVRSULPHURODH[SUHVLyQµRLQWHUHVHV¶VHxDODQGR
\HQFDPELRODUHVHUYDGHEDVLHPSUHMXVWL¿FDUVH´Historia de la Ley Nº 20.285 Sobre Acceso el Diputado señor Cristián Monckeberg que con ello recogían una observación de la Fundación
SHUFLELUXQDLQFRKHUHQFLDHQHOKHFKRGHTXHHVWDRSRVLFLyQQRUHTXLULHUDH[SUHVLyQGHFDXVD Pro Acceso, en el sentido de que el ejercicio de un derecho constitucional no podía ser limitado
solamente podían limitarse por otros derechos y no por meros intereses. Por último, creían por los intereses de terceros.
que los derechos consagrados en la Constitución, en este caso el de acceso a la información, Se acogió la indicación por unanimidad. […]
amplia que la que establece la Constitución, la que solo emplea el término derechos. Agregaron 3RUODWHUFHUDVXJLULHURQUHHPSOD]DUHQHOLQFLVRVHJXQGRODH[SUHVLyQµLQWHUHVDGRV¶SRUOD
mino podría dar lugar a una inconstitucionalidad, toda vez que ello implicaba una causal más VLJXLHQWHµDIHFWDGRV¶IXQGiQGRVHHQODPLVPDDUJXPHQWDFLyQH[SXHVWDFRQODSULPHUDLQGLFDFLyQ
de la información cuando ello afecte sus derechos o intereses, estimaron que este último tér- El Diputado señor Burgos estimó que el derecho de oposición de los terceros no debería
“En cuanto a la disposición del artículo 20 que permite a los terceros oponerse a la entrega estar categorizado en cuanto a si se trata de interesados o de afectados.
mente, señalaron: Ante la consulta del Diputado señor Araya acerca de una solicitud de información referente
calidades de presidente y miembro del directorio de la Fundación Pro Acceso, respectiva- DWRGDVODVSHUWHQHQFLDVPLQHUDVH[LVWHQWHVHQXQDUHJLyQ\VREUHODFXDOVRODPHQWHXQDSDUWH
la opinión de los señores Juan Pablo Olmedo Bustos y Tomás Vial Solar, quienes, en sus de los terceros se opusiera a la entrega de la información, los representantes del Ejecutivo
de Constitución, Legislación y Justicia de la Cámara de Diputados se dejó constancia de VHxDODURQ TXH DO UHVSHFWR H[LVWtDQ UHJODV HQ HO SURFHGLPLHQWR GH UHFODPR TXH FRQWHPSODED
este mismo proyecto, en la salvaguarda que establecía el artículo 21, el que señala causales de
secreto o reserva que permiten denegar total o parcialmente la entrega de la información y el
347 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
DUWtFXORTXHSHUPLWHODFDOL¿FDFLyQGHODUHVHUYDFRPRWRWDORSDUFLDOVLHOSHOLJURGHGDxR
sobrepasa el interés público que promueve la transparencia y publicidad de actos y documentos
en poder de la Administración.
contraposición de otro derecho.
señalado por el señor Olmedo, es decir, que no es posible limitar un derecho sino mediante la
348 VICENTE ALIAGA MEDINA
HOOHJLVODGRUDOH[FOXLUODSURWHFFLyQGHORVLQWHUHVHV/DUD]yQGHHOORSXHGHHQFRQWUDUVHHQOR
el RLAIP, y las decisiones en el mismo sentido del CPLT, van en la dirección pretendida por
Varias cosas pueden decirse respecto a este artículo. Primero, que que-
SUHVLyQGHFDXVDSDUDRSRQHUVHDODHQWUHJDGHODLQIRUPDFLyQ$VtODHVSHFL¿FDFLyQKHFKDSRU
SUHRFXSDFLRQHVUHFXUUHQWHVGHORVLQWHUYLQLHQWHVHQODGLVFXVLyQIXHHOTXHQRVHH[LJLHUDH[-
da a criterio del órgano determinar, al momento de que se le presenta una información cuando lo que se afectan no son derechos sino intereses. Además, otra de las
solicitud de acceso a la información, si la divulgación de lo pedido podría VHYHH[SUHVDPHQWHVHTXLWyGHODUHJXODFLyQOHJDOODSRVLELOLGDGGHRSRQHUVHDODHQWUHJDGH
afectar los derechos de terceros. Esto quiere decir, que él deberá conside- 3RVWHULRUPHQWHOD&RPLVLyQ0L[WDYRWyODGLVSRVLFLyQGiQGROHVXHVWUXFWXUDDFWXDO&RPR
rar al menos tres circunstancias: primero, si los documentos pedidos se patrimoniales”. (Ibíd., p. 284).
UH¿HUHQGHDOJXQDPDQHUDDXQWHUFHURVHJXQGRVLHVWHWLHQHXQGHUHFKR
lo tanto, afectada en un concepto tan amplio como son sus derechos o intereses personales o
la amplitud que está establecido en el proyecto, cualquier persona se podría sentir tocada y, por
o simplemente tiene un interés, caso este último en que no procede que LQIRUPDFLyQVHSXHGDQRSRQHUVLQMXVWL¿FDFLyQGHFDXVD(VRHVVXPDPHQWHJUDYHSRUTXHFRQ
VHDQRWL¿FDGRFRPRVHSXHGHFRQFOXLUGHODVGHFLVLRQHVYLVWDVHQODUHYL- terceros que sientan que se les está infringiendo algún derecho o interés en la entrega de esa
sión de los aspectos generales de esta causal), y; tercero, si ese derecho se al artículo 20 del proyecto, que señala una causal sumamente amplia, en el sentido de que los
verá afectado o no con la divulgación de la información. En este análisis ³2WURWHPDSUHRFXSDQWHHVODDPSOLWXGGHODRSRVLFLyQDWHUFHURV0HUH¿HURSULQFLSDOPHQWH
el órgano debería tener en consideración el posible daño que producirá un
El Diputado señor Gonzalo Arenas Hödar señaló durante la discusión en sala:
FRQFOXLUTXHODLQIRUPDFLyQQRVHUH¿HUHDSHUVRQDDOJXQDTXHHOWHUFHUR
QRHVWLWXODUGHXQGHUHFKRDIHFWDEOHFRQODSXEOLFLGDGRTXHH[LVWLHQGRHO ponderar si efectivamente se vulneran los derechos que su titular invocó
derecho este no se afectaría con la divulgación, deberá entregar los datos amparo. Así, la norma determina que es el Consejo quien tiene la tarea de
que se le pidieron, lo que podría provocar perjuicios a los terceros. Si se OD GHFLVLyQ ¿QDO HQ HO &3/7 HQ FDVR GH TXH VH LQWHUSRQJD HO UHVSHFWLYR
piensa detenidamente, la regulación de la LT y del RLAIP establece un vez que esta se presenta, al ente solo le resta denegar el acceso, recayendo
sistema en que el órgano no puede pronunciarse sobre la oposición: una sistema en que el órgano no puede pronunciarse sobre la oposición: una
vez que esta se presenta, al ente solo le resta denegar el acceso, recayendo piensa detenidamente, la regulación de la LT y del RLAIP establece un
OD GHFLVLyQ ¿QDO HQ HO &3/7 HQ FDVR GH TXH VH LQWHUSRQJD HO UHVSHFWLYR que se le pidieron, lo que podría provocar perjuicios a los terceros. Si se
amparo. Así, la norma determina que es el Consejo quien tiene la tarea de derecho este no se afectaría con la divulgación, deberá entregar los datos
ponderar si efectivamente se vulneran los derechos que su titular invocó QRHVWLWXODUGHXQGHUHFKRDIHFWDEOHFRQODSXEOLFLGDGRTXHH[LVWLHQGRHO
FRQFOXLUTXHODLQIRUPDFLyQQRVHUH¿HUHDSHUVRQDDOJXQDTXHHOWHUFHUR
juicio errado en alguno de los tres sentidos mencionados, ya que en caso de
Cerrado el debate, se aprobó la indicación por unanimidad”. (Ibíd., p. 198).
el órgano debería tener en consideración el posible daño que producirá un
El Diputado señor Gonzalo Arenas Hödar señaló durante la discusión en sala:
³2WURWHPDSUHRFXSDQWHHVODDPSOLWXGGHODRSRVLFLyQDWHUFHURV0HUH¿HURSULQFLSDOPHQWH verá afectado o no con la divulgación de la información. En este análisis
al artículo 20 del proyecto, que señala una causal sumamente amplia, en el sentido de que los sión de los aspectos generales de esta causal), y; tercero, si ese derecho se
terceros que sientan que se les está infringiendo algún derecho o interés en la entrega de esa VHDQRWL¿FDGRFRPRVHSXHGHFRQFOXLUGHODVGHFLVLRQHVYLVWDVHQODUHYL-
LQIRUPDFLyQVHSXHGDQRSRQHUVLQMXVWL¿FDFLyQGHFDXVD(VRHVVXPDPHQWHJUDYHSRUTXHFRQ o simplemente tiene un interés, caso este último en que no procede que
la amplitud que está establecido en el proyecto, cualquier persona se podría sentir tocada y, por UH¿HUHQGHDOJXQDPDQHUDDXQWHUFHURVHJXQGRVLHVWHWLHQHXQGHUHFKR
lo tanto, afectada en un concepto tan amplio como son sus derechos o intereses personales o
patrimoniales”. (Ibíd., p. 284).
rar al menos tres circunstancias: primero, si los documentos pedidos se
3RVWHULRUPHQWHOD&RPLVLyQ0L[WDYRWyODGLVSRVLFLyQGiQGROHVXHVWUXFWXUDDFWXDO&RPR afectar los derechos de terceros. Esto quiere decir, que él deberá conside-
VHYHH[SUHVDPHQWHVHTXLWyGHODUHJXODFLyQOHJDOODSRVLELOLGDGGHRSRQHUVHDODHQWUHJDGH solicitud de acceso a la información, si la divulgación de lo pedido podría
información cuando lo que se afectan no son derechos sino intereses. Además, otra de las da a criterio del órgano determinar, al momento de que se le presenta una
SUHRFXSDFLRQHVUHFXUUHQWHVGHORVLQWHUYLQLHQWHVHQODGLVFXVLyQIXHHOTXHQRVHH[LJLHUDH[- Varias cosas pueden decirse respecto a este artículo. Primero, que que-
SUHVLyQGHFDXVDSDUDRSRQHUVHDODHQWUHJDGHODLQIRUPDFLyQ$VtODHVSHFL¿FDFLyQKHFKDSRU
el RLAIP, y las decisiones en el mismo sentido del CPLT, van en la dirección pretendida por
HOOHJLVODGRUDOH[FOXLUODSURWHFFLyQGHORVLQWHUHVHV/DUD]yQGHHOORSXHGHHQFRQWUDUVHHQOR
VICENTE ALIAGA MEDINA 348
señalado por el señor Olmedo, es decir, que no es posible limitar un derecho sino mediante la
contraposición de otro derecho.
FRENTE
SULPHUGtDKiELOVLJXLHQWH´
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 349
&XDQGRHO~OWLPRGtDGHOSOD]RVHDLQKiELOHVWHVHHQWHQGHUiSURUURJDGRDO
SOD]RH[SLUDHO~OWLPRGtDGHDTXHOPHV
HTXLYDOHQWHDOGtDGHOPHVHQTXHFRPLHQ]DHOFyPSXWRVHHQWHQGHUiTXHHO HQVXQHJDWLYD\VLVXDUJXPHQWDFLyQHVVX¿FLHQWHSDUDFRQVLGHUDUTXHHVWR
HQYLUWXGGHOVLOHQFLRDGPLQLVWUDWLYR6LHQHOPHVGHYHQFLPLHQWRQRKXELHUH es así. Por esto, un criterio acertado en este punto sería que los órganos
SXEOLTXHHODFWRGHTXHVHWUDWHRVHSURGX]FDVXHVWLPDFLyQRVXGHVHVWLPDFLyQ balancearan la protección en favor de los terceros, es decir, que a la menor
/RVSOD]RVVHFRPSXWDUiQGHVGHHOGtDVLJXLHQWHDDTXHOHQTXHVHQRWLILTXHR VRVSHFKDGHTXHH[LVWHXQGHUHFKRTXHSXHGDVHUDIHFWDGRRHQFDVRGHQR
HVWDUVHJXURVGHVXH[LVWHQFLDRGHOULHVJRTXHFRQOOHYDUtDVXGLYXOJDFLyQ
lo recomendable será que comuniquen la solicitud a los potencialmente
VRQLQKiELOHVORVGtDVViEDGRVORVGRPLQJRV\ORVIHVWLYRV
afectados. Esta interpretación tiene dos ventajas. Por un lado, otorga pro-
SOD]RVGHGtDVHVWDEOHFLGRVHQHVWDOH\VRQGHGtDVKiELOHVHQWHQGLpQGRVHTXH
³$UWtFXOR&yPSXWRGHORVSOD]RVGHOSURFHGLPLHQWRDGPLQLVWUDWLYR/RV
tección a las personas frente a cualquier situación que posiblemente dañe
El artículo 25 de la LBPA señala: sus derechos. Por otro, el resultado será equivalente a lo que el legislador
estimó conveniente, en caso de que se despeje la duda y se llegue a la
SRULQKiELOHVORVViEDGRVORVGRPLQJRV\ORVIHVWLYRV´ FRQFOXVLyQ GH TXH HIHFWLYDPHQWH H[LVWtDQ GHUHFKRV GH SRU PHGLR TXLHQ
WUDWLYRVTXHULJHQORV$FWRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRHQWHQGLpQGRVH GHFLGLUi¿QDOPHQWHVLH[LVWHWDODIHFWDFLyQVHUiHOSURSLR&3/7
DUWtFXORGHOD/H\1VREUH%DVHVGHORV3URFHGLPLHQWRV$GPLQLV-
'tDVKiELOHVRSOD]RGHGtDVKiELOHVHVHOSOD]RGHGtDVHVWDEOHFLGRHQHO En otro orden de ideas, en cuanto a los plazos que establece el artículo (y
la LT en general), debe indicarse que ellos son de días hábiles, entendidos
³3DUDORVHIHFWRVGHHVWDOH\VHHQWHQGHUiSRU>«@ de conformidad al artículo 25 de la LBPA. Así lo indica el Nº 3 del inciso
2º del artículo 1º de la LT:
2º del artículo 1º de la LT:
de conformidad al artículo 25 de la LBPA. Así lo indica el Nº 3 del inciso ³3DUDORVHIHFWRVGHHVWDOH\VHHQWHQGHUiSRU>«@
la LT en general), debe indicarse que ellos son de días hábiles, entendidos
En otro orden de ideas, en cuanto a los plazos que establece el artículo (y 'tDVKiELOHVRSOD]RGHGtDVKiELOHVHVHOSOD]RGHGtDVHVWDEOHFLGRHQHO
DUWtFXORGHOD/H\1VREUH%DVHVGHORV3URFHGLPLHQWRV$GPLQLV-
GHFLGLUi¿QDOPHQWHVLH[LVWHWDODIHFWDFLyQVHUiHOSURSLR&3/7 WUDWLYRVTXHULJHQORV$FWRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGRHQWHQGLpQGRVH
FRQFOXVLyQ GH TXH HIHFWLYDPHQWH H[LVWtDQ GHUHFKRV GH SRU PHGLR TXLHQ SRULQKiELOHVORVViEDGRVORVGRPLQJRV\ORVIHVWLYRV´
estimó conveniente, en caso de que se despeje la duda y se llegue a la
sus derechos. Por otro, el resultado será equivalente a lo que el legislador El artículo 25 de la LBPA señala:
tección a las personas frente a cualquier situación que posiblemente dañe
³$UWtFXOR&yPSXWRGHORVSOD]RVGHOSURFHGLPLHQWRDGPLQLVWUDWLYR/RV
afectados. Esta interpretación tiene dos ventajas. Por un lado, otorga pro-
SOD]RVGHGtDVHVWDEOHFLGRVHQHVWDOH\VRQGHGtDVKiELOHVHQWHQGLpQGRVHTXH
VRQLQKiELOHVORVGtDVViEDGRVORVGRPLQJRV\ORVIHVWLYRV
lo recomendable será que comuniquen la solicitud a los potencialmente
HVWDUVHJXURVGHVXH[LVWHQFLDRGHOULHVJRTXHFRQOOHYDUtDVXGLYXOJDFLyQ
VRVSHFKDGHTXHH[LVWHXQGHUHFKRTXHSXHGDVHUDIHFWDGRRHQFDVRGHQR /RVSOD]RVVHFRPSXWDUiQGHVGHHOGtDVLJXLHQWHDDTXHOHQTXHVHQRWLILTXHR
balancearan la protección en favor de los terceros, es decir, que a la menor SXEOLTXHHODFWRGHTXHVHWUDWHRVHSURGX]FDVXHVWLPDFLyQRVXGHVHVWLPDFLyQ
es así. Por esto, un criterio acertado en este punto sería que los órganos HQYLUWXGGHOVLOHQFLRDGPLQLVWUDWLYR6LHQHOPHVGHYHQFLPLHQWRQRKXELHUH
HQVXQHJDWLYD\VLVXDUJXPHQWDFLyQHVVX¿FLHQWHSDUDFRQVLGHUDUTXHHVWR HTXLYDOHQWHDOGtDGHOPHVHQTXHFRPLHQ]DHOFyPSXWRVHHQWHQGHUiTXHHO
SOD]RH[SLUDHO~OWLPRGtDGHDTXHOPHV
(QRWURRUGHQGHLGHDVHODUWtFXORGHOD/7VHxDODTXHODQRWL¿FD- VXSULPHUDSUHVHQWDFLyQRFRQSRVWHULRULGDG
FLyQGHEHVHUKHFKDPHGLDQWHFDUWDFHUWL¿FDGD&RPRVHVDEHHVWHWLSRGH FDUWDFHUWLILFDGDGLULJLGDDOGRPLFLOLRTXHHOLQWHUHVDGRKXELHUHGHVLJQDGRHQ
QRWL¿FDFLyQ HV OD UHJOD JHQHUDO GHO SURFHGLPLHQWR DGPLQLVWUDWLYR FRP~Q ³$UWtFXOR3URFHGLPLHQWR/DVQRWLILFDFLRQHVVHKDUiQSRUHVFULWRPHGLDQWH
regulado en la LBPA. Esta, en el párrafo 1 de su Capítulo III, regula las
QRWL¿FDFLRQHVLQGLFDQGRHODUWtFXOR QRWL¿FDFLRQHVLQGLFDQGRHODUWtFXOR
regulado en la LBPA. Esta, en el párrafo 1 de su Capítulo III, regula las
³$UWtFXOR3URFHGLPLHQWR/DVQRWLILFDFLRQHVVHKDUiQSRUHVFULWRPHGLDQWH QRWL¿FDFLyQ HV OD UHJOD JHQHUDO GHO SURFHGLPLHQWR DGPLQLVWUDWLYR FRP~Q
FDUWDFHUWLILFDGDGLULJLGDDOGRPLFLOLRTXHHOLQWHUHVDGRKXELHUHGHVLJQDGRHQ FLyQGHEHVHUKHFKDPHGLDQWHFDUWDFHUWL¿FDGD&RPRVHVDEHHVWHWLSRGH
VXSULPHUDSUHVHQWDFLyQRFRQSRVWHULRULGDG (QRWURRUGHQGHLGHDVHODUWtFXORGHOD/7VHxDODTXHODQRWL¿FD-
UHVSHFWRDODDSOLFDFLyQGHHVWHDUWtFXORDODVQRWL¿FDFLRQHVGHWHUFHURVSR-
FRENTE
¿FDGRVLQFRQVLGHUDUODVGHRWUDVR¿FLQDVQLODVTXHHYHQWXDOPHQWHDJUHJXHHOyUJDQRUHPLWHQWH´
HVWDPSDGDVHQHOVREUHSRUWLPEUHVGHODR¿FLQDGH&RUUHRVFRUUHVSRQGLHQWHDOGRPLFLOLRGHOQRWL-
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 351
ocurrido en la fecha más antigua, para lo cual, obviamente, solo se deben considerar las fechas
HVWDVHKDUHFLELGRHQODR¿FLQDGH&RUUHRVTXHFRUUHVSRQGDVHUHVXHOYHHQWHQGLHQGRTXHHOORKD
ODUHFHSFLyQGHODFDUWDFHUWL¿FDGDHQODR¿FLQDGHFRUUHRVFRUUHVSRQGLHQWHHOTXHHVWDVHKD\D
Como se aprecia, la Corte de Apelaciones de Punta Arenas acepta no derivar del hecho de
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 353
HVSHFLHODVRSRVLFLRQHVPHQFLRQDGRVHQHOFRQVLGHUDQGRSUHFHGHQWHVHYHUL¿FDURQHQWLHPSR´
a los terceros para oponerse a la entrega de la información requerida, se concluye que, en la
la información no se pudo reunir antes, con lo que se estaría actuando conforme a la norma.
SRGtDDIHFWDUORVGHUHFKRVGHODVSHUVRQDVHVGHFLUTXHH[LVWtDQGL¿FXOWDGHVGHULYDGDVGHTXH
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 357
que no se contaba con la información para poder determinar si su divulgación efectivamente
que los problemas generados en el procedimiento de comunicación a terceros, se originaron en
SURUURJDQGRSRUGtDVPiVHOSOD]RFRQORTXHWLHQHHOWLHPSRVX¿FLHQWH
GLItFLOUHXQLUODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGD´SXHGHDSOLFDUVHH[FHSFLRQDOPHQWHHQHVWDVLWXDFLyQ\D
6LELHQHVWHSUHFHSWRLQGLFDTXHODSUyUURJDSURFHGHFXDQGRH[LVWHQ³FLUFXQVWDQFLDVTXHKDJDQ
para utilizar los 2 días que le otorga el artículo 20 para analizar si procede
RQRQRWL¿FDUDWHUFHURV\ORVWHUFHURVWLHQHQDVXGLVSRVLFLyQORVGtDV
en la búsqueda de ella. que les otorga la norma para oponerse.
IXHGLItFLOGHHQFRQWUDURTXHHOyUJDQRQRIXHVX¿FLHQWHPHQWHGLOLJHQWH
terceros se vieran perjudicados por las circunstancias de que la información Además, el CPLT ha validado comunicaciones efectuadas a terceros
cuya divulgación pudiese dañar sus derechos. Resultaría injusto que los fuera del plazo de 2 días hábiles, en razón de que los terceros se opusieron
como es el oponerse a las solicitudes de información que impliquen datos a la entrega dentro de los 3 días que les da el artículo 20 de la LT para ello.
se les privaría de ejercer una prerrogativa que el ordenamiento les otorga En el amparo rol Nº C866-10, el CPLT indicó:
FRPXQLFDFLyQ HV H[WHPSRUiQHD ORV DIHFWDGRV VHUiQ ORV WHUFHURV \D TXH
desde que se encuentra la información: en caso de considerarse que la “12. Que, no obstante la reclamada comunicó al tercero la solicitud en
para considerar que el plazo de 2 días hábiles debiese comenzar a correr IRUPDH[WHPSRUiQHDVHWHQGUiSRULQWHUSXHVWDODRSRVLFLyQGHHVWH~OWL-
encuentra en tiempo. El criterio de esta decisión da un argumento más mo, toda vez que dicho tercero ejerció su derecho dentro del plazo legal,
GHQWURGHOSOD]RGHGtDVDSDUWLUGHGLFKDQRWL¿FDFLyQVXRSRVLFLyQVH no siéndole imputable el que el órgano requerido le haya comunicado su
TXHVLHOyUJDQRQRWL¿FyDOWHUFHURIXHUDGHSOD]ROHJDOSHURHVWHVHRSXVR GHUHFKR D RSRQHUVH HQ H[FHVR GHO SOD]R OHJDO OR TXH VHUi GHELGDPHQWH
Como se ve de este considerando, el CPLT ha sostenido el criterio de representado al Inspector Comunal del Trabajo de Providencia, para que
en lo sucesivo se cuide de cumplir estrictamente los plazos establecidos
por la ley a estos efectos”. por la ley a estos efectos”.
en lo sucesivo se cuide de cumplir estrictamente los plazos establecidos
representado al Inspector Comunal del Trabajo de Providencia, para que Como se ve de este considerando, el CPLT ha sostenido el criterio de
GHUHFKR D RSRQHUVH HQ H[FHVR GHO SOD]R OHJDO OR TXH VHUi GHELGDPHQWH TXHVLHOyUJDQRQRWL¿FyDOWHUFHURIXHUDGHSOD]ROHJDOSHURHVWHVHRSXVR
no siéndole imputable el que el órgano requerido le haya comunicado su GHQWURGHOSOD]RGHGtDVDSDUWLUGHGLFKDQRWL¿FDFLyQVXRSRVLFLyQVH
mo, toda vez que dicho tercero ejerció su derecho dentro del plazo legal, encuentra en tiempo. El criterio de esta decisión da un argumento más
IRUPDH[WHPSRUiQHDVHWHQGUiSRULQWHUSXHVWDODRSRVLFLyQGHHVWH~OWL- para considerar que el plazo de 2 días hábiles debiese comenzar a correr
“12. Que, no obstante la reclamada comunicó al tercero la solicitud en desde que se encuentra la información: en caso de considerarse que la
FRPXQLFDFLyQ HV H[WHPSRUiQHD ORV DIHFWDGRV VHUiQ ORV WHUFHURV \D TXH
En el amparo rol Nº C866-10, el CPLT indicó: se les privaría de ejercer una prerrogativa que el ordenamiento les otorga
a la entrega dentro de los 3 días que les da el artículo 20 de la LT para ello. como es el oponerse a las solicitudes de información que impliquen datos
fuera del plazo de 2 días hábiles, en razón de que los terceros se opusieron cuya divulgación pudiese dañar sus derechos. Resultaría injusto que los
Además, el CPLT ha validado comunicaciones efectuadas a terceros terceros se vieran perjudicados por las circunstancias de que la información
IXHGLItFLOGHHQFRQWUDURTXHHOyUJDQRQRIXHVX¿FLHQWHPHQWHGLOLJHQWH
que les otorga la norma para oponerse. en la búsqueda de ella.
RQRQRWL¿FDUDWHUFHURV\ORVWHUFHURVWLHQHQDVXGLVSRVLFLyQORVGtDV
para utilizar los 2 días que le otorga el artículo 20 para analizar si procede
SURUURJDQGRSRUGtDVPiVHOSOD]RFRQORTXHWLHQHHOWLHPSRVX¿FLHQWH 6LELHQHVWHSUHFHSWRLQGLFDTXHODSUyUURJDSURFHGHFXDQGRH[LVWHQ³FLUFXQVWDQFLDVTXHKDJDQ
GLItFLOUHXQLUODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGD´SXHGHDSOLFDUVHH[FHSFLRQDOPHQWHHQHVWDVLWXDFLyQ\D
que los problemas generados en el procedimiento de comunicación a terceros, se originaron en
que no se contaba con la información para poder determinar si su divulgación efectivamente
357 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
SRGtDDIHFWDUORVGHUHFKRVGHODVSHUVRQDVHVGHFLUTXHH[LVWtDQGL¿FXOWDGHVGHULYDGDVGHTXH
la información no se pudo reunir antes, con lo que se estaría actuando conforme a la norma.
momentos diversos:
358 VICENTE ALIAGA MEDINA tres análisis distintos dentro de este procedimiento, que se producen en
sobre la negativa del potencialmente afectado. Así, es posible distinguir
a la entrega, y que se efectuarán ya no respecto del requerimiento, sino que
7HUFHURVHHVWDEOHFHTXpGHEHHQWHQGHUVHSRU³H[SUHVLyQGHFDXVD´OR a los otros dos que se realizarán una vez que el tercero se haya opuesto ya
que ni la LT ni el RLAIP establecen. Para el CPLT este requisito se cumple principio de esta sección, al analizar el artículo 20 de la LT). Este, es distinto
FXDQGRHOWHUFHURVHxDODXQDUD]yQRIXQGDPHQWRTXHMXVWL¿FDODDIHFWDFLyQ cabo al momento de recibir una solicitud de información (que se revisó al
de un derecho, lo que hace procedente la negativa a la entrega de la infor- Lo anterior debe diferenciarse del análisis que el órgano debe llevar a
mación. Así, queda claro que, en primer lugar, el tercero deberá indicar
un derecho del cual es titular y que puede ser dañado con la publicidad de le corresponden al CPLT.
ORUHTXHULGR(QVHJXQGROXJDUVHUiQHFHVDULRTXHH[SOLTXHGHTXpIRUPD son sólidos, y menos si se afecta un derecho, ya que estas son tareas que
se afecta con la divulgación. Así, no basta con negarse simplemente, sino pero no le corresponde determinar si los argumentos en que se sostiene
que ello debe acompañarse con el señalamiento del derecho potencialmente RSRVLFLyQGHQWURGHORVFXDOHVVHHQFXHQWUDHOTXHVHH[SUHVHODFDXVD
afectado y el motivo por el que la publicidad de la información solicitada DOyUJDQROHWRFDGH¿QLUVLVHFXPSOLHURQORVUHTXLVLWRVIRUPDOHVGHOD
afecta a este último. TXHVHVHxDOHXQDUD]yQRIXQGDPHQWRTXHMXVWL¿TXHODDIHFWDFLyQ$Vt
oposición fue hecha en tiempo y forma, ya que uno de sus requisitos es
&XDUWRVHUHJXODTXpHVORTXHHOyUJDQRGHEHDQDOL]DU(OWH[WRGHO derecho, pero no argumenta por qué, no procede que se entienda que la
precepto señala que si la oposición es efectuada “en tiempo y forma”, el bio, cuando el potencialmente afectado solo indica que es titular de un
organismo queda impedido de entregar la información, y no le corresponde RLQVX¿FLHQWHVTXHVHDQVHSURGXFHHOHIHFWRGHODQRUPD3HURHQFDP-
“analizar la pertinencia o calidad de la fundamentación de la negativa del o coherencia de las aseveraciones del tercero (es decir, por muy mínimas
tercero”. De esta norma se desprende que cuando se indica un derecho, y se fundamenta de alguna manera su afectación, sin importar la profundidad
se fundamenta de alguna manera su afectación, sin importar la profundidad tercero”. De esta norma se desprende que cuando se indica un derecho, y
o coherencia de las aseveraciones del tercero (es decir, por muy mínimas “analizar la pertinencia o calidad de la fundamentación de la negativa del
RLQVX¿FLHQWHVTXHVHDQVHSURGXFHHOHIHFWRGHODQRUPD3HURHQFDP- organismo queda impedido de entregar la información, y no le corresponde
bio, cuando el potencialmente afectado solo indica que es titular de un precepto señala que si la oposición es efectuada “en tiempo y forma”, el
derecho, pero no argumenta por qué, no procede que se entienda que la &XDUWRVHUHJXODTXpHVORTXHHOyUJDQRGHEHDQDOL]DU(OWH[WRGHO
oposición fue hecha en tiempo y forma, ya que uno de sus requisitos es
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DOyUJDQROHWRFDGH¿QLUVLVHFXPSOLHURQORVUHTXLVLWRVIRUPDOHVGHOD afectado y el motivo por el que la publicidad de la información solicitada
RSRVLFLyQGHQWURGHORVFXDOHVVHHQFXHQWUDHOTXHVHH[SUHVHODFDXVD que ello debe acompañarse con el señalamiento del derecho potencialmente
pero no le corresponde determinar si los argumentos en que se sostiene se afecta con la divulgación. Así, no basta con negarse simplemente, sino
son sólidos, y menos si se afecta un derecho, ya que estas son tareas que ORUHTXHULGR(QVHJXQGROXJDUVHUiQHFHVDULRTXHH[SOLTXHGHTXpIRUPD
le corresponden al CPLT. un derecho del cual es titular y que puede ser dañado con la publicidad de
mación. Así, queda claro que, en primer lugar, el tercero deberá indicar
Lo anterior debe diferenciarse del análisis que el órgano debe llevar a de un derecho, lo que hace procedente la negativa a la entrega de la infor-
cabo al momento de recibir una solicitud de información (que se revisó al FXDQGRHOWHUFHURVHxDODXQDUD]yQRIXQGDPHQWRTXHMXVWL¿FDODDIHFWDFLyQ
principio de esta sección, al analizar el artículo 20 de la LT). Este, es distinto que ni la LT ni el RLAIP establecen. Para el CPLT este requisito se cumple
a los otros dos que se realizarán una vez que el tercero se haya opuesto ya 7HUFHURVHHVWDEOHFHTXpGHEHHQWHQGHUVHSRU³H[SUHVLyQGHFDXVD´OR
a la entrega, y que se efectuarán ya no respecto del requerimiento, sino que
sobre la negativa del potencialmente afectado. Así, es posible distinguir
tres análisis distintos dentro de este procedimiento, que se producen en VICENTE ALIAGA MEDINA 358
momentos diversos:
FRENTE
IXQGDGD HVSHFL¿FDU OD FDXVDO GH VHFUHWR R UHVHUYD TXH VH LQYRTXH \ ODV
te lineamientos generales, como que ella debe ser efectuada por escrito, ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 359
respuestas negativas a las solicitudes de información, contiene solamen-
al requirente en estos casos. Si bien el artículo 16 de la LT reglamenta las
único cuerpo normativo que se pronuncia sobre cómo se debe responder – Uno del órgano, sobre la solicitud de acceso, donde se debe estudiar
la LT ni el artículo 34 del RLAIP regulan este punto, siendo la IG Nº 10 el VLODLQIRUPDFLyQTXHVHSLGHVHUH¿HUHDDOJXQDSHUVRQDVLHVWDWLHQHXQ
cluir en ella una copia de la negativa. Efectivamente, ni el artículo 20 de derecho o un simple interés y si ese derecho puede llegar a ser afectado
hecho de que se produjo la oposición de tercero en tiempo y forma, e in- con la divulgación de los antecedentes.
RLAIP establecen: la de señalar, en la respuesta que dé al solicitante, el
Quinto, incorpora dos obligaciones para el órgano que ni la LT ni el – Otro del órgano, sobre la oposición que haya presentado el tercero a la
VROLFLWXGGHDFFHVRXQDYH]QRWL¿FDGRSRUHOyUJDQRTXHUHDOL]yHOSULPHU
de oponerse. análisis, que solo tiene que pronunciarse sobre los aspectos formales de la
HQWUHJDQRVHDQFODURVRFRQWXQGHQWHVFRQHO¿QGHGDUOHVODSRVLELOLGDG negativa, sin llegar a determinar si efectivamente se produce una afectación
derecho y no un simple interés, y que pueda llegar a ser afectado con su del derecho invocado.
ORVLQGLFLRVGHTXHODLQIRUPDFLyQVHUH¿HUDDXQDSHUVRQDHVWDWHQJDXQ
ORVSRWHQFLDOPHQWHDIHFWDGRVGHELHQGRHOyUJDQRQRWL¿FDUORVDXQFXDQGR – Por último, uno del CPLT, sobre la oposición que haya presentado el
más para considerar que él debe balancearse en favor de la protección de tercero, conociendo del amparo que haya presentado el solicitante al dene-
él, todo el procedimiento posterior no se producirá. Esto es un argumento gársele la información como resultado del procedimiento del artículo 20 de
W~DHOyUJDQRHVXQRGHORVPiVUHOHYDQWHV\DTXHVLH[LVWHXQHUURUHQ la LT, pudiendo pronunciarse tanto de la forma como del fondo, debiendo
De la distinción anterior, se ve que el primero de los análisis que efec- GHWHUPLQDUVLHQGH¿QLWLYDVHSURGXFHODDIHFWDFLyQGHOGHUHFKRTXHIXH
alegada por el tercero.
alegada por el tercero.
GHWHUPLQDUVLHQGH¿QLWLYDVHSURGXFHODDIHFWDFLyQGHOGHUHFKRTXHIXH De la distinción anterior, se ve que el primero de los análisis que efec-
la LT, pudiendo pronunciarse tanto de la forma como del fondo, debiendo W~DHOyUJDQRHVXQRGHORVPiVUHOHYDQWHV\DTXHVLH[LVWHXQHUURUHQ
gársele la información como resultado del procedimiento del artículo 20 de él, todo el procedimiento posterior no se producirá. Esto es un argumento
tercero, conociendo del amparo que haya presentado el solicitante al dene- más para considerar que él debe balancearse en favor de la protección de
– Por último, uno del CPLT, sobre la oposición que haya presentado el ORVSRWHQFLDOPHQWHDIHFWDGRVGHELHQGRHOyUJDQRQRWL¿FDUORVDXQFXDQGR
ORVLQGLFLRVGHTXHODLQIRUPDFLyQVHUH¿HUDDXQDSHUVRQDHVWDWHQJDXQ
del derecho invocado. derecho y no un simple interés, y que pueda llegar a ser afectado con su
negativa, sin llegar a determinar si efectivamente se produce una afectación HQWUHJDQRVHDQFODURVRFRQWXQGHQWHVFRQHO¿QGHGDUOHVODSRVLELOLGDG
análisis, que solo tiene que pronunciarse sobre los aspectos formales de la de oponerse.
VROLFLWXGGHDFFHVRXQDYH]QRWL¿FDGRSRUHOyUJDQRTXHUHDOL]yHOSULPHU
– Otro del órgano, sobre la oposición que haya presentado el tercero a la Quinto, incorpora dos obligaciones para el órgano que ni la LT ni el
RLAIP establecen: la de señalar, en la respuesta que dé al solicitante, el
con la divulgación de los antecedentes. hecho de que se produjo la oposición de tercero en tiempo y forma, e in-
derecho o un simple interés y si ese derecho puede llegar a ser afectado cluir en ella una copia de la negativa. Efectivamente, ni el artículo 20 de
VLODLQIRUPDFLyQTXHVHSLGHVHUH¿HUHDDOJXQDSHUVRQDVLHVWDWLHQHXQ la LT ni el artículo 34 del RLAIP regulan este punto, siendo la IG Nº 10 el
– Uno del órgano, sobre la solicitud de acceso, donde se debe estudiar único cuerpo normativo que se pronuncia sobre cómo se debe responder
al requirente en estos casos. Si bien el artículo 16 de la LT reglamenta las
respuestas negativas a las solicitudes de información, contiene solamen-
359 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA te lineamientos generales, como que ella debe ser efectuada por escrito,
IXQGDGD HVSHFL¿FDU OD FDXVDO GH VHFUHWR R UHVHUYD TXH VH LQYRTXH \ ODV
WDGRRODFDXVDTXHMXVWL¿FDODQHJDWLYDSDVDQGRHO&RQVHMRDGHFLGLUOD
360 VICENTE ALIAGA MEDINA se hace fuera de plazo, no se indica un derecho que pueda resultar afec-
les señala la voluntad de no entregar los antecedentes pedidos, pero ello
Administración que se ven en una situación como la descrita, en la cual se
razones que motiven la decisión. La verdad, es que la IG en este punto lo norma misma, sí tiene la ventaja de evitar problemas a los órganos de la
TXHKDFHHVHVSHFL¿FDUUHVSHFWRDOSURFHGLPLHQWRGHRSRVLFLyQGHWHUFHUR de entregar la información. Si bien esta lectura no tiene un asidero en la
ODREOLJDFLyQGHIXQGDPHQWDUODQHJDWLYD\H[SUHVDUODFDXVDGHHVWDTXHHO sente no cumpla con alguno de los requisitos, el órgano queda impedido
DUWtFXORGHOD/7FRQWLHQH3RUHOORQRUHVXOWDGHVFDEHOODGRQLH[DJHUDGR de las personas, sería considerar que, aun cuando la oposición que se pre-
incorporar estas obligaciones, ya que se condicen con el deber de fundar posible, en armonía con el deseo del artículo 20 de proteger los derechos
las denegaciones de información. “el tercero” ha accedido a la entrega de la información. Una interpretación
señala que si no se presenta alguna oposición, el órgano debe entender que
En esta misma línea, la IG señala que, en caso de que la oposición pre- UH¿ULHQGRDOFDVRHQTXHH[LVWHQYDULRVWHUFHURVDORVTXHQRWL¿FDUSRUTXH
sentada por el tercero en tiempo y forma, y que debe ser incorporada en la el precepto a continuación. Se debe descartar que este precepto se esté
respuesta negativa que se dé al solicitante, mediante alguna de sus partes IRUPD´6LQHPEDUJRHOORREYLDUtDHVWD~OWLPDH[SUHVLyQTXHHVXVDGDSRU
revele la información pedida, no debe divulgarse aquella, tachándose. Lo entregar la información, sin importar si esta fue presentada “en tiempo y
anterior resulta de toda lógica si se piensa que un descuido como este po- SRGUtDVLJQL¿FDUTXHFXDOTXLHURSRVLFLyQSXHGHVHUYLUSDUDLPSHGLUDOHQWH
GUtDVLJQL¿FDUSUHFLVDPHQWHTXHVHKDJDQS~EOLFRVORVDQWHFHGHQWHVTXHHO que el tercero acepta que se revele la información. La palabra “alguna”
potencialmente afectado deseaba no divulgar. Así, lo que ordena la norma deducirse oposición alguna en tiempo y forma” puede el ente entender
HVXQDH[WHQVLyQOyJLFDGHODRSRVLFLyQSUHVHQWDGDSRUHOWHUFHURTXLHQSRU 6H[WROD,*1HQVXSXQWRLQGLFDTXH³>V@yORHQFDVRGHQR
un descuido o porque consideró que su negativa solamente iba a ser leída
por el órgano, incluyó en ella, de alguna u otra manera, la información pedida o parte de ella.
pedida o parte de ella. por el órgano, incluyó en ella, de alguna u otra manera, la información
un descuido o porque consideró que su negativa solamente iba a ser leída
6H[WROD,*1HQVXSXQWRLQGLFDTXH³>V@yORHQFDVRGHQR HVXQDH[WHQVLyQOyJLFDGHODRSRVLFLyQSUHVHQWDGDSRUHOWHUFHURTXLHQSRU
deducirse oposición alguna en tiempo y forma” puede el ente entender potencialmente afectado deseaba no divulgar. Así, lo que ordena la norma
que el tercero acepta que se revele la información. La palabra “alguna” GUtDVLJQL¿FDUSUHFLVDPHQWHTXHVHKDJDQS~EOLFRVORVDQWHFHGHQWHVTXHHO
SRGUtDVLJQL¿FDUTXHFXDOTXLHURSRVLFLyQSXHGHVHUYLUSDUDLPSHGLUDOHQWH anterior resulta de toda lógica si se piensa que un descuido como este po-
entregar la información, sin importar si esta fue presentada “en tiempo y revele la información pedida, no debe divulgarse aquella, tachándose. Lo
IRUPD´6LQHPEDUJRHOORREYLDUtDHVWD~OWLPDH[SUHVLyQTXHHVXVDGDSRU respuesta negativa que se dé al solicitante, mediante alguna de sus partes
el precepto a continuación. Se debe descartar que este precepto se esté sentada por el tercero en tiempo y forma, y que debe ser incorporada en la
UH¿ULHQGRDOFDVRHQTXHH[LVWHQYDULRVWHUFHURVDORVTXHQRWL¿FDUSRUTXH En esta misma línea, la IG señala que, en caso de que la oposición pre-
señala que si no se presenta alguna oposición, el órgano debe entender que
“el tercero” ha accedido a la entrega de la información. Una interpretación las denegaciones de información.
posible, en armonía con el deseo del artículo 20 de proteger los derechos incorporar estas obligaciones, ya que se condicen con el deber de fundar
de las personas, sería considerar que, aun cuando la oposición que se pre- DUWtFXORGHOD/7FRQWLHQH3RUHOORQRUHVXOWDGHVFDEHOODGRQLH[DJHUDGR
sente no cumpla con alguno de los requisitos, el órgano queda impedido ODREOLJDFLyQGHIXQGDPHQWDUODQHJDWLYD\H[SUHVDUODFDXVDGHHVWDTXHHO
de entregar la información. Si bien esta lectura no tiene un asidero en la TXHKDFHHVHVSHFL¿FDUUHVSHFWRDOSURFHGLPLHQWRGHRSRVLFLyQGHWHUFHUR
norma misma, sí tiene la ventaja de evitar problemas a los órganos de la razones que motiven la decisión. La verdad, es que la IG en este punto lo
Administración que se ven en una situación como la descrita, en la cual se
les señala la voluntad de no entregar los antecedentes pedidos, pero ello
se hace fuera de plazo, no se indica un derecho que pueda resultar afec- VICENTE ALIAGA MEDINA 360
WDGRRODFDXVDTXHMXVWL¿FDODQHJDWLYDSDVDQGRHO&RQVHMRDGHFLGLUOD
FRENTE
OHJDOHV GH HVWD RSRVLFLyQ SHVH D TXH OD /H\ H[LJH HQ HO FLWDGR DUWtFXOR
ya que diría relación con su patrimonio, sin fundar ni detallar las razones ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 361
PDQLIHVWDQGRODQDWXUDOH]DUHVHUYDGD\FRQ¿GHQFLDOGHGLFKDLQIRUPDFLyQ
los analizará. En ellos la sociedad se limita a oponerse genéricamente
‘afecte los derechos de las personas de carácter comercial o económico’, situación. Como el CPLT es el ente natural para resolver la afectación de
rencia, esto es, a la reserva fundada en que la publicidad de la información ORVGHUHFKRVUHVSHFWLYRV\VHUipOHQGH¿QLWLYDTXLHQODGHWHUPLQDUiHVWD
atendida la causal contemplada en el artículo 21 Nº 2 de la Ley de Transpa- interpretación no iría contra el sentido de la regulación establecido por las
4XHQRREVWDQWHODH[WHPSRUDQHLGDGGHODRSRVLFLyQHVWH&RQVHMR normas de la LT, del RLAIP y de la IG en esta materia. Si ello no fuese así,
se corre el riesgo de que se perjudique a los terceros con la publicidad de
la comunicación. […] ORVDQWHFHGHQWHVDXQFXDQGRHVWRVKDQH[SUHVDGRVXYROXQWDGVLELHQQR
12 de agosto de 2010, vale decir, más de un mes después de despachada completa y/o satisfactoriamente, incumpliendo los requisitos que establece
FRQWDGRGHVGHODIHFKDGHQRWL¿FDFLyQ(QHVWHFDVRHOWHUFHURVHRSXVRHO la norma) de no desear que se conozcan los datos requeridos.
pueden ejercer su derecho de oposición dentro del plazo de tres días hábiles
b) Por otro lado, el mismo precepto señala que los terceros afectados Un efecto de la lectura anterior es que, dentro del plazo que tiene el
órgano para responder la solicitud (20 días hábiles), y posteriormente a que
prevista en la Ley. En efecto: […] ODLQIRUPDFLyQKD\DVLGRKDELGD\ORVWHUFHURVQRWL¿FDGRVHVWRVSRGUiQ
y su Reglamento y no se invocó, directamente, ninguna causal de reserva H[SUHVDUVXYROXQWDGGHQHJDUVHDODGLYXOJDFLyQDXQFXDQGRHOSOD]RGH
sometió estrictamente al procedimiento previsto por la Ley de Transparencia los 3 días hábiles que tienen para negarse haya transcurrido, siendo al me-
municipio ante este Consejo, revelan que la solicitud de información no se nos hasta ese momento atendible. En la decisión rol Nº C472-10, el CPLT
Las Condes al reclamante, y las observaciones presentadas por el mismo DWLHQGHXQDRSRVLFLyQTXHIXHSUHVHQWDGDGHIRUPDH[WHPSRUiQHD
“4. Que la respuesta entregada en este caso por la Municipalidad de
“4. Que la respuesta entregada en este caso por la Municipalidad de
DWLHQGHXQDRSRVLFLyQTXHIXHSUHVHQWDGDGHIRUPDH[WHPSRUiQHD Las Condes al reclamante, y las observaciones presentadas por el mismo
nos hasta ese momento atendible. En la decisión rol Nº C472-10, el CPLT municipio ante este Consejo, revelan que la solicitud de información no se
los 3 días hábiles que tienen para negarse haya transcurrido, siendo al me- sometió estrictamente al procedimiento previsto por la Ley de Transparencia
H[SUHVDUVXYROXQWDGGHQHJDUVHDODGLYXOJDFLyQDXQFXDQGRHOSOD]RGH y su Reglamento y no se invocó, directamente, ninguna causal de reserva
ODLQIRUPDFLyQKD\DVLGRKDELGD\ORVWHUFHURVQRWL¿FDGRVHVWRVSRGUiQ prevista en la Ley. En efecto: […]
órgano para responder la solicitud (20 días hábiles), y posteriormente a que
Un efecto de la lectura anterior es que, dentro del plazo que tiene el b) Por otro lado, el mismo precepto señala que los terceros afectados
pueden ejercer su derecho de oposición dentro del plazo de tres días hábiles
la norma) de no desear que se conozcan los datos requeridos. FRQWDGRGHVGHODIHFKDGHQRWL¿FDFLyQ(QHVWHFDVRHOWHUFHURVHRSXVRHO
completa y/o satisfactoriamente, incumpliendo los requisitos que establece 12 de agosto de 2010, vale decir, más de un mes después de despachada
ORVDQWHFHGHQWHVDXQFXDQGRHVWRVKDQH[SUHVDGRVXYROXQWDGVLELHQQR la comunicación. […]
se corre el riesgo de que se perjudique a los terceros con la publicidad de
normas de la LT, del RLAIP y de la IG en esta materia. Si ello no fuese así, 4XHQRREVWDQWHODH[WHPSRUDQHLGDGGHODRSRVLFLyQHVWH&RQVHMR
interpretación no iría contra el sentido de la regulación establecido por las atendida la causal contemplada en el artículo 21 Nº 2 de la Ley de Transpa-
ORVGHUHFKRVUHVSHFWLYRV\VHUipOHQGH¿QLWLYDTXLHQODGHWHUPLQDUiHVWD rencia, esto es, a la reserva fundada en que la publicidad de la información
situación. Como el CPLT es el ente natural para resolver la afectación de ‘afecte los derechos de las personas de carácter comercial o económico’,
los analizará. En ellos la sociedad se limita a oponerse genéricamente
PDQLIHVWDQGRODQDWXUDOH]DUHVHUYDGD\FRQ¿GHQFLDOGHGLFKDLQIRUPDFLyQ
361 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA ya que diría relación con su patrimonio, sin fundar ni detallar las razones
OHJDOHV GH HVWD RSRVLFLyQ SHVH D TXH OD /H\ H[LJH HQ HO FLWDGR DUWtFXOR
FRUUHVSRQGDQDVXVWLWXODUHV´
362 VICENTE ALIAGA MEDINA
QHFHVDULRVSDUDODGHWHUPLQDFLyQXRWRUJDPLHQWRGHEHQHILFLRVGHVDOXGTXH
YRFXDQGRODOH\ORDXWRULFHH[LVWDFRQVHQWLPLHQWRGHOWLWXODURVHDQGDWRV
³$UWtFXOR1RSXHGHQVHUREMHWRGHWUDWDPLHQWRORVGDWRVVHQVLEOHVVDO-
IXQGDPHQWDUODH[LVWHQFLDGHXQDDIHFWDFLyQGHGHUHFKRVORTXHUHIXHU]D
VX5HJODPHQWRDOH[LJLUTXHHORUGHQDPLHQWRMXUtGLFRGHEHDWULEXLUHVWRV señalado por el artículo 10 de la LPVP, el que indica:
‘…en título de derecho y no de simple interés’. Ello implica, entonces, divisibilidad (artículo 11 letra e) de la LT). Esta regulación se basa en lo
que la carga de la prueba recae en el tercero que se opone a la entrega de simplemente tachar tales datos, rigiéndose en este caso por el principio de
la información. la oposición general (la del artículo 20), sino que el deber del órgano es
entrega de los datos sensibles. Sin embargo, el efecto no es como el de
&RPRVHxDODHODUWtFXORGHOD/7HOSHUtRGRPi[LPRTXHWLHQHQORV estableciéndose una en contrario: se presume que el tercero se opone a la
entes públicos para pronunciarse sobre una solicitud es de 20 días hábiles oposición por parte del tercero, la presunción del artículo 20 no corre,
contados desde su recepción. Una vez respondida, un órgano deja de tener UDFWHUL]DGHFRQIRUPLGDGDOD/393UHVSHFWRGHHOORVFXDQGRQRH[LVWD
la posibilidad de denegar el acceso a la información: si dentro de todo el información pedida contenga este tipo de datos (que la misma norma ca-
plazo que este usó para responderla, el tercero no se opuso a la entrega, ya SRGUtDVHUH[WUDSRODGRDRWURViPELWRV(VWDLQGLFDTXHHQFDVRGHTXHOD
no puede avalarse su desidia, ya que el plazo de 3 días con el que contaba Séptimo, establece algo interesante respecto a los datos sensibles, que
HQXQSULQFLSLRSDUDUHVSRQGHUHQWLHPSR\IRUPDIXHH[FHGLGRFRQFUHFHV
También debe pensarse que cuando ya despachó la respuesta, un ente no que la norma le otorga para oponerse.
puede hacer nada para evitar la divulgación, pero mientras ella no se haya publicidad, es un tanto fuerte si se mira a la luz de la brevedad del tiempo
entregado, es posible todavía resguardar los derechos de los potencialmente del no pronunciamiento, esto es la presunción de que el tercero accede a la
afectados. Avala la idea anterior el hecho de que el plazo para negarse a la divulgación es bastante estrecho (3 días), pasados los cuales, el efecto
la divulgación es bastante estrecho (3 días), pasados los cuales, el efecto afectados. Avala la idea anterior el hecho de que el plazo para negarse a
del no pronunciamiento, esto es la presunción de que el tercero accede a la entregado, es posible todavía resguardar los derechos de los potencialmente
publicidad, es un tanto fuerte si se mira a la luz de la brevedad del tiempo puede hacer nada para evitar la divulgación, pero mientras ella no se haya
que la norma le otorga para oponerse. También debe pensarse que cuando ya despachó la respuesta, un ente no
HQXQSULQFLSLRSDUDUHVSRQGHUHQWLHPSR\IRUPDIXHH[FHGLGRFRQFUHFHV
Séptimo, establece algo interesante respecto a los datos sensibles, que no puede avalarse su desidia, ya que el plazo de 3 días con el que contaba
SRGUtDVHUH[WUDSRODGRDRWURViPELWRV(VWDLQGLFDTXHHQFDVRGHTXHOD plazo que este usó para responderla, el tercero no se opuso a la entrega, ya
información pedida contenga este tipo de datos (que la misma norma ca- la posibilidad de denegar el acceso a la información: si dentro de todo el
UDFWHUL]DGHFRQIRUPLGDGDOD/393UHVSHFWRGHHOORVFXDQGRQRH[LVWD contados desde su recepción. Una vez respondida, un órgano deja de tener
oposición por parte del tercero, la presunción del artículo 20 no corre, entes públicos para pronunciarse sobre una solicitud es de 20 días hábiles
estableciéndose una en contrario: se presume que el tercero se opone a la &RPRVHxDODHODUWtFXORGHOD/7HOSHUtRGRPi[LPRTXHWLHQHQORV
entrega de los datos sensibles. Sin embargo, el efecto no es como el de
la oposición general (la del artículo 20), sino que el deber del órgano es la información.
simplemente tachar tales datos, rigiéndose en este caso por el principio de que la carga de la prueba recae en el tercero que se opone a la entrega de
divisibilidad (artículo 11 letra e) de la LT). Esta regulación se basa en lo ‘…en título de derecho y no de simple interés’. Ello implica, entonces,
señalado por el artículo 10 de la LPVP, el que indica: VX5HJODPHQWRDOH[LJLUTXHHORUGHQDPLHQWRMXUtGLFRGHEHDWULEXLUHVWRV
IXQGDPHQWDUODH[LVWHQFLDGHXQDDIHFWDFLyQGHGHUHFKRVORTXHUHIXHU]D
³$UWtFXOR1RSXHGHQVHUREMHWRGHWUDWDPLHQWRORVGDWRVVHQVLEOHVVDO-
YRFXDQGRODOH\ORDXWRULFHH[LVWDFRQVHQWLPLHQWRGHOWLWXODURVHDQGDWRV
QHFHVDULRVSDUDODGHWHUPLQDFLyQXRWRUJDPLHQWRGHEHQHILFLRVGHVDOXGTXH VICENTE ALIAGA MEDINA 362
FRUUHVSRQGDQDVXVWLWXODUHV´
FRENTE
HMHUFLFLRGHOGHUHFKRH[FOX\HQGRH[LJHQFLDVRUHTXLVLWRVTXHSXHGDQREVWUXLUORRLPSHGLUOR´
acceso a la información de los órganos de la Administración del Estado deben facilitar el
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 363
“f) Principio de facilitación, conforme al cual los mecanismos y procedimientos para el
267 Artículo 11 letra f) de la LT:
legal, se dará acceso a la primera y no a la segunda”. Esta ley da la mayor protección que contempla a este tipo de datos, pro-
información que puede ser conocida e información que debe denegarse en virtud de causa
hibiendo su tratamiento264DH[FHSFLyQGHWUHVVLWXDFLRQHVTXHVRQGHWRGD
lógica: cuando la ley lo permita, cuando el titular consienta en que ellos
“e) Principio de la divisibilidad, conforme al cual si un acto administrativo contiene
266 Artículo 11 letra e) de la LT:
VRORDTXHOORTXHHVWpVXMHWRDODVH[FHSFLRQHVFRQVWLWXFLRQDOHVROHJDOHV´
sean tratados o cuando se requiera por temas de salud. Por ello, el criterio
GHO(VWDGRGHEHQSURSRUFLRQDULQIRUPDFLyQHQORVWpUPLQRVPiVDPSOLRVSRVLEOHVH[FOX\HQGR del CPLT es acertado en este punto, ya que es la LPVP quien prohíbe que
³G3ULQFLSLRGHPi[LPDGLYXOJDFLyQGHDFXHUGRDOTXHORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQ tales datos sean tratados, lo que incluye el comunicarlos, cederlos, trans-
265 Artículo 11 letra d) de la LT: IHULUORV\WUDQVPLWLUORVFRPRVHDSUHFLDGHODGH¿QLFLyQGH³WUDWDPLHQWR
transmitir o cancelar datos de carácter personal, o utilizarlos en cualquier otra forma”. de datos” de esta última). Aquí, salta la duda si el mismo criterio puede
HODERUDUVHOHFFLRQDUH[WUDHUFRQIURQWDULQWHUFRQHFWDUGLVRFLDUFRPXQLFDUFHGHUWUDQVIHULU ser aplicado siempre que alguna ley prohíba la divulgación de informa-
técnicos, de carácter automatizado o no, que permitan recolectar, almacenar, grabar, organizar, ción. También podría pensarse que puede ser usado cuando la ley prohíba
divulgar información que haga referencia a personas. O tal vez, que dicho
“o) Tratamiento de datos, cualquier operación o complejo de operaciones o procedimientos
264'HEHUHFRUGDUVHORTXHVLJQL¿FDHVWDH[SUHVLyQDOWHQRUGHODUWtFXOROHWUDRGHOD/393
criterio solo es predicable respecto de los datos sensibles y que no se pue-
GHH[WHQGHUDRWURWLSRGHLQIRUPDFLyQ'HQWURGHHVWDVWUHVSRVLELOLGDGHV
la primera es la más acertada, ya que es una aplicación de los principios
la información el ejercicio de su derecho, al menos respecto a aquella parte GHOD/7HVSHFLDOPHQWHHOGHPi[LPDGLYXOJDFLyQ265 (debido a que, de la
segunda), facilitación267 (debido a que el órgano le facilita al solicitante de información que se le solicita, entrega la mayor cantidad de información
pública y otra debe denegarse, procede que se entregue la primera y no la que puede), divisibilidad266 (ya que, como una parte de la información es
que puede), divisibilidad266 (ya que, como una parte de la información es pública y otra debe denegarse, procede que se entregue la primera y no la
información que se le solicita, entrega la mayor cantidad de información segunda), facilitación267 (debido a que el órgano le facilita al solicitante de
GHOD/7HVSHFLDOPHQWHHOGHPi[LPDGLYXOJDFLyQ265 (debido a que, de la la información el ejercicio de su derecho, al menos respecto a aquella parte
la primera es la más acertada, ya que es una aplicación de los principios
GHH[WHQGHUDRWURWLSRGHLQIRUPDFLyQ'HQWURGHHVWDVWUHVSRVLELOLGDGHV
criterio solo es predicable respecto de los datos sensibles y que no se pue-
264'HEHUHFRUGDUVHORTXHVLJQL¿FDHVWDH[SUHVLyQDOWHQRUGHODUWtFXOROHWUDRGHOD/393
divulgar información que haga referencia a personas. O tal vez, que dicho
“o) Tratamiento de datos, cualquier operación o complejo de operaciones o procedimientos
ción. También podría pensarse que puede ser usado cuando la ley prohíba técnicos, de carácter automatizado o no, que permitan recolectar, almacenar, grabar, organizar,
ser aplicado siempre que alguna ley prohíba la divulgación de informa- HODERUDUVHOHFFLRQDUH[WUDHUFRQIURQWDULQWHUFRQHFWDUGLVRFLDUFRPXQLFDUFHGHUWUDQVIHULU
de datos” de esta última). Aquí, salta la duda si el mismo criterio puede transmitir o cancelar datos de carácter personal, o utilizarlos en cualquier otra forma”.
IHULUORV\WUDQVPLWLUORVFRPRVHDSUHFLDGHODGH¿QLFLyQGH³WUDWDPLHQWR 265 Artículo 11 letra d) de la LT:
tales datos sean tratados, lo que incluye el comunicarlos, cederlos, trans- ³G3ULQFLSLRGHPi[LPDGLYXOJDFLyQGHDFXHUGRDOTXHORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQ
del CPLT es acertado en este punto, ya que es la LPVP quien prohíbe que GHO(VWDGRGHEHQSURSRUFLRQDULQIRUPDFLyQHQORVWpUPLQRVPiVDPSOLRVSRVLEOHVH[FOX\HQGR
VRORDTXHOORTXHHVWpVXMHWRDODVH[FHSFLRQHVFRQVWLWXFLRQDOHVROHJDOHV´
sean tratados o cuando se requiera por temas de salud. Por ello, el criterio
266 Artículo 11 letra e) de la LT:
lógica: cuando la ley lo permita, cuando el titular consienta en que ellos
“e) Principio de la divisibilidad, conforme al cual si un acto administrativo contiene
hibiendo su tratamiento264DH[FHSFLyQGHWUHVVLWXDFLRQHVTXHVRQGHWRGD información que puede ser conocida e información que debe denegarse en virtud de causa
Esta ley da la mayor protección que contempla a este tipo de datos, pro- legal, se dará acceso a la primera y no a la segunda”.
267 Artículo 11 letra f) de la LT:
“f) Principio de facilitación, conforme al cual los mecanismos y procedimientos para el
363 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
acceso a la información de los órganos de la Administración del Estado deben facilitar el
HMHUFLFLRGHOGHUHFKRH[FOX\HQGRH[LJHQFLDVRUHTXLVLWRVTXHSXHGDQREVWUXLUORRLPSHGLUOR´
respuesta parcial de la información que se pide.
HQHOSUHFHSWR\DTXHHQHVWDVLWXDFLyQORTXHH[LVWHHVXQDGHQHJDFLyQSDUFLDORXQDIDOWDGH
364 VICENTE ALIAGA MEDINA
que se les entregó fue incompleta, pero debe entenderse que esta idea se encuentra implícita
DPSDUR (O SUHFHSWR QR LQGLFD H[SUHVDPHQWH TXH SXHGDQ UHTXHULUOR FXDQGR OD LQIRUPDFLyQ
respuesta dentro del plazo legal, o la que recibieron fue negativa, recurrir al CPLT solicitando
de la información que el ordenamiento le permite entregar) y oportunidad268 El artículo 24 de la LT permite a los requirentes de información a los que no se les dio
269
(porque el órgano no dilatará más allá de lo necesario el tiempo que re- OHJDOHVFRQODPi[LPDFHOHULGDGSRVLEOH\HYLWDQGRWRGRWLSRGHWUiPLWHVGLODWRULRV´
quiere para responder a la solicitud, cumpliendo además lo que le manda Estado deben proporcionar respuesta a las solicitudes de información dentro de los plazos
la ley respecto a la no divulgación de la información de que se trate). Si “h) Principio de la oportunidad, conforme al cual los órganos de la Administración del
esta fuera la opción elegida, debe permitirse, eso sí, que el solicitante de la Artículo 11 letra h) de la LT: 268
información pueda presentar el respectivo amparo al recibir la respuesta del
ente a su solicitud, si considera que la parte de la información que requirió
que fue tachada por el órgano en realidad es pública269.
torios del artículo 12 de la LT o desde su subsanación (artículo 20 inciso
Por último, la IG Nº 10 agrega que los órganos de la Administración
recibió la solicitud de acceso que cumple con todos los requisitos obliga-
SRGUiQRPLWLUODQRWL¿FDFLyQDORVWHUFHURVFXDQGRVHWUDWHGHUHTXHULPLHQWRV
– Se realice dentro de los 2 días hábiles siguientes a aquel en que se
genéricos, referidos a un elevado número de actos administrativos o sus
antecedentes o cuya atención requiera distraer indebidamente a los funcio-
presente que se niegan a la entrega de la información), estos deberían ser:
narios del cumplimiento regular de sus labores habituales. Esta aplicación
comience a correr el plazo de 3 días hábiles para que estos últimos hagan
de la causal del artículo 21 Nº 1 letra c) ya se analizó más arriba, en la
a los terceros que son titulares de derechos (es decir, que a partir de él
sección en que se revisó esta última, por lo que no se verá en esta parte.
UHTXLVLWRVSDUDTXHVXUWDHIHFWRODQRWL¿FDFLyQTXHGHEHHIHFWXDUHOyUJDQR
se quisieran establecer, a partir de todas las normas que se han revisado, los
Continuando con el análisis general del procedimiento de oposición, si
Continuando con el análisis general del procedimiento de oposición, si
se quisieran establecer, a partir de todas las normas que se han revisado, los
UHTXLVLWRVSDUDTXHVXUWDHIHFWRODQRWL¿FDFLyQTXHGHEHHIHFWXDUHOyUJDQR
sección en que se revisó esta última, por lo que no se verá en esta parte.
a los terceros que son titulares de derechos (es decir, que a partir de él
de la causal del artículo 21 Nº 1 letra c) ya se analizó más arriba, en la
comience a correr el plazo de 3 días hábiles para que estos últimos hagan
narios del cumplimiento regular de sus labores habituales. Esta aplicación
presente que se niegan a la entrega de la información), estos deberían ser:
antecedentes o cuya atención requiera distraer indebidamente a los funcio-
genéricos, referidos a un elevado número de actos administrativos o sus
– Se realice dentro de los 2 días hábiles siguientes a aquel en que se
SRGUiQRPLWLUODQRWL¿FDFLyQDORVWHUFHURVFXDQGRVHWUDWHGHUHTXHULPLHQWRV
recibió la solicitud de acceso que cumple con todos los requisitos obliga-
Por último, la IG Nº 10 agrega que los órganos de la Administración
torios del artículo 12 de la LT o desde su subsanación (artículo 20 inciso
que fue tachada por el órgano en realidad es pública269.
ente a su solicitud, si considera que la parte de la información que requirió
información pueda presentar el respectivo amparo al recibir la respuesta del
268 Artículo 11 letra h) de la LT: esta fuera la opción elegida, debe permitirse, eso sí, que el solicitante de la
“h) Principio de la oportunidad, conforme al cual los órganos de la Administración del la ley respecto a la no divulgación de la información de que se trate). Si
Estado deben proporcionar respuesta a las solicitudes de información dentro de los plazos quiere para responder a la solicitud, cumpliendo además lo que le manda
OHJDOHVFRQODPi[LPDFHOHULGDGSRVLEOH\HYLWDQGRWRGRWLSRGHWUiPLWHVGLODWRULRV´
(porque el órgano no dilatará más allá de lo necesario el tiempo que re-
269 El artículo 24 de la LT permite a los requirentes de información a los que no se les dio
respuesta dentro del plazo legal, o la que recibieron fue negativa, recurrir al CPLT solicitando
de la información que el ordenamiento le permite entregar) y oportunidad268
DPSDUR (O SUHFHSWR QR LQGLFD H[SUHVDPHQWH TXH SXHGDQ UHTXHULUOR FXDQGR OD LQIRUPDFLyQ
que se les entregó fue incompleta, pero debe entenderse que esta idea se encuentra implícita
VICENTE ALIAGA MEDINA 364
HQHOSUHFHSWR\DTXHHQHVWDVLWXDFLyQORTXHH[LVWHHVXQDGHQHJDFLyQSDUFLDORXQDIDOWDGH
respuesta parcial de la información que se pide.
FRENTE
RLAIP).
la divulgación (artículo 20 inciso 2º de la LT y artículo 34 inciso 2º del 1º de la LT, artículo 34 inciso 1º del RLAIP y punto 2.4 inciso 1º de la IG
2º de la IG Nº 10), cuyo titular sea el tercero, que pueda ser afectado con Nº 10), o a aquel en que fue encontrada la información.
– Se señale en ella un derecho, no un simple interés (punto 2.4 inciso
±6HHIHFW~HPHGLDQWHFDUWDFHUWL¿FDGDDUWtFXORLQFLVRGHOD/7
RLAIP y punto 2.4 incisos 1º y 2º de la IG Nº 10). artículo 34 inciso 1º del RLAIP y punto 2.4 inciso 1º de la IG Nº 10).
pedida (artículo 20 incisos 1 y 2 de la LT, artículo 34 incisos 1 y 2 del
– Se señale en ella que el tercero se opone a la entrega de la información – Se le comunique en ella al tercero que le asiste la facultad de oponerse
a la entrega de los documentos solicitados (artículo 20 inciso 1º de la LT,
de la IG Nº 10). artículo 34 inciso 1º del RLAIP y punto 2.4 inciso 1º de la IG Nº 10).
RLAIP), lo que incluye el uso de medios electrónicos (punto 2.4 inciso 2º
– Se efectúe por escrito (artículo 20 inciso 2º de la LT y 34 inciso 2º del – Se adjunte copia del requerimiento de información respectivo (artículo
20 inciso 1º de la LT, artículo 34 inciso 1º del RLAIP y punto 2.4 inciso
inciso 2º de la IG Nº 10). 1º de la IG Nº 10).
(artículo 20 inciso 2º de la LT, artículo 34 inciso 2º del RLAIP y punto 2.4
QRWL¿Fy DO WHUFHUR SRWHQFLDOPHQWH DIHFWDGR OD VROLFLWXG GH LQIRUPDFLyQ En el mismo sentido, es posible determinar que los requisitos necesarios
– Se deduzca dentro de los 3 días hábiles siguientes a aquel en que se para que la oposición de tercero produzca el efecto de quedar el órgano
impedido de entregar la información, son los siguientes:
impedido de entregar la información, son los siguientes:
para que la oposición de tercero produzca el efecto de quedar el órgano – Se deduzca dentro de los 3 días hábiles siguientes a aquel en que se
En el mismo sentido, es posible determinar que los requisitos necesarios QRWL¿Fy DO WHUFHUR SRWHQFLDOPHQWH DIHFWDGR OD VROLFLWXG GH LQIRUPDFLyQ
(artículo 20 inciso 2º de la LT, artículo 34 inciso 2º del RLAIP y punto 2.4
1º de la IG Nº 10). inciso 2º de la IG Nº 10).
20 inciso 1º de la LT, artículo 34 inciso 1º del RLAIP y punto 2.4 inciso
– Se adjunte copia del requerimiento de información respectivo (artículo – Se efectúe por escrito (artículo 20 inciso 2º de la LT y 34 inciso 2º del
RLAIP), lo que incluye el uso de medios electrónicos (punto 2.4 inciso 2º
artículo 34 inciso 1º del RLAIP y punto 2.4 inciso 1º de la IG Nº 10). de la IG Nº 10).
a la entrega de los documentos solicitados (artículo 20 inciso 1º de la LT,
– Se le comunique en ella al tercero que le asiste la facultad de oponerse – Se señale en ella que el tercero se opone a la entrega de la información
pedida (artículo 20 incisos 1 y 2 de la LT, artículo 34 incisos 1 y 2 del
artículo 34 inciso 1º del RLAIP y punto 2.4 inciso 1º de la IG Nº 10). RLAIP y punto 2.4 incisos 1º y 2º de la IG Nº 10).
±6HHIHFW~HPHGLDQWHFDUWDFHUWL¿FDGDDUWtFXORLQFLVRGHOD/7
– Se señale en ella un derecho, no un simple interés (punto 2.4 inciso
Nº 10), o a aquel en que fue encontrada la información. 2º de la IG Nº 10), cuyo titular sea el tercero, que pueda ser afectado con
1º de la LT, artículo 34 inciso 1º del RLAIP y punto 2.4 inciso 1º de la IG la divulgación (artículo 20 inciso 2º de la LT y artículo 34 inciso 2º del
RLAIP).
este punto, parece dudoso que este se pueda entender comprendido en la expresión ‘afectada’
el derecho a reclamar la ilegalidad de la resolución que ordene el acceso a la información. En
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 371
En todo caso, si bien la LAIP no lo menciona expresamente, tampoco lo excluye al consagrar
para reclamar de la ilegalidad de la resolución del CpT ante la Corte de Apelaciones.
formidad con el artículo 20”. De los artículos 28 y 29276 de la LT se desprende que es posible recla-
oposición oportunamente deducida por el titular de la información, de con- mar de la decisión del CPLT, tanto cuando ha decidido denegar el acceso
Corte de Apelaciones respectiva, cuando la causal invocada hubiere sido la a la información como cuando lo ha otorgado. De estos preceptos también
“El afectado también podrá reclamar de la resolución del Consejo ante la se deduce que quienes pueden recurrir a la Corte de Apelaciones serán el
solicitante de la información y el órgano al que se le requirió esta última277.
artículo 28 de la LT, el cual señala:
esta línea. Esta postura se encontraría avalada, además, por el inciso 3º del
el 21 establecen algo así y tampoco se pueden interpretar tales normas en 276 El artículo 29 de la LT señala:
que los terceros afectados se nieguen a la divulgación. Ni el artículo 20 ni “Artículo 29.- En caso que la resolución reclamada hubiere otorgado el acceso a la infor-
los derechos de las personas (21 Nº 2 de la LT) no requiere necesariamente mación denegada por un órgano de la Administración del Estado, la interposición del reclamo,
cuando fuere procedente, suspenderá la entrega de la información solicitada y la Corte no podrá
puede predicarse a la inversa: la invocación de la causal de afectación de
decretar medida alguna que permita el conocimiento o acceso a ella”.
del artículo 21 de la LT, siendo la natural la del Nº 2. Sin embargo, esto no 277 La redacción de la LT no deja claro si es posible que el tercero, que se opuso a la entrega
artículo 20 requiere necesariamente que se invoque alguna de las causales
de la información porque su divulgación afecta sus derechos, pueda recurrir contra la decisión
y que se basan en el artículo 8º de la CPR. Por ello, la operatividad del del CPLT que otorgó el acceso. El profesor Javier Millar Silva, es de la opinión de que esto es
acceso a la información” son las que él contempla en sus cinco numerales factible, dado justamente el silencio del legislador:
de secreto o reserva en cuya virtud se podrá denegar total o parcialmente el “[...] Nada señala la LAIP respecto del tercero que ha deducido oposición oportuna a la
de las personas. Como señala el artículo 21 de la LT, “[l]as únicas causales solicitud administrativa del particular y esta no ha sido considerada por el CpT [Consejo para
la Transparencia], por lo que a su respecto es válida la duda de si se encuentra o no legitimado
para reclamar de la ilegalidad de la resolución del CpT ante la Corte de Apelaciones.
En todo caso, si bien la LAIP no lo menciona expresamente, tampoco lo excluye al consagrar
371 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
el derecho a reclamar la ilegalidad de la resolución que ordene el acceso a la información. En
este punto, parece dudoso que este se pueda entender comprendido en la expresión ‘afectada’
considerarse que es procedente si se mira que lo que se impugna con el reclamo es una de-
372 VICENTE ALIAGA MEDINA
encuentra textualmente establecida en la LT, ni respecto del solicitante ni del tercero, puede
información ante el ente al que se le requirió esta. Si bien esta es una exigencia que no se
impone al solicitante de la información: haber sido parte del procedimiento de acceso a la
reclamo por parte del tercero también resulta razonable, si se atiende a que es el mismo que
que se utiliza en el inciso tercero del artículo 28 de la LAIP. Pero, por otro lado, la ley se Por otra parte, el requisito que el autor hace necesario para legitimar la interposición del
limita a restringir el acceso al reclamo solo a los órganos de la Administración, en el caso para impedirles dicha vía.
HVSHFt¿FRTXHVHxDOD±FXDQWRODQHJDWLYDGHOyUJDQRVHKXELHUHIXQGDGRHQODFDXVDOGHO amparo y ordena entregar los datos cuya divulgación los afectaría, por lo que no se ve razón
Nº 1 del artículo 21, es decir, cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte ellos es la interposición del reclamo de ilegalidad contra la decisión del CPLT que acoge el
HOFXPSOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHVGHOyUJDQR±SRUORTXHVHSRGUtDHQWHQGHUTXHHOWHUFH- la divulgación de información pública. En este sentido, podría considerarse que uno más de
ro, podría reclamar la ilegalidad de dicha resolución”. (MILLAR SILVA, Javier. El Reclamo necesarios para que los terceros puedan proteger sus derechos potencialmente afectados con
de Ilegalidad en contra de la Resolución del Consejo para la Transparencia y el Derecho La opinión del profesor Millar parece acertada. En efecto, la LT reconoce los mecanismos
de Acceso a la Información Pública. En: LETELIER WARTENBERG, Raúl y RAJEVIC MOSLER, tiempo y forma”. (Ibíd., p. 255).
Enrique (coordinadores). Transparencia en la Administración Pública. Santiago, Abeledo aplicable a los particulares y aquel debe, al menos, haber ejercido su derecho de oposición en
Perrot, 2010, p. 254). ordenada por el CpT, en el caso que se acepte su legitimación activa, se volvería a la norma
Según el autor, la LT ha establecido un sistema en que el particular que solicita la información por parte de aquel. En cambio, tratándose del tercero afectado con el acceso a la información
debe cumplir con un requisito para interponer el reclamo de ilegalidad contra la decisión del información solicitada por el particular, no sea aquella que impide la interposición del reclamo
CPLT, que no es necesario que el órgano satisfaga: debe haber intervenido en el procedimiento la única limitación a que se encuentra sometido consiste en que habiendo negado el acceso a la
de acceso. El ente, perfectamente puede no haberse pronunciado respecto a la solicitud dentro aun ante el retardo en la entrega de la información por parte de aquel órgano. En este sentido,
del plazo de 20 días hábiles que le otorga la LT (artículo 14), pudiendo de todas maneras inter- procedimiento administrativo incoado por el particular, pues la intervención del CpT procede
poner el reclamo contra la decisión del CPLT que le ordena entregar la información pedida. Y absolutamente. Incluso este puede haber permanecido en completo silencio en el respectivo
este requisito no solo se aplica al solicitante, sino que también al tercero, en caso de aceptarse exigencia de haber intervenido en el proceso previo de solicitud de información, desaparece
que este último pueda reclamar, como señala el mismo autor: ción, a diferencia de lo que ocurre con el particular afectado con la resolución del CpT, la
“En este caso, cuando el reclamante es el órgano que inicialmente ha negado la informa- “En este caso, cuando el reclamante es el órgano que inicialmente ha negado la informa-
ción, a diferencia de lo que ocurre con el particular afectado con la resolución del CpT, la que este último pueda reclamar, como señala el mismo autor:
exigencia de haber intervenido en el proceso previo de solicitud de información, desaparece este requisito no solo se aplica al solicitante, sino que también al tercero, en caso de aceptarse
absolutamente. Incluso este puede haber permanecido en completo silencio en el respectivo poner el reclamo contra la decisión del CPLT que le ordena entregar la información pedida. Y
procedimiento administrativo incoado por el particular, pues la intervención del CpT procede del plazo de 20 días hábiles que le otorga la LT (artículo 14), pudiendo de todas maneras inter-
aun ante el retardo en la entrega de la información por parte de aquel órgano. En este sentido, de acceso. El ente, perfectamente puede no haberse pronunciado respecto a la solicitud dentro
la única limitación a que se encuentra sometido consiste en que habiendo negado el acceso a la CPLT, que no es necesario que el órgano satisfaga: debe haber intervenido en el procedimiento
información solicitada por el particular, no sea aquella que impide la interposición del reclamo debe cumplir con un requisito para interponer el reclamo de ilegalidad contra la decisión del
por parte de aquel. En cambio, tratándose del tercero afectado con el acceso a la información Según el autor, la LT ha establecido un sistema en que el particular que solicita la información
ordenada por el CpT, en el caso que se acepte su legitimación activa, se volvería a la norma Perrot, 2010, p. 254).
aplicable a los particulares y aquel debe, al menos, haber ejercido su derecho de oposición en Enrique (coordinadores). Transparencia en la Administración Pública. Santiago, Abeledo
tiempo y forma”. (Ibíd., p. 255). de Acceso a la Información Pública. En: LETELIER WARTENBERG, Raúl y RAJEVIC MOSLER,
La opinión del profesor Millar parece acertada. En efecto, la LT reconoce los mecanismos de Ilegalidad en contra de la Resolución del Consejo para la Transparencia y el Derecho
necesarios para que los terceros puedan proteger sus derechos potencialmente afectados con ro, podría reclamar la ilegalidad de dicha resolución”. (MILLAR SILVA, Javier. El Reclamo
la divulgación de información pública. En este sentido, podría considerarse que uno más de HOFXPSOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHVGHOyUJDQR±SRUORTXHVHSRGUtDHQWHQGHUTXHHOWHUFH-
ellos es la interposición del reclamo de ilegalidad contra la decisión del CPLT que acoge el Nº 1 del artículo 21, es decir, cuando su publicidad, comunicación o conocimiento afecte
amparo y ordena entregar los datos cuya divulgación los afectaría, por lo que no se ve razón HVSHFt¿FRTXHVHxDOD±FXDQWRODQHJDWLYDGHOyUJDQRVHKXELHUHIXQGDGRHQODFDXVDOGHO
para impedirles dicha vía. limita a restringir el acceso al reclamo solo a los órganos de la Administración, en el caso
Por otra parte, el requisito que el autor hace necesario para legitimar la interposición del que se utiliza en el inciso tercero del artículo 28 de la LAIP. Pero, por otro lado, la ley se
reclamo por parte del tercero también resulta razonable, si se atiende a que es el mismo que
impone al solicitante de la información: haber sido parte del procedimiento de acceso a la
información ante el ente al que se le requirió esta. Si bien esta es una exigencia que no se
encuentra textualmente establecida en la LT, ni respecto del solicitante ni del tercero, puede
VICENTE ALIAGA MEDINA 372
considerarse que es procedente si se mira que lo que se impugna con el reclamo es una de-
FRENTE
el afectado podrá reclamar de la resolución del Instituto ante la Corte de Apelaciones respectiva.
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 373
oportunamente deducida por el titular de la información, de conformidad con el artículo 20, solo
causales de los Nºs. 3, 4 y 5 del artículo 21. Cuando la causal invocada hubiere sido la oposición
acceso a la información que hubieren denegado, cuando la denegación se hubiere fundado en las
derecho a reclamar ante la Corte de Apelaciones de la resolución del Instituto que otorgue el En la Historia de la Ley Nº 20.285 se puede apreciar que el proyecto de
Su inciso segundo señala que los órganos de la Administración del Estado solo tendrán
ley no contemplaba el que los órganos pudiesen reclamar la decisión del
CPLT, cuando la causal invocada fuera la del artículo 21 Nº 2. Se esta-
reclamante.
mación, procederá el reclamo de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones del domicilio del
“Dispone que en contra de la resolución del Instituto que deniegue el acceso a la infor- blecía que si el titular de la información se había opuesto a la entrega y el
CPLT había denegado el acceso, el único habilitado para reclamar de la
278 Como indica la Historia de la Ley Nº 20.285 Sobre Acceso a la Información Pública:
resolución del CPLT era el solicitante de la información. Ello se cambió
dada una indicación sustitutiva del Ejecutivo, restringiendo a los órganos
de que el tercero pudiese interponerlo).
procedía a su respecto ninguna causal de secreto o reserva, sin descartarlo por la imposibilidad
Apelaciones de Santiago (debido a que la información pedida efectivamente era pública y no la impugnación únicamente cuando la causal invocada es la del artículo 21
reclamo de ilegalidad en contra de la decisión del CPLT, el cual fue rechazado por la Corte de Nº 1. Además, se estableció que el afectado “también” podría reclamar de la
rol Nº C29-12. Posteriormente, el tercero titular de los datos interpuso el correspondiente resolución del CPLT cuando la causal fuera la oposición en tiempo y forma
se oponía a su entrega. El solicitante acudió al CPLT, resolviendo este a su favor en el amparo del tercero278$ODUHGDFFLyQTXH¿QDOPHQWHTXHGyHQHODUWtFXORGHOD
la información, ya que al ser consultado el tercero titular de la información pedida, señaló que LT subyace que el legislador trata de una manera diversa la denegación de
ciones de planes de manejo u otras autorizaciones” respecto de tres propiedades. El ente negó
Forestal “copia de los documentos presentados a dicha institución para obtener las autoriza-
te de Apelaciones de Santiago. Dicho caso comenzó al requerirse a la Corporación Nacional cisión del CPLT, ya sea que otorgó el acceso a la información o no, por lo que será necesario
por un tercero titular de la información solicitada, ver la sentencia rol Nº 2617-2012 de la Cor- que haya existido un procedimiento previo ante un órgano administrativo. Por lo anterior,
Para revisar un caso en que se ha dado tramitación a un reclamo de ilegalidad presentado quienes lógicamente tienen interés en el reclamo son los particulares que participaron en
órgano requerido. el procedimiento de acceso (el solicitante y los terceros que se opusieron a la entrega) y el
el procedimiento de acceso (el solicitante y los terceros que se opusieron a la entrega) y el órgano requerido.
quienes lógicamente tienen interés en el reclamo son los particulares que participaron en Para revisar un caso en que se ha dado tramitación a un reclamo de ilegalidad presentado
que haya existido un procedimiento previo ante un órgano administrativo. Por lo anterior, por un tercero titular de la información solicitada, ver la sentencia rol Nº 2617-2012 de la Cor-
cisión del CPLT, ya sea que otorgó el acceso a la información o no, por lo que será necesario te de Apelaciones de Santiago. Dicho caso comenzó al requerirse a la Corporación Nacional
Forestal “copia de los documentos presentados a dicha institución para obtener las autoriza-
ciones de planes de manejo u otras autorizaciones” respecto de tres propiedades. El ente negó
LT subyace que el legislador trata de una manera diversa la denegación de la información, ya que al ser consultado el tercero titular de la información pedida, señaló que
del tercero278$ODUHGDFFLyQTXH¿QDOPHQWHTXHGyHQHODUWtFXORGHOD se oponía a su entrega. El solicitante acudió al CPLT, resolviendo este a su favor en el amparo
resolución del CPLT cuando la causal fuera la oposición en tiempo y forma rol Nº C29-12. Posteriormente, el tercero titular de los datos interpuso el correspondiente
Nº 1. Además, se estableció que el afectado “también” podría reclamar de la reclamo de ilegalidad en contra de la decisión del CPLT, el cual fue rechazado por la Corte de
la impugnación únicamente cuando la causal invocada es la del artículo 21 Apelaciones de Santiago (debido a que la información pedida efectivamente era pública y no
dada una indicación sustitutiva del Ejecutivo, restringiendo a los órganos procedía a su respecto ninguna causal de secreto o reserva, sin descartarlo por la imposibilidad
de que el tercero pudiese interponerlo).
resolución del CPLT era el solicitante de la información. Ello se cambió
278 Como indica la Historia de la Ley Nº 20.285 Sobre Acceso a la Información Pública:
CPLT había denegado el acceso, el único habilitado para reclamar de la
blecía que si el titular de la información se había opuesto a la entrega y el “Dispone que en contra de la resolución del Instituto que deniegue el acceso a la infor-
mación, procederá el reclamo de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones del domicilio del
CPLT, cuando la causal invocada fuera la del artículo 21 Nº 2. Se esta-
reclamante.
Su inciso segundo señala que los órganos de la Administración del Estado solo tendrán
ley no contemplaba el que los órganos pudiesen reclamar la decisión del
En la Historia de la Ley Nº 20.285 se puede apreciar que el proyecto de derecho a reclamar ante la Corte de Apelaciones de la resolución del Instituto que otorgue el
acceso a la información que hubieren denegado, cuando la denegación se hubiere fundado en las
causales de los Nºs. 3, 4 y 5 del artículo 21. Cuando la causal invocada hubiere sido la oposición
oportunamente deducida por el titular de la información, de conformidad con el artículo 20, solo
373 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
el afectado podrá reclamar de la resolución del Instituto ante la Corte de Apelaciones respectiva.
Ley Nº 20.285 Sobre Acceso a la Información Pública, pp. 205-206).
el inciso primero la expresión ‘Instituto’ por ‘Consejo para la Transparencia’”. (Historia de la
374 VICENTE ALIAGA MEDINA
Se aprobó la indicación conjuntamente con el artículo, por unanimidad, sustituyendo en
titular de la información, de conformidad con el artículo 20’.
respectiva cuando la causal invocada hubiere sido la oposición oportunamente deducida por el
información producida como efecto de la negativa del tercero (artículo 20 El afectado también podrá reclamar de la resolución del Consejo ante la Corte de Apelaciones
de la LT) de aquella producida por la invocación de alguna de las causales el debido cumplimiento de las funciones del órgano.
del artículo 21, lo que incluye la afectación de los derechos de las personas. ley de quorumFDOL¿FDGRVHKXELHUHIXQGDGRHQTXHODSXEOLFLGDGGHODLQIRUPDFLyQDIHFWDUH
De lo anterior se desprende que son situaciones distintas el que el órgano Tampoco procederá el reclamo cuando habiéndose invocado la causal del Nº 5, la respectiva
quede impedido de entregar la información producto del procedimiento del ren denegado, cuando la denegación se hubiere fundado en la causal del Nº 1 del artículo 21.
de que ello sea así, demostrar que el daño o afectación se produciría con
señalar el derecho que se vulneraría con la divulgación, argumentar el motivo ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 379
no contenga las razones que llevaron a negar el acceso. Esto último incluye
procedente la negativa, sin que sea posible que la respuesta sea vacía o que
de cualquier causal de secreto o reserva (vistos más arriba) para que sea inciden en la esfera de su vida privada o derechos de carácter comercial o
sentido, el ente deberá cumplir los requisitos generales para la aplicación económico, de manera que la prohibición analizada tiene plena vigencia
información que era procedente al tenor del artículo 20 de la LT. En este y vincula a los miembros del órgano recurrente, incluso con la aplicación
mediante el hecho de que no se realizó la comunicación de la solicitud de de sanciones penales”.
WHUFHUDVSHUVRQDVQHJDUHODFFHVRDHOODVLQTXHSXHGDQH[FXVDUVHGHHOOR
caso de que la divulgación de cierta información afecte los derechos de El argumento que usa la Corte Suprema para decidir este caso se construye
humana (como señala el artículo 5º inciso 2º de la CPR), es su deber, en a partir de tres bases. La primera, que todos los órganos públicos tienen
respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la naturaleza el deber de respetar los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
puede resumirse en que, dado que los órganos públicos tienen el deber de humana. La segunda, que la divulgación de la información pedida, afecta
si se desea construir un criterio general, que tenga su base en la CPR. Este XQGHUHFKRHVSHFt¿FRHOGHUHFKRDODSUHVXQFLyQGHLQRFHQFLDHQODVLWXD-
se negarían a la entrega). Sin embargo, la tercera razón puede desecharse ción que se está analizando, pero que es solamente un ejemplo en nuestro
la opinión de sus titulares, si no que más bien, de cierta forma presume que argumento). Y tercero, que los funcionarios de la Superintendencia, dado su
esos derechos, sin que para ello sea necesario considerar en manera alguna GHEHUHVSHFt¿FRGHUHVHUYDQRSXHGHQGLYXOJDUODLQIRUPDFLyQTXHVHOHV
sentido de que el ente niega la información porque su divulgación vulneraría solicitó porque ella no es pública, ya que su divulgación afectaría justamente
a los terceros, subrogándose a ellos en la protección de sus derechos (en el el derecho a la presunción de inocencia de ciertas personas (en otras palabras,
DUWtFXOR1VLQTXHVHKD\DHIHFWXDGRODFRUUHVSRQGLHQWHQRWL¿FDFLyQ no es pública porque se aplica la causal de secreto o reserva que protege los
llega a la conclusión de que el órgano público puede invocar la causal del derechos de las personas). A partir de estas tres consideraciones la Corte
derechos de las personas). A partir de estas tres consideraciones la Corte llega a la conclusión de que el órgano público puede invocar la causal del
no es pública porque se aplica la causal de secreto o reserva que protege los DUWtFXOR1VLQTXHVHKD\DHIHFWXDGRODFRUUHVSRQGLHQWHQRWL¿FDFLyQ
el derecho a la presunción de inocencia de ciertas personas (en otras palabras, a los terceros, subrogándose a ellos en la protección de sus derechos (en el
solicitó porque ella no es pública, ya que su divulgación afectaría justamente sentido de que el ente niega la información porque su divulgación vulneraría
GHEHUHVSHFt¿FRGHUHVHUYDQRSXHGHQGLYXOJDUODLQIRUPDFLyQTXHVHOHV esos derechos, sin que para ello sea necesario considerar en manera alguna
argumento). Y tercero, que los funcionarios de la Superintendencia, dado su la opinión de sus titulares, si no que más bien, de cierta forma presume que
ción que se está analizando, pero que es solamente un ejemplo en nuestro se negarían a la entrega). Sin embargo, la tercera razón puede desecharse
XQGHUHFKRHVSHFt¿FRHOGHUHFKRDODSUHVXQFLyQGHLQRFHQFLDHQODVLWXD- si se desea construir un criterio general, que tenga su base en la CPR. Este
humana. La segunda, que la divulgación de la información pedida, afecta puede resumirse en que, dado que los órganos públicos tienen el deber de
el deber de respetar los derechos esenciales que emanan de la naturaleza respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
a partir de tres bases. La primera, que todos los órganos públicos tienen humana (como señala el artículo 5º inciso 2º de la CPR), es su deber, en
El argumento que usa la Corte Suprema para decidir este caso se construye caso de que la divulgación de cierta información afecte los derechos de
WHUFHUDVSHUVRQDVQHJDUHODFFHVRDHOODVLQTXHSXHGDQH[FXVDUVHGHHOOR
de sanciones penales”. mediante el hecho de que no se realizó la comunicación de la solicitud de
y vincula a los miembros del órgano recurrente, incluso con la aplicación información que era procedente al tenor del artículo 20 de la LT. En este
económico, de manera que la prohibición analizada tiene plena vigencia sentido, el ente deberá cumplir los requisitos generales para la aplicación
inciden en la esfera de su vida privada o derechos de carácter comercial o de cualquier causal de secreto o reserva (vistos más arriba) para que sea
procedente la negativa, sin que sea posible que la respuesta sea vacía o que
no contenga las razones que llevaron a negar el acceso. Esto último incluye
379 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA señalar el derecho que se vulneraría con la divulgación, argumentar el motivo
de que ello sea así, demostrar que el daño o afectación se produciría con
GHO(VWDGR´
380 VICENTE ALIAGA MEDINA
GHGDWRVGHFDUiFWHUSHUVRQDOSRUSDUWHGHORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQ
P9HODUSRUHODGHFXDGRFXPSOLPLHQWRGHOD/H\1GHSURWHFFLyQ
DOJXQDHVSHFL¿FLGDG\PDJQLWXG\TXHWLHQHDOJXQDSUREDELOLGDGGHRFXUULU ³$UWtFXOR(O&RQVHMRWHQGUiODVVLJXLHQWHVIXQFLRQHV\DWULEXFLRQHV>«@
\TXHH[LVWHSURSRUFLRQDOLGDGHQWUHODYXOQHUDFLyQGHOGHUHFKRSURYRFDGR
por la publicidad y el perjuicio que el secreto o reserva de la información relacionada con esta ley:
respectiva causa al derecho de acceso a la información pública. Una de las misiones que la LT le encomienda al CPLT se encuentra
Para concluir esta parte, y en otro orden de ideas, debe recordarse que /H\1VREUH3URWHFFLyQGHOD9LGD3ULYDGD
según se revisó en la parte general de las causales de secreto o reserva, para
el CPLT la carga de la prueba de estas recae en quien las alega. Esto cobra respecto a ciertos derechos y situaciones para la aplicación de esta causal.
relevancia respecto a la causal del artículo 21 Nº 2, ya que en ella puede el $KRUDVHYHUiQDOJXQRVFULWHULRVHVSHFt¿FRVTXHHO&3/7KDHVWDEOHFLGR
tercero alegarla. El Consejo ha indicado al respecto (decisión rol Nº C860-10):
Una de las misiones que la LT le encomienda al CPLT se encuentra respectiva causa al derecho de acceso a la información pública.
relacionada con esta ley: por la publicidad y el perjuicio que el secreto o reserva de la información
\TXHH[LVWHSURSRUFLRQDOLGDGHQWUHODYXOQHUDFLyQGHOGHUHFKRSURYRFDGR
³$UWtFXOR(O&RQVHMRWHQGUiODVVLJXLHQWHVIXQFLRQHV\DWULEXFLRQHV>«@ DOJXQDHVSHFL¿FLGDG\PDJQLWXG\TXHWLHQHDOJXQDSUREDELOLGDGGHRFXUULU
P9HODUSRUHODGHFXDGRFXPSOLPLHQWRGHOD/H\1GHSURWHFFLyQ
GHGDWRVGHFDUiFWHUSHUVRQDOSRUSDUWHGHORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQ VICENTE ALIAGA MEDINA 380
GHO(VWDGR´
FRENTE
BACHELLET JERIASUHVHQWyXQSUR\HFWRGHOH\GHQRPLQDGR³,QWURGXFH0RGL¿FDFLRQHVDOD/H\
1\DOD/H\1´HOTXHWLHQHSRU¿QWUDQVIRUPDUDO&3/7HQHOyUJDQRTXH
381 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
controlará que los entes públicos y las personas naturales y jurídicas de carácter privado cumplan
con la Ley Nº 19.628 sobre Protección de la Vida Privada (Boletín Nº 6120-07).
11(C. 13).
Mismo criterio puede verse en las decisiones roles Nºs. C492-11 (C. 10) y C532-
382 VICENTE ALIAGA MEDINA 282
tido de la regla de publicidad de la información que obre en poder de la
Administración del Estado, contenida en los artículos 5º, 11 letra c) y 21
KDEHUWHUPLQDGRVXVDFWLYLGDGHVHQHVHFDPSR´
DQWHFHGHQWHVUHODFLRQDGRVFRQHOEDQFRGHGDWRVREOLJDFLyQTXHQRFHVDSRU
de la Ley de Transparencia. Para abordar esta problemática este Consejo
IXHQWHV QR DFFHVLEOHV DO S~EOLFR FRPR DVLPLVPR VREUH ORV GHPiV GDWRV \
ha optado por circunscribir los efectos de sus decisiones al caso concreto VHFUHWR VREUH ORV PLVPRV FXDQGR SURYHQJDQ R KD\DQ VLGR UHFROHFWDGRV GH
utilizando los denominados tests de daños y de interés público: ‘Ambos, OHVWDQWRHQRUJDQLVPRVS~EOLFRVFRPRSULYDGRVHVWiQREOLJDGDVDJXDUGDU
que pueden ser complementarios, consisten en realizar un balance entre el ³$UWtFXOR/DVSHUVRQDVTXHWUDEDMDQHQHOWUDWDPLHQWRGHGDWRVSHUVRQD-
interés de retener la información y el interés de divulgarla para determinar
VLHOEHQH¿FLRS~EOLFRUHVXOWDQWHGHFRQRFHUODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDHV los derechos de las personas. El artículo 7º mencionado señala:
mayor que el daño que podría causar su revelación. El primero se centra un caso de secreto o reserva, debido a que la divulgación que indica afecta
en ponderar si la divulgación puede generar un daño presente, probable Consejo, en este sentido, reconoce que el artículo 7º de la LPVP establece
\ HVSHFt¿FR D ORV LQWHUHVHV R YDORUHV SURWHJLGRV GH PD\RU HQWLGDG TXH el secreto o reserva al tenor de los Nºs. 2 y 5, del artículo 21 de la LT. El
ORVEHQH¿FLRVREWHQLGRVHOVHJXQGRHQSRQGHUDUVLHOLQWHUpVS~EOLFRD de datos personales afectaría sus derechos, por lo que resulta procedente
REWHQHUFRQODHQWUHJDGHODLQIRUPDFLyQMXVWL¿FDVXGLYXOJDFLyQ\YHQFH los derechos de las personas, en el sentido de reconocer que el tratamiento
con ello, la reserva’ (Decisión C193-10). Así, por ejemplo, en la decisión Primero, que mediante la LPVP el legislador ponderó la vulneración de
rol Nº C664-10, relativa a las resoluciones recaídas en sumarios sanitarios El CPLT señala tres cosas importantes respecto a este cuerpo normativo.
donde aplicaba el derecho al olvido consagrado en el artículo 21 de la Ley
Nº 19.628, este Consejo resolvió dar acceso a dichas sanciones atendido el interés público involucrado en su conocimiento”282.
el interés público involucrado en su conocimiento”282. Nº 19.628, este Consejo resolvió dar acceso a dichas sanciones atendido
donde aplicaba el derecho al olvido consagrado en el artículo 21 de la Ley
El CPLT señala tres cosas importantes respecto a este cuerpo normativo. rol Nº C664-10, relativa a las resoluciones recaídas en sumarios sanitarios
Primero, que mediante la LPVP el legislador ponderó la vulneración de con ello, la reserva’ (Decisión C193-10). Así, por ejemplo, en la decisión
los derechos de las personas, en el sentido de reconocer que el tratamiento REWHQHUFRQODHQWUHJDGHODLQIRUPDFLyQMXVWL¿FDVXGLYXOJDFLyQ\YHQFH
de datos personales afectaría sus derechos, por lo que resulta procedente ORVEHQH¿FLRVREWHQLGRVHOVHJXQGRHQSRQGHUDUVLHOLQWHUpVS~EOLFRD
el secreto o reserva al tenor de los Nºs. 2 y 5, del artículo 21 de la LT. El \ HVSHFt¿FR D ORV LQWHUHVHV R YDORUHV SURWHJLGRV GH PD\RU HQWLGDG TXH
Consejo, en este sentido, reconoce que el artículo 7º de la LPVP establece en ponderar si la divulgación puede generar un daño presente, probable
un caso de secreto o reserva, debido a que la divulgación que indica afecta mayor que el daño que podría causar su revelación. El primero se centra
los derechos de las personas. El artículo 7º mencionado señala: VLHOEHQH¿FLRS~EOLFRUHVXOWDQWHGHFRQRFHUODLQIRUPDFLyQVROLFLWDGDHV
interés de retener la información y el interés de divulgarla para determinar
³$UWtFXOR/DVSHUVRQDVTXHWUDEDMDQHQHOWUDWDPLHQWRGHGDWRVSHUVRQD- que pueden ser complementarios, consisten en realizar un balance entre el
OHVWDQWRHQRUJDQLVPRVS~EOLFRVFRPRSULYDGRVHVWiQREOLJDGDVDJXDUGDU utilizando los denominados tests de daños y de interés público: ‘Ambos,
VHFUHWR VREUH ORV PLVPRV FXDQGR SURYHQJDQ R KD\DQ VLGR UHFROHFWDGRV GH ha optado por circunscribir los efectos de sus decisiones al caso concreto
IXHQWHV QR DFFHVLEOHV DO S~EOLFR FRPR DVLPLVPR VREUH ORV GHPiV GDWRV \
DQWHFHGHQWHVUHODFLRQDGRVFRQHOEDQFRGHGDWRVREOLJDFLyQTXHQRFHVDSRU
de la Ley de Transparencia. Para abordar esta problemática este Consejo
KDEHUWHUPLQDGRVXVDFWLYLGDGHVHQHVHFDPSR´
Administración del Estado, contenida en los artículos 5º, 11 letra c) y 21
tido de la regla de publicidad de la información que obre en poder de la
282 Mismo criterio puede verse en las decisiones roles Nºs. C492-11 (C. 10) y C532-
VICENTE ALIAGA MEDINA 382
11(C. 13).
FRENTE
Segundo, el CPLT reconoce que el objeto de protección de la LPVP VICENTE ALIAGA MEDINA 386
286
387 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
Ibíd., pp. 4-5. El mismo autor indica que el derecho a la intimidad se encuentra recon-
ocido en nuestro ordenamiento en el artículo 19 Nº 4 de la CPR.
para el incumplimiento de este deber”.
mentado por el D.S. Nº 779/2000, del Ministerio de Justicia. No hay, sin embargo, sanciones
388 VICENTE ALIAGA MEDINA
registro de los bancos de datos personales a cargo de organismos públicos, el que fue regla-
)LQDOPHQWHHODUWtFXORHQFDUJDDO6HUYLFLRGH5HJLVWUR&LYLOH,GHQWL¿FDFLyQOOHYDUXQ
competencia (artículo 21, inciso 2º).
“El Título V de la LPDP, de apenas tres artículos, regula el tratamiento solicitudes formuladas por los tribunales u otros organismos públicos dentro del ámbito de su
de datos por parte de los organismos públicos. Cabe recordar que el artículo GHODVSHUVRQDVHVSHFLDOPHQWHWUDWiQGRVHGHFRQGHQDVSHQDOHV6HH[FHSW~DQGHORDQWHULRUODV
1º aplica a estos últimos las normas generales, de manera que este título la sanción o la pena’. Se trata de una especie de ‘derecho al olvido’ que favorece la reinserción
FRQWLHQHVRORHVSHFL¿FDFLRQHVSDUDORVRUJDQLVPRVS~EOLFRV que los comuniquen ‘una vez prescrita la acción penal o administrativa, o cumplida o prescrita
personales relativos a condenas por delitos, infracciones administrativas o faltas disciplinarias’
“El artículo 21, por su parte, impide a los organismos que sometan a tratamiento ‘datos
El artículo 20 refuerza el principio general de licitud al restringir el Ibíd., pp. 7-8. Continúa señalando el profesor RAJEVIC: 287
tratamiento de datos a las materias que sean de competencia de cada or-
ganismo y ‘con sujeción a las reglas precedentes’. En esas condiciones,
añade, la administración ‘no necesitará el consentimiento del titular’. Esto
constituye, en mi opinión, una autorización que abre el tratamiento de datos
sus respectivas competencias y siempre que respeten las reglas del mismo
personales con relativa amplitud –incluso en el ámbito de las potestades
ello sin requerir el consentimiento del titular si los usan en las materias de
domésticas de la Administración– pero con el resguardo de aplicar a este
parte de los órganos de la Administración, encontrándose habilitados para
tratamiento las demás reglas de la ley que salvaguardan los derechos de
la LPVP establece una autorización amplia de tratamiento de datos por
ORVSDUWLFXODUHV3DUDHOORWLHQHHVSHFLDOLQWHUpVODUHJODGHOD¿QDOLGDGHV-
cuales ellos serán usados. Sin embargo, como señala el profesor Rajevic,
WDEOHFLGDHQHODUWtFXORTXHDOUHVWULQJLUHOXVRGHORVGDWRVDORV¿QHV
ORVyUJDQRVS~EOLFRVGHEHUiDWHQGHUVHIXHUWHPHQWHDOD¿QDOLGDGSDUDORV
para los cuales fueron recolectados proscribe su entrega a terceros para
&RPRVHYHSDUDYHUL¿FDUODOLFLWXGGHOWUDWDPLHQWRGHGDWRVSRUSDUWHGH
RWUDV¿QDOLGDGHVHQORTXHQRHVVLQRXQDDSOLFDFLyQHVWULFWDGHOVLVWHPD
de vinculación positiva del principio de juridicidad”287.
de vinculación positiva del principio de juridicidad”287.
RWUDV¿QDOLGDGHVHQORTXHQRHVVLQRXQDDSOLFDFLyQHVWULFWDGHOVLVWHPD
&RPRVHYHSDUDYHUL¿FDUODOLFLWXGGHOWUDWDPLHQWRGHGDWRVSRUSDUWHGH
para los cuales fueron recolectados proscribe su entrega a terceros para
ORVyUJDQRVS~EOLFRVGHEHUiDWHQGHUVHIXHUWHPHQWHDOD¿QDOLGDGSDUDORV
WDEOHFLGDHQHODUWtFXORTXHDOUHVWULQJLUHOXVRGHORVGDWRVDORV¿QHV
cuales ellos serán usados. Sin embargo, como señala el profesor Rajevic,
ORVSDUWLFXODUHV3DUDHOORWLHQHHVSHFLDOLQWHUpVODUHJODGHOD¿QDOLGDGHV-
la LPVP establece una autorización amplia de tratamiento de datos por
tratamiento las demás reglas de la ley que salvaguardan los derechos de
parte de los órganos de la Administración, encontrándose habilitados para
domésticas de la Administración– pero con el resguardo de aplicar a este
ello sin requerir el consentimiento del titular si los usan en las materias de
personales con relativa amplitud –incluso en el ámbito de las potestades
sus respectivas competencias y siempre que respeten las reglas del mismo
constituye, en mi opinión, una autorización que abre el tratamiento de datos
añade, la administración ‘no necesitará el consentimiento del titular’. Esto
ganismo y ‘con sujeción a las reglas precedentes’. En esas condiciones,
tratamiento de datos a las materias que sean de competencia de cada or-
287 Ibíd., pp. 7-8. Continúa señalando el profesor RAJEVIC:
“El artículo 21, por su parte, impide a los organismos que sometan a tratamiento ‘datos
El artículo 20 refuerza el principio general de licitud al restringir el
personales relativos a condenas por delitos, infracciones administrativas o faltas disciplinarias’
que los comuniquen ‘una vez prescrita la acción penal o administrativa, o cumplida o prescrita FRQWLHQHVRORHVSHFL¿FDFLRQHVSDUDORVRUJDQLVPRVS~EOLFRV
la sanción o la pena’. Se trata de una especie de ‘derecho al olvido’ que favorece la reinserción 1º aplica a estos últimos las normas generales, de manera que este título
GHODVSHUVRQDVHVSHFLDOPHQWHWUDWiQGRVHGHFRQGHQDVSHQDOHV6HH[FHSW~DQGHORDQWHULRUODV de datos por parte de los organismos públicos. Cabe recordar que el artículo
solicitudes formuladas por los tribunales u otros organismos públicos dentro del ámbito de su
competencia (artículo 21, inciso 2º).
“El Título V de la LPDP, de apenas tres artículos, regula el tratamiento
)LQDOPHQWHHODUWtFXORHQFDUJDDO6HUYLFLRGH5HJLVWUR&LYLOH,GHQWL¿FDFLyQOOHYDUXQ
registro de los bancos de datos personales a cargo de organismos públicos, el que fue regla-
VICENTE ALIAGA MEDINA 388
mentado por el D.S. Nº 779/2000, del Ministerio de Justicia. No hay, sin embargo, sanciones
para el incumplimiento de este deber”.
FRENTE
cuerpo normativo que protegen los derechos de las personas. En este sentido,
los mismos no pierde el núcleo esencial de su derecho a la protección de sus datos personales,
personales pueda darse en dichas condiciones por parte de un organismo público, el titular de
sido recolectados de fuentes accesibles al público. Así, aun cuando el tratamiento de datos podría decirse que si un órgano trata datos en ejercicio de las atribuciones
5º de la LPDP, por cuanto dichos datos no obran en poder del organismo reclamado por haber que el ordenamiento le atribuyó para cumplir sus tareas, y respeta el resto
ción que deba mantenerse disponible al público, se descarta la aplicación del artículo 4º inciso de los derechos de los titulares, está tratando los datos de manera lícita288.
– Al tratarse de datos aportados directamente por las ISAPRES, y al no constituir informa-
4º inciso 2º y 5º y 11 de la LPDP, respectivamente.
GHEHUHVSHWDUHQWUHRWURVORVSULQFLSLRVGH¿QDOLGDG\VHJXULGDGFRQVDJUDGRHQORVDUWtFXORV
cual el tratamiento de datos personales efectuados por un organismo público, como es el caso, 288 En este sentido, pueden revisarse dos decisiones del CPLT:
celación o bloqueo de estos, por aplicación del artículo 15 inciso 2º de la LPDP, no obstante lo
³3ULQFLSLRGH¿QDOLGDG&&$SULPHUDYLVWDVHxDODHO&RQVHMRHQODGHFL-
±(OWLWXODUGHGLFKRVGDWRVWLHQHOLPLWDGRVVXVGHUHFKRVGHVROLFLWDUODPRGL¿FDFLyQFDQ-
sión C351-10, la información requerida (listado de cotizantes de una determinada ISAPRE)
y con sujeción a las disposiciones de la LPDP. De esta conclusión se desprende lo siguiente:
efectivamente estaría cubierta por la presunción de publicidad establecida en el artículo 5º de la
el artículo 20 de la LPDP, vale decir, solo respecto de las materias que son de su competencia
LT. Sin embargo, por tratarse de una solicitud de datos personales de terceras personas, a la luz
legal en el D.F.L. Nº 1/2005, en cuyo tratamiento debe cumplir con los supuestos previstos en
del concepto previsto en el artículo 2º, letra f) de la LPDP, el Consejo indicó que de no contar
datos entregados directamente por las ISAPRES respectivas en cumplimento de un imperativo
con el consentimiento del titular de datos personales para el tratamiento de los mismos, según
las rechazadas (artículo 217). Se concluye, entonces, que el organismo reclamado almacena los
la regla general del artículo 4º de la LPDP, un organismo público puede tratarlos cumpliendo
DXWRUL]DFLRQHVPpGLFDVSUHVHQWDGDVFRQLQGLFDFLyQGHODVDXWRUL]DGDVGHODVPRGL¿FDGDV\GH
con dos supuestos: efectuarse dicho tratamiento respecto de materias de su competencia y la
cotizaciones percibidas, prestaciones médicas y pecuniarias otorgadas y número de licencias o
sujeción para ello a las disposiciones de la LPDP. Respecto del segundo supuesto indicado,
DOQ~PHURHLGHQWL¿FDFLyQGHVXVFRWL]DQWHVJUXSRIDPLOLDU\WHUFHURVEHQH¿FLDULRVPRQWRGH
DJUHJDFDEHWHQHUDODYLVWDORLQGLFDGRSRUOD&RPLVLyQPL[WDHQHOWHUFHUWUiPLWHFRQVWLWX-
información que deben cumplir dichas instituciones es el tener actualizada la información relativa
cional de la tramitación de la LPDP. En relación a que el tratamiento de datos debe efectuarse
atribuciones del organismo reclamado con las ISAPRES, establece que uno de los deberes de
en el marco de las competencias del organismo público, el D.F.L. Nº 1/2005, que regula las
en el marco de las competencias del organismo público, el D.F.L. Nº 1/2005, que regula las
atribuciones del organismo reclamado con las ISAPRES, establece que uno de los deberes de
cional de la tramitación de la LPDP. En relación a que el tratamiento de datos debe efectuarse
información que deben cumplir dichas instituciones es el tener actualizada la información relativa
DJUHJDFDEHWHQHUDODYLVWDORLQGLFDGRSRUOD&RPLVLyQPL[WDHQHOWHUFHUWUiPLWHFRQVWLWX-
DOQ~PHURHLGHQWL¿FDFLyQGHVXVFRWL]DQWHVJUXSRIDPLOLDU\WHUFHURVEHQH¿FLDULRVPRQWRGH
sujeción para ello a las disposiciones de la LPDP. Respecto del segundo supuesto indicado,
cotizaciones percibidas, prestaciones médicas y pecuniarias otorgadas y número de licencias o
con dos supuestos: efectuarse dicho tratamiento respecto de materias de su competencia y la
DXWRUL]DFLRQHVPpGLFDVSUHVHQWDGDVFRQLQGLFDFLyQGHODVDXWRUL]DGDVGHODVPRGL¿FDGDV\GH
la regla general del artículo 4º de la LPDP, un organismo público puede tratarlos cumpliendo
las rechazadas (artículo 217). Se concluye, entonces, que el organismo reclamado almacena los
con el consentimiento del titular de datos personales para el tratamiento de los mismos, según
datos entregados directamente por las ISAPRES respectivas en cumplimento de un imperativo
del concepto previsto en el artículo 2º, letra f) de la LPDP, el Consejo indicó que de no contar
legal en el D.F.L. Nº 1/2005, en cuyo tratamiento debe cumplir con los supuestos previstos en
LT. Sin embargo, por tratarse de una solicitud de datos personales de terceras personas, a la luz
el artículo 20 de la LPDP, vale decir, solo respecto de las materias que son de su competencia
efectivamente estaría cubierta por la presunción de publicidad establecida en el artículo 5º de la
y con sujeción a las disposiciones de la LPDP. De esta conclusión se desprende lo siguiente:
sión C351-10, la información requerida (listado de cotizantes de una determinada ISAPRE)
±(OWLWXODUGHGLFKRVGDWRVWLHQHOLPLWDGRVVXVGHUHFKRVGHVROLFLWDUODPRGL¿FDFLyQFDQ-
³3ULQFLSLRGH¿QDOLGDG&&$SULPHUDYLVWDVHxDODHO&RQVHMRHQODGHFL-
celación o bloqueo de estos, por aplicación del artículo 15 inciso 2º de la LPDP, no obstante lo
288 En este sentido, pueden revisarse dos decisiones del CPLT:
cual el tratamiento de datos personales efectuados por un organismo público, como es el caso,
GHEHUHVSHWDUHQWUHRWURVORVSULQFLSLRVGH¿QDOLGDG\VHJXULGDGFRQVDJUDGRHQORVDUWtFXORV
4º inciso 2º y 5º y 11 de la LPDP, respectivamente.
– Al tratarse de datos aportados directamente por las ISAPRES, y al no constituir informa-
de los derechos de los titulares, está tratando los datos de manera lícita288. ción que deba mantenerse disponible al público, se descarta la aplicación del artículo 4º inciso
que el ordenamiento le atribuyó para cumplir sus tareas, y respeta el resto 5º de la LPDP, por cuanto dichos datos no obran en poder del organismo reclamado por haber
podría decirse que si un órgano trata datos en ejercicio de las atribuciones sido recolectados de fuentes accesibles al público. Así, aun cuando el tratamiento de datos
cuerpo normativo que protegen los derechos de las personas. En este sentido, personales pueda darse en dichas condiciones por parte de un organismo público, el titular de
los mismos no pierde el núcleo esencial de su derecho a la protección de sus datos personales,
cual es el poder de control sobre el uso que se haga de los mismos.
De ahí el deber del organismo de respetar los principios básicos de la protección de datos
389 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
y el deber de reserva que pesa sobre las personas que trabajan en el tratamiento de los datos,
en la especie, los funcionarios del organismo reclamado.
ODVH[FHSFLRQHVVHxDODGDV´
de los órganos de la Administración del Estado se presume pública, a menos que esté sujeta a
390 VICENTE ALIAGA MEDINA
“c) Principio de apertura o transparencia, conforme al cual toda la información en poder
El artículo 11 letra c) de la LT señala: 289
Por último, el CPLT reconoce que no todos los datos personales resultan Normativa, Dirección Jurídica, abril 2011, pp. 14-16).
como reservados”. (Consejo para la Transparencia. 3URWHFFLyQGH'DWRV3HUVRQDOHV Unidad
de por sí secretos. Esto tiene el sentido de reconocer y darle peso a la regla limitados por lo que optó por el rechazo del amparo interpuesto, declarando los datos requeridos
de publicidad del artículo 5º de la LT, en virtud de la cual toda la informa- encomendado por la ley; el Consejo estimó que los derechos de los mismos se ven seriamente
ción que obra en poder de la Administración se considera pública, lo que no requiere del consentimiento de sus respectivos titulares, pues se trata de un almacenamiento
incluye por supuesto diversa información de particulares que cae dentro de Si bien el tratamiento por parte del organismo reclamado de los datos personales solicitados
la categoría de “dato personal”. Además, el Consejo tiene en consideración afectar la privacidad de los titulares de los datos requeridos.
±1RVHDGYLHUWHHOLQWHUpVS~EOLFRTXHMXVWL¿TXHGLFKDLQWURPLVLyQ\TXHKDELOLWHSDUD
que según el principio de apertura o transparencia (artículo 11 letra c)) de la autodeterminación informativa.
la LT), toda aquella información que se encuentra en poder de los órganos la LPDP lo que supone una afectación al núcleo central del derecho a la protección de datos,
administrativos se presume pública, a menos que se encuentre sujeta a alguna datos personales se vería despojado de todos los derechos y garantías que le son otorgadas por
de las causales de secreto o reserva289. Lo anterior tiene como resultado, estipuladas por la ley’ (artículo 17 LT), por lo que, entregada la información el titular de los
para el CPLT, que para resolver cuándo se está frente a un dato personal que UHTXHULGRVLQLPSRQHUFRQGLFLRQHVGHXVRRUHVWULFFLRQHVDVXHPSOHRVDOYRODVH[SUHVDPHQWH
– La entrega de información en sede de acceso a la información ‘se hará por parte del órgano
es secreto o reservado y cuándo no, debe aplicar alguno de los test que ha DGHPiVVHUtDLQMXVWL¿FDGDORTXHYLHQHGHWHUPLQDGRSRUGRVIDFWRUHV
utilizado, especialmente los de daño e interés público, lo que le permitirá intromisión a la vida privada de los cotizantes cuya individualización se pide, sino que esta,
YHUL¿FDUVLHOEHQH¿FLRGHGLYXOJDUODLQIRUPDFLyQHVPD\RUTXHHOGDxR Además, indica, el acceder a la entrega de la información requerida implica no solo una
que se provocará a los titulares de los datos con su publicidad. ORVWLWXODUHVGHGLFKRVGDWRVVLQTXHHVWRVKD\DQFRQVHQWLGRHQVXXWLOL]DFLyQSDUD¿QHVGLYHUVRV
gar el acceso a dicha información implica inequívocamente una intromisión a la vida privada de
de datos personales, cuyo tratamiento se da en las condiciones señaladas precedentemente, otor-
En consecuencia, señaló el Consejo, al tratarse de una solicitud de acceso parcial a una base
En consecuencia, señaló el Consejo, al tratarse de una solicitud de acceso parcial a una base
de datos personales, cuyo tratamiento se da en las condiciones señaladas precedentemente, otor-
gar el acceso a dicha información implica inequívocamente una intromisión a la vida privada de
ORVWLWXODUHVGHGLFKRVGDWRVVLQTXHHVWRVKD\DQFRQVHQWLGRHQVXXWLOL]DFLyQSDUD¿QHVGLYHUVRV que se provocará a los titulares de los datos con su publicidad.
Además, indica, el acceder a la entrega de la información requerida implica no solo una YHUL¿FDUVLHOEHQH¿FLRGHGLYXOJDUODLQIRUPDFLyQHVPD\RUTXHHOGDxR
intromisión a la vida privada de los cotizantes cuya individualización se pide, sino que esta, utilizado, especialmente los de daño e interés público, lo que le permitirá
DGHPiVVHUtDLQMXVWL¿FDGDORTXHYLHQHGHWHUPLQDGRSRUGRVIDFWRUHV
– La entrega de información en sede de acceso a la información ‘se hará por parte del órgano
es secreto o reservado y cuándo no, debe aplicar alguno de los test que ha
UHTXHULGRVLQLPSRQHUFRQGLFLRQHVGHXVRRUHVWULFFLRQHVDVXHPSOHRVDOYRODVH[SUHVDPHQWH para el CPLT, que para resolver cuándo se está frente a un dato personal que
estipuladas por la ley’ (artículo 17 LT), por lo que, entregada la información el titular de los de las causales de secreto o reserva289. Lo anterior tiene como resultado,
datos personales se vería despojado de todos los derechos y garantías que le son otorgadas por administrativos se presume pública, a menos que se encuentre sujeta a alguna
la LPDP lo que supone una afectación al núcleo central del derecho a la protección de datos, la LT), toda aquella información que se encuentra en poder de los órganos
la autodeterminación informativa.
±1RVHDGYLHUWHHOLQWHUpVS~EOLFRTXHMXVWL¿TXHGLFKDLQWURPLVLyQ\TXHKDELOLWHSDUD
que según el principio de apertura o transparencia (artículo 11 letra c)) de
afectar la privacidad de los titulares de los datos requeridos. la categoría de “dato personal”. Además, el Consejo tiene en consideración
Si bien el tratamiento por parte del organismo reclamado de los datos personales solicitados incluye por supuesto diversa información de particulares que cae dentro de
no requiere del consentimiento de sus respectivos titulares, pues se trata de un almacenamiento ción que obra en poder de la Administración se considera pública, lo que
encomendado por la ley; el Consejo estimó que los derechos de los mismos se ven seriamente de publicidad del artículo 5º de la LT, en virtud de la cual toda la informa-
limitados por lo que optó por el rechazo del amparo interpuesto, declarando los datos requeridos
como reservados”. (Consejo para la Transparencia. 3URWHFFLyQGH'DWRV3HUVRQDOHV Unidad
de por sí secretos. Esto tiene el sentido de reconocer y darle peso a la regla
Normativa, Dirección Jurídica, abril 2011, pp. 14-16). Por último, el CPLT reconoce que no todos los datos personales resultan
289 El artículo 11 letra c) de la LT señala:
“c) Principio de apertura o transparencia, conforme al cual toda la información en poder
VICENTE ALIAGA MEDINA 390
de los órganos de la Administración del Estado se presume pública, a menos que esté sujeta a
ODVH[FHSFLRQHVVHxDODGDV´
FRENTE
solicita estos últimos. Como se verá más adelante en este mismo apartado,
ciertos datos personales que se encuentran en poder de la Administración, ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 391
SiUUDIRFLWDGRVHUH¿HUHDDTXHOFDVRHQTXHXQDSHUVRQDTXHHVWLWXODUGH
caso especial de solicitud de acceso a la información. En efecto, el primer
primero que salta a la vista es que el CPLT mediante esta norma regula un En otro ámbito, la regulación de los datos personales en materia de
Varios comentarios pueden hacerse a este punto de la IG Nº 10. Lo procedimientos de acceso se completa con lo establecido en la IG Nº 10
al respecto. En su punto 4.3, denominado “Entrega de información que
a la aplicación de la Ley Nº 19.628, y entregará la restante información”. contenga datos personales”, se establece:
divisibilidad, debiendo consignar en el formato respectivo que ello se debe
por su parte, el órgano tachará aquellos datos en virtud del principio de “Cuando la información requerida contenga datos de carácter personal y
GHODSUHVHQWH,QVWUXFFLyQ*HQHUDOVLQPDQLIHVWDUVHFRQVHQWLPLHQWRH[SUHVR el peticionario indique ser su titular, solo procederá la entrega presencial y
VHKD\DSURFHGLGRDQRWL¿FDUORHQYLUWXGGHORHVWDEOHFLGRHQHOQXPHUDO TXLHQODHIHFW~HGHEHUiYHUL¿FDUTXHODLQIRUPDFLyQVHDUHWLUDGDSRUTXLHQ
Cuando la información solicitada contenga datos sensibles de un tercero y efectivamente tenga dicha calidad o por su apoderado, conforme a lo dis-
puesto en el artículo 22 de la Ley Nº 19.880. En este caso, los solicitantes
se procedió a efectuar en virtud de lo dispuesto en la Ley Nº 19.628. que concurran al respectivo órgano público a retirar la información requerida
antecedentes, debiendo consignar en el formato respectivo que el tachado GHEHUiQDFUHGLWDUVXLGHQWLGDGPHGLDQWHODH[KLELFLyQGHODFpGXODH[SHGLGD
nario y no hayan sido requeridos, se procederá a tachar los mencionados SRUHO6HUYLFLRGH5HJLVWUR&LYLOH,GHQWL¿FDFLyQ\TXLHQHVDFW~HQFRPRVXV
que se contemplen datos personales que no correspondan a los del peticio- apoderados, deberán además, demostrar habérseles otorgado el respectivo
Por su parte, cuando se soliciten documentos y otros formatos en los poder, por escritura pública o instrumento privado suscrito ante notario. En
IRUPDH[FHSFLRQDOSURFHGHUiODHQWUHJDSRUPHGLRVHOHFWUyQLFRVFXDQGR
Ley Nº 19.799. HOWLWXODUXWLOLFH¿UPDHOHFWUyQLFDDYDQ]DGDFRQIRUPHDORGLVSXHVWRHQOD
HOWLWXODUXWLOLFH¿UPDHOHFWUyQLFDDYDQ]DGDFRQIRUPHDORGLVSXHVWRHQOD Ley Nº 19.799.
IRUPDH[FHSFLRQDOSURFHGHUiODHQWUHJDSRUPHGLRVHOHFWUyQLFRVFXDQGR
poder, por escritura pública o instrumento privado suscrito ante notario. En Por su parte, cuando se soliciten documentos y otros formatos en los
apoderados, deberán además, demostrar habérseles otorgado el respectivo que se contemplen datos personales que no correspondan a los del peticio-
SRUHO6HUYLFLRGH5HJLVWUR&LYLOH,GHQWL¿FDFLyQ\TXLHQHVDFW~HQFRPRVXV nario y no hayan sido requeridos, se procederá a tachar los mencionados
GHEHUiQDFUHGLWDUVXLGHQWLGDGPHGLDQWHODH[KLELFLyQGHODFpGXODH[SHGLGD antecedentes, debiendo consignar en el formato respectivo que el tachado
que concurran al respectivo órgano público a retirar la información requerida se procedió a efectuar en virtud de lo dispuesto en la Ley Nº 19.628.
puesto en el artículo 22 de la Ley Nº 19.880. En este caso, los solicitantes
efectivamente tenga dicha calidad o por su apoderado, conforme a lo dis- Cuando la información solicitada contenga datos sensibles de un tercero y
TXLHQODHIHFW~HGHEHUiYHUL¿FDUTXHODLQIRUPDFLyQVHDUHWLUDGDSRUTXLHQ VHKD\DSURFHGLGRDQRWL¿FDUORHQYLUWXGGHORHVWDEOHFLGRHQHOQXPHUDO
el peticionario indique ser su titular, solo procederá la entrega presencial y GHODSUHVHQWH,QVWUXFFLyQ*HQHUDOVLQPDQLIHVWDUVHFRQVHQWLPLHQWRH[SUHVR
“Cuando la información requerida contenga datos de carácter personal y por su parte, el órgano tachará aquellos datos en virtud del principio de
divisibilidad, debiendo consignar en el formato respectivo que ello se debe
contenga datos personales”, se establece: a la aplicación de la Ley Nº 19.628, y entregará la restante información”.
al respecto. En su punto 4.3, denominado “Entrega de información que
procedimientos de acceso se completa con lo establecido en la IG Nº 10 Varios comentarios pueden hacerse a este punto de la IG Nº 10. Lo
En otro ámbito, la regulación de los datos personales en materia de primero que salta a la vista es que el CPLT mediante esta norma regula un
caso especial de solicitud de acceso a la información. En efecto, el primer
SiUUDIRFLWDGRVHUH¿HUHDDTXHOFDVRHQTXHXQDSHUVRQDTXHHVWLWXODUGH
391 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA ciertos datos personales que se encuentran en poder de la Administración,
solicita estos últimos. Como se verá más adelante en este mismo apartado,
HIHFWRVTXHH[LMDQHVDVROHPQLGDG´
requerirá siempre de escritura pública cuando el acto administrativo de que se trate produzca
392 VICENTE ALIAGA MEDINA
El poder deberá constar en escritura pública o documento privado suscrito ante notario. Se
DGPLQLVWUDWLYRVDOYRPDQLIHVWDFLyQH[SUHVDHQFRQWUDULR
entendiéndose que éstos tienen todas las facultades necesarias para la consecución del acto
el Consejo ha reconocido que es posible, por parte de las personas, ejercer “Artículo 22.- Apoderados. Los interesados podrán actuar por medio de apoderados,
el KDEHDVGDWD en sede de derecho de acceso a la información pública: el artículo 22 de la LBPA, que señala:
La actuación mediante apoderados en el procedimiento administrativo está regulado en
291
“[...] el CPT [Consejo para la Transparencia] ha admitido que los titula- 3~EOLFD&KLOHQD,QHYLWDEOH\'HVHDEOH3RQGHUDFLyQ Op. cit., p. 16.
res de datos personales puedan requerirlos a través de los mecanismos de RAJEVIC MOSLER, Enrique. 3URWHFFLyQGH'DWRV\7UDQVSDUHQFLDHQOD$GPLQLVWUDFLyQ
290
la LT y no solo mediante el habeas data regulado por la LPDP, de manera
que se trataría de mecanismos alternativos para obtener el mismo propó- de sujetos distintos del peticionario y que no se solicitaron, debiendo en-
sito. Así ha ocurrido con datos relativos a concursos, solicitud de indultos, documentos pedidos, aquella información que constituya datos personales
procedimientos administrativos, etcétera (como las decisiones C178-10 y persona ejercite el KDEHDVGDWD en sede de acceso, se deberá tachar de los
C426-10)”290. personales y datos sensibles. Por una parte, la IG indica que cuando una
aplicación práctica del principio de divisibilidad de la LT, en relación a datos
Así, lo que hace la norma citada es regular la manera en que se podrá Por otro lado, el precepto contiene dos reglas que vienen a ordenar la
llevar a cabo el ejercicio de dicha prerrogativa en la práctica, y más espe-
Ft¿FDPHQWHDOPRPHQWRGHUHWLUDUODLQIRUPDFLyQUHTXLULpQGRVHSDUDHOOR VHWLHQHSRGHUVX¿FLHQWHSDUDHOOR
algo que resulta lógico considerando la naturaleza de los datos pedidos: de, en caso de ser el apoderado quien retira la información, demostrar que
demostrar que quien los solicita es el titular de ellos, o al menos que es un LGHQWLGDGTXHKD\DVLGRH[SHGLGDSRUHO6HUYLFLRGH5HJLVWUR&LYLODGHPiV
apoderado291GHGLFKDSHUVRQDTXHWLHQHSRGHUVX¿FLHQWHSDUDUHWLUDUORV<OD forma mediante la cual se demuestra esto es la presentación de la cédula de
forma mediante la cual se demuestra esto es la presentación de la cédula de apoderado291GHGLFKDSHUVRQDTXHWLHQHSRGHUVX¿FLHQWHSDUDUHWLUDUORV<OD
LGHQWLGDGTXHKD\DVLGRH[SHGLGDSRUHO6HUYLFLRGH5HJLVWUR&LYLODGHPiV demostrar que quien los solicita es el titular de ellos, o al menos que es un
de, en caso de ser el apoderado quien retira la información, demostrar que algo que resulta lógico considerando la naturaleza de los datos pedidos:
VHWLHQHSRGHUVX¿FLHQWHSDUDHOOR Ft¿FDPHQWHDOPRPHQWRGHUHWLUDUODLQIRUPDFLyQUHTXLULpQGRVHSDUDHOOR
llevar a cabo el ejercicio de dicha prerrogativa en la práctica, y más espe-
Por otro lado, el precepto contiene dos reglas que vienen a ordenar la Así, lo que hace la norma citada es regular la manera en que se podrá
aplicación práctica del principio de divisibilidad de la LT, en relación a datos
personales y datos sensibles. Por una parte, la IG indica que cuando una C426-10)”290.
persona ejercite el KDEHDVGDWD en sede de acceso, se deberá tachar de los procedimientos administrativos, etcétera (como las decisiones C178-10 y
documentos pedidos, aquella información que constituya datos personales sito. Así ha ocurrido con datos relativos a concursos, solicitud de indultos,
de sujetos distintos del peticionario y que no se solicitaron, debiendo en- que se trataría de mecanismos alternativos para obtener el mismo propó-
la LT y no solo mediante el habeas data regulado por la LPDP, de manera
290 RAJEVIC MOSLER, Enrique. 3URWHFFLyQGH'DWRV\7UDQVSDUHQFLDHQOD$GPLQLVWUDFLyQ res de datos personales puedan requerirlos a través de los mecanismos de
3~EOLFD&KLOHQD,QHYLWDEOH\'HVHDEOH3RQGHUDFLyQ Op. cit., p. 16. “[...] el CPT [Consejo para la Transparencia] ha admitido que los titula-
291 La actuación mediante apoderados en el procedimiento administrativo está regulado en
el artículo 22 de la LBPA, que señala: el KDEHDVGDWD en sede de derecho de acceso a la información pública:
“Artículo 22.- Apoderados. Los interesados podrán actuar por medio de apoderados,
entendiéndose que éstos tienen todas las facultades necesarias para la consecución del acto
el Consejo ha reconocido que es posible, por parte de las personas, ejercer
DGPLQLVWUDWLYRVDOYRPDQLIHVWDFLyQH[SUHVDHQFRQWUDULR
El poder deberá constar en escritura pública o documento privado suscrito ante notario. Se
VICENTE ALIAGA MEDINA 392
requerirá siempre de escritura pública cuando el acto administrativo de que se trate produzca
HIHFWRVTXHH[LMDQHVDVROHPQLGDG´
FRENTE
– Tener una legitimación activa para ejercer otros derechos que supongan C906-10):
HODFFHVRSUHYLRDOD¿FKDFOtQLFDGHOGLIXQWR – Menores de edad (decisiones roles Nºs. C80-10, C579-10, C816-10,
“Frente a la solicitud de acceso por parte del solicitante de información del Código Civil, o que se actúa en representación de uno o más herederos.
de la hoja de vida de una menor, cita el Consejo lo señalado por la profe- – Ser heredero(a) del fallecido, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 983
sora Lorena Donoso en el sentido que ‘los datos personales de los menores
que son tratados en el sistema educacional no pueden considerarse como que debe constar alguna de las siguientes características (C556-10):
provenientes de fuentes de acceso al público para proceder a su revela- HVWD¿FKDFOtQLFDQREDVWDFRQDFUHGLWDUXQDUHODFLyQGHSDUHQWHVFRVLQR
ción (artículo 7º de la LPDP) y merecen protección pese a las falencias de El Consejo, sin embargo, ha sido claro en señalar que para acceder a
nuestra legislación en la materia, especialmente teniendo en consideración
que uno de los principios de nuestra legislación es el del interés superior el caso, como también el ejercicio de otros derechos.
del niño’. Asimismo, la Convención de Derechos del Niño, en su artículo perseguir las responsabilidades civiles y penales correspondientes, si fuera
16.1, establece que ‘Ningún niño será objeto de injerencias arbitrarias o OD H[LVWHQFLD GH HYHQWXDOHV QHJOLJHQFLDV PpGLFDV \ HMHUFHU HO GHUHFKR D
ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia,
VICENTE ALIAGA MEDINA 394
292 Consejo para la Transparencia. 3URWHFFLyQGH'DWRV3HUVRQDOHV Op. cit., p. 10.
FRENTE
ejercer el derecho a sufragio y no la totalidad de los datos contenidos en documentos que se tuvieron en consideración para rechazar la declaración
los ‘Registros Electorales’: no están la profesión, la fecha de nacimiento, “En la decisión A33-09 se requirió al organismo público entregar los
el domicilio, ni el RUT, que tampoco son indispensables para controlar los
SURFHVRVHOHFWRUDOHV$GHPiVVXWUi¿FRDUULHVJDVHYHUDPHQWHODLQWLPLGDG C415-09, C713-10, C832-10):
de las personas, más aún si se incluyen las condiciones de no vidente y – Domicilio como dato personal (amparos roles Nºs. A33-09, A140-09,
analfabeto, datos sensibles que no podrían tratarse en este caso”294.
algún nivel de protección (p. ej., decisión A265-09)”295.
En esta decisión, el CPLT reconoce la publicidad del RUT o RUN, el por parte de las personas jurídicas privadas que las ha hecho acreedoras de
FXDOHQORVGHPiVFDVRVFRPRVHYHUiPiVDGHODQWHORKDGH¿QLGRFRPR &RQWRGRHO&RQVHMRKDUHFRQRFLGRODH[LVWHQFLDGHXQGHUHFKRDOKRQRU
un dato que no es divulgable.
que contempla la LPDP (C461-09).
– Personas Jurídicas (amparos roles Nºs. A39-09, A265-09, C461-09, jurídica no cabe aplicarle las normas sobre protección de datos personales
C184-10, C298-10, C734-10 y C822-10): que es su titular, no coincide una y otra y al ser la primera una persona
consecuencia, si bien toda EIRL puede relacionarse con la persona natural
“El Consejo ha indicado que la LPDP no es aplicable a las personas del titular, conforme al artículo 2º de la Ley Nº 19.857 que las regula. En
jurídicas, por lo que en el caso concreto no se puede alegar vulneración advierte que estas son una persona jurídica con patrimonio propio distinto
de sus disposiciones (A39-09). A modo de ejemplo, tratándose de las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada (EIRL) el Consejo
Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada (EIRL) el Consejo de sus disposiciones (A39-09). A modo de ejemplo, tratándose de las
advierte que estas son una persona jurídica con patrimonio propio distinto jurídicas, por lo que en el caso concreto no se puede alegar vulneración
del titular, conforme al artículo 2º de la Ley Nº 19.857 que las regula. En “El Consejo ha indicado que la LPDP no es aplicable a las personas
consecuencia, si bien toda EIRL puede relacionarse con la persona natural
que es su titular, no coincide una y otra y al ser la primera una persona C184-10, C298-10, C734-10 y C822-10):
jurídica no cabe aplicarle las normas sobre protección de datos personales – Personas Jurídicas (amparos roles Nºs. A39-09, A265-09, C461-09,
que contempla la LPDP (C461-09).
un dato que no es divulgable.
&RQWRGRHO&RQVHMRKDUHFRQRFLGRODH[LVWHQFLDGHXQGHUHFKRDOKRQRU FXDOHQORVGHPiVFDVRVFRPRVHYHUiPiVDGHODQWHORKDGH¿QLGRFRPR
por parte de las personas jurídicas privadas que las ha hecho acreedoras de En esta decisión, el CPLT reconoce la publicidad del RUT o RUN, el
algún nivel de protección (p. ej., decisión A265-09)”295.
analfabeto, datos sensibles que no podrían tratarse en este caso”294.
– Domicilio como dato personal (amparos roles Nºs. A33-09, A140-09, de las personas, más aún si se incluyen las condiciones de no vidente y
C415-09, C713-10, C832-10): SURFHVRVHOHFWRUDOHV$GHPiVVXWUi¿FRDUULHVJDVHYHUDPHQWHODLQWLPLGDG
el domicilio, ni el RUT, que tampoco son indispensables para controlar los
“En la decisión A33-09 se requirió al organismo público entregar los los ‘Registros Electorales’: no están la profesión, la fecha de nacimiento,
documentos que se tuvieron en consideración para rechazar la declaración ejercer el derecho a sufragio y no la totalidad de los datos contenidos en
de una herencia vacante, entre los que se cuenta una copia de la red familiar
del causante de dicha herencia. El Consejo advierte que la información
haya diagnosticado una enfermedad determinada (A211-09)[,] constituyen
solicitada contiene datos personales de los integrantes de dicha red, concre-
clínica de un paciente (C240-10) y el listado de personas a las cuales se les
tamente su RUN o RUT, su domicilio y los datos de algunas inscripciones
GtDVSUHVFULWR\ODLQVWLWXFLyQDODFXDOVHGHEHQGHVSDFKDUFRPROD¿FKD
de matrimonio y de nacimiento que no provienen o no han sido recolectados
SRUSDUWHGHOHPSOHDGRUVXQ~PHURLGHQWL¿FDWRULRDVtFRPRHOQ~PHURGH
de fuentes accesibles al público. Añade el Consejo que se trata de datos
sión C267-10 incluye la fecha de emisión de las mismas y la de recepción
personales a los cuáles solo puede accederse con la autorización de su
“El Consejo consideró que tanto las licencias médicas (lo que en la deci-
titular o cuando la ley lo permite. Por ello, junto con acogerse el amparo,
se indicó al órgano reclamado que tarjara de la información entregada los
C267-10, C394-10 y C418-10):
datos personales señalados”296.
– Datos sensibles de salud (amparos roles Nºs. A211-09, C240-10,
datos sensibles, por referirse a estados de salud físicos o psíquicos, dando datos personales y se comprende dentro del KDEHDVGDWD Esto ha sido reco-
FXHQWDDVtGHGDWRVSHUVRQDOHVTXHVHUH¿HUHQDKHFKRVRFLUFXQVWDQFLDVGH Este derecho es también conocido como derecho de acceso del titular de
VXYLGDSULYDGDRtQWLPD(QWRGRVHVWRVFDVRVFRQH[FHSFLyQGHODGHFLVLyQ
C418-10 que se detalla más adelante) se rechaza el amparo interpuesto, personas u organismos a los cuales sus datos son transmitidos regularmente.
ordenando la reserva de la información indicada”298. tinatario, el propósito del almacenamiento y la individualización de las
información sobre los datos relativos a su persona, su procedencia y des-
±'DWRVVHQVLEOHVGHD¿OLDFLyQSROtWLFDDPSDURURO1$ se dedique en forma pública o privada al tratamiento de datos personales,
GHORVGDWRVSHUVRQDOHVHVH[LJLUDTXLHQVHDUHVSRQVDEOHGHXQEDQFRTXH
“En el caso citado, la requirente solicita el nombre de todos los in- que el artículo 12 de la LPDP establece que uno de los derechos del titular
tegrantes de un Comité Evaluador de Fondos Concursables, sus títulos dicha solicitud se realiza en ejercicio del KDEHDVGDWD Acota el Consejo
SURIHVLRQDOHVVXOXJDUGHGHVHPSHxR\VXD¿OLDFLyQSROtWLFD(QFXDQWR parte de la información requerida al propio reclamante, se entiende que
a este último requerimiento, el Consejo aplicó el artículo 21 Nº 5 de la PHGLDQWH 'HFUHWR ([HQWR & HO &RQVHMR LQGLFy TXH DO UHIHULUVH
LT en relación con lo prescrito por el artículo 2º letra g) de la LPDP, que dentes relativos a la petición de indulto del requirente, que fuera denegada
FDOL¿FDDHVWDLQIRUPDFLyQFRPRXQGDWRVHQVLEOH3RUHVWDVUD]RQHVVH “Respecto a una solicitud de información de la totalidad de los antece-
GHQLHJDODHQWUHJDGHODLQIRUPDFLyQUHODWLYDDODD¿OLDFLyQSROtWLFDGHORV
evaluadores”299. C27-11, C49-11 y C103-11):
10, C323-10, C351-10, C426-10, C491-10, C707-10, C752-10, C915-10,
– Acceso a datos personales a través de la LT (amparos roles Nºs. C237- – Acceso a datos personales a través de la LT (amparos roles Nºs. C237-
10, C323-10, C351-10, C426-10, C491-10, C707-10, C752-10, C915-10,
C27-11, C49-11 y C103-11): evaluadores”299.
GHQLHJDODHQWUHJDGHODLQIRUPDFLyQUHODWLYDDODD¿OLDFLyQSROtWLFDGHORV
“Respecto a una solicitud de información de la totalidad de los antece- FDOL¿FDDHVWDLQIRUPDFLyQFRPRXQGDWRVHQVLEOH3RUHVWDVUD]RQHVVH
dentes relativos a la petición de indulto del requirente, que fuera denegada LT en relación con lo prescrito por el artículo 2º letra g) de la LPDP, que
PHGLDQWH 'HFUHWR ([HQWR & HO &RQVHMR LQGLFy TXH DO UHIHULUVH a este último requerimiento, el Consejo aplicó el artículo 21 Nº 5 de la
parte de la información requerida al propio reclamante, se entiende que SURIHVLRQDOHVVXOXJDUGHGHVHPSHxR\VXD¿OLDFLyQSROtWLFD(QFXDQWR
dicha solicitud se realiza en ejercicio del KDEHDVGDWD Acota el Consejo tegrantes de un Comité Evaluador de Fondos Concursables, sus títulos
que el artículo 12 de la LPDP establece que uno de los derechos del titular “En el caso citado, la requirente solicita el nombre de todos los in-
GHORVGDWRVSHUVRQDOHVHVH[LJLUDTXLHQVHDUHVSRQVDEOHGHXQEDQFRTXH
se dedique en forma pública o privada al tratamiento de datos personales, ±'DWRVVHQVLEOHVGHD¿OLDFLyQSROtWLFDDPSDURURO1$
información sobre los datos relativos a su persona, su procedencia y des-
tinatario, el propósito del almacenamiento y la individualización de las ordenando la reserva de la información indicada”298.
personas u organismos a los cuales sus datos son transmitidos regularmente. C418-10 que se detalla más adelante) se rechaza el amparo interpuesto,
VXYLGDSULYDGDRtQWLPD(QWRGRVHVWRVFDVRVFRQH[FHSFLyQGHODGHFLVLyQ
Este derecho es también conocido como derecho de acceso del titular de FXHQWDDVtGHGDWRVSHUVRQDOHVTXHVHUH¿HUHQDKHFKRVRFLUFXQVWDQFLDVGH
datos personales y se comprende dentro del KDEHDVGDWD Esto ha sido reco- datos sensibles, por referirse a estados de salud físicos o psíquicos, dando
que debe protegerse su divulgación. entonces de manera parcial el amparo interpuesto en contra del organismo,
tuye un dato personal, de conformidad con lo previsto en la LPDP, por lo UHTXLULHQGRODHQWUHJDGHODVFDOL¿FDFLRQHVVROLFLWDGDVFRQLQGLYLGXDOL]DFLyQ
“El Consejo ha estimado que la dirección de correo electrónico consti- de sus nombres, tipo de contrato, estamento o plantas de personal a que
HVWiDGVFULWRVH[RSXQWDMHOLVWDGHFDOL¿FDFLyQ\DxRSRUWUDWDUVHGHLQIRU-
10): mación pública. Rechazó el Consejo, sin embargo, la petición de entregar
– Dirección de correo electrónico (amparos roles Nºs. A140-09 y C521- ORV587GHGLFKRVIXQFLRQDULRVSRUQRKDEHUVLGRQRWL¿FDGRVSUHYLDPHQWH
FRPRH[LJHHODUWtFXORGHOD/7SHURLQGLFDQGRTXHVHLGHQWL¿TXHDORV
ejercicio de dicho control”303. funcionarios por sus nombres, dado que esta información es pública en
FRQRFHUHO587GHORVEHQH¿FLDULRVSXHGDUHYHVWLULQWHUpVS~EOLFRSDUDHO virtud del artículo 7º letra d) de la misma ley”302.
social que debe propiciarse en la materia, no se observa de qué modo el
el ámbito de la privacidad de estas personas en aras del necesario control – RUT o RUN de personas ajenas a la Administración (amparos roles
aplica el mismo criterio; pues aun cuando este hecho hace que se reduzca Nºs. A33-09, C272-10, C595-10, C630-10, C678-10 y C958-10):
becas o similares como ocurre en las decisiones C630-10 y C678-10), se les
7UDWiQGRVHGHEHQH¿FLDULRVGHO(VWDGRSDUWLFXODUPHQWHTXLHQHVUHFLEHQ “En otros casos, cuando dentro de la información que se ordena entregar
(como, por ejemplo la copia de Estatutos de un Sindicato determinado,
artículo 4º de la LPDP. decisión C272-10), se contiene el RUT de personas naturales que no co-
con la autorización de su titular o cuando la ley lo permite, de acuerdo al rresponden a funcionarios públicos, se solicita el resguardo de dicho ante-
cedentes[,] pues se le considera dato personal, al cual solo puede accederse cedentes[,] pues se le considera dato personal, al cual solo puede accederse
rresponden a funcionarios públicos, se solicita el resguardo de dicho ante- con la autorización de su titular o cuando la ley lo permite, de acuerdo al
decisión C272-10), se contiene el RUT de personas naturales que no co- artículo 4º de la LPDP.
(como, por ejemplo la copia de Estatutos de un Sindicato determinado,
“En otros casos, cuando dentro de la información que se ordena entregar 7UDWiQGRVHGHEHQH¿FLDULRVGHO(VWDGRSDUWLFXODUPHQWHTXLHQHVUHFLEHQ
becas o similares como ocurre en las decisiones C630-10 y C678-10), se les
Nºs. A33-09, C272-10, C595-10, C630-10, C678-10 y C958-10): aplica el mismo criterio; pues aun cuando este hecho hace que se reduzca
– RUT o RUN de personas ajenas a la Administración (amparos roles el ámbito de la privacidad de estas personas en aras del necesario control
social que debe propiciarse en la materia, no se observa de qué modo el
virtud del artículo 7º letra d) de la misma ley”302. FRQRFHUHO587GHORVEHQH¿FLDULRVSXHGDUHYHVWLULQWHUpVS~EOLFRSDUDHO
funcionarios por sus nombres, dado que esta información es pública en ejercicio de dicho control”303.
FRPRH[LJHHODUWtFXORGHOD/7SHURLQGLFDQGRTXHVHLGHQWL¿TXHDORV
ORV587GHGLFKRVIXQFLRQDULRVSRUQRKDEHUVLGRQRWL¿FDGRVSUHYLDPHQWH – Dirección de correo electrónico (amparos roles Nºs. A140-09 y C521-
mación pública. Rechazó el Consejo, sin embargo, la petición de entregar 10):
HVWiDGVFULWRVH[RSXQWDMHOLVWDGHFDOL¿FDFLyQ\DxRSRUWUDWDUVHGHLQIRU-
de sus nombres, tipo de contrato, estamento o plantas de personal a que “El Consejo ha estimado que la dirección de correo electrónico consti-
UHTXLULHQGRODHQWUHJDGHODVFDOL¿FDFLRQHVVROLFLWDGDVFRQLQGLYLGXDOL]DFLyQ tuye un dato personal, de conformidad con lo previsto en la LPDP, por lo
entonces de manera parcial el amparo interpuesto en contra del organismo, que debe protegerse su divulgación.
FRQVLGHUDFLyQTXHQRH[LVWHSDUDHOORDMXLFLRGHO7ULEXQDODXWRUL]DFLyQ
los datos sensibles y reservados que pudiese contener, teniendo en especial ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 403
OXDFLyQSVLFROyJLFDGHODRODVSHUVRQDVGHVLJQDGDVSDUDHOFDUJRH[FOXLGRV
del Consejo de que el Servicio entregue al peticionario el informe y eva-
mismo pronunciamiento, la Corte acoge el reclamo en cuanto a la decisión la nómina de candidatos a proponer al jefe superior del servicio que co-
HOH[DPHQSRUORTXHUHFKD]DEDHOUHFXUVRHQHVWDSDUWH6LQHPEDUJRHQHO rresponde –o al Presidente de la República, en su caso– y seleccionar este
ponderaciones correspondientes, en los distintos aspectos comprendidos en último a uno de los candidatos. Producido lo anterior se aplica plenamente
SURSLRVGHVXSHUVRQDOLGDGIRUPDUDQSDUWHGHODHYDOXDFLyQ¿QDOFRQODV la regla general de publicidad establecida en el artículo 5º de la LT, pues
su postulación, consintiendo de paso que ellos, junto con otros antecedentes FRPRD¿UPDHOSURSLRDUWtFXOR1OHWUDEORVIXQGDPHQWRVGHODV
vicio reclamante para el análisis de un especialista evaluador al tiempo de decisiones son públicos una vez que sean adoptadas.
personal e incluso sensibles, que el peticionario debió proporcionar al ser-
dicho informe fue realizado precisamente en base a los datos de carácter – En relación a los postulantes seleccionados en la quina del concurso,
le fuera realizado con motivo de su postulación al cargo público, ya que al no haber sido seleccionados para el cargo, se encuentran en una situa-
que el reclamante no entregara al peticionario el informe psicolaboral que ción diferente al que sí lo fue, ya que la decisión de postular a un cargo,
2009, el Tribunal Superior estimó que no se divisa razón valedera para DMXLFLRGHO&RQVHMRQRWLHQHSRUTXpH[SRQHUVHDODFRPXQLGDGHQFDVR
09, ha tenido la Corte de Apelaciones de Santiago. Bajo el rol Nº 8067- GHQRVHUH[LWRVDSRUORTXHKDGHPDQWHQHUVHODUHVHUYDGHODLGHQWLGDG
reclamo de ilegalidad interpuesto por un organismo público en el caso A110- del postulante.
Cabe destacar el pronunciamiento que en esta materia y a raíz de un
±3RU~OWLPRHQFXDQWRDORVSRVWXODQWHVDOFRQFXUVR\TXHQRFODVL¿FDURQ
estos postulantes. DODTXLQDODVWDEODVUHTXHULGDVFRQWLHQHQORVSXQWDMHVSRUH[SHULHQFLD\
las mismas razones que en el punto anterior, resguardar la identidad de perfeccionamiento obtenidos por ellos, debiendo el órgano requerido, por
perfeccionamiento obtenidos por ellos, debiendo el órgano requerido, por las mismas razones que en el punto anterior, resguardar la identidad de
DODTXLQDODVWDEODVUHTXHULGDVFRQWLHQHQORVSXQWDMHVSRUH[SHULHQFLD\ estos postulantes.
±3RU~OWLPRHQFXDQWRDORVSRVWXODQWHVDOFRQFXUVR\TXHQRFODVL¿FDURQ
Cabe destacar el pronunciamiento que en esta materia y a raíz de un
del postulante. reclamo de ilegalidad interpuesto por un organismo público en el caso A110-
GHQRVHUH[LWRVDSRUORTXHKDGHPDQWHQHUVHODUHVHUYDGHODLGHQWLGDG 09, ha tenido la Corte de Apelaciones de Santiago. Bajo el rol Nº 8067-
DMXLFLRGHO&RQVHMRQRWLHQHSRUTXpH[SRQHUVHDODFRPXQLGDGHQFDVR 2009, el Tribunal Superior estimó que no se divisa razón valedera para
ción diferente al que sí lo fue, ya que la decisión de postular a un cargo, que el reclamante no entregara al peticionario el informe psicolaboral que
al no haber sido seleccionados para el cargo, se encuentran en una situa- le fuera realizado con motivo de su postulación al cargo público, ya que
– En relación a los postulantes seleccionados en la quina del concurso, dicho informe fue realizado precisamente en base a los datos de carácter
personal e incluso sensibles, que el peticionario debió proporcionar al ser-
decisiones son públicos una vez que sean adoptadas. vicio reclamante para el análisis de un especialista evaluador al tiempo de
FRPRD¿UPDHOSURSLRDUWtFXOR1OHWUDEORVIXQGDPHQWRVGHODV su postulación, consintiendo de paso que ellos, junto con otros antecedentes
la regla general de publicidad establecida en el artículo 5º de la LT, pues SURSLRVGHVXSHUVRQDOLGDGIRUPDUDQSDUWHGHODHYDOXDFLyQ¿QDOFRQODV
último a uno de los candidatos. Producido lo anterior se aplica plenamente ponderaciones correspondientes, en los distintos aspectos comprendidos en
rresponde –o al Presidente de la República, en su caso– y seleccionar este HOH[DPHQSRUORTXHUHFKD]DEDHOUHFXUVRHQHVWDSDUWH6LQHPEDUJRHQHO
la nómina de candidatos a proponer al jefe superior del servicio que co- mismo pronunciamiento, la Corte acoge el reclamo en cuanto a la decisión
del Consejo de que el Servicio entregue al peticionario el informe y eva-
OXDFLyQSVLFROyJLFDGHODRODVSHUVRQDVGHVLJQDGDVSDUDHOFDUJRH[FOXLGRV
403 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA los datos sensibles y reservados que pudiese contener, teniendo en especial
FRQVLGHUDFLyQTXHQRH[LVWHSDUDHOORDMXLFLRGHO7ULEXQDODXWRUL]DFLyQ
Ibíd., pp. 21-22. 305
OOHYDQDFRQFOXLUTXHODFRQ¿GHQFLDOLGDGGHOSURFHVRGHVHOHFFLyQTXHOOHYD
citada (A90-09), en el entendido que tanto la LT como la Ley Nº 19.882 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 405
una decisión del Consejo que ordenaba la entrega de la información soli-
bajo el rol Nº 2080-2010, un recurso de ilegalidad interpuesto en contra de
Sin embargo, en el mes de noviembre del mismo año, la Corte rechazó, informe psicolaboral haya sido encargado por la DNSC a una consultora
H[WHUQDHOWLWXODUGHORVGDWRVDOOtFRQWHQLGRVHVODSHUVRQDDTXHVHUH¿HUHQ
dimensionarlo adecuadamente. GLFKRVGDWRVHQHVWHFDVRHOSRVWXODQWHUHTXLUHQWH6HH[FOX\yGHGLFKRV
por quienes carecen del conocimiento y las habilidades necesarias para LQIRUPHVORVDQH[RVTXHGHWDOODQODLQIRUPDFLyQGHODVSHUVRQDVTXHGDQ
DOHVFUXWLQLRGHVFRQWH[WXDOL]DGR\HQODPD\RUtDGHORVFDVRVUHDOL]DGR referencias de los candidatos y el contenido de estas, pues se entendió
GHSUHIHUHQFLDVRSUHMXLFLRVORTXHDGHPiVH[SRQGUtDDORVHYDOXDGRUHV que ‘en caso contrario la sinceridad de estos testimonios se reduciría y les
dignidad de la persona, sobre todo si ha sido objetiva, rigurosa y carente quitaría buena parte de su valor’, acogiéndose parcialmente los amparos
WpFQLFR\H[SHUWRHQTXHHOODVVHHPLWHQSXHGHQHVWLPDUVHTXHGDxDQOD respectivos.
SVLFRODERUDOFRQVWDQDSUHFLDFLRQHVGHOH[DPLQDGRUTXHIXHUDGHOFRQWH[WR
PDQL¿HVWDFRPRDOJRHYLGHQWHSDUDHO7ULEXQDOGDGRTXHHQODHYDOXDFLyQ Respecto a este Sistema de Alta Dirección Pública, cabe hacer men-
HVD¿QDOLGDG5HVSHFWRGHODGHIHQVDGHGHUHFKRVGHWHUFHURVODUHVHUYDVH ción a dos pronunciamientos que, en la materia, ha tenido la Corte de
HQODFRQ¿GHQFLDOLGDGXQDFRQGLFLyQVLQHTXDQRQ para la consecución de Apelaciones de Santiago. En el primero de ellos, bajo el rol Nº 943-2010
H[HQWRVGHSUHVLRQHVH[DQWH o de secuelas negativas H[SRVW hallándose de septiembre de 2010, se acogió el recurso de ilegalidad interpuesto en
estén dispuestas a participar todas las personas que se encuentren interesadas, contra de una decisión del Consejo (A29-09) que ordenaba la entrega de la
procedimiento con estas características, a juicio del Tribunal, provocará que LQIRUPDFLyQVROLFLWDGDHQUD]yQGHTXHODFRQ¿GHQFLDOLGDGGHOSURFHVRGH
candidatos propuestos y de todos los que participaron en el proceso. Solo un selección dispuesta por el artículo 55 de la Ley Nº 19.882 y el secreto de
ineludibles, tal y como sucede también con el secreto de las nóminas de ODVHYDOXDFLRQHVLQGLYLGXDOHVFRQWHPSODGRHQVXDUWtFXORVRQH[LJHQFLDV
ODVHYDOXDFLRQHVLQGLYLGXDOHVFRQWHPSODGRHQVXDUWtFXORVRQH[LJHQFLDV ineludibles, tal y como sucede también con el secreto de las nóminas de
selección dispuesta por el artículo 55 de la Ley Nº 19.882 y el secreto de candidatos propuestos y de todos los que participaron en el proceso. Solo un
LQIRUPDFLyQVROLFLWDGDHQUD]yQGHTXHODFRQ¿GHQFLDOLGDGGHOSURFHVRGH procedimiento con estas características, a juicio del Tribunal, provocará que
contra de una decisión del Consejo (A29-09) que ordenaba la entrega de la estén dispuestas a participar todas las personas que se encuentren interesadas,
de septiembre de 2010, se acogió el recurso de ilegalidad interpuesto en H[HQWRVGHSUHVLRQHVH[DQWH o de secuelas negativas H[SRVW hallándose
Apelaciones de Santiago. En el primero de ellos, bajo el rol Nº 943-2010 HQODFRQ¿GHQFLDOLGDGXQDFRQGLFLyQVLQHTXDQRQ para la consecución de
ción a dos pronunciamientos que, en la materia, ha tenido la Corte de HVD¿QDOLGDG5HVSHFWRGHODGHIHQVDGHGHUHFKRVGHWHUFHURVODUHVHUYDVH
Respecto a este Sistema de Alta Dirección Pública, cabe hacer men- PDQL¿HVWDFRPRDOJRHYLGHQWHSDUDHO7ULEXQDOGDGRTXHHQODHYDOXDFLyQ
SVLFRODERUDOFRQVWDQDSUHFLDFLRQHVGHOH[DPLQDGRUTXHIXHUDGHOFRQWH[WR
respectivos. WpFQLFR\H[SHUWRHQTXHHOODVVHHPLWHQSXHGHQHVWLPDUVHTXHGDxDQOD
quitaría buena parte de su valor’, acogiéndose parcialmente los amparos dignidad de la persona, sobre todo si ha sido objetiva, rigurosa y carente
que ‘en caso contrario la sinceridad de estos testimonios se reduciría y les GHSUHIHUHQFLDVRSUHMXLFLRVORTXHDGHPiVH[SRQGUtDDORVHYDOXDGRUHV
referencias de los candidatos y el contenido de estas, pues se entendió DOHVFUXWLQLRGHVFRQWH[WXDOL]DGR\HQODPD\RUtDGHORVFDVRVUHDOL]DGR
LQIRUPHVORVDQH[RVTXHGHWDOODQODLQIRUPDFLyQGHODVSHUVRQDVTXHGDQ por quienes carecen del conocimiento y las habilidades necesarias para
GLFKRVGDWRVHQHVWHFDVRHOSRVWXODQWHUHTXLUHQWH6HH[FOX\yGHGLFKRV dimensionarlo adecuadamente.
H[WHUQDHOWLWXODUGHORVGDWRVDOOtFRQWHQLGRVHVODSHUVRQDDTXHVHUH¿HUHQ
informe psicolaboral haya sido encargado por la DNSC a una consultora Sin embargo, en el mes de noviembre del mismo año, la Corte rechazó,
bajo el rol Nº 2080-2010, un recurso de ilegalidad interpuesto en contra de
una decisión del Consejo que ordenaba la entrega de la información soli-
405 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA citada (A90-09), en el entendido que tanto la LT como la Ley Nº 19.882
OOHYDQDFRQFOXLUTXHODFRQ¿GHQFLDOLGDGGHOSURFHVRGHVHOHFFLyQTXHOOHYD
Ibíd., pp. 22-23. 306
derechos de las personas (artículo 8º de la Constitución). Ya señalamos que el secreto o reserva puede ser establecido directa e
1892/2011). Entre estos límites a la publicidad, está la afectación de los LQPHGLDWDPHQWH SRU HO OHJLVODGRU R UHFXUULHQGR D XQD FDOL¿FDFLyQ GH OD
jurídico establecen, sin que detente poderes omnímodos o ilimitados (STC autoridad, revisable por dicho Consejo.
debe hacerlo dentro de los límites que la Constitución y el ordenamiento
la información pública y la protección de la vida privada (STC 1800/2011), Por lo mismo, las leyes de TXRUXPFDOL¿FDGRTXHFRQWHPSODQFLHUWRV
OD7UDQVSDUHQFLDSXHGHDUELWUDUFRQÀLFWRVHQWUHODVQRUPDVVREUHDFFHVRD HVSDFLRVGHFRQ¿GHQFLDOLGDGGLFWDGDVHQFRQIRUPLGDGDODUHJODFRQVWLWX-
ese caso, no caben interpretaciones administrativas. Si bien el Consejo para FLRQDOFLWDGDQRTXHGDQVXSHGLWDGDVHQVXH¿FDFLDDODUHVROXFLyQGHGLFKR
1KDFDOL¿FDGRFLHUWRVDQWHFHGHQWHVFRPRVHFUHWRVRUHVHUYDGRV(Q consejo administrativo.
directamente, tanto por aplicación de la Ley Nº 19.882, como de la Ley
El punto se torna relevante, porque en el presente caso el legislador, En la primera situación se encuentran los artículos 55 de la Ley Nº 19.882
y 2º, letra g), de la Ley Nº 19.628, en virtud de los cuales se desprende –para
habilitaciones irrestrictas, permita la vulneración de la vida privada. lo que interesa en el presente caso– que el contenido de las evaluaciones
Magistratura ha objetado que el legislador, sin pautas objetivas, mediante personales requeridas para optar a los cargos de altos directivos públicos,
CUADRAGÉSIMO QUINTO 4XH ¿QDOPHQWH KD\ TXH FRQVLGHUDU TXH HVWD reviste la calidad de secreto o reservado, hasta tanto otra ley, de TXRUXP
FDOL¿FDGRQRGLVSRQJDVXDSHUWXUDRGLIXVLyQ(VRHVSRUORGHPiVORTXH
H[SHGLHQWH establece el artículo 22, inciso 1º, del artículo 1º de la Ley Nº 20.285, al
Nº 19.882). Ello compensa la falta de publicidad sobre ciertos datos del VHxDODUTXHµORVDFWRVTXHXQDOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRGHFODUHVHFUHWRVR
reservados mantendrán ese carácter hasta que otra ley deje sin efecto dicha
FDOL¿FDFLyQ¶(QFDPELRODFDOL¿FDFLyQDGPLQLVWUDWLYDGHVHFUHWRRUHVHUYD
409 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA dura un plazo de cinco años, prorrogables por una sola vez (artículo 22,
inciso 2º, del artículo 1º de la Ley Nº 20.285)”.
publicidad de unas patentes municipales autorizaba necesariamente la divul-
410 VICENTE ALIAGA MEDINA En la decisión C610-10, al Consejo le correspondió resolver si la eventual
En la decisión C610-10, al Consejo le correspondió resolver si la eventual VICENTE ALIAGA MEDINA 410
gación de los datos que son de particular interés del reclamante, esto es, el
tituía datos personales, pero que constaban en fuentes de acceso público,
nombre o razón social de los contribuyentes: su dirección, incluyendo calle
Un caso en que el CPLT sí declaró como pública información que cons-
y número; la ciudad en que ejercen su actividad, y su giro comercial. Frente
a ello, el Consejo estimó que dicha información no ha sido recolectada de
la información solicitada”307.
fuentes accesibles al público, pues se entiende que se trata de antecedentes
acogió el amparo, requiriendo a la Municipalidad reclamada la entrega de
proporcionados por el contribuyente al solicitar el otorgamiento de la patente
VX SXEOLFLGDG SRU HO PDQL¿HVWR LQWHUpV S~EOLFR TXH UHYLVWHQ SRU OR TXH
municipal respectiva para este solo efecto, razón por la cual tampoco puede
GDWRVSHUVRQDOHVTXHLQWHUHVDQDOUHFODPDQWHSRGUtDFHGHUHQEHQH¿FLRGH
HQWHQGHUVHTXHKDFRQVHQWLGRHQVXSXEOLFLGDG\SRURWUDSDUWHQRH[LVWH
En consecuencia, en este caso, el Consejo señala que la reserva de los
una norma legal que establezca su carácter público en términos generales.
No obstante lo anterior, a juicio del Consejo los datos de las personas na-
– Los ingresos que se perciben por concepto de patentes municipales.
turales contribuyentes de patentes municipales, especialmente, los que son
de interés del reclamante, en cuanto están directamente vinculados con la
si este cumple con la regulación sectorial correspondiente; y
actividad gravada, revisten relevancia especialmente sobre las siguientes
del giro o actividad desarrollada por el contribuyente, permitiría conocer
dos cuestiones, a saber:
caso de la patente que habilita el ejercicio de una profesión; la publicidad
para el ejercicio de la actividad, lo que es especialmente importante en el
– El cumplimiento de los requisitos necesarios para el ejercicio de la
TXLpQHMHUFHODDFWLYLGDGUHVSHFWLYD\YHUL¿FDUODVFRQGLFLRQHVVXEMHWLYDV
actividad que se autoriza por medio de la patente, cuestión que está direc-
yentes. Así, el conocimiento del nombre del contribuyente, permitiría saber
tamente relacionada con la publicidad de los datos relativos a los contribu-
tamente relacionada con la publicidad de los datos relativos a los contribu-
yentes. Así, el conocimiento del nombre del contribuyente, permitiría saber
actividad que se autoriza por medio de la patente, cuestión que está direc-
TXLpQHMHUFHODDFWLYLGDGUHVSHFWLYD\YHUL¿FDUODVFRQGLFLRQHVVXEMHWLYDV
– El cumplimiento de los requisitos necesarios para el ejercicio de la
para el ejercicio de la actividad, lo que es especialmente importante en el
caso de la patente que habilita el ejercicio de una profesión; la publicidad
dos cuestiones, a saber:
del giro o actividad desarrollada por el contribuyente, permitiría conocer
actividad gravada, revisten relevancia especialmente sobre las siguientes
si este cumple con la regulación sectorial correspondiente; y
de interés del reclamante, en cuanto están directamente vinculados con la
turales contribuyentes de patentes municipales, especialmente, los que son
– Los ingresos que se perciben por concepto de patentes municipales.
No obstante lo anterior, a juicio del Consejo los datos de las personas na-
una norma legal que establezca su carácter público en términos generales.
En consecuencia, en este caso, el Consejo señala que la reserva de los
HQWHQGHUVHTXHKDFRQVHQWLGRHQVXSXEOLFLGDG\SRURWUDSDUWHQRH[LVWH
GDWRVSHUVRQDOHVTXHLQWHUHVDQDOUHFODPDQWHSRGUtDFHGHUHQEHQH¿FLRGH
municipal respectiva para este solo efecto, razón por la cual tampoco puede
VX SXEOLFLGDG SRU HO PDQL¿HVWR LQWHUpV S~EOLFR TXH UHYLVWHQ SRU OR TXH
proporcionados por el contribuyente al solicitar el otorgamiento de la patente
acogió el amparo, requiriendo a la Municipalidad reclamada la entrega de
fuentes accesibles al público, pues se entiende que se trata de antecedentes
la información solicitada”307.
a ello, el Consejo estimó que dicha información no ha sido recolectada de
y número; la ciudad en que ejercen su actividad, y su giro comercial. Frente
Un caso en que el CPLT sí declaró como pública información que cons-
nombre o razón social de los contribuyentes: su dirección, incluyendo calle
tituía datos personales, pero que constaban en fuentes de acceso público,
gación de los datos que son de particular interés del reclamante, esto es, el
Un punto importante de esta decisión es que el CPLT considera como VICENTE ALIAGA MEDINA 412
Todo lo señalado llevó al Consejo a acoger el amparo interpuesto”308. Todo lo señalado llevó al Consejo a acoger el amparo interpuesto”308.
de la República).
tanto cuerpos intermedios (artículo 1º, inciso 2º, de la Constitución Política ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 423
vada, que debía resguardarse en razón de la autonomía de los sindicatos en
estimó que lo solicitado constituía información de origen y naturaleza pri-
de la información requerida. En voto disidente, el consejero Jaraquemada “La solicitud de entrega de la identidad de los trabajadores que integran
SUHVHQWH SUREDEOH \ HVSHFt¿FR¶ D VXV GHUHFKRV RUGHQiQGRVH OD HQWUHJD un sindicato, requerida a las Inspecciones del Trabajo, ha sido analizada en
GHDTXHOSRUHVWLPDUTXHQRORJUDEDMXVWL¿FDUODFRQFXUUHQFLDGHXQµGDxR diversas oportunidades por el Consejo, estableciéndose criterios que han
de la reforma de estatutos de un sindicato, el Consejo rechazó la oposición variado en el tiempo, en un primer momento disponiendo su entrega y, en
– En el caso C866-10, donde lo solicitado fueron las actas de votación la actualidad, prescribiendo la reserva. Dentro de los casos en que se ha
acordado la entrega de la información, acogiendo el amparo respectivo,
de la OIT Nº 87 y Nº 98, sobre libertad sindical y negociación colectiva. destacan los siguientes:
derechos de las personas) y los principios enunciados en los Convenios
las identidades en virtud del artículo 21 Nº 2 de la LT (afectación de los ±(QHOFDVR&ORVROLFLWDGRHUDQODVQyPLQDVGHORVD¿OLDGRVD
con un voto disidente del Consejero Olmedo, quien estuvo por resguardar un sindicato, de quienes participaron en su constitución y las solicitudes de
trabajadores también por parte del empleador, se siguió el mismo criterio, D¿OLDFLyQUHVSHFWLYDVDVtFRPRORVGRFXPHQWRVUHODFLRQDGRVFRQGLFKDVD¿-
que lo solicitado era la copia del registro de participantes del sindicato de OLDFLRQHV(OVROLFLWDQWHHVHOHPSOHDGRUHQHOFRQWH[WRGHXQSURFHGLPLHQWR
GHXQGDxRSUHVHQWHSUREDEOH\HVSHFt¿FR¶(QODGHFLVLyQ&HQOD de negociación colectiva en que se debatía ante la Inspección respectiva qué
no se han acompañado antecedentes que hagan presumir la concurrencia trabajadores eran parte de este procedimiento. En su decisión el Consejo
que incurran en tales prácticas, pudiendo concluirse que, en el presente caso, GLVSXVRODHQWUHJDGHODVLGHQWLGDGHVGHORVWUDEDMDGRUHVD¿UPDQGRTXH
sindicatos, con un marco jurídico sancionatorio aplicable a los empleadores con ello no se afectaban sus derechos ni los del sindicato dado que ‘…la
empleadores en el ejercicio de represalias en contra de los miembros de los legislación laboral se ha encargado de establecer elementos disuasivos a los
legislación laboral se ha encargado de establecer elementos disuasivos a los empleadores en el ejercicio de represalias en contra de los miembros de los
con ello no se afectaban sus derechos ni los del sindicato dado que ‘…la sindicatos, con un marco jurídico sancionatorio aplicable a los empleadores
GLVSXVRODHQWUHJDGHODVLGHQWLGDGHVGHORVWUDEDMDGRUHVD¿UPDQGRTXH que incurran en tales prácticas, pudiendo concluirse que, en el presente caso,
trabajadores eran parte de este procedimiento. En su decisión el Consejo no se han acompañado antecedentes que hagan presumir la concurrencia
de negociación colectiva en que se debatía ante la Inspección respectiva qué GHXQGDxRSUHVHQWHSUREDEOH\HVSHFt¿FR¶(QODGHFLVLyQ&HQOD
OLDFLRQHV(OVROLFLWDQWHHVHOHPSOHDGRUHQHOFRQWH[WRGHXQSURFHGLPLHQWR que lo solicitado era la copia del registro de participantes del sindicato de
D¿OLDFLyQUHVSHFWLYDVDVtFRPRORVGRFXPHQWRVUHODFLRQDGRVFRQGLFKDVD¿- trabajadores también por parte del empleador, se siguió el mismo criterio,
un sindicato, de quienes participaron en su constitución y las solicitudes de con un voto disidente del Consejero Olmedo, quien estuvo por resguardar
±(QHOFDVR&ORVROLFLWDGRHUDQODVQyPLQDVGHORVD¿OLDGRVD las identidades en virtud del artículo 21 Nº 2 de la LT (afectación de los
derechos de las personas) y los principios enunciados en los Convenios
destacan los siguientes: de la OIT Nº 87 y Nº 98, sobre libertad sindical y negociación colectiva.
acordado la entrega de la información, acogiendo el amparo respectivo,
la actualidad, prescribiendo la reserva. Dentro de los casos en que se ha – En el caso C866-10, donde lo solicitado fueron las actas de votación
variado en el tiempo, en un primer momento disponiendo su entrega y, en de la reforma de estatutos de un sindicato, el Consejo rechazó la oposición
diversas oportunidades por el Consejo, estableciéndose criterios que han GHDTXHOSRUHVWLPDUTXHQRORJUDEDMXVWL¿FDUODFRQFXUUHQFLDGHXQµGDxR
un sindicato, requerida a las Inspecciones del Trabajo, ha sido analizada en SUHVHQWH SUREDEOH \ HVSHFt¿FR¶ D VXV GHUHFKRV RUGHQiQGRVH OD HQWUHJD
“La solicitud de entrega de la identidad de los trabajadores que integran de la información requerida. En voto disidente, el consejero Jaraquemada
estimó que lo solicitado constituía información de origen y naturaleza pri-
vada, que debía resguardarse en razón de la autonomía de los sindicatos en
423 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA tanto cuerpos intermedios (artículo 1º, inciso 2º, de la Constitución Política
de la República).
artículo 21 Nº 2 de la LT (afectación de los derechos de las personas). Lo
424 VICENTE ALIAGA MEDINA directorio sindical y reservó las identidades de los mismos en virtud del
ODHQWUHJDGHOQ~PHURGHD¿OLDGRVTXHSDUWLFLSDURQHQODUHQRYDFLyQGHO
solviendo el Consejo acogerlo en forma parcial, pues únicamente autorizó
– En el amparo C188-11 una empresa solicitó la nómina de los traba- ticipantes en la elección y/o renovación del directorio de un sindicato, re-
MDGRUHVD¿OLDGRVDVXVLQGLFDWRGLVSRQLHQGRHO&RQVHMRODHQWUHJDGHOD – En el amparo C839-10 una empresa solicitó la identidad de los par-
información requerida por no concurrir la causal de reserva del artículo
21 Nº 2 de la LT (afectación de los derechos de las personas) pues, aun decisión fue unánime.
cuando se trate de datos personales (nombres y cédulas de identidad), ‘… en el artículo 221, inciso 2º, del Código del Trabajo, al indicarse que la
el amparo de tales datos cede ante el interés público prevalente consistente, \SRU~OWLPRSRULQIULQJLUHOVHFUHWRHOHFWRUDOHVWDEOHFLGRH[SUHVDPHQWH
SRUXQDSDUWHHQYHODUSRUHOFDEDOFXPSOLPLHQWRGHODVH[LJHQFLDVOHJDOHV protegidos por la LPDP, como por no haber sido todos estos solicitados
QHFHVDULDVSDUDODFRQVWLWXFLyQGH¿QLWLYDGHXQVLQGLFDWRFRQIRUPHDOR nalidad, fecha de nacimiento y número de teléfono celular; tanto por estar
dispuesto en el inciso segundo del artículo 227 del Código del Trabajo, es- \ORVGHFRQWH[WRGHOGHOHJDGRHOHFWRWDOHVFRPRVX587GRPLFLOLRQDFLR-
pecialmente por parte de la empresa a la que este pertenezca, como también divisibilidad (artículo 11, letra e), de la LT), los datos personales señalados
en la supervigilancia del correcto ejercicio de las funciones públicas asig- sentó al órgano reclamado no haber tarjado, en aplicación del principio de
QDGDVDOD'LUHFFLyQGHO7UDEDMRYLQFXODGDVDODFDEDOYHUL¿FDFLyQGHWDOHV LQGLFDFLyQGHVXQRPEUH587\¿UPD(O&RQVHMRHQVXGHFLVLyQUHSUH-
requisitos’. Disienten de la mayoría los consejeros Olmedo y Jaraquemada solo el acta, sino también el detalle de la votación y sus partícipes, con
por dar prevalencia a la protección de los datos de aquellos trabajadores elección sindical, el organismo reclamado proporcionó al peticionario no
FX\DD¿OLDFLyQVLQGLFDOVHUHTXLHUH3RURWUDSDUWHODVVLJXLHQWHVGHFLVLRQHV – En el caso C432-10, frente a una solicitud de copia del acta de una
HVWLPDURQTXHGHEtDGDUVHSURWHFFLyQDODLGHQWLGDGGHODVSHUVRQDVD¿OLD-
GDVDXQVLQGLFDWRSULPHURHQFDVRVHVSHFt¿FRV\OXHJRGHPRGRJHQHUDO VHQWDQGRXQFDPELRGHOFULWHULRMXULVSUXGHQFLDODQWHULRUPHQWHH[SXHVWR
VHQWDQGRXQFDPELRGHOFULWHULRMXULVSUXGHQFLDODQWHULRUPHQWHH[SXHVWR GDVDXQVLQGLFDWRSULPHURHQFDVRVHVSHFt¿FRV\OXHJRGHPRGRJHQHUDO
HVWLPDURQTXHGHEtDGDUVHSURWHFFLyQDODLGHQWLGDGGHODVSHUVRQDVD¿OLD-
– En el caso C432-10, frente a una solicitud de copia del acta de una FX\DD¿OLDFLyQVLQGLFDOVHUHTXLHUH3RURWUDSDUWHODVVLJXLHQWHVGHFLVLRQHV
elección sindical, el organismo reclamado proporcionó al peticionario no por dar prevalencia a la protección de los datos de aquellos trabajadores
solo el acta, sino también el detalle de la votación y sus partícipes, con requisitos’. Disienten de la mayoría los consejeros Olmedo y Jaraquemada
LQGLFDFLyQGHVXQRPEUH587\¿UPD(O&RQVHMRHQVXGHFLVLyQUHSUH- QDGDVDOD'LUHFFLyQGHO7UDEDMRYLQFXODGDVDODFDEDOYHUL¿FDFLyQGHWDOHV
sentó al órgano reclamado no haber tarjado, en aplicación del principio de en la supervigilancia del correcto ejercicio de las funciones públicas asig-
divisibilidad (artículo 11, letra e), de la LT), los datos personales señalados pecialmente por parte de la empresa a la que este pertenezca, como también
\ORVGHFRQWH[WRGHOGHOHJDGRHOHFWRWDOHVFRPRVX587GRPLFLOLRQDFLR- dispuesto en el inciso segundo del artículo 227 del Código del Trabajo, es-
nalidad, fecha de nacimiento y número de teléfono celular; tanto por estar QHFHVDULDVSDUDODFRQVWLWXFLyQGH¿QLWLYDGHXQVLQGLFDWRFRQIRUPHDOR
protegidos por la LPDP, como por no haber sido todos estos solicitados SRUXQDSDUWHHQYHODUSRUHOFDEDOFXPSOLPLHQWRGHODVH[LJHQFLDVOHJDOHV
\SRU~OWLPRSRULQIULQJLUHOVHFUHWRHOHFWRUDOHVWDEOHFLGRH[SUHVDPHQWH el amparo de tales datos cede ante el interés público prevalente consistente,
en el artículo 221, inciso 2º, del Código del Trabajo, al indicarse que la cuando se trate de datos personales (nombres y cédulas de identidad), ‘…
decisión fue unánime. 21 Nº 2 de la LT (afectación de los derechos de las personas) pues, aun
información requerida por no concurrir la causal de reserva del artículo
– En el amparo C839-10 una empresa solicitó la identidad de los par- MDGRUHVD¿OLDGRVDVXVLQGLFDWRGLVSRQLHQGRHO&RQVHMRODHQWUHJDGHOD
ticipantes en la elección y/o renovación del directorio de un sindicato, re- – En el amparo C188-11 una empresa solicitó la nómina de los traba-
solviendo el Consejo acogerlo en forma parcial, pues únicamente autorizó
ODHQWUHJDGHOQ~PHURGHD¿OLDGRVTXHSDUWLFLSDURQHQODUHQRYDFLyQGHO
directorio sindical y reservó las identidades de los mismos en virtud del VICENTE ALIAGA MEDINA 424
FROHFWLYDQ~PHURV\UDWL¿FDGRVSRU&KLOH(QFDPELRHQYRWRGL- ‘El tratamiento de los datos personales solo puede efectuarse cuando esta
sidente, el consejero Urrutia estuvo por acoger el amparo en virtud de la LGHQWL¿FDEOHV¶$VLPLVPRHODUWtFXORGHODPHQFLRQDGDOH\VHxDODTXH
H[LVWHQFLDGHXQLQWHUpVS~EOLFRTXHMXVWL¿FDUtDOHYDQWDUODUHJODGHUHVHUYD FXDOTXLHU LQIRUPDFLyQ FRQFHUQLHQWHD SHUVRQDV QDWXUDOHV LGHQWL¿FDGDV R
del artículo 7º LPDP, consistente en el adecuado control del ejercicio de las SHUVRQDOSRUFXDQWRGLFKDOH\GH¿QHDHVWRVFRPRDTXHOORVµUHODWLYRVD
funciones públicas que desempeñan funcionarios públicos que concurren tección de Datos Personales, la información solicitada constituye un dato
FRPRPLQLVWURVGHIHDODYHUL¿FDFLyQGHOFXPSOLPLHQWRGHORVUHTXLVLWRV lo dispuesto por el artículo 2º, letra f), de la Ley Nº 19.628, sobre Pro-
legales necesarios a la elección de delegados sindicales”314. “8. Que, por otro lado, también debe considerarse que, de acuerdo a
– Instrumentos colectivos y convenios colectivos (amparos roles servicio militar obligatorio (amparo rol Nº C19-11):
Nºs. C306-10 y C722-10): ±6LWXDFLyQPLOLWDUGHXQDSHUVRQDHVSHFt¿FDPHQWHVLUHDOL]yRQRHO
“En estos casos se solicitaron las cláusulas de un convenio colectivo administrativa alguna”315.
¿UPDGRHQWUHXQJUXSRGHWUDEDMDGRUHV\VXHPSUHVD\ODFRSLDGHORVLQV- colectivos, pero no correspondían a fundamento de un acto ni resolución
trumentos colectivos depositados en una Inspección Comunal del Trabajo GHV¿VFDOL]DGRUDVVREUHHOFXPSOLPLHQWRGHORVFRQYHQLRVHLQVWUXPHQWRV
determinada, respectivamente. El Consejo resolvió disponer la entrega de HQSRGHUGHOyUJDQRUHTXHULGRFRQOD¿QDOLGDGGHTXHHMHUFLHUDVXVIDFXOWD-
ODLQIRUPDFLyQUHVHUYDQGRODLGHQWLGDGGHODVSHUVRQDVEHQH¿FLDGDVSRUHO indicó que la información solicitada era de naturaleza privada y solo obraba
convenio e instrumentos colectivos, en la primera decisión, porque así lo decisiones, se contó con el voto disidente del consejero Jaraquemada, quien
pidió el requirente y, en la segunda, por aplicación de la LPDP. En ambas pidió el requirente y, en la segunda, por aplicación de la LPDP. En ambas
decisiones, se contó con el voto disidente del consejero Jaraquemada, quien convenio e instrumentos colectivos, en la primera decisión, porque así lo
indicó que la información solicitada era de naturaleza privada y solo obraba ODLQIRUPDFLyQUHVHUYDQGRODLGHQWLGDGGHODVSHUVRQDVEHQH¿FLDGDVSRUHO
HQSRGHUGHOyUJDQRUHTXHULGRFRQOD¿QDOLGDGGHTXHHMHUFLHUDVXVIDFXOWD- determinada, respectivamente. El Consejo resolvió disponer la entrega de
GHV¿VFDOL]DGRUDVVREUHHOFXPSOLPLHQWRGHORVFRQYHQLRVHLQVWUXPHQWRV trumentos colectivos depositados en una Inspección Comunal del Trabajo
colectivos, pero no correspondían a fundamento de un acto ni resolución ¿UPDGRHQWUHXQJUXSRGHWUDEDMDGRUHV\VXHPSUHVD\ODFRSLDGHORVLQV-
administrativa alguna”315. “En estos casos se solicitaron las cláusulas de un convenio colectivo
“8. Que, por otro lado, también debe considerarse que, de acuerdo a legales necesarios a la elección de delegados sindicales”314.
lo dispuesto por el artículo 2º, letra f), de la Ley Nº 19.628, sobre Pro- FRPRPLQLVWURVGHIHDODYHUL¿FDFLyQGHOFXPSOLPLHQWRGHORVUHTXLVLWRV
tección de Datos Personales, la información solicitada constituye un dato funciones públicas que desempeñan funcionarios públicos que concurren
SHUVRQDOSRUFXDQWRGLFKDOH\GH¿QHDHVWRVFRPRDTXHOORVµUHODWLYRVD del artículo 7º LPDP, consistente en el adecuado control del ejercicio de las
FXDOTXLHU LQIRUPDFLyQ FRQFHUQLHQWHD SHUVRQDV QDWXUDOHV LGHQWL¿FDGDV R H[LVWHQFLDGHXQLQWHUpVS~EOLFRTXHMXVWL¿FDUtDOHYDQWDUODUHJODGHUHVHUYD
LGHQWL¿FDEOHV¶$VLPLVPRHODUWtFXORGHODPHQFLRQDGDOH\VHxDODTXH sidente, el consejero Urrutia estuvo por acoger el amparo en virtud de la
‘El tratamiento de los datos personales solo puede efectuarse cuando esta FROHFWLYDQ~PHURV\UDWL¿FDGRVSRU&KLOH(QFDPELRHQYRWRGL-
rol Nº C461-10):
– Participación de personas naturales en sociedades anónimas (amparo ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 427
427 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA – Participación de personas naturales en sociedades anónimas (amparo
rol Nº C461-10):
pública supone una órbita de privacidad de los servidores estatales más reducida que el resto
tener presente el criterio sentado por este Consejo en virtud del cual el ejercicio de la función
428 VICENTE ALIAGA MEDINA
información podría afectar derechos relativos a la esfera privada de los funcionarios, es preciso
11. Que, en cuanto a lo señalado por el órgano reclamado en orden a que la entrega de la
la vida privada.
artículo 7º Nº 2 de su Reglamento, en cuya virtud se podrá denegar total términos del artículo 2º, letra f), de la Ley Nº 19.628, sobre protección de
o parcialmente el acceso a la información, cuando su comunicación afecte le hubieren sido otorgadas a la misma, constituye un dato personal, en los
los derechos de las personas, particularmente tratándose de ‘la esfera de la presentación ante su empleador de una o varias licencias médicas que
su vida privada’ y de ‘sus datos sensibles’. […] SULPHUDPHQWHTXHODUHODFLyQH[LVWHQWHHQWUHXQDGHWHUPLQDGDSHUVRQDFRQ
ha hecho uso de licencias médicas durante el año 2010, cabe tener presente,
7. Que la Ley Nº 19.253 no contempla autorización alguna para la comu- docentes de los colegios municipales y de su personal administrativo que
nicación a terceros, por parte de CONADI, de los datos relativos al origen “9. Que, en cuanto a la divulgación de una nómina que contenga a los
étnico de las personas que han solicitado o se les ha reconocido su calidad
indígena ni dispone el carácter público del registro en que esta consta –en – Licencias médicas de funcionarios públicos (amparo rol Nº C187-11):
oposición al ‘registro público de tierras’, al que alude el artículo 15 de la
Ley Nº 19.253–. Además, según se constató con ocasión de la medida para que adopte las decisiones que estime pertinentes”.
mejor resolver decretada por este Consejo, dicho organismo no contó con DQWHFHGHQWHVIXQGDQWHVDOD&RQWUDORUtD*HQHUDOGHOD5HS~EOLFDD¿QGH
la autorización de los titulares de estos datos para proceder a comunicarlos de la vida privada, remitiendo copia de la presente decisión, así como los
ni ha desarrollado protocolos, políticas y/o medidas de seguridad de los establecido por los artículos 7º y 10 de la Ley Nº 19.628, sobre protección
datos personales en su poder. RVHKDFHUWL¿FDGRVXFDOLGDGLQGtJHQDSXHVHOORLQIULQJHHOGHEHUGHVHFUHWR
tido al solicitante la nómina de personas respecto de quienes han solicitado
Por tanto, en ejercicio de las atribuciones conferidas por los literales j) representar al Subdirector Nacional de Temuco de la CONADI haber remi-
y m) del artículo 33 de la Ley de Transparencia, es deber de este Consejo y m) del artículo 33 de la Ley de Transparencia, es deber de este Consejo
representar al Subdirector Nacional de Temuco de la CONADI haber remi- Por tanto, en ejercicio de las atribuciones conferidas por los literales j)
tido al solicitante la nómina de personas respecto de quienes han solicitado
RVHKDFHUWL¿FDGRVXFDOLGDGLQGtJHQDSXHVHOORLQIULQJHHOGHEHUGHVHFUHWR datos personales en su poder.
establecido por los artículos 7º y 10 de la Ley Nº 19.628, sobre protección ni ha desarrollado protocolos, políticas y/o medidas de seguridad de los
de la vida privada, remitiendo copia de la presente decisión, así como los la autorización de los titulares de estos datos para proceder a comunicarlos
DQWHFHGHQWHVIXQGDQWHVDOD&RQWUDORUtD*HQHUDOGHOD5HS~EOLFDD¿QGH mejor resolver decretada por este Consejo, dicho organismo no contó con
que adopte las decisiones que estime pertinentes”. Ley Nº 19.253–. Además, según se constató con ocasión de la medida para
oposición al ‘registro público de tierras’, al que alude el artículo 15 de la
– Licencias médicas de funcionarios públicos (amparo rol Nº C187-11): indígena ni dispone el carácter público del registro en que esta consta –en
étnico de las personas que han solicitado o se les ha reconocido su calidad
“9. Que, en cuanto a la divulgación de una nómina que contenga a los nicación a terceros, por parte de CONADI, de los datos relativos al origen
docentes de los colegios municipales y de su personal administrativo que 7. Que la Ley Nº 19.253 no contempla autorización alguna para la comu-
ha hecho uso de licencias médicas durante el año 2010, cabe tener presente,
SULPHUDPHQWHTXHODUHODFLyQH[LVWHQWHHQWUHXQDGHWHUPLQDGDSHUVRQDFRQ su vida privada’ y de ‘sus datos sensibles’. […]
la presentación ante su empleador de una o varias licencias médicas que los derechos de las personas, particularmente tratándose de ‘la esfera de
le hubieren sido otorgadas a la misma, constituye un dato personal, en los o parcialmente el acceso a la información, cuando su comunicación afecte
términos del artículo 2º, letra f), de la Ley Nº 19.628, sobre protección de artículo 7º Nº 2 de su Reglamento, en cuya virtud se podrá denegar total
la vida privada.
10. Que, a pesar que resulta claro que la vinculación que se establezca VICENTE ALIAGA MEDINA 430
educación que forman parte de una dotación docente del sector municipal
FRENTE
Mismo criterio puede verse en la decisión rol Nº C409-11 (Nº ii) de la letra b) del C. 7). 317
ella asegura.
que debe recaer sobre el desempeño de las funciones de quienes trabajan el resto de las personas, sean titulares de los derechos fundamentales que
en la Administración, el que puede ser llevado a cabo por cualquier per- La Constitución consagra, entonces, que los funcionarios, al igual que
VRQDSHURTXHHVXQEHQH¿FLRSDUDWRGRV(QHVWHVHQWLGRHOHMHUFLFLRGH
funciones públicas reviste un claro interés para la comunidad (amparo rol los funcionarios públicos.
Nº C377-11, letra b) del C. 8), lo que, según el CPLT, refuerza la idea de ‘a todas las personas’ ciertos derechos. En esa amplia titularidad, caben
que la esfera de intimidad de los funcionarios es más restringida que la cionales. El artículo 19 comienza señalando que la Constitución asegura
del resto de la gente: La Constitución reconoce una titularidad amplia de derechos constitu-
“[…] En refuerzo de esta tesis se ha sostenido que la Ley Nº 19.733, cono- la Constitución garantiza a toda persona.
FLGDWDPELpQFRPROD/H\GH3UHQVDHQVXDUWtFXORFDOL¿FDFRPRKHFKRV limita a regular la actividad funcionarial y no suspende los derechos que
de interés público los referentes al desempeño de funciones públicas. […]”. 12. Que, sin embargo, ese régimen estatutario de los funcionarios se
El TC, en esta materia, tiene una opinión muy distinta a la esgrimida el interés particular del funcionario (STC 12/1982);
por el CPLT. En la STC rol Nº 2153 indicó: en su establecimiento y regulación predomina el interés general por sobre
de modo general y unilateral por el ordenamiento jurídico. Por la otra, que
“11. Que los funcionarios públicos están sujetos a una relación estatutaria. narios. Sus derechos, obligaciones, deberes, prohibiciones, están impuestos
El vínculo que une al funcionario con el Estado es una relación jurídica origen en la ley y no en un convenio entre la Administración y los funcio-
OHJDO\GHGHUHFKRS~EOLFR(OORVLJQL¿FDSRUXQDSDUWHTXHHQFXHQWUDVX OHJDO\GHGHUHFKRS~EOLFR(OORVLJQL¿FDSRUXQDSDUWHTXHHQFXHQWUDVX
origen en la ley y no en un convenio entre la Administración y los funcio- El vínculo que une al funcionario con el Estado es una relación jurídica
narios. Sus derechos, obligaciones, deberes, prohibiciones, están impuestos “11. Que los funcionarios públicos están sujetos a una relación estatutaria.
de modo general y unilateral por el ordenamiento jurídico. Por la otra, que
en su establecimiento y regulación predomina el interés general por sobre por el CPLT. En la STC rol Nº 2153 indicó:
el interés particular del funcionario (STC 12/1982); El TC, en esta materia, tiene una opinión muy distinta a la esgrimida
12. Que, sin embargo, ese régimen estatutario de los funcionarios se de interés público los referentes al desempeño de funciones públicas. […]”.
limita a regular la actividad funcionarial y no suspende los derechos que FLGDWDPELpQFRPROD/H\GH3UHQVDHQVXDUWtFXORFDOL¿FDFRPRKHFKRV
la Constitución garantiza a toda persona. “[…] En refuerzo de esta tesis se ha sostenido que la Ley Nº 19.733, cono-
La Constitución reconoce una titularidad amplia de derechos constitu- del resto de la gente:
cionales. El artículo 19 comienza señalando que la Constitución asegura que la esfera de intimidad de los funcionarios es más restringida que la
‘a todas las personas’ ciertos derechos. En esa amplia titularidad, caben Nº C377-11, letra b) del C. 8), lo que, según el CPLT, refuerza la idea de
los funcionarios públicos. funciones públicas reviste un claro interés para la comunidad (amparo rol
VRQDSHURTXHHVXQEHQH¿FLRSDUDWRGRV(QHVWHVHQWLGRHOHMHUFLFLRGH
La Constitución consagra, entonces, que los funcionarios, al igual que en la Administración, el que puede ser llevado a cabo por cualquier per-
el resto de las personas, sean titulares de los derechos fundamentales que que debe recaer sobre el desempeño de las funciones de quienes trabajan
ella asegura.
De hecho, la Constitución se preocupa de establecer directamente algu- VICENTE ALIAGA MEDINA 438
GHGHGLFDFLyQH[FOXVLYDTXHOOHYDQDSDUHMDGDVDVLJQDFLRQHV1RREVWDQWH
las Fuerzas Armadas). Otro ejemplo en esta línea tiene que ver con cargos ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 439
Fuerzas Armadas (artículo 211, D.F.L. Nº 1/1997, Estatuto del Personal de
que no afecte el servicio y que no se contraponga con los intereses de las
las Fuerzas Armadas, se efectúe fuera de la jornada habitual de trabajo, funcionarios públicos no pueden declararse en huelga (artículo 19 Nº 16); y
sujeto a ciertas condiciones: que ello sea conciliable con su posición en las Fuerzas Armadas y Carabineros son cuerpos ‘esencialmente obedientes
SXHGHHMHUFHUOLEUHPHQWHFXDOTXLHUSURIHVLyQLQGXVWULDFRPHUFLRXR¿FLR y no deliberantes’ (artículo 101).
relación especial de sujeción, como el personal de las Fuerzas Armadas,
debida reserva de los mismos’. Incluso personal sometido a una intensa Por lo demás, la titularidad de derechos constitucionales por parte de
cuando ello sea de interés para la Administración, debiendo esta guardar funcionarios públicos ha sido reconocida por esta Magistratura, de modo
que la institución le requiera relativos a situaciones personales o de familia, general (STC 1990/2012) y de modo particular respecto de ciertos derechos
DUWtFXOROHWUDLRDµSURSRUFLRQDUFRQ¿GHOLGDG\SUHFLVLyQORVGDWRV (por ejemplo, STC 640/2005);
funcionarios a ‘observar una vida social acorde con la dignidad del cargo’
dentro de la Administración del Estado (artículo 84, letra h)); y obliga a los 13. Que dicha concepción se ve reconocida por el legislador. Por una
Estatuto Administrativo General impide realizar cualquier actividad política parte, la Ley Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Adminis-
nes o actividades, también establecen pocas restricciones. Por ejemplo, el WUDFLyQ GHO (VWDGR HVWDEOHFH H[FHSFLRQDOHV UHVWULFFLRQHV D ORV GHUHFKRV
Nº 18.884) o los estatutos de carácter especial para determinadas profesio- constitucionales de los funcionarios públicos. Por ejemplo, mediante la
56). Por la otra, el Estatuto General del Personal de la Administración (Ley declaración de intereses y de patrimonio (artículos 57 y siguientes) se afecta
desarrolla fuera de la jornada de trabajo y con recursos privados (artículo la vida privada; a través del establecimiento de ciertas inhabilidades (artículo
QRSHUWXUEDHO¿HO\RSRUWXQRFXPSOLPLHQWRGHORVGHEHUHVIXQFLRQDULRVVH 54), se afecta la libertad de trabajo. Lo mismo se observa en la restricción
se permite solo si ello es conciliable con la posición en la administración, DOHMHUFLFLROLEUHGHFXDOTXLHUSURIHVLyQLQGXVWULDFRPHUFLRXR¿FLRSXHV
DOHMHUFLFLROLEUHGHFXDOTXLHUSURIHVLyQLQGXVWULDFRPHUFLRXR¿FLRSXHV se permite solo si ello es conciliable con la posición en la administración,
54), se afecta la libertad de trabajo. Lo mismo se observa en la restricción QRSHUWXUEDHO¿HO\RSRUWXQRFXPSOLPLHQWRGHORVGHEHUHVIXQFLRQDULRVVH
la vida privada; a través del establecimiento de ciertas inhabilidades (artículo desarrolla fuera de la jornada de trabajo y con recursos privados (artículo
declaración de intereses y de patrimonio (artículos 57 y siguientes) se afecta 56). Por la otra, el Estatuto General del Personal de la Administración (Ley
constitucionales de los funcionarios públicos. Por ejemplo, mediante la Nº 18.884) o los estatutos de carácter especial para determinadas profesio-
WUDFLyQ GHO (VWDGR HVWDEOHFH H[FHSFLRQDOHV UHVWULFFLRQHV D ORV GHUHFKRV nes o actividades, también establecen pocas restricciones. Por ejemplo, el
parte, la Ley Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Adminis- Estatuto Administrativo General impide realizar cualquier actividad política
13. Que dicha concepción se ve reconocida por el legislador. Por una dentro de la Administración del Estado (artículo 84, letra h)); y obliga a los
funcionarios a ‘observar una vida social acorde con la dignidad del cargo’
(por ejemplo, STC 640/2005); DUWtFXOROHWUDLRDµSURSRUFLRQDUFRQ¿GHOLGDG\SUHFLVLyQORVGDWRV
general (STC 1990/2012) y de modo particular respecto de ciertos derechos que la institución le requiera relativos a situaciones personales o de familia,
funcionarios públicos ha sido reconocida por esta Magistratura, de modo cuando ello sea de interés para la Administración, debiendo esta guardar
Por lo demás, la titularidad de derechos constitucionales por parte de debida reserva de los mismos’. Incluso personal sometido a una intensa
relación especial de sujeción, como el personal de las Fuerzas Armadas,
y no deliberantes’ (artículo 101). SXHGHHMHUFHUOLEUHPHQWHFXDOTXLHUSURIHVLyQLQGXVWULDFRPHUFLRXR¿FLR
las Fuerzas Armadas y Carabineros son cuerpos ‘esencialmente obedientes sujeto a ciertas condiciones: que ello sea conciliable con su posición en
funcionarios públicos no pueden declararse en huelga (artículo 19 Nº 16); y las Fuerzas Armadas, se efectúe fuera de la jornada habitual de trabajo,
que no afecte el servicio y que no se contraponga con los intereses de las
Fuerzas Armadas (artículo 211, D.F.L. Nº 1/1997, Estatuto del Personal de
439 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA las Fuerzas Armadas). Otro ejemplo en esta línea tiene que ver con cargos
GHGHGLFDFLyQH[FOXVLYDTXHOOHYDQDSDUHMDGDVDVLJQDFLRQHV1RREVWDQWH
diversos preceptos de la LOCBGAE (artículos 17, 45 y 51).
318 'LFKR FDUiFWHU VH GHULYD GHO DUWtFXOR GH OD &35 \ VH HQFXHQWUD UHD¿UPDGR SRU
440 VICENTE ALIAGA MEDINA
14. Que, por lo mismo, estas restricciones o limitaciones –que deben pública318, y ser precisas y determinadas.
VHUUHVWULFWLYDV±DORVGHUHFKRVGHORVIXQFLRQDULRVH[LJHQSRUGHSURQWR tucionales, relacionarse con el carácter técnico-profesional de la función
XQD H[SUHVD FRQVDJUDFLyQ QRUPDWLYD$VLPLVPR TXH HOODV VH IXQGHQ HQ necesidades del servicio o desarrollar o complementar preceptos consti-
las necesidades del servicio, o bien desarrollen o complementen preceptos ODVSHUVRQDVSHURVHJ~QHO7&HOODVGHEHQVHUH[SUHVDVIXQGDUVHHQODV
constitucionales. También, que digan relación con el carácter ‘técnico- diversas normas les imponen obligaciones que no pesan sobre el resto de
profesional’ de la función pública. Finalmente, que dichas limitaciones la relación estatutaria que los rija establezca tales límites. En este sentido,
deben ser precisas y determinadas;”. funcionarios públicos solo tienen restringidos sus derechos en la medida que
Teniendo estas decisiones a la vista, se puede apreciar que para el TC los
En otra sentencia (STC rol Nº 1990, C. 42), indicó en esta misma línea:
segunda categoría ante la Constitución”.
“[...] Los funcionarios, al igual que todas las personas, tienen aquellos OLPLWDGRH[SUHVDHLQHTXtYRFDPHQWH/RVIXQFLRQDULRVQRVRQSHUVRQDVGH
GHUHFKRV TXH VX UHODFLyQ HVWDWXWDULD GH¿QLGD SRU HO OHJLVODGRU QR KD\D GHUHFKRV TXH VX UHODFLyQ HVWDWXWDULD GH¿QLGD SRU HO OHJLVODGRU QR KD\D
OLPLWDGRH[SUHVDHLQHTXtYRFDPHQWH/RVIXQFLRQDULRVQRVRQSHUVRQDVGH “[...] Los funcionarios, al igual que todas las personas, tienen aquellos
segunda categoría ante la Constitución”.
En otra sentencia (STC rol Nº 1990, C. 42), indicó en esta misma línea:
Teniendo estas decisiones a la vista, se puede apreciar que para el TC los
funcionarios públicos solo tienen restringidos sus derechos en la medida que deben ser precisas y determinadas;”.
la relación estatutaria que los rija establezca tales límites. En este sentido, profesional’ de la función pública. Finalmente, que dichas limitaciones
diversas normas les imponen obligaciones que no pesan sobre el resto de constitucionales. También, que digan relación con el carácter ‘técnico-
ODVSHUVRQDVSHURVHJ~QHO7&HOODVGHEHQVHUH[SUHVDVIXQGDUVHHQODV las necesidades del servicio, o bien desarrollen o complementen preceptos
necesidades del servicio o desarrollar o complementar preceptos consti- XQD H[SUHVD FRQVDJUDFLyQ QRUPDWLYD$VLPLVPR TXH HOODV VH IXQGHQ HQ
tucionales, relacionarse con el carácter técnico-profesional de la función VHUUHVWULFWLYDV±DORVGHUHFKRVGHORVIXQFLRQDULRVH[LJHQSRUGHSURQWR
pública318, y ser precisas y determinadas. 14. Que, por lo mismo, estas restricciones o limitaciones –que deben
318 'LFKR FDUiFWHU VH GHULYD GHO DUWtFXOR GH OD &35 \ VH HQFXHQWUD UHD¿UPDGR SRU
VICENTE ALIAGA MEDINA 440
datos sensibles, ya que tienen relación con el estado de salud de las personas. Ellas, por tanto,
ión. Es inevitable pensar que estamos frente a datos de carácter personal, y más aún, frente a
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 441
319(OFDVRGHODVOLFHQFLDVPpGLFDVGHORVIXQFLRQDULRVS~EOLFRVGHEHOODPDUQRVDODUHÀH[-
319(OFDVRGHODVOLFHQFLDVPpGLFDVGHORVIXQFLRQDULRVS~EOLFRVGHEHOODPDUQRVDODUHÀH[-
441 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
ión. Es inevitable pensar que estamos frente a datos de carácter personal, y más aún, frente a
datos sensibles, ya que tienen relación con el estado de salud de las personas. Ellas, por tanto,
más elementos puedan divulgarse en un futuro en esta materia.
su salud. Sin embargo, esta oportunidad el CPLT no la tomó, dejando abierta la puerta para que
442 VICENTE ALIAGA MEDINA
sobre los funcionarios de manera de dejar fuera cualquier información que diga relación con
a este tipo de datos. Lo lógico habría sido delimitar el control público que se puede ejercer
‘Las disposiciones de este párrafo no obligarán a ninguna parte con- VICENTE ALIAGA MEDINA 446
WUDWDQWHDUHYHODULQIRUPDFLRQHVGHFDUiFWHUFRQ¿GHQFLDOFX\DGLYXOJDFLyQ
FRENTE
FHVDULRUHYHODUODHQHOFRQWH[WRGHXQSURFHGLPLHQWRMXGLFLDO¶&RUURERUD
FRENTE
b) La información tenga un valor comercial por ser secreta. b) La información tenga un valor comercial por ser secreta.
Nº 19.039 y el artículo 39, letra a), inciso tercero, del D.L. Nº 211/1973,
S6LPLODUGH¿QLFLyQHQFRQWUDPRVHQHOSUHFLWDGRDUWtFXORGHOD/H\ ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 455
una evidente mejora, avance o ventaja competitiva’ (Informe en Derecho,
u organizativo, cuyo mantenimiento en reserva proporciona a su poseedor
vidad empresarial, esto es, en su sentido industrial, comercial o estructural ‘comprenden las marcas, las patentes de invención, los modelos de utilidad,
‘toda información relativa a cualquier ámbito, parcela o esfera de la acti- los dibujos y diseños industriales, los esquemas de trazado o topografías de
&RQVHMRTXHHOVLVWHPDHVSDxROKDGH¿QLGRORVVHFUHWRVHPSUHVDULDOHVFRPR FLUFXLWRVLQWHJUDGRVLQGLFDFLRQHVJHRJUi¿FDV\GHQRPLQDFLRQHVGHRULJHQ
19. Que, citando a la doctrina española, el informante ha indicado a este y otros títulos de protección que la ley pueda establecer’. Asimismo, in-
corpora en su esfera de protección el ‘secreto empresarial’, el que debe ser
en Derecho, p. 53). entendido –según dispone su artículo 86– como ‘todo conocimiento sobre
información estratégica o constitutiva de reserva empresarial…’ (Informe productos o procedimientos industriales, cuyo mantenimiento en reserva
‘el principio jurídico de la transparencia halla como límite precisamente la proporciona a su poseedor una mejora, avance o ventaja competitiva’;
una actividad económica lícita’. Así el legislador habría considerado que constituyendo una violación de dicho secreto ‘la adquisición ilegítima del
su propiedad, le impediría en la práctica competir y, por tanto, desarrollar PLVPRVXGLYXOJDFLyQRH[SORWDFLyQVLQDXWRUL]DFLyQGHVXWLWXODU\ODGL-
GHGLFDFLyQ\H[SHULHQFLD\HOORDGHPiVGHFRQVWLWXLUXQDWHQWDGRFRQWUD YXOJDFLyQRH[SORWDFLyQGHVHFUHWRVHPSUHVDULDOHVDORVTXHVHKD\DWHQLGR
sus costos y know-how sería privado del fruto de años de inversión, estudio, acceso legítimamente pero con deber de reserva, a condición de que la
información de que dispone respecto de una determinada industria, todos violación del secreto haya sido efectuada con ánimo de obtener provecho,
–señala el informante– si todo competidor estuviese obligado a difundir toda propio o de un tercero, o de perjudicar a su titular’.
el derecho de propiedad en todas sus formas constitucionales. ‘En efecto,
dad económica lícita en su vertiente de una competencia libre y leal y en 18. Que conforme a lo informado a este Consejo por el profesor don
su fundamento en el derecho constitucional a desarrollar cualquier activi- Domingo Valdés Prieto, el secreto o reserva comercial o empresarial halla
Domingo Valdés Prieto, el secreto o reserva comercial o empresarial halla su fundamento en el derecho constitucional a desarrollar cualquier activi-
18. Que conforme a lo informado a este Consejo por el profesor don dad económica lícita en su vertiente de una competencia libre y leal y en
el derecho de propiedad en todas sus formas constitucionales. ‘En efecto,
propio o de un tercero, o de perjudicar a su titular’. –señala el informante– si todo competidor estuviese obligado a difundir toda
violación del secreto haya sido efectuada con ánimo de obtener provecho, información de que dispone respecto de una determinada industria, todos
acceso legítimamente pero con deber de reserva, a condición de que la sus costos y know-how sería privado del fruto de años de inversión, estudio,
YXOJDFLyQRH[SORWDFLyQGHVHFUHWRVHPSUHVDULDOHVDORVTXHVHKD\DWHQLGR GHGLFDFLyQ\H[SHULHQFLD\HOORDGHPiVGHFRQVWLWXLUXQDWHQWDGRFRQWUD
PLVPRVXGLYXOJDFLyQRH[SORWDFLyQVLQDXWRUL]DFLyQGHVXWLWXODU\ODGL- su propiedad, le impediría en la práctica competir y, por tanto, desarrollar
constituyendo una violación de dicho secreto ‘la adquisición ilegítima del una actividad económica lícita’. Así el legislador habría considerado que
proporciona a su poseedor una mejora, avance o ventaja competitiva’; ‘el principio jurídico de la transparencia halla como límite precisamente la
productos o procedimientos industriales, cuyo mantenimiento en reserva información estratégica o constitutiva de reserva empresarial…’ (Informe
entendido –según dispone su artículo 86– como ‘todo conocimiento sobre en Derecho, p. 53).
corpora en su esfera de protección el ‘secreto empresarial’, el que debe ser
y otros títulos de protección que la ley pueda establecer’. Asimismo, in- 19. Que, citando a la doctrina española, el informante ha indicado a este
FLUFXLWRVLQWHJUDGRVLQGLFDFLRQHVJHRJUi¿FDV\GHQRPLQDFLRQHVGHRULJHQ &RQVHMRTXHHOVLVWHPDHVSDxROKDGH¿QLGRORVVHFUHWRVHPSUHVDULDOHVFRPR
los dibujos y diseños industriales, los esquemas de trazado o topografías de ‘toda información relativa a cualquier ámbito, parcela o esfera de la acti-
‘comprenden las marcas, las patentes de invención, los modelos de utilidad, vidad empresarial, esto es, en su sentido industrial, comercial o estructural
u organizativo, cuyo mantenimiento en reserva proporciona a su poseedor
una evidente mejora, avance o ventaja competitiva’ (Informe en Derecho,
455 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA S6LPLODUGH¿QLFLyQHQFRQWUDPRVHQHOSUHFLWDGRDUWtFXORGHOD/H\
Nº 19.039 y el artículo 39, letra a), inciso tercero, del D.L. Nº 211/1973,
en español ADPIC), señala que ‘las personas físicas y jurídicas tendrán la
456 VICENTE ALIAGA MEDINA lacionados con el Comercio (conocidos por sus siglas en inglés TRIPs o
Comercio sobre Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Re-
22. Que el artículo 39 de los Acuerdos de la Organización Mundial de
el cual preceptúa que ‘…el Fiscal Nacional Económico podrá disponer de
R¿FLRRDSHWLFLyQGHOLQWHUHVDGRTXHFLHUWDVSLH]DVGHOH[SHGLHQWHVHDQ teccion_secreto_empresarial.pdf).
UHVHUYDGDVRFRQ¿GHQFLDOHVVLHPSUHTXH«FRQWHQJDQIyUPXODVHVWUD- ,QGXVWULDO[En línea]: http://www.torreszagal.cl/descargas/artículo_pro-
tegias o secretos comerciales o cualquier otro elemento cuya revelación Industrial. La Protección del Secreto Empresarial en OD/H\GH3URSLHGDG
SXHGD DIHFWDU VLJQL¿FDWLYDPHQWH HO GHVHQYROYLPLHQWR FRPSHWLWLYR GH VX (TORRESÏVFDU([0LQLVWUR7LWXODU\3UHVLGHQWHGHO7ULEXQDOGH3URSLHGDG
WLWXODURUHVJXDUGDUODH¿FDFLDGHLQYHVWLJDFLRQHVGHOD)LVFDOtD¶ una vez que el ejecutivo o trabajador deje de formar parte de la empresa’
a nivel de contratos individuales de trabajo; y hacerla incluso aplicable
4XHHOLQIRUPDQWHLQGLFyTXHXQDLPSRUWDQWHGH¿QLFLyQGHVHFUHWR prohibida u obligación de no divulgación de tal información reservada
comercial en Estados Unidos de América, adoptada en al menos 35 esta- EDMDGRUHVTXHWHQJDQDFFHVRDGLFKDLQIRUPDFLyQ\WLSL¿FDUODFRQGXFWD
dos, sostiene que este constituye ‘información, incluyendo una fórmula, RFOiXVXODH[SUHVDGHUHVHUYDRFRQ¿GHQFLDOLGDGDORVHMHFXWLYRVRWUD-
modelo, compilación, programa, aparato, método, técnica o proceso que: ‘el empresario o empresa deberá, atendida esta realidad, sujetar a pacto
1. derive en un valor económico independiente, sea potencial o actual, de H[FOXVLYDPHQWH D VX WLWXODU 5D]yQ SRU OD FXDO HQ PDWHULD FRQWUDFWXDO
la circunstancia de no ser generalmente conocido o fácilmente investiga- tamento de Propiedad Industrial, la carga del resguardo corresponde
ble por medios adecuados, y 2) es el objeto de razonables esfuerzos para sujetarse el secreto empresarial a un régimen de registro ante el Depar-
mantener su secreto’ (Uniform Trade Secrets Act) (Informe en Derecho, razonables esfuerzos para mantener su secreto, sosteniendo que al no
pp. 56-57). nunciado respecto de la necesidad de que la información sea objeto de
21. Que, a mayor abundamiento, cierta doctrina nacional se ha pro-
21. Que, a mayor abundamiento, cierta doctrina nacional se ha pro-
nunciado respecto de la necesidad de que la información sea objeto de pp. 56-57).
razonables esfuerzos para mantener su secreto, sosteniendo que al no mantener su secreto’ (Uniform Trade Secrets Act) (Informe en Derecho,
sujetarse el secreto empresarial a un régimen de registro ante el Depar- ble por medios adecuados, y 2) es el objeto de razonables esfuerzos para
tamento de Propiedad Industrial, la carga del resguardo corresponde la circunstancia de no ser generalmente conocido o fácilmente investiga-
H[FOXVLYDPHQWH D VX WLWXODU 5D]yQ SRU OD FXDO HQ PDWHULD FRQWUDFWXDO 1. derive en un valor económico independiente, sea potencial o actual, de
‘el empresario o empresa deberá, atendida esta realidad, sujetar a pacto modelo, compilación, programa, aparato, método, técnica o proceso que:
RFOiXVXODH[SUHVDGHUHVHUYDRFRQ¿GHQFLDOLGDGDORVHMHFXWLYRVRWUD- dos, sostiene que este constituye ‘información, incluyendo una fórmula,
EDMDGRUHVTXHWHQJDQDFFHVRDGLFKDLQIRUPDFLyQ\WLSL¿FDUODFRQGXFWD comercial en Estados Unidos de América, adoptada en al menos 35 esta-
prohibida u obligación de no divulgación de tal información reservada 4XHHOLQIRUPDQWHLQGLFyTXHXQDLPSRUWDQWHGH¿QLFLyQGHVHFUHWR
a nivel de contratos individuales de trabajo; y hacerla incluso aplicable
una vez que el ejecutivo o trabajador deje de formar parte de la empresa’ WLWXODURUHVJXDUGDUODH¿FDFLDGHLQYHVWLJDFLRQHVGHOD)LVFDOtD¶
(TORRESÏVFDU([0LQLVWUR7LWXODU\3UHVLGHQWHGHO7ULEXQDOGH3URSLHGDG SXHGD DIHFWDU VLJQL¿FDWLYDPHQWH HO GHVHQYROYLPLHQWR FRPSHWLWLYR GH VX
Industrial. La Protección del Secreto Empresarial en OD/H\GH3URSLHGDG tegias o secretos comerciales o cualquier otro elemento cuya revelación
,QGXVWULDO[En línea]: http://www.torreszagal.cl/descargas/artículo_pro- UHVHUYDGDVRFRQ¿GHQFLDOHVVLHPSUHTXH«FRQWHQJDQIyUPXODVHVWUD-
teccion_secreto_empresarial.pdf). R¿FLRRDSHWLFLyQGHOLQWHUHVDGRTXHFLHUWDVSLH]DVGHOH[SHGLHQWHVHDQ
el cual preceptúa que ‘…el Fiscal Nacional Económico podrá disponer de
22. Que el artículo 39 de los Acuerdos de la Organización Mundial de
Comercio sobre Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Re-
lacionados con el Comercio (conocidos por sus siglas en inglés TRIPs o VICENTE ALIAGA MEDINA 456
sible para personas introducidas en los círculos en que normalmente se utiliza esta información.
las dos empresas oponentes, acreditando que la información relativa a ellos es fácilmente acce-
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 459
H[FOXVLYRGHOSURYHHGRUWRGDYH]TXHYDULRVGHHVWRVKDQVLGRDGTXLULGRVHQHOPLVPROXJDUSRU
PHQVXUDQRYHUVDVREUHSURGXFWRVFX\DH[LVWHQFLDROXJDUGHDGTXLVLFLyQVHDGHFRQRFLPLHQWR
personas introducidas en los círculos en que normalmente se usa)324, A252- “b) La precitada información constituye un estudio comercial sobre la
VRORVHUH¿ULyDTXHODLQIRUPDFLyQGHTXHVHWUDWDHVGHIiFLODFFHVRSDUD viabilidad de la empresa y los riesgos asociados a su desarrollo y, conse-
(donde en los C. 25 letra c), 26 y 29, para desechar el secreto o reserva, cuentemente, su conocimiento proporciona al poseedor una ventaja com-
y no de requisitos. Lo mismo sucedió en las decisiones roles Nºs. A204-09 petitiva respecto de otros operadores del mercado, quienes para formular
UDQWRGRV&RQHOORHO&3/7UHD¿UPDODFDOLGDGGH³FULWHULRVRULHQWDGRUHV´ postulaciones como la realizada por el tercero, deberán efectuar un trabajo
algunos de los indicios que estableció, pero no fue necesario que concurrie- estimativo similar. Lo anterior, especialmente en atención a que dicha infor-
una información como para descartarlo respecto de otra, el CPLT atiende a mación ha sido elaborada en consideración a las especiales características
Como se ve en esta decisión, tanto para acoger el secreto respecto de del sector y el tipo de proyecto turístico propuesto, razón por la cual esta
no es generalmente conocida ni fácilmente accesible aun para personas
directo de un acto de la Administración del Estado”. introducidas en el comercio turístico.
contrariar la presunción de publicidad que pesa sobre el complemento
GHODPLVPDUD]yQSRUODFXDOQRVHYHUL¿FDQDQWHFHGHQWHVTXHSHUPLWDQ c) La demás información contenida en el formularios de postulación
se estima que su divulgación no generará un perjuicio al tercero poseedor resulta fácilmente accesible para personas introducidas en los círculos en
tituye una ventaja competitiva respecto de terceros y, consecuentemente, que normalmente se utiliza esta, razón por la cual su posesión no cons-
que normalmente se utiliza esta, razón por la cual su posesión no cons- tituye una ventaja competitiva respecto de terceros y, consecuentemente,
resulta fácilmente accesible para personas introducidas en los círculos en se estima que su divulgación no generará un perjuicio al tercero poseedor
c) La demás información contenida en el formularios de postulación GHODPLVPDUD]yQSRUODFXDOQRVHYHUL¿FDQDQWHFHGHQWHVTXHSHUPLWDQ
contrariar la presunción de publicidad que pesa sobre el complemento
introducidas en el comercio turístico. directo de un acto de la Administración del Estado”.
no es generalmente conocida ni fácilmente accesible aun para personas
del sector y el tipo de proyecto turístico propuesto, razón por la cual esta Como se ve en esta decisión, tanto para acoger el secreto respecto de
mación ha sido elaborada en consideración a las especiales características una información como para descartarlo respecto de otra, el CPLT atiende a
estimativo similar. Lo anterior, especialmente en atención a que dicha infor- algunos de los indicios que estableció, pero no fue necesario que concurrie-
postulaciones como la realizada por el tercero, deberán efectuar un trabajo UDQWRGRV&RQHOORHO&3/7UHD¿UPDODFDOLGDGGH³FULWHULRVRULHQWDGRUHV´
petitiva respecto de otros operadores del mercado, quienes para formular y no de requisitos. Lo mismo sucedió en las decisiones roles Nºs. A204-09
cuentemente, su conocimiento proporciona al poseedor una ventaja com- (donde en los C. 25 letra c), 26 y 29, para desechar el secreto o reserva,
viabilidad de la empresa y los riesgos asociados a su desarrollo y, conse- VRORVHUH¿ULyDTXHODLQIRUPDFLyQGHTXHVHWUDWDHVGHIiFLODFFHVRSDUD
“b) La precitada información constituye un estudio comercial sobre la personas introducidas en los círculos en que normalmente se usa)324, A252-
mantenerla en secreto:
324 Señala la decisión rol Nº A204-09:
ciarse respecto a si la información fue objeto de razonables esfuerzos para
“c) Que la información relativa a los soportes estructurales de las empresas en materia de
PHQVXUDQRYHUVDVREUHSURGXFWRVFX\DH[LVWHQFLDROXJDUGHDGTXLVLFLyQVHDGHFRQRFLPLHQWR
H[FOXVLYRGHOSURYHHGRUWRGDYH]TXHYDULRVGHHVWRVKDQVLGRDGTXLULGRVHQHOPLVPROXJDUSRU
459 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
las dos empresas oponentes, acreditando que la información relativa a ellos es fácilmente acce-
sible para personas introducidas en los círculos en que normalmente se utiliza esta información.
tercero una ventaja competitiva en el mercado”.
conocida ni fácilmente accesible por sus competidores, razón por la cual su posesión otorga al
460 VICENTE ALIAGA MEDINA
a las especiales características del sector y el tipo de proyecto turístico, no es generalmente
de la viabilidad y riesgos asociados al desarrollo de la empresa y al ser elaborada en atención
comerciales del tercero, toda vez que dicha información supone un estudio comercial acerca
09 (en la que, en los C. 15 y 17, solamente atendió a los criterios de que V.A.N. y T.I.R’., ‘carta Gantt’ y ‘memoria de cálculo’, afectará los derechos económicos y
el conocimiento de la información proporcionaba al poseedor una ventaja \SUR\HFFLyQGHRFXSDFLyQGHFDPDV\YHQWDV¶µ¿QDQFLDPLHQWRGHOSUR\HFWR¶µÀXMRVGHFDMD
competitiva y que no es generalmente conocida ni fácilmente accesible aun de aquella información contenida bajo los títulos ‘infraestructura’, ‘diagnóstico del mercado
para personas del rubro, para acoger el secreto)325, C501-09 (decisión en tica Ríos del Paine, a la luz de los criterios arriba reseñados, se concluye que la divulgación
17. Que, por su parte, de la revisión del documento denominado Proyecto Estancia Turís-
la cual en el C. 24 letras a) y e) Nº i), indicó que no procedía el secreto o comercio turístico. […]
esta no es generalmente conocida ni fácilmente accesible aun para personas introducidas en el
especiales características del sector y el tipo de proyecto turístico propuesto, razón por la cual
26. Que respecto de la divulgación del informe sobre plazos y secuencias involucradas en el YRVLPLODU0i[LPHDWHQGLGRTXHGLFKDLQIRUPDFLyQKDVLGRHODERUDGDHQFRQVLGHUDFLyQDODV
proceso de regularización de los predios, adjunto por Inmobiliaria Belén Ltda., de su revisión formular postulaciones como la realizada por el tercero, deberán efectuar un trabajo estimati-
VHREVHUYDTXHHQHOODVHH[SUHVDXQPHFDQLVPRGHRUGHQDFLyQGHODVODERUHVUHTXHULGDV al poseedor una ventaja competitiva respecto de otros operadores del mercado, quienes para
por las bases de licitación y las 32 actividades comprendidas en las mismas, en el que se ha y los riesgos asociados a su desarrollo y, consecuentemente, su conocimiento proporciona
desagregado y sistematizado aquellas subetapas no comprendidas en las bases, conforme a una GHWLHPSRHVLQIRUPDFLyQTXHUHÀHMDXQHVWXGLRFRPHUFLDOVREUHODYLDELOLGDGGHODHPSUHVD
ejecución semanal. Sin embargo, dicho proceso de ordenación constituye un procedimiento de FDMDGHOSUR\HFWRLQGLFDQGRVXVLQJUHVRVHJUHVRV\ÀXMRQHWRGXUDQWHXQGHWHUPLQDGRSHUtRGR
WUDEDMRTXHVHFRQVLGHUDIiFLOPHQWHLGHQWL¿FDEOHSDUDSHUVRQDVLQWURGXFLGDVHQORVFtUFXORVHQ HOWtWXORµLQGLFDGRUHVHFRQyPLFRV¶GHOPLVPRHQWDQWRFRQVWLWX\HQXQDHVWLPDFLyQGHOÀXMRGH
TXHQRUPDOPHQWHVHGHVDUUROODQHVWDVFRPSHWHQFLDVPi[LPHDWHQGLGRVXGHVDUUROORSUHYLRHQ mación contenida bajo el título ‘evaluación económica del proyecto’ y aquella contenida bajo
las bases de licitación. […] por don Claudio Buratovic Becerra, a la luz de los criterios precitados, se concluye que la infor-
29. Que la precitada información constituye un procedimiento para abordar las tareas de “15. Que revisada la información contenida en los formularios de postulación presentados
UHJXODUL]DFLyQGHODSURSLHGDGUDt]HOFXDOKDVLGRHODERUDGRSRUODHPSUHVDFRPRUHÀHMRGHODV Señala el amparo rol Nº A252-09: 325
etapas y requisitos legales y administrativos para el desarrollo de estas tareas, razón por la cual esta podría ser replicado fácilmente por otras entidades especializadas en el mismo mercado”.
esta podría ser replicado fácilmente por otras entidades especializadas en el mismo mercado”. etapas y requisitos legales y administrativos para el desarrollo de estas tareas, razón por la cual
325 Señala el amparo rol Nº A252-09: UHJXODUL]DFLyQGHODSURSLHGDGUDt]HOFXDOKDVLGRHODERUDGRSRUODHPSUHVDFRPRUHÀHMRGHODV
“15. Que revisada la información contenida en los formularios de postulación presentados 29. Que la precitada información constituye un procedimiento para abordar las tareas de
por don Claudio Buratovic Becerra, a la luz de los criterios precitados, se concluye que la infor- las bases de licitación. […]
mación contenida bajo el título ‘evaluación económica del proyecto’ y aquella contenida bajo TXHQRUPDOPHQWHVHGHVDUUROODQHVWDVFRPSHWHQFLDVPi[LPHDWHQGLGRVXGHVDUUROORSUHYLRHQ
HOWtWXORµLQGLFDGRUHVHFRQyPLFRV¶GHOPLVPRHQWDQWRFRQVWLWX\HQXQDHVWLPDFLyQGHOÀXMRGH WUDEDMRTXHVHFRQVLGHUDIiFLOPHQWHLGHQWL¿FDEOHSDUDSHUVRQDVLQWURGXFLGDVHQORVFtUFXORVHQ
FDMDGHOSUR\HFWRLQGLFDQGRVXVLQJUHVRVHJUHVRV\ÀXMRQHWRGXUDQWHXQGHWHUPLQDGRSHUtRGR ejecución semanal. Sin embargo, dicho proceso de ordenación constituye un procedimiento de
GHWLHPSRHVLQIRUPDFLyQTXHUHÀHMDXQHVWXGLRFRPHUFLDOVREUHODYLDELOLGDGGHODHPSUHVD desagregado y sistematizado aquellas subetapas no comprendidas en las bases, conforme a una
y los riesgos asociados a su desarrollo y, consecuentemente, su conocimiento proporciona por las bases de licitación y las 32 actividades comprendidas en las mismas, en el que se ha
al poseedor una ventaja competitiva respecto de otros operadores del mercado, quienes para VHREVHUYDTXHHQHOODVHH[SUHVDXQPHFDQLVPRGHRUGHQDFLyQGHODVODERUHVUHTXHULGDV
formular postulaciones como la realizada por el tercero, deberán efectuar un trabajo estimati- proceso de regularización de los predios, adjunto por Inmobiliaria Belén Ltda., de su revisión
YRVLPLODU0i[LPHDWHQGLGRTXHGLFKDLQIRUPDFLyQKDVLGRHODERUDGDHQFRQVLGHUDFLyQDODV 26. Que respecto de la divulgación del informe sobre plazos y secuencias involucradas en el
especiales características del sector y el tipo de proyecto turístico propuesto, razón por la cual
esta no es generalmente conocida ni fácilmente accesible aun para personas introducidas en el
comercio turístico. […]
17. Que, por su parte, de la revisión del documento denominado Proyecto Estancia Turís-
la cual en el C. 24 letras a) y e) Nº i), indicó que no procedía el secreto o
tica Ríos del Paine, a la luz de los criterios arriba reseñados, se concluye que la divulgación para personas del rubro, para acoger el secreto)325, C501-09 (decisión en
de aquella información contenida bajo los títulos ‘infraestructura’, ‘diagnóstico del mercado competitiva y que no es generalmente conocida ni fácilmente accesible aun
\SUR\HFFLyQGHRFXSDFLyQGHFDPDV\YHQWDV¶µ¿QDQFLDPLHQWRGHOSUR\HFWR¶µÀXMRVGHFDMD el conocimiento de la información proporcionaba al poseedor una ventaja
V.A.N. y T.I.R’., ‘carta Gantt’ y ‘memoria de cálculo’, afectará los derechos económicos y
comerciales del tercero, toda vez que dicha información supone un estudio comercial acerca
09 (en la que, en los C. 15 y 17, solamente atendió a los criterios de que
de la viabilidad y riesgos asociados al desarrollo de la empresa y al ser elaborada en atención
a las especiales características del sector y el tipo de proyecto turístico, no es generalmente
VICENTE ALIAGA MEDINA 460
conocida ni fácilmente accesible por sus competidores, razón por la cual su posesión otorga al
tercero una ventaja competitiva en el mercado”.
FRENTE
los amparos roles Nºs. A204-09, A252-09, C501-09 y C573-09, el CPLT usa los 328 En
En WHUFHUOXJDUKD\TXHVHxDODUTXHHO&3/7KDGH¿QLGRTXpFRQVWL-
tuyen cada uno de los criterios señalados respecto de la “información no
divulgada”. En la decisión rol Nº C696-10, respecto al primero, esto es, que
la información sea secreta, estableció que ello se traduce en que, “como
condición de ser susceptible o no de protección por el secreto empresarial.
FXHUSRRHQODFRQ¿JXUDFLyQ\UHXQLyQSUHFLVDVGHVXVFRPSRQHQWHV´QR
determinar si una información, por su naturaleza es secreta, recurre a su
sea “generalmente conocida ni fácilmente accesible para personas introdu-
Esta última conclusión a la que arriba el CPLT tiene un problema. Para
cidas en los círculos en que normalmente se utiliza el tipo de información
en cuestión”. El aserto anterior se traduce en dos hipótesis. Una primera,
(C. 15 letra a) del amparo rol Nº A114-09).
en que la información de por sí no es conocida, es decir, por lo que ella
encuentra dentro del ámbito y protección de la “información no divulgada”
FRQVWLWX\HRHVGHIRUPDFRPSOHWD<XQDVHJXQGDPiVH[WUHPDHVGHFLU
tes, según el Consejo, viene dada por el “secreto empresarial”, el que se
dejando de lado la información que de por sí es secreta, en otras palabras,
Y la protección que nuestra legislación le entrega a este tipo de anteceden-
la incluida en la hipótesis anterior), donde los antecedentes de que se
la información lo que constituye el elemento esencial del valor económico.
WUDWHSXHGHQVHUPDQHMDGRVSRUWRGRVSHURVLGDGDODFRQ¿JXUDFLyQTXH
perjuicio para el titular si ella se divulga. Es decir, es la no divulgación de
el dueño de la información les da, ellos adquieren un carácter diverso al
determinará el valor de la información por ser secreta, produciéndose un
conjunto, que es desconocido para el resto, o le permiten desarrollos que
tado para obtener amparo jurídico, ya que será el propio mercado quien
no son sabidos, se está frente a información secreta.
por su naturaleza, lo sea. Acá, no es necesario que su dueño la haya paten-
determinar si la información es secreta. El primero es que la información,
(O&RQVHMRKDLQGLFDGRTXHH[LVWHQWUHVHOHPHQWRVTXHFRQFXUUHQSDUD
(O&RQVHMRKDLQGLFDGRTXHH[LVWHQWUHVHOHPHQWRVTXHFRQFXUUHQSDUD
determinar si la información es secreta. El primero es que la información,
por su naturaleza, lo sea. Acá, no es necesario que su dueño la haya paten-
no son sabidos, se está frente a información secreta.
tado para obtener amparo jurídico, ya que será el propio mercado quien
conjunto, que es desconocido para el resto, o le permiten desarrollos que
determinará el valor de la información por ser secreta, produciéndose un
el dueño de la información les da, ellos adquieren un carácter diverso al
perjuicio para el titular si ella se divulga. Es decir, es la no divulgación de
WUDWHSXHGHQVHUPDQHMDGRVSRUWRGRVSHURVLGDGDODFRQ¿JXUDFLyQTXH
la información lo que constituye el elemento esencial del valor económico.
la incluida en la hipótesis anterior), donde los antecedentes de que se
Y la protección que nuestra legislación le entrega a este tipo de anteceden-
dejando de lado la información que de por sí es secreta, en otras palabras,
tes, según el Consejo, viene dada por el “secreto empresarial”, el que se
FRQVWLWX\HRHVGHIRUPDFRPSOHWD<XQDVHJXQGDPiVH[WUHPDHVGHFLU
encuentra dentro del ámbito y protección de la “información no divulgada”
en que la información de por sí no es conocida, es decir, por lo que ella
(C. 15 letra a) del amparo rol Nº A114-09).
en cuestión”. El aserto anterior se traduce en dos hipótesis. Una primera,
cidas en los círculos en que normalmente se utiliza el tipo de información
Esta última conclusión a la que arriba el CPLT tiene un problema. Para
sea “generalmente conocida ni fácilmente accesible para personas introdu-
determinar si una información, por su naturaleza es secreta, recurre a su
FXHUSRRHQODFRQ¿JXUDFLyQ\UHXQLyQSUHFLVDVGHVXVFRPSRQHQWHV´QR
condición de ser susceptible o no de protección por el secreto empresarial.
la información sea secreta, estableció que ello se traduce en que, “como
divulgada”. En la decisión rol Nº C696-10, respecto al primero, esto es, que
tuyen cada uno de los criterios señalados respecto de la “información no
328
328 En los amparos roles Nºs. A204-09, A252-09, C501-09 y C573-09, el CPLT usa los
En WHUFHUOXJDUKD\TXHVHxDODUTXHHO&3/7KDGH¿QLGRTXpFRQVWL-
criterios orientadores generales. Sin embargo, en la decisión rol Nº C824-10, utiliza el criterio
de información no divulgada. Lo anterior demuestra que en ambas situaciones solamente se
VICENTE ALIAGA MEDINA 462
está frente a indicios que permiten determinar si se están afectando derechos económicos y
comerciales y que no son requisitos en ninguno de los dos casos.
FRENTE
WRVGHSUXHEDGHEHVHUVHxDODGRH[SUHVDPHQWHHQODVROLFLWXGGHUHJLVWURR
FRENTE
la obligación de los particulares, de llevar a cabo las acciones que el orde- rechos económicos y comerciales fuera del ámbito competitivo.
QDPLHQWROHVIUDQTXHDSDUDH[SUHVDUVXYROXQWDGGHTXHFLHUWDLQIRUPDFLyQ Dos casos son interesantes de analizar en materia de afectación de de-
no sea divulgada y se someta al secreto empresarial. En otras palabras, no
es posible presumir en este ámbito el deseo de que no se publiquen deter- $IHFWDFLyQGHRWURVGHUHFKRVHFRQyPLFRV\FRPHUFLDOHV
minados antecedentes, sino que, para entender que se quiere que ellos se
mantengan en secreto, el titular debe demostrar que realizó aquello que
el sistema legal le pide tanto para efectos de mantenerlos en tal calidad
tercer elemento del primer requisito.
FRPRSDUDH[SUHVDUVXGHVHRGHQRGLYXOJDUORV<HQHVWDVFLUFXQVWDQFLDV
esfuerzos para mantenerla en secreto. Aquí valga lo dicho respecto del
el artículo 20 de la LT tiene mucha relevancia: se debe considerar que, la
El último requisito es que la información haya sido objeto de razonables
oposición del titular de la información a su entrega, que el precepto po-
de este último para obtenerla.
sibilita, es una más de las herramientas con que la ley dota al titular para
desarrolla su actividad económica, ventaja que es resultado de los esfuerzos
¿QHVGHQHJDUVHDODGLYXOJDFLyQGHHOODSHURHQHOFRQWH[WRHVSHFt¿FRGH
debe darle una ventaja competitiva al titular en el mercado en el que este
un procedimiento de acceso a la información pública. Sin embargo y en
ser secreta. En este sentido, el contar con ella, sin que nadie más la posea,
FXDOTXLHUFDVRQDGDGHORDQWHULRUREVWDDTXHDO¿QDOGHOGtDTXHGDUiD
El segundo requisito es que la información tenga un valor comercial por
FULWHULRGHO&3/7GHWHUPLQDUVLVHKDQKHFKRORVHVIXHU]RVVX¿FLHQWHVSDUD
mantener en secreto la información, y así poder darle la tutela del secreto de los derechos de las personas con la divulgación de lo solicitado.
empresarial y del artículo 21 Nº 2 de la LT al titular de los datos, ya que GHWRGDVPDQHUDVSXHGHHO&RQVHMRGHWHUPLQDUTXHH[LVWLUiXQDDIHFWDFLyQ
GHWRGDVPDQHUDVSXHGHHO&RQVHMRGHWHUPLQDUTXHH[LVWLUiXQDDIHFWDFLyQ empresarial y del artículo 21 Nº 2 de la LT al titular de los datos, ya que
de los derechos de las personas con la divulgación de lo solicitado. mantener en secreto la información, y así poder darle la tutela del secreto
FULWHULRGHO&3/7GHWHUPLQDUVLVHKDQKHFKRORVHVIXHU]RVVX¿FLHQWHVSDUD
El segundo requisito es que la información tenga un valor comercial por
FXDOTXLHUFDVRQDGDGHORDQWHULRUREVWDDTXHDO¿QDOGHOGtDTXHGDUiD
ser secreta. En este sentido, el contar con ella, sin que nadie más la posea,
un procedimiento de acceso a la información pública. Sin embargo y en
debe darle una ventaja competitiva al titular en el mercado en el que este
¿QHVGHQHJDUVHDODGLYXOJDFLyQGHHOODSHURHQHOFRQWH[WRHVSHFt¿FRGH
desarrolla su actividad económica, ventaja que es resultado de los esfuerzos
sibilita, es una más de las herramientas con que la ley dota al titular para
de este último para obtenerla.
oposición del titular de la información a su entrega, que el precepto po-
El último requisito es que la información haya sido objeto de razonables
el artículo 20 de la LT tiene mucha relevancia: se debe considerar que, la
esfuerzos para mantenerla en secreto. Aquí valga lo dicho respecto del
FRPRSDUDH[SUHVDUVXGHVHRGHQRGLYXOJDUORV<HQHVWDVFLUFXQVWDQFLDV
tercer elemento del primer requisito.
el sistema legal le pide tanto para efectos de mantenerlos en tal calidad
mantengan en secreto, el titular debe demostrar que realizó aquello que
minados antecedentes, sino que, para entender que se quiere que ellos se
$IHFWDFLyQGHRWURVGHUHFKRVHFRQyPLFRV\FRPHUFLDOHV es posible presumir en este ámbito el deseo de que no se publiquen deter-
no sea divulgada y se someta al secreto empresarial. En otras palabras, no
Dos casos son interesantes de analizar en materia de afectación de de- QDPLHQWROHVIUDQTXHDSDUDH[SUHVDUVXYROXQWDGGHTXHFLHUWDLQIRUPDFLyQ
rechos económicos y comerciales fuera del ámbito competitivo. la obligación de los particulares, de llevar a cabo las acciones que el orde-
contractuales con un órgano administrativo y las acciones de este frente a tal situación).
\&&TXHVHUH¿HUHDOHVWDGRGHPRURVLGDGHQHOFXPSOLPLHQWRGHREOLJDFLRQHV
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 467
329 El mismo criterio lo estableció el CPLT en las decisiones roles Nºs. C734-10 (C. 13)
329 El mismo criterio lo estableció el CPLT en las decisiones roles Nºs. C734-10 (C. 13)
467 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
\&&TXHVHUH¿HUHDOHVWDGRGHPRURVLGDGHQHOFXPSOLPLHQWRGHREOLJDFLRQHV
contractuales con un órgano administrativo y las acciones de este frente a tal situación).
acciones, no correspondería mantenerlas en secreto, debido a que fue ella
468 VICENTE ALIAGA MEDINA les permite desarrollar su actividad económica, fueron fruto de sus propias
acciones que llevó a cabo la empresa, que incumplieron la normativa que
De los dos criterios anteriores, el CPLT parece entender que, como las
El primero de ellos es la idea de que no es posible aplicar causales de
secreto o reserva cuando la afectación de los bienes jurídicos que estas “no divulgación” es un simple interés y no un derecho.
protegen es eventual. El CPLT considera que si bien la divulgación de a que ellas se mantengan en secreto, porque lo que tiene respecto a dicha
los resultados de inspecciones que lleva a cabo un órgano administrativo constando en documentos en poder de esta, el particular no tiene derecho
a empresas, y en especial las infracciones descubiertas, puede afectar la la empresa cometió y que se investigaron por parte de la Administración,
imagen que se tenga de estas, tal afectación es eventual, por lo que el daño HVUHOHYDQWHSRUTXHHO&RQVHMRHVWDEOHFHTXHH[LVWLHQGRLQIUDFFLRQHVTXH
no es probable. En este sentido, para el Consejo serán el debate público desprestigiada, lo que no alcanza para ser considerado un derecho. Esto
y las decisiones que otros agentes de mercado tomen respecto a dichas porque estas solamente tienen un interés porque su imagen no se vea
HPSUHVDVORVIDFWRUHVTXHGHWHUPLQDUiQHQGH¿QLWLYDVLVHFRQ¿JXUDUiHO CPLT no procede no divulgar las infracciones cometidas por empresas,
daño, por lo que este se producirá como efecto de estos últimos y no por intereses, sino que solo derechos de las personas. En este sentido, para el
la divulgación de la información. Lo anterior, si bien es una aplicación del a la causal del artículo 21 Nº 2 de la LT) de que la LT no protege simples
criterio general de que la afectación a los bienes jurídicos debe probarse El segundo de ellos es el principio (que también ya se revisó respecto
caso a caso, siendo necesario demostrar que se produce un daño de cierta
PDJQLWXG \ HVSHFL¿FLGDG HQ OD VLWXDFLyQ FRQFUHWD HV LQWHUHVDQWH SRUTXH una afectación a sus derechos económicos y comerciales.
descarta la aplicación de la causal del artículo 21 Nº 2 de la LT cuando la porque puede que del debate público que se siga de ellas no se produzca
DIHFWDFLyQGHSHQGDGHFLUFXQVWDQFLDVH[WHUQDVDOSURFHGLPLHQWRGHDFFHVR protegida cuando se solicitan datos acerca de sus incumplimientos legales,
DODLQIRUPDFLyQVLQLPSRUWDUVLHOODVQRKXELHVHQH[LVWLGRGHQRDFRJHU- se el amparo. En este sentido, la imagen de las empresas no procede sea
se el amparo. En este sentido, la imagen de las empresas no procede sea DODLQIRUPDFLyQVLQLPSRUWDUVLHOODVQRKXELHVHQH[LVWLGRGHQRDFRJHU-
protegida cuando se solicitan datos acerca de sus incumplimientos legales, DIHFWDFLyQGHSHQGDGHFLUFXQVWDQFLDVH[WHUQDVDOSURFHGLPLHQWRGHDFFHVR
porque puede que del debate público que se siga de ellas no se produzca descarta la aplicación de la causal del artículo 21 Nº 2 de la LT cuando la
una afectación a sus derechos económicos y comerciales. PDJQLWXG \ HVSHFL¿FLGDG HQ OD VLWXDFLyQ FRQFUHWD HV LQWHUHVDQWH SRUTXH
caso a caso, siendo necesario demostrar que se produce un daño de cierta
El segundo de ellos es el principio (que también ya se revisó respecto criterio general de que la afectación a los bienes jurídicos debe probarse
a la causal del artículo 21 Nº 2 de la LT) de que la LT no protege simples la divulgación de la información. Lo anterior, si bien es una aplicación del
intereses, sino que solo derechos de las personas. En este sentido, para el daño, por lo que este se producirá como efecto de estos últimos y no por
CPLT no procede no divulgar las infracciones cometidas por empresas, HPSUHVDVORVIDFWRUHVTXHGHWHUPLQDUiQHQGH¿QLWLYDVLVHFRQ¿JXUDUiHO
porque estas solamente tienen un interés porque su imagen no se vea y las decisiones que otros agentes de mercado tomen respecto a dichas
desprestigiada, lo que no alcanza para ser considerado un derecho. Esto no es probable. En este sentido, para el Consejo serán el debate público
HVUHOHYDQWHSRUTXHHO&RQVHMRHVWDEOHFHTXHH[LVWLHQGRLQIUDFFLRQHVTXH imagen que se tenga de estas, tal afectación es eventual, por lo que el daño
la empresa cometió y que se investigaron por parte de la Administración, a empresas, y en especial las infracciones descubiertas, puede afectar la
constando en documentos en poder de esta, el particular no tiene derecho los resultados de inspecciones que lleva a cabo un órgano administrativo
a que ellas se mantengan en secreto, porque lo que tiene respecto a dicha protegen es eventual. El CPLT considera que si bien la divulgación de
“no divulgación” es un simple interés y no un derecho. secreto o reserva cuando la afectación de los bienes jurídicos que estas
El primero de ellos es la idea de que no es posible aplicar causales de
De los dos criterios anteriores, el CPLT parece entender que, como las
acciones que llevó a cabo la empresa, que incumplieron la normativa que
les permite desarrollar su actividad económica, fueron fruto de sus propias VICENTE ALIAGA MEDINA 468
acciones, no correspondería mantenerlas en secreto, debido a que fue ella
FRENTE
de establecer las condiciones generales y requisitos de los contratos de Consejo señaló sobre este tipo de cláusulas:
RSHUDFLyQ SDUD OD H[SORUDFLyQ \ H[SORWDFLyQ GH KLGURFDUEXURV \ SDUHFH un criterio distinto en un caso anterior. En el amparo rol Nº C587-09, el
lógico entender que constituye un factor que contribuye a consolidar el y tal como se indica en la decisión rol Nº C997-11, el CPLT había tenido
régimen especial de los CEOP. Siendo así, se estima que divulgar la infor- relación contractual. Y es lo que sucede en el presente caso. Sin embargo,
mación reclamada –que se encuentra precisamente cubierta por la cláusula de los derechos económicos y comerciales de los participantes de dicha
GHFRQ¿GHQFLDOLGDG±YXOQHUDUtDXQDREOLJDFLyQTXHLQWHJUDXQHVWDWXWRGH- cedentes los cuales, de ser divulgados, pueden provocar una afectación
¿QLGRSRUHO-HIHGH(VWDGRHQYLUWXGGHOD&RQVWLWXFLyQGHVLQFHQWLYDQGR que se comparte en el proceso natural que se da entre contratantes; ante-
la suscripción de estos contratos y arriesgando la responsabilidad civil del 3RUORJHQHUDOHVWDVFOiXVXODVWLHQHQSRU¿QSURWHJHUFLHUWDLQIRUPDFLyQ
(VWDGRORTXHDIHFWDUtDGHPDQHUDFLHUWDSUREDEOH\HVSHFt¿FDHOLQWHUpV tenidas en los contratos que los particulares pacten con la Administración.
nacional en lo referido a los intereses económicos o comerciales del país, (VWDGHFLVLyQWLHQHUHODFLyQFRQODVFOiXVXODVGHFRQ¿GHQFLDOLGDGFRQ-
FRQ¿JXUiQGRVH OD KLSyWHVLV SUHYLVWD HQ HO DUWtFXOR 1 GH OD /H\ GH
Transparencia. 20. Que, por todo lo dicho, se rechazará el presente amparo”.
³ 4XH HQ FXDQWR D OD FRQ¿JXUDFLyQ GH OD FDXVDO HQ FRPHQWR HQ
relación al juicio originado con la demanda del CDE al Banco PNC en VICENTE ALIAGA MEDINA 474
TXHODFRQ¿GHQFLDOLGDGSDFWDGDHQORVDFXHUGRVFRQHO%DQFR6DQWDQGHU
circunstancia que no se pudo corroborar por parte del CPLT335. GH (VSDxD \ %DQFR (VStULWX 6DQWR HV IXQGDPHQWDO SDUD HO p[LWR GH OD
acción deducida por Consejo de Defensa del Estado contra un tercer banco, acción deducida en contra del Banco PNC, cuestión que no había sido
QRHOQRGLYXOJDUDPEDVFRQYHQFLRQHVHUDIXQGDPHQWDOSDUDHOp[LWRGHOD alegada en las oportunidades procesales pertinentes ni fue acreditada por
pero manteniendo en reserva los términos de los acuerdos. Según el órga- HOPLVPRSRUORTXHHVWH&RQVHMRPDOSXHGHYHUL¿FDUHOFXPSOLPLHQWR
a conocer que se había puesto término al juicio por acuerdo de las partes, de los presupuestos de la[s] causales de reserva en comento. No obstante,
FRQWHQtDQXQDFOiXVXODGHFRQ¿GHQFLDOLGDGODTXHVRORDXWRUL]DEDDGDU HVSUHFLVRVHxDODUTXHODVFOiXVXODVGHFRQ¿GHQFLDOLGDGPHQFLRQDGDVQR
llevado a cabo contra estos últimos por parte de Chile. Dichas transacciones constituyen causales de reserva SHUVH por lo que cabe hacer presente al
dos bancos, mediante las cuales se pone término a dos juicios que se habían CDE que, de acuerdo al artículo 8º de la Constitución Política, la reserva
otras cosas, eran dos transacciones celebradas entre el Estado de Chile y GHEHHVWDUHVWDEOHFLGDPHGLDQWHOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGR\HQEDVHDODV
causales del artículo 8º de la CPR. En este caso lo que se solicitó, entre causales indicadas en el mismo artículo 8º, requisitos que no satisfacen
PHGLDQWHOH\HVGHTXyUXPFDOL¿FDGR\WHQLHQGRFRPREDVHDOJXQDGHODV ODV FOiXVXODV GH FRQ¿GHQFLDOLGDG D ODV TXH KDFH PHQFLyQ$VLPLVPR
cláusulas como válidas, ya que el secreto o reserva solo puede establecerse este Consejo estima necesario representar al CDE que es contrario a los
Como se ve, el criterio primigenio del CPLT es no reconocer estas principios que inspiran la Ley de Transparencia establecer la reserva por
una vía convencional en desmedro del derecho fundamental de acceso a
DORVIRQGRV¿VFDOHV\HOPRGRGHUHSDUDUOR´ la información que tienen todos los ciudadanos y del control social que
del Estado, más aún en materias de alto interés público, como el perjuicio GHEHH[LVWLUHQUHODFLyQDODDFWLYLGDGGHORVyUJDQRVGHODDGPLQLVWUDFLyQ
GHEHH[LVWLUHQUHODFLyQDODDFWLYLGDGGHORVyUJDQRVGHODDGPLQLVWUDFLyQ del Estado, más aún en materias de alto interés público, como el perjuicio
la información que tienen todos los ciudadanos y del control social que DORVIRQGRV¿VFDOHV\HOPRGRGHUHSDUDUOR´
una vía convencional en desmedro del derecho fundamental de acceso a
principios que inspiran la Ley de Transparencia establecer la reserva por Como se ve, el criterio primigenio del CPLT es no reconocer estas
este Consejo estima necesario representar al CDE que es contrario a los cláusulas como válidas, ya que el secreto o reserva solo puede establecerse
ODV FOiXVXODV GH FRQ¿GHQFLDOLGDG D ODV TXH KDFH PHQFLyQ$VLPLVPR PHGLDQWHOH\HVGHTXyUXPFDOL¿FDGR\WHQLHQGRFRPREDVHDOJXQDGHODV
causales indicadas en el mismo artículo 8º, requisitos que no satisfacen causales del artículo 8º de la CPR. En este caso lo que se solicitó, entre
GHEHHVWDUHVWDEOHFLGDPHGLDQWHOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGR\HQEDVHDODV otras cosas, eran dos transacciones celebradas entre el Estado de Chile y
CDE que, de acuerdo al artículo 8º de la Constitución Política, la reserva dos bancos, mediante las cuales se pone término a dos juicios que se habían
constituyen causales de reserva SHUVH por lo que cabe hacer presente al llevado a cabo contra estos últimos por parte de Chile. Dichas transacciones
HVSUHFLVRVHxDODUTXHODVFOiXVXODVGHFRQ¿GHQFLDOLGDGPHQFLRQDGDVQR FRQWHQtDQXQDFOiXVXODGHFRQ¿GHQFLDOLGDGODTXHVRORDXWRUL]DEDDGDU
de los presupuestos de la[s] causales de reserva en comento. No obstante, a conocer que se había puesto término al juicio por acuerdo de las partes,
HOPLVPRSRUORTXHHVWH&RQVHMRPDOSXHGHYHUL¿FDUHOFXPSOLPLHQWR pero manteniendo en reserva los términos de los acuerdos. Según el órga-
alegada en las oportunidades procesales pertinentes ni fue acreditada por QRHOQRGLYXOJDUDPEDVFRQYHQFLRQHVHUDIXQGDPHQWDOSDUDHOp[LWRGHOD
acción deducida en contra del Banco PNC, cuestión que no había sido acción deducida por Consejo de Defensa del Estado contra un tercer banco,
GH (VSDxD \ %DQFR (VStULWX 6DQWR HV IXQGDPHQWDO SDUD HO p[LWR GH OD circunstancia que no se pudo corroborar por parte del CPLT335.
TXHODFRQ¿GHQFLDOLGDGSDFWDGDHQORVDFXHUGRVFRQHO%DQFR6DQWDQGHU
335
475 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
Esto tal vez se debía a que se entregaban antecedentes al órgano que permitirían probar
sus pretensiones contra el tercer banco.
jurisprudencia respecto a la afectación de los derechos de las personas.
476 VICENTE ALIAGA MEDINA materias se remite también a la regulación general que ha creado en su
protege derechos y no simples intereses, avala la idea de que en estas
Nºs. C222-10 y C824-10, a que la causal del artículo 21 Nº 2 de la LT
En el amparo rol Nº C997-11 el CPLT cambia el criterio anterior, acep- $VXYH]HOKHFKRGHTXHHO&3/7VHUH¿ULyHQODVGHFLVLRQHVUROHV
WDQGRTXHODFOiXVXODGHFRQ¿GHQFLDOLGDGHVXQDIRUPDGHUHVJXDUGDUORV
derechos del tercero que contrata con el Estado. Sin embargo, este criterio \HVSHFt¿FR´
no puede generalizarse, ya que la información pedida tiene una especial chos de naturaleza económica o comercial, de un modo cierto, probable
calidad, debido a que se trata de una actividad económica que envuelve la relacionados con el CEOP llevarían afectar a la empresa en sus “dere-
H[WUDFFLyQGHUHFXUVRVTXHVRQGHJUDQLPSRUWDQFLDSDUD&KLOHVHJ~QQXHVWUD rol Nº C997-10, cuando indica que la divulgación de los antecedentes
CPR, a tal punto de darle un tratamiento y regulación especiales. En este jurídicos protegidos por el legislador”. Lo mismo sucede en el amparo
VHQWLGROD&RQVWLWXFLyQDOH[FOXLUGHOUpJLPHQFRP~QGHFRQFHVLELOLGDGD VHUH¿HUHDTXH³QRHVSRVLEOHLGHQWL¿FDUXQGDxRSUREDEOHDORVELHQHV
los hidrocarburos deja entrever la importancia estratégica para el país que las causales de secreto o reserva, es la decisión rol Nº C222-10, cuando
estos tienen para el constituyente. Por ello, para el CPLT “dicha cláusula Un ejemplo del uso de los criterios generales que ha creado respecto de
se ha incorporado en virtud de la atribución competencial que la Carta
Fundamental atribuye al Presidente de la República a efectos de establecer la LT, como de afectación de derechos de terceros.
las condiciones generales y requisitos de los contratos de operación para jurídicos que protegen las causales de secreto o reserva del artículo 21 de
ODH[SORUDFLyQ\H[SORWDFLyQGHKLGURFDUEXURV\SDUHFHOyJLFRHQWHQGHU de su titular, usa los criterios generales, tanto de vulneración de los bienes
que constituye un factor que contribuye a consolidar el régimen especial económicos y comerciales que no tienen que ver con la competitividad
de los CEOP”. conclusión general, que el CPLT, cuando debe decidir sobre derechos
De todas las decisiones citadas en esta sección, se puede apreciar como
De todas las decisiones citadas en esta sección, se puede apreciar como
conclusión general, que el CPLT, cuando debe decidir sobre derechos de los CEOP”.
económicos y comerciales que no tienen que ver con la competitividad que constituye un factor que contribuye a consolidar el régimen especial
de su titular, usa los criterios generales, tanto de vulneración de los bienes ODH[SORUDFLyQ\H[SORWDFLyQGHKLGURFDUEXURV\SDUHFHOyJLFRHQWHQGHU
jurídicos que protegen las causales de secreto o reserva del artículo 21 de las condiciones generales y requisitos de los contratos de operación para
la LT, como de afectación de derechos de terceros. Fundamental atribuye al Presidente de la República a efectos de establecer
se ha incorporado en virtud de la atribución competencial que la Carta
Un ejemplo del uso de los criterios generales que ha creado respecto de estos tienen para el constituyente. Por ello, para el CPLT “dicha cláusula
las causales de secreto o reserva, es la decisión rol Nº C222-10, cuando los hidrocarburos deja entrever la importancia estratégica para el país que
VHUH¿HUHDTXH³QRHVSRVLEOHLGHQWL¿FDUXQGDxRSUREDEOHDORVELHQHV VHQWLGROD&RQVWLWXFLyQDOH[FOXLUGHOUpJLPHQFRP~QGHFRQFHVLELOLGDGD
jurídicos protegidos por el legislador”. Lo mismo sucede en el amparo CPR, a tal punto de darle un tratamiento y regulación especiales. En este
rol Nº C997-10, cuando indica que la divulgación de los antecedentes H[WUDFFLyQGHUHFXUVRVTXHVRQGHJUDQLPSRUWDQFLDSDUD&KLOHVHJ~QQXHVWUD
relacionados con el CEOP llevarían afectar a la empresa en sus “dere- calidad, debido a que se trata de una actividad económica que envuelve la
chos de naturaleza económica o comercial, de un modo cierto, probable no puede generalizarse, ya que la información pedida tiene una especial
\HVSHFt¿FR´ derechos del tercero que contrata con el Estado. Sin embargo, este criterio
WDQGRTXHODFOiXVXODGHFRQ¿GHQFLDOLGDGHVXQDIRUPDGHUHVJXDUGDUORV
$VXYH]HOKHFKRGHTXHHO&3/7VHUH¿ULyHQODVGHFLVLRQHVUROHV En el amparo rol Nº C997-11 el CPLT cambia el criterio anterior, acep-
Nºs. C222-10 y C824-10, a que la causal del artículo 21 Nº 2 de la LT
protege derechos y no simples intereses, avala la idea de que en estas
materias se remite también a la regulación general que ha creado en su VICENTE ALIAGA MEDINA 476
VHUH¿HUHDOGHUHFKRGHSURSLHGDG@>@´
industrial lo prescrito en los incisos segundo, tercero, cuarto y quinto del número anterior, [que
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 477
Será aplicable a la propiedad de las creaciones intelectuales y artísticas y a la propiedad
nidad, la edición y la integridad de la obra, todo ello en conformidad a la ley. [...]
El derecho de autor comprende la propiedad de las obras y otros derechos, como la pater-
será inferior al de la vida del titular. 3URSLHGDG,QWHOHFWXDO
ciones intelectuales y artísticas de cualquier especie, por el tiempo que señale la ley y que no
“25.- La libertad de crear y difundir las artes, así como el derecho del autor sobre sus crea- Lo primero que se debe señalar en este punto es que si bien la propie-
336 La CPR establece en su artículo 19 Nº 25, incisos 1º, 2º y 4º: dad intelectual tiene relación con los derechos económicos y comerciales
de las personas, ambos son cosas distintas. Del derecho de autor emanan
lectual, señala en su artículo 1º que la presente ley protege los derechos tanto derechos patrimoniales como morales, por lo que resulta lógico que
“12. Que, sobre el particular, la Ley Nº 17.336, sobre Propiedad Inte- UHVSHFWRGHORVSULPHURVH[LVWDFLHUWDFHUFDQtDFRQORVGHUHFKRVHFRQyPL-
cos y comerciales. Sin embargo, no resulta adecuado simplemente incluir
del Fondo de Fomento de la Música Nacional 2009. El Consejo señaló: dentro de estos últimos la propiedad intelectual, debido a que, primero,
ductora, a la que le fue asignado un monto de dinero, en virtud del concurso QXHVWURRUGHQDPLHQWRUHFRQRFHXQHVWDWXWRHVSHFt¿FRDHVWD~OWLPDOD/H\
él se solicitó (entre otra información) un proyecto presentado por una pro- Nº 17.336 de Propiedad Intelectual), y que la regula íntegramente, además
tante respecto al objeto de protección de este último cuerpo normativo. En GH HVWDU UHFRQRFLGD GH H[SOtFLWDPHQWH HQ OD &35336, y; segundo, porque
Por ejemplo, en el amparo rol Nº C377-10, el CPLT señaló algo impor- no es posible concluir que el derecho de autor sea simplemente un tipo
de derecho económico o comercial, precisamente por el hecho de que no
Propiedad Intelectual. solo emanan de él derechos de naturaleza patrimonial, sino que también
FULWHULRV UHVSHFWR DO FUXFH TXH H[LVWH HQWUH OD /7 \ OD /H\ 1 GH GHUHFKRVPRUDOHVFRPRVHYHUiUHÀHMDGRHQODVGHFLVLRQHVGHO&3/7
cuya divulgación podría afectar la propiedad intelectual, estableciendo
Este último, se ha pronunciado en diversas ocasiones sobre información Este último, se ha pronunciado en diversas ocasiones sobre información
cuya divulgación podría afectar la propiedad intelectual, estableciendo
GHUHFKRVPRUDOHVFRPRVHYHUiUHÀHMDGRHQODVGHFLVLRQHVGHO&3/7 FULWHULRV UHVSHFWR DO FUXFH TXH H[LVWH HQWUH OD /7 \ OD /H\ 1 GH
solo emanan de él derechos de naturaleza patrimonial, sino que también Propiedad Intelectual.
de derecho económico o comercial, precisamente por el hecho de que no
no es posible concluir que el derecho de autor sea simplemente un tipo Por ejemplo, en el amparo rol Nº C377-10, el CPLT señaló algo impor-
GH HVWDU UHFRQRFLGD GH H[SOtFLWDPHQWH HQ OD &35336, y; segundo, porque tante respecto al objeto de protección de este último cuerpo normativo. En
Nº 17.336 de Propiedad Intelectual), y que la regula íntegramente, además él se solicitó (entre otra información) un proyecto presentado por una pro-
QXHVWURRUGHQDPLHQWRUHFRQRFHXQHVWDWXWRHVSHFt¿FRDHVWD~OWLPDOD/H\ ductora, a la que le fue asignado un monto de dinero, en virtud del concurso
dentro de estos últimos la propiedad intelectual, debido a que, primero, del Fondo de Fomento de la Música Nacional 2009. El Consejo señaló:
cos y comerciales. Sin embargo, no resulta adecuado simplemente incluir
UHVSHFWRGHORVSULPHURVH[LVWDFLHUWDFHUFDQtDFRQORVGHUHFKRVHFRQyPL- “12. Que, sobre el particular, la Ley Nº 17.336, sobre Propiedad Inte-
tanto derechos patrimoniales como morales, por lo que resulta lógico que lectual, señala en su artículo 1º que la presente ley protege los derechos
de las personas, ambos son cosas distintas. Del derecho de autor emanan
dad intelectual tiene relación con los derechos económicos y comerciales 336 La CPR establece en su artículo 19 Nº 25, incisos 1º, 2º y 4º:
Lo primero que se debe señalar en este punto es que si bien la propie- “25.- La libertad de crear y difundir las artes, así como el derecho del autor sobre sus crea-
ciones intelectuales y artísticas de cualquier especie, por el tiempo que señale la ley y que no
3URSLHGDG,QWHOHFWXDO será inferior al de la vida del titular.
El derecho de autor comprende la propiedad de las obras y otros derechos, como la pater-
nidad, la edición y la integridad de la obra, todo ello en conformidad a la ley. [...]
477 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
Será aplicable a la propiedad de las creaciones intelectuales y artísticas y a la propiedad
industrial lo prescrito en los incisos segundo, tercero, cuarto y quinto del número anterior, [que
VHUH¿HUHDOGHUHFKRGHSURSLHGDG@>@´
(C. 11) C377-10 (C. 13) y C824-10 (C. 16).
Mismo criterio puede encontrarse en las decisiones roles Nºs. C174-10 (C. 17), C181-10
478 VICENTE ALIAGA MEDINA 337
que, por el solo hecho de la creación de la obra, adquieren los autores de
VHQWLGRHQHVWHWHPD³>G@LFKRGHXQDREUDFLHQWt¿FDDUWtVWLFDOLWHUDULDR
REUDVGHODLQWHOLJHQFLDHQORVGRPLQLRVOLWHUDULRVDUWtVWLFRV\FLHQWt¿FRV
cepto de “original” tiene varias acepciones, dentro de la cuales dos hacen
FXDOTXLHUDTXHVHDVXIRUPDGHH[SUHVLyQ\ORVGHUHFKRVFRQH[RVTXHHOOD
se traduce en que se trate de una obra dotada de originalidad. Y el con-
determina. Agregando en su artículo 6º que ‘[s]ólo corresponde al titular
necesario que ella sea una creación de una obra de la inteligencia, lo que
del derecho de autor decidir sobre la divulgación parcial o total de la obra’.
ción es reservada según la Ley Nº 17.336 de Propiedad Intelectual será
protección mediante el derecho de autor: para estimar que cierta informa-
13. Que, conforme a las disposiciones constitucionales y legales pre-
Un requisito importante parece imponer el CPLT en este caso para dar
citadas, deberán estimarse reservados aquellos documentos o partes de
documentos que supongan la divulgación de ‘creaciones de una obra de la
derecho de propiedad intelectual”337.
inteligencia’, es decir, producciones dotadas de originalidad.
lo tanto, habiéndose opuesto este a su entrega, su publicidad afectaría su
constituyendo parte de la propiedad intelectual del tercero involucrado. Por
14. Que revisada la información contenida en el proyecto presentado
especialmente protegido por el artículo 3º Nº 15 de la citada Ley Nº 17.336,
SRU(YROXFLyQ3URGXFFLRQHV6$DODOX]GHOFULWHULRDQWHVH[SXHVWRVH
propuesta, en tanto supone la divulgación de un videograma, se encuentra
FRQFOX\HTXHVDOYRODVH[FHSFLRQHVTXHVHLQGLFDUiQHVWRVQRVHHQFXHQ-
15. Que el material audiovisual acompañado por el postulante en su
WUDQGRWDGRVGHODRULJLQDOLGDGUHTXHULGD0i[LPHFXDQGRHOSUR\HFWRKD
VLGRHMHFXWDGR\FRQVHFXHQWHPHQWHH[SXHVWDS~EOLFDPHQWHVXHVWUXFWXUD
órganos de la Administración.
GH¿QLWLYD\HVWRVDQWHFHGHQWHVGDQFXHQWDGHORVHOHPHQWRVHVHQFLDOHVTXH
posibilitando su conocimiento el control público de las decisiones de los
debieron servir de base a la autoridad para asignar los fondos en concurso,
debieron servir de base a la autoridad para asignar los fondos en concurso,
posibilitando su conocimiento el control público de las decisiones de los
GH¿QLWLYD\HVWRVDQWHFHGHQWHVGDQFXHQWDGHORVHOHPHQWRVHVHQFLDOHVTXH
órganos de la Administración.
VLGRHMHFXWDGR\FRQVHFXHQWHPHQWHH[SXHVWDS~EOLFDPHQWHVXHVWUXFWXUD
WUDQGRWDGRVGHODRULJLQDOLGDGUHTXHULGD0i[LPHFXDQGRHOSUR\HFWRKD
15. Que el material audiovisual acompañado por el postulante en su
FRQFOX\HTXHVDOYRODVH[FHSFLRQHVTXHVHLQGLFDUiQHVWRVQRVHHQFXHQ-
propuesta, en tanto supone la divulgación de un videograma, se encuentra
SRU(YROXFLyQ3URGXFFLRQHV6$DODOX]GHOFULWHULRDQWHVH[SXHVWRVH
especialmente protegido por el artículo 3º Nº 15 de la citada Ley Nº 17.336,
14. Que revisada la información contenida en el proyecto presentado
constituyendo parte de la propiedad intelectual del tercero involucrado. Por
lo tanto, habiéndose opuesto este a su entrega, su publicidad afectaría su
inteligencia’, es decir, producciones dotadas de originalidad.
derecho de propiedad intelectual”337.
documentos que supongan la divulgación de ‘creaciones de una obra de la
citadas, deberán estimarse reservados aquellos documentos o partes de
Un requisito importante parece imponer el CPLT en este caso para dar
13. Que, conforme a las disposiciones constitucionales y legales pre-
protección mediante el derecho de autor: para estimar que cierta informa-
ción es reservada según la Ley Nº 17.336 de Propiedad Intelectual será
del derecho de autor decidir sobre la divulgación parcial o total de la obra’.
necesario que ella sea una creación de una obra de la inteligencia, lo que
determina. Agregando en su artículo 6º que ‘[s]ólo corresponde al titular
se traduce en que se trate de una obra dotada de originalidad. Y el con-
FXDOTXLHUDTXHVHDVXIRUPDGHH[SUHVLyQ\ORVGHUHFKRVFRQH[RVTXHHOOD
cepto de “original” tiene varias acepciones, dentro de la cuales dos hacen
REUDVGHODLQWHOLJHQFLDHQORVGRPLQLRVOLWHUDULRVDUWtVWLFRV\FLHQWt¿FRV
VHQWLGRHQHVWHWHPD³>G@LFKRGHXQDREUDFLHQWt¿FDDUWtVWLFDOLWHUDULDR
que, por el solo hecho de la creación de la obra, adquieren los autores de
337 Mismo criterio puede encontrarse en las decisiones roles Nºs. C174-10 (C. 17), C181-10
VICENTE ALIAGA MEDINA 478
(C. 11) C377-10 (C. 13) y C824-10 (C. 16).
FRENTE
H[SUHVLyQ\ORVGHUHFKRVFRQH[RVTXHHOODGHWHUPLQD
FRENTE
ejemplar que se registra. 8. Que, el artículo 5º establece, entre otros, lo que se entiende por repro-
forma usual o aquel a quien, según la respectiva inscripción, pertenezca el GXFFLyQFRPRµOD¿MDFLyQSHUPDQHQWHRWHPSRUDOGHODREUDHQXQPHGLRTXH
LQGLFDFLyQGHVXQRPEUHVHXGyQLPR¿UPDRVLJQRTXHORLGHQWL¿TXHGH permita su comunicación o la obtención de copias de toda o parte de ella, por
en contrario, a quien aparezca como tal al divulgarse aquella, mediante cualquier medio o procedimiento’ (letra u) y por comunicación pública, ‘todo
el artículo 8º, por su parte, que se presume autor de una obra, salvo prueba acto, ejecutado por cualquier medio o procedimiento que sirva para difundir
de autor decidir sobre la divulgación parcial o total de la obra, prescribiendo los signos, las palabras, los sonidos o las imágenes, actualmente conocido o
9. Que el artículo 6º establece que solo corresponde al titular del derecho que se conozca en el futuro, por el cual una pluralidad de personas, reunidas
o no en un mismo lugar, pueda tener acceso a la obra sin distribución previa
inédita aquella que no haya sido dada a conocer al público. de ejemplares a cada una de ellas, incluyendo la puesta a disposición de la
parte, el mismo artículo, en su letra f) establece que se entiende por obra obra al público, de tal forma que los miembros del público puedan acceder
a ella desde el lugar y en el momento que cada uno de ellos elija’. Por otra a ella desde el lugar y en el momento que cada uno de ellos elija’. Por otra
obra al público, de tal forma que los miembros del público puedan acceder parte, el mismo artículo, en su letra f) establece que se entiende por obra
de ejemplares a cada una de ellas, incluyendo la puesta a disposición de la inédita aquella que no haya sido dada a conocer al público.
o no en un mismo lugar, pueda tener acceso a la obra sin distribución previa
que se conozca en el futuro, por el cual una pluralidad de personas, reunidas 9. Que el artículo 6º establece que solo corresponde al titular del derecho
los signos, las palabras, los sonidos o las imágenes, actualmente conocido o de autor decidir sobre la divulgación parcial o total de la obra, prescribiendo
acto, ejecutado por cualquier medio o procedimiento que sirva para difundir el artículo 8º, por su parte, que se presume autor de una obra, salvo prueba
cualquier medio o procedimiento’ (letra u) y por comunicación pública, ‘todo en contrario, a quien aparezca como tal al divulgarse aquella, mediante
permita su comunicación o la obtención de copias de toda o parte de ella, por LQGLFDFLyQGHVXQRPEUHVHXGyQLPR¿UPDRVLJQRTXHORLGHQWL¿TXHGH
GXFFLyQFRPRµOD¿MDFLyQSHUPDQHQWHRWHPSRUDOGHODREUDHQXQPHGLRTXH forma usual o aquel a quien, según la respectiva inscripción, pertenezca el
8. Que, el artículo 5º establece, entre otros, lo que se entiende por repro- ejemplar que se registra.
de una obra.
11. Que, asimismo, la Ley Nº 17.336 establece que nadie podrá utilizar autores o editores, con anterioridad a la publicación, en cualquier forma,
públicamente una obra del dominio privado sin haber obtenido la autori- d) Un memorándum de números de inscripción cuya reserva pidan los
]DFLyQH[SUHVDGHOWLWXODUGHOGHUHFKRGHDXWRUDUWtFXORHQWHQGLpQGRVH
por autorización el permiso otorgado por el titular del derecho de autor, en rápida consulta del protocolo, y
cualquier forma contractual, para utilizar la obra de alguno de los modos c) Dos índices alfabéticos, uno por autores y otro por títulos, para la
y alguno de los medios que dicho cuerpo legal establece, precisando dicha
autorización los derechos concedidos a la persona autorizada, los plazos de b) Un registro privado de pseudónimos;
duración, la remuneración y forma de pago, etc. (artículo 20).
a) Un registro público de propiedad, transferencias y sentencias judiciales;
12. Que el Capítulo I del Título IV establece que los derechos de autor
\ ORV GHUHFKRV FRQH[RV HVWDEOHFLGRV SRU OD OH\ 1 DVt FRPR ODV GHEHOOHYDUORVVLJXLHQWHVUHJLVWURV\OLEURVDQH[RV
transferencias totales o parciales, a cualquier título, de estos derechos, los derechos de autor, el Conservador-Abogado de Derechos Intelectuales
deben inscribirse en el Registro de la Propiedad Intelectual. El artículo 75 15. Que el artículo 12 del Reglamento dispone que para el registro de
señala que al momento de inscribir una obra en este registro, se depositará
un ejemplar completo, manuscrito, impreso o reproducido de esta. de la Dirección de Bibliotecas, Archivos y Museos. […]
ciones que le encomienda el Reglamento, señalando que este dependerá
4XH¿QDOPHQWHHO7tWXOR,9UHJXODHO'HSDUWDPHQWRGH'HUHFKRV que tendrá a cargo el Registro de Propiedad Intelectual y las demás fun-
Intelectuales, estableciendo el artículo 90 que se crea dicho departamento, Intelectuales, estableciendo el artículo 90 que se crea dicho departamento,
que tendrá a cargo el Registro de Propiedad Intelectual y las demás fun- 4XH¿QDOPHQWHHO7tWXOR,9UHJXODHO'HSDUWDPHQWRGH'HUHFKRV
ciones que le encomienda el Reglamento, señalando que este dependerá
de la Dirección de Bibliotecas, Archivos y Museos. […] un ejemplar completo, manuscrito, impreso o reproducido de esta.
señala que al momento de inscribir una obra en este registro, se depositará
15. Que el artículo 12 del Reglamento dispone que para el registro de deben inscribirse en el Registro de la Propiedad Intelectual. El artículo 75
los derechos de autor, el Conservador-Abogado de Derechos Intelectuales transferencias totales o parciales, a cualquier título, de estos derechos,
GHEHOOHYDUORVVLJXLHQWHVUHJLVWURV\OLEURVDQH[RV \ ORV GHUHFKRV FRQH[RV HVWDEOHFLGRV SRU OD OH\ 1 DVt FRPR ODV
12. Que el Capítulo I del Título IV establece que los derechos de autor
a) Un registro público de propiedad, transferencias y sentencias judiciales;
duración, la remuneración y forma de pago, etc. (artículo 20).
b) Un registro privado de pseudónimos; autorización los derechos concedidos a la persona autorizada, los plazos de
y alguno de los medios que dicho cuerpo legal establece, precisando dicha
c) Dos índices alfabéticos, uno por autores y otro por títulos, para la cualquier forma contractual, para utilizar la obra de alguno de los modos
rápida consulta del protocolo, y por autorización el permiso otorgado por el titular del derecho de autor, en
]DFLyQH[SUHVDGHOWLWXODUGHOGHUHFKRGHDXWRUDUWtFXORHQWHQGLpQGRVH
d) Un memorándum de números de inscripción cuya reserva pidan los públicamente una obra del dominio privado sin haber obtenido la autori-
autores o editores, con anterioridad a la publicación, en cualquier forma, 11. Que, asimismo, la Ley Nº 17.336 establece que nadie podrá utilizar
de una obra.
16. Que, por su parte, el artículo 23 establece que cualquier persona VICENTE ALIAGA MEDINA 482
GHODXWRUORTXHQRVXFHGLyHQHOFDVRHVSHFt¿FR&
24. Que lo señalado por TVN en cuanto a que ya le habría dado acceso DFDERUHVSHFWRGHHOODXQRGHORVFXDOHVHVWHQHUODDXWRUL]DFLyQH[SUHVD
previo a la reclamante al documento solicitado no puede estimarse como FRQORVUHTXLVLWRVTXHHOODH[LJHSDUDFXDOTXLHUDFFLyQTXHVHTXLHUDOOHYDU
una autorización para que ésta pueda acceder a dicho guión consignado ante cuentra regulado por este cuerpo normativo, por lo que se requiere cumplir
la DIBAM, en los términos señalados en los artículos 19 y 20 de la Ley información regida por la Ley Nº 17.336 de Propiedad Intelectual se en-
Nº 17.336. Por otra parte, cabe tener presente que el programa denominado Propiedad Intelectual. Como se indica en la decisión, el uso y acceso de la
‘Circo de Estrellas’ de TVN ya fue emitido por dicha estación televisiva una por sobre otra, balanza que el CPLT carga hacia la Ley Nº 17.336 de
desde el 26 de marzo de 2010 al 5 de junio de 2010, tal como se señala en legislaciones, y en caso de que esto suceda, debe darse preponderancia a
http://www.tvn.cl/programas/circodeestrellas/2010/, no obstante no consta ser solicitados mediante la LT, por lo que es posible que interactúen ambas
TXHpVWHVHD¿HODOJXLyQLQVFULWRHQHO5HJLVWURGH3URSLHGDG,QWHOHFWXDO Administración, al tenor del artículo 5º inciso 2º de la LT). Por ello, pueden
Sin embargo, habiéndose dado traslado a TVN acerca del reclamo, este son información pública (justamente por obrar en manos de un órgano de la
señala que la reclamante ya habría tenido acceso a dicho documento, lo (incluidos los que se encuentran en el Registro de Propiedad Intelectual)
TXHQRKDEUtDVLGRUDWL¿FDGRSRUODUHFODPDQWHDFRQVXOWDGHHVWH&RQVHMR Derechos Intelectuales de la Dirección de Bibliotecas, Archivos y Museos
LT. Los antecedentes que se encuentran en manos del Departamento de
25. Que si bien la reclamante no solicita la reproducción de dicho guión, HVSHFL¿FLGDGGHOD/H\1GH3URSLHGDG,QWHOHFWXDOUHVSHFWRDOD
sino solamente su acceso, cabe entender que ambos se encuentran regidos Varios elementos son relevantes de esta decisión. El CPLT reconoce la
por las normas contenidas en la Ley de Propiedad Intelectual, por lo que
para poder acceder a dicha información es necesario acreditar contar con se deberá rechazar el presente amparo”.
ODDXWRUL]DFLyQH[SUHVDTXHGLFKRFXHUSROHJDOVHxDODPRWLYRSRUHOFXDO ODDXWRUL]DFLyQH[SUHVDTXHGLFKRFXHUSROHJDOVHxDODPRWLYRSRUHOFXDO
se deberá rechazar el presente amparo”. para poder acceder a dicha información es necesario acreditar contar con
por las normas contenidas en la Ley de Propiedad Intelectual, por lo que
Varios elementos son relevantes de esta decisión. El CPLT reconoce la sino solamente su acceso, cabe entender que ambos se encuentran regidos
HVSHFL¿FLGDGGHOD/H\1GH3URSLHGDG,QWHOHFWXDOUHVSHFWRDOD 25. Que si bien la reclamante no solicita la reproducción de dicho guión,
LT. Los antecedentes que se encuentran en manos del Departamento de
Derechos Intelectuales de la Dirección de Bibliotecas, Archivos y Museos TXHQRKDEUtDVLGRUDWL¿FDGRSRUODUHFODPDQWHDFRQVXOWDGHHVWH&RQVHMR
(incluidos los que se encuentran en el Registro de Propiedad Intelectual) señala que la reclamante ya habría tenido acceso a dicho documento, lo
son información pública (justamente por obrar en manos de un órgano de la Sin embargo, habiéndose dado traslado a TVN acerca del reclamo, este
Administración, al tenor del artículo 5º inciso 2º de la LT). Por ello, pueden TXHpVWHVHD¿HODOJXLyQLQVFULWRHQHO5HJLVWURGH3URSLHGDG,QWHOHFWXDO
ser solicitados mediante la LT, por lo que es posible que interactúen ambas http://www.tvn.cl/programas/circodeestrellas/2010/, no obstante no consta
legislaciones, y en caso de que esto suceda, debe darse preponderancia a desde el 26 de marzo de 2010 al 5 de junio de 2010, tal como se señala en
una por sobre otra, balanza que el CPLT carga hacia la Ley Nº 17.336 de ‘Circo de Estrellas’ de TVN ya fue emitido por dicha estación televisiva
Propiedad Intelectual. Como se indica en la decisión, el uso y acceso de la Nº 17.336. Por otra parte, cabe tener presente que el programa denominado
información regida por la Ley Nº 17.336 de Propiedad Intelectual se en- la DIBAM, en los términos señalados en los artículos 19 y 20 de la Ley
cuentra regulado por este cuerpo normativo, por lo que se requiere cumplir una autorización para que ésta pueda acceder a dicho guión consignado ante
FRQORVUHTXLVLWRVTXHHOODH[LJHSDUDFXDOTXLHUDFFLyQTXHVHTXLHUDOOHYDU previo a la reclamante al documento solicitado no puede estimarse como
DFDERUHVSHFWRGHHOODXQRGHORVFXDOHVHVWHQHUODDXWRUL]DFLyQH[SUHVD 24. Que lo señalado por TVN en cuanto a que ya le habría dado acceso
GHODXWRUORTXHQRVXFHGLyHQHOFDVRHVSHFt¿FR&
Otro aspecto a destacar es que el CPLT señala lo que debe entenderse VICENTE ALIAGA MEDINA 484
341
489 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
Semejante idea puede verse en las decisiones roles Nºs. C737-10 (C. 25), C824-10 (C.
20) y C887-10 (C. 15).
10 (C. 12), C851-10 (C. 24) y C887-10 (C. 15).
Esta idea se encuentra en las 4 decisiones señaladas, roles Nºs. C737-10 (C. 24), C824-
490 VICENTE ALIAGA MEDINA 342
sentado por una empresa para la aprobación de un permiso sectorial de la
propiedad intelectual, cuando se cumplen dos requisitos: primero, que la
PRGL¿FDFLyQGHXQGXFWRGHGHVDJHHQXQUtRDPSDURURO1&
pensar que es posible divulgar información sujeta a la protección de la
C. 15); y en dos ocasiones, los planos de arquitectura que obraban en un
por la circunstancia práctica señalada en el párrafo anterior. Así, se podría
H[SHGLHQWHDGPLQLVWUDWLYRHQPDQRVGHOD'LUHFFLyQ*HQHUDOGH$JXDVXQD
con motivo de una solicitud de acceso a la información pública. Segundo,
en que se tramitaba una solicitud de autorización para la construcción de
se vea imposibilitado como resultado de la divulgación de la información
una bocatoma pedida por una empresa (amparo rol Nº C737-10, C. 25), y
ejercicio de los derechos y de las acciones provenientes del derecho de autor,
RWUDHQODTXHVHSLGLyHOH[SHGLHQWHGHXQSUR\HFWRKLGURHOpFWULFRDPSDUR
pueden ser difíciles de proyectar de forma abstracta, podría suceder que el
rol Nº C851-10, C. 26). Como se ve, todos son casos en que la información
zado. Primero, por el hecho de que en determinadas casos concretos que
que se solicitó sí era una obra de la inteligencia dotada de originalidad, la
En nuestra opinión, el criterio del CPLT en esta materia debe ser mati-
TXHVHSUHVHQWyHQXQSURFHGLPLHQWRDGPLQLVWUDWLYRFRQHO¿QGHTXHOD
Administración se pronunciara sobre ella.
vieron más arriba.
las hipótesis de afectación de derechos económicos y comerciales que se
Dado lo anterior, podría pensarse que este criterio en virtud del cual es
de que se trate puede vulnerar otros derechos de los terceros, incluidas
divulgable la información protegida por el derecho de autor porque pueden
Nuevamente se debe dejar claro aquí, que perfectamente la información
ejercerse los derechos y acciones que provienen de él con posterioridad,
administrativo, como sucede en los cuatro ejemplos antes indicados342.
debe predicarse respecto de los documentos que presentan los particulares,
de sustento o complemento directo y esencial a la dictación de un acto
sobre los cuales la Administración se pronunciará en el procedimiento. Ello
para el control por parte de la ciudadanía de los antecedentes que sirvieron
es así debido al evidente interés público que reviste este tipo de información
es así debido al evidente interés público que reviste este tipo de información
para el control por parte de la ciudadanía de los antecedentes que sirvieron
sobre los cuales la Administración se pronunciará en el procedimiento. Ello
de sustento o complemento directo y esencial a la dictación de un acto
debe predicarse respecto de los documentos que presentan los particulares,
administrativo, como sucede en los cuatro ejemplos antes indicados342.
ejercerse los derechos y acciones que provienen de él con posterioridad,
Nuevamente se debe dejar claro aquí, que perfectamente la información
divulgable la información protegida por el derecho de autor porque pueden
de que se trate puede vulnerar otros derechos de los terceros, incluidas
Dado lo anterior, podría pensarse que este criterio en virtud del cual es
las hipótesis de afectación de derechos económicos y comerciales que se
vieron más arriba.
Administración se pronunciara sobre ella.
TXHVHSUHVHQWyHQXQSURFHGLPLHQWRDGPLQLVWUDWLYRFRQHO¿QGHTXHOD
En nuestra opinión, el criterio del CPLT en esta materia debe ser mati-
que se solicitó sí era una obra de la inteligencia dotada de originalidad, la
zado. Primero, por el hecho de que en determinadas casos concretos que
rol Nº C851-10, C. 26). Como se ve, todos son casos en que la información
pueden ser difíciles de proyectar de forma abstracta, podría suceder que el
RWUDHQODTXHVHSLGLyHOH[SHGLHQWHGHXQSUR\HFWRKLGURHOpFWULFRDPSDUR
ejercicio de los derechos y de las acciones provenientes del derecho de autor,
una bocatoma pedida por una empresa (amparo rol Nº C737-10, C. 25), y
se vea imposibilitado como resultado de la divulgación de la información
en que se tramitaba una solicitud de autorización para la construcción de
con motivo de una solicitud de acceso a la información pública. Segundo,
H[SHGLHQWHDGPLQLVWUDWLYRHQPDQRVGHOD'LUHFFLyQ*HQHUDOGH$JXDVXQD
por la circunstancia práctica señalada en el párrafo anterior. Así, se podría
C. 15); y en dos ocasiones, los planos de arquitectura que obraban en un
pensar que es posible divulgar información sujeta a la protección de la
PRGL¿FDFLyQGHXQGXFWRGHGHVDJHHQXQUtRDPSDURURO1&
propiedad intelectual, cuando se cumplen dos requisitos: primero, que la
sentado por una empresa para la aprobación de un permiso sectorial de la
342 Esta idea se encuentra en las 4 decisiones señaladas, roles Nºs. C737-10 (C. 24), C824-
VICENTE ALIAGA MEDINA 490
10 (C. 12), C851-10 (C. 24) y C887-10 (C. 15).
FRENTE
ORVGHQXQFLDQWHVFRPRTXHGDGHPDQL¿HVWRHQHODPSDURURO1&
se tiene a la vista el criterio de la decisión rol Nº A45-09, de 28 de julio de LPVP. Sin embargo, el CPLT ha indicado que no se afecta la seguridad de
2009, relativa a la solicitud del número de funcionarios del Departamento nombre de las personas un dato personal que se encuentra protegido por la
de Protección de Personas Importantes de Carabineros de Chile”. ción de tal información podría inhibir futuras denuncias, siendo además el
a él. En estos, la decisión del Consejo ha sido reconocer que la divulga-
En el mismo sentido, en la decisión rol Nº C137-11, donde se requirió la Administración el nombre de las personas que las han presentado frente
a la Policía de Investigaciones de Chile la hoja de vida de un funcionario ha hecho, es en el de las denuncias, es decir, cuando se solicita a un ente de
de la institución. El CPLT señaló al respecto: Otros casos en que el CPLT ha podido aplicar este concepto pero no lo
“20. Que, atendida la naturaleza de las funciones desempeñadas por el nes de esta naturaleza.
personal de la PDI, la publicidad de aquellos datos relativos al domicilio proteger es la seguridad de personas que desempeñan cargos en institucio-
de los funcionarios, sus condiciones de vida, así como las diligencias y este sentido, el Consejo parece aplicar la causal cuando lo que se intenta
operativos policiales en las que ha intervenido como agente encubierto o de instituciones relacionadas con el orden público o defensa nacional. En
GHVHPSHxDQGRRWUDVIXQFLRQHVHVHQFLDOHVD¿QGHREWHQHUUHVXOWDGRVH[LWRVRV GHODVHJXULGDGGHODVSHUVRQDV$PERVFDVRVVHUH¿HUHQDIXQFLRQDULRV
H[SRQHQDHVWRVDOULHVJRFLHUWRGHVHUYtFWLPDVGHDWDTXHVRDWHQWDGRVSRU Estas dos decisiones revelan el carácter que el CPLT da a la afectación
SDUWHGHGHOLQFXHQWHVXRUJDQL]DFLRQHVFULPLQDOHVSRUORTXHVHFRQ¿JXUD
a su respecto, y solo respecto de los antecedentes descritos en los conside- derechos a la seguridad y vida privada de dichos funcionarios”344.
randos 12 y 14 anteriores, además, la causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 2 de la Ley de Transparencia, en lo que respecta a la afectación de los
21 Nº 2 de la Ley de Transparencia, en lo que respecta a la afectación de los randos 12 y 14 anteriores, además, la causal de secreto o reserva del artículo
derechos a la seguridad y vida privada de dichos funcionarios”344. a su respecto, y solo respecto de los antecedentes descritos en los conside-
SDUWHGHGHOLQFXHQWHVXRUJDQL]DFLRQHVFULPLQDOHVSRUORTXHVHFRQ¿JXUD
Estas dos decisiones revelan el carácter que el CPLT da a la afectación H[SRQHQDHVWRVDOULHVJRFLHUWRGHVHUYtFWLPDVGHDWDTXHVRDWHQWDGRVSRU
GHODVHJXULGDGGHODVSHUVRQDV$PERVFDVRVVHUH¿HUHQDIXQFLRQDULRV GHVHPSHxDQGRRWUDVIXQFLRQHVHVHQFLDOHVD¿QGHREWHQHUUHVXOWDGRVH[LWRVRV
de instituciones relacionadas con el orden público o defensa nacional. En operativos policiales en las que ha intervenido como agente encubierto o
este sentido, el Consejo parece aplicar la causal cuando lo que se intenta de los funcionarios, sus condiciones de vida, así como las diligencias y
proteger es la seguridad de personas que desempeñan cargos en institucio- personal de la PDI, la publicidad de aquellos datos relativos al domicilio
nes de esta naturaleza. “20. Que, atendida la naturaleza de las funciones desempeñadas por el
Otros casos en que el CPLT ha podido aplicar este concepto pero no lo de la institución. El CPLT señaló al respecto:
ha hecho, es en el de las denuncias, es decir, cuando se solicita a un ente de a la Policía de Investigaciones de Chile la hoja de vida de un funcionario
la Administración el nombre de las personas que las han presentado frente En el mismo sentido, en la decisión rol Nº C137-11, donde se requirió
a él. En estos, la decisión del Consejo ha sido reconocer que la divulga-
ción de tal información podría inhibir futuras denuncias, siendo además el de Protección de Personas Importantes de Carabineros de Chile”.
nombre de las personas un dato personal que se encuentra protegido por la 2009, relativa a la solicitud del número de funcionarios del Departamento
LPVP. Sin embargo, el CPLT ha indicado que no se afecta la seguridad de se tiene a la vista el criterio de la decisión rol Nº A45-09, de 28 de julio de
ORVGHQXQFLDQWHVFRPRTXHGDGHPDQL¿HVWRHQHODPSDURURO1&
GHODLQIRUPDFLyQTXHVHVROLFLWyHQFDGDXQR(VWDVHUH¿HUHDODQyPLQD
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 495
arriba, estos amparos merecen ser estudiados a parte dada la característica
relacionadas con datos personales. Si bien esta materia fue tratada más
Lo último a revisar en esta sección serán ciertas decisiones del CPLT
“4. Que la oposición del tercero denunciante se fundamentó en que la
DORV'HUHFKRV+XPDQRV divulgación de su identidad podría afectar sus derechos en cuanto a su
$WHQFLyQ,QWHJUDOGH6DOXGDORV$IHFWDGRVSRU9LRODFLRQHV seguridad y, eventualmente, derechos de carácter económico o comercial,
%HFDV9DOHFK\3URJUDPDGH5HSDUDFLyQ\ así como la esfera de su vida privada, consagrado en el artículo 19 Nº 4
de la Constitución como por la Ley Nº 19.628, de 1999, sobre Protección
por la razón recién descrita. a la Vida Privada. A este respecto, este Consejo estima que no se puede
proteger a este tipo de funcionarios que al resto de las personas, justamente apreciar claramente cómo el tercero denunciante podría ver afectada su
sus familiares). En este sentido, el CPLT tiene un estándar más alto para seguridad y, eventualmente, derechos de carácter económico o comercial,
presión o el miedo a que se vulnere su integridad física o su vida (o las de con la divulgación de la información, ya que los argumentos relativos a
las personas mismas, resguardando el que puedan cumplir sus tareas sin la probables represalias o daños se basan en especulaciones y probables riesgos
parece buscar proteger más a la función que estos últimos cumplen que a remotos, no pudiendo apreciarse, entonces, un daño presente, probable y
afectar su seguridad si se entrega determinada información. Esta distinción HVSHFt¿FR3RUORWDQWRVHUHFKD]DUiHVWDDOHJDFLyQ´
en este ámbito, sí les ha entregado protección, reconociendo que se puede
Seguridad o de las Fuerzas Armadas los que podrían resultar perjudicados Cuando son terceros ajenos a la Administración los que pueden resultar
su contra. Sin embargo, cuando son funcionarios de la Fuerzas de Orden y afectados con la divulgación de la información en el ámbito de su seguridad
de ellos podría traer como consecuencia que se produjeran represalias en personal, el CPLT no ha acogido esta idea, resolviendo los casos por otras
los nombres de los denunciantes, sin reconocer que entregar la identidad vías, como sucede en el caso de las denuncias, donde recurre a la LPVP y
a la idea de que se inhibirían futuras denuncias para denegar el acceso a a la idea de que se inhibirían futuras denuncias para denegar el acceso a
vías, como sucede en el caso de las denuncias, donde recurre a la LPVP y los nombres de los denunciantes, sin reconocer que entregar la identidad
personal, el CPLT no ha acogido esta idea, resolviendo los casos por otras de ellos podría traer como consecuencia que se produjeran represalias en
afectados con la divulgación de la información en el ámbito de su seguridad su contra. Sin embargo, cuando son funcionarios de la Fuerzas de Orden y
Cuando son terceros ajenos a la Administración los que pueden resultar Seguridad o de las Fuerzas Armadas los que podrían resultar perjudicados
en este ámbito, sí les ha entregado protección, reconociendo que se puede
HVSHFt¿FR3RUORWDQWRVHUHFKD]DUiHVWDDOHJDFLyQ´ afectar su seguridad si se entrega determinada información. Esta distinción
remotos, no pudiendo apreciarse, entonces, un daño presente, probable y parece buscar proteger más a la función que estos últimos cumplen que a
probables represalias o daños se basan en especulaciones y probables riesgos las personas mismas, resguardando el que puedan cumplir sus tareas sin la
con la divulgación de la información, ya que los argumentos relativos a presión o el miedo a que se vulnere su integridad física o su vida (o las de
seguridad y, eventualmente, derechos de carácter económico o comercial, sus familiares). En este sentido, el CPLT tiene un estándar más alto para
apreciar claramente cómo el tercero denunciante podría ver afectada su proteger a este tipo de funcionarios que al resto de las personas, justamente
a la Vida Privada. A este respecto, este Consejo estima que no se puede por la razón recién descrita.
de la Constitución como por la Ley Nº 19.628, de 1999, sobre Protección
así como la esfera de su vida privada, consagrado en el artículo 19 Nº 4 %HFDV9DOHFK\3URJUDPDGH5HSDUDFLyQ\
seguridad y, eventualmente, derechos de carácter económico o comercial, $WHQFLyQ,QWHJUDOGH6DOXGDORV$IHFWDGRVSRU9LRODFLRQHV
divulgación de su identidad podría afectar sus derechos en cuanto a su DORV'HUHFKRV+XPDQRV
“4. Que la oposición del tercero denunciante se fundamentó en que la
Lo último a revisar en esta sección serán ciertas decisiones del CPLT
relacionadas con datos personales. Si bien esta materia fue tratada más
495 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
arriba, estos amparos merecen ser estudiados a parte dada la característica
GHODLQIRUPDFLyQTXHVHVROLFLWyHQFDGDXQR(VWDVHUH¿HUHDODQyPLQD
HQ6DOXG En: ARRIETA CORTÉS,5D~O5HÀH[LRQHVVREUHHO8VR\$EXVRGHORV'DWRV3HUVRQDOHV
DONOSO ABARCA, Lorena. (O3UREOHPDGHO7UDWDPLHQWR$EXVLYRGHORV'DWRV3HUVRQDOHV
496 VICENTE ALIAGA MEDINA 345
de personas que fueron víctimas de violaciones a los derechos humanos, mentales y traer aparejadas decisiones arbitrarias respecto de la persona”345.
MXQWRFRQVXVGHVFHQGLHQWHVTXHKLFLHURQXVRGHGHWHUPLQDGRVEHQH¿FLRV por el legislador, esto es, que su tratamiento pueda afectar garantías funda-
que se les dio a sus ascendientes como forma de reparación. por el juez, en la medida que se cumplan las condiciones tenidas en vistas
QRHVWD[DWLYD\SRUWDQWRHVWDLQIRUPDFLyQSRGUtDVHUFDOL¿FDGDFRPRWDO
(OFDVRPiVVLJQL¿FDWLYRHQHVWDPDWHULDHVHOOODPDGR³%HFDV9DOHFK´ “[…] De nuestra parte, entendemos que la enumeración de datos sensibles
(rol Nº C333-10). En él, se requirió al Ministerio de Educación la nómina
\ORVGRPLFLOLRVGHORVEHQH¿FLDULRVGLUHFWRVHLQGLUHFWRVGHODEHFDGHHGX- señala la profesora Lorena Donoso Abarca:
cación que otorga la Ley Nº 19.992 que Establece Pensión de Reparación sonas no están enumerados de forma cerrada en nuestra legislación. Como
\2WRUJD2WURV%HQH¿FLRVD)DYRUGHODV3HUVRQDVTXH,QGLFD/H\9DOHFK /393'HODGH¿QLFLyQVHGHVSUHQGHTXHORVGDWRVVHQVLEOHVGHODVSHU-
y la universidad a la que fue adjudicada. El organismo acogió el amparo, GHVDOXGItVLFRVRSVtTXLFRV\ODYLGDVH[XDO´OHWUDJGHODUWtFXORGHOD
dando acceso a la información debido a que, entre otras cosas, se trataba de y opiniones políticas, las creencias o convicciones religiosas, los estados
información que no se encontraba protegida por la LPVP. El mismo criterio lo intimidad, tales como los hábitos personales, el origen racial, las ideologías
estableció el CPLT en cuanto al Programa de Reparación y Atención Integral morales de las personas o a hechos o circunstancias de su vida privada o
de Salud a los Afectados por Violaciones a los Derechos Humanos (PRAIS). ³DTXHOORV GDWRV SHUVRQDOHV TXH VH UH¿HUHQ D ODV FDUDFWHUtVWLFDV ItVLFDV R
VRQFXDOTXLHUGDWRSHUVRQDOVRQGDWRVVHQVLEOHVORVTXHVHGH¿QHQFRPR
Si se piensa con detención, la información sobre quiénes fueron víctimas LGHQWL¿FDGDV R LGHQWL¿FDEOHV´ 6LQ HPEDUJR SRGUtD FRQVLGHUDUVH TXH QR
\ORVEHQH¿FLRVTXHVHREWXYLHURQSRUHOORVRQGDWRVSHUVRQDOHVVHJ~QOD llos “relativos a cualquier información concerniente a personas naturales,
GH¿QLFLyQGHODOHWUDIGHODUWtFXORGHOD/393\DTXHHOORVVRQDTXH- GH¿QLFLyQGHODOHWUDIGHODUWtFXORGHOD/393\DTXHHOORVVRQDTXH-
llos “relativos a cualquier información concerniente a personas naturales, \ORVEHQH¿FLRVTXHVHREWXYLHURQSRUHOORVRQGDWRVSHUVRQDOHVVHJ~QOD
LGHQWL¿FDGDV R LGHQWL¿FDEOHV´ 6LQ HPEDUJR SRGUtD FRQVLGHUDUVH TXH QR Si se piensa con detención, la información sobre quiénes fueron víctimas
VRQFXDOTXLHUGDWRSHUVRQDOVRQGDWRVVHQVLEOHVORVTXHVHGH¿QHQFRPR
³DTXHOORV GDWRV SHUVRQDOHV TXH VH UH¿HUHQ D ODV FDUDFWHUtVWLFDV ItVLFDV R de Salud a los Afectados por Violaciones a los Derechos Humanos (PRAIS).
morales de las personas o a hechos o circunstancias de su vida privada o estableció el CPLT en cuanto al Programa de Reparación y Atención Integral
intimidad, tales como los hábitos personales, el origen racial, las ideologías información que no se encontraba protegida por la LPVP. El mismo criterio lo
y opiniones políticas, las creencias o convicciones religiosas, los estados dando acceso a la información debido a que, entre otras cosas, se trataba de
GHVDOXGItVLFRVRSVtTXLFRV\ODYLGDVH[XDO´OHWUDJGHODUWtFXORGHOD y la universidad a la que fue adjudicada. El organismo acogió el amparo,
/393'HODGH¿QLFLyQVHGHVSUHQGHTXHORVGDWRVVHQVLEOHVGHODVSHU- \2WRUJD2WURV%HQH¿FLRVD)DYRUGHODV3HUVRQDVTXH,QGLFD/H\9DOHFK
sonas no están enumerados de forma cerrada en nuestra legislación. Como cación que otorga la Ley Nº 19.992 que Establece Pensión de Reparación
señala la profesora Lorena Donoso Abarca: \ORVGRPLFLOLRVGHORVEHQH¿FLDULRVGLUHFWRVHLQGLUHFWRVGHODEHFDGHHGX-
(rol Nº C333-10). En él, se requirió al Ministerio de Educación la nómina
“[…] De nuestra parte, entendemos que la enumeración de datos sensibles (OFDVRPiVVLJQL¿FDWLYRHQHVWDPDWHULDHVHOOODPDGR³%HFDV9DOHFK´
QRHVWD[DWLYD\SRUWDQWRHVWDLQIRUPDFLyQSRGUtDVHUFDOL¿FDGDFRPRWDO
por el juez, en la medida que se cumplan las condiciones tenidas en vistas que se les dio a sus ascendientes como forma de reparación.
por el legislador, esto es, que su tratamiento pueda afectar garantías funda- MXQWRFRQVXVGHVFHQGLHQWHVTXHKLFLHURQXVRGHGHWHUPLQDGRVEHQH¿FLRV
mentales y traer aparejadas decisiones arbitrarias respecto de la persona”345. de personas que fueron víctimas de violaciones a los derechos humanos,
345 DONOSO ABARCA, Lorena. (O3UREOHPDGHO7UDWDPLHQWR$EXVLYRGHORV'DWRV3HUVRQDOHV
VICENTE ALIAGA MEDINA 496
HQ6DOXG En: ARRIETA CORTÉS,5D~O5HÀH[LRQHVVREUHHO8VR\$EXVRGHORV'DWRV3HUVRQDOHV
FRENTE
este programa social, toda vez que si bien las víctimas de violaciones de personales que obran en fuentes de acceso público.
derechos humanos durante el período 1973-1990 pueden ser asociadas a ya se ha señalado en los considerandos precedentes, por tratarse de datos
determinadas convicciones políticas, estas eran más de una y no necesa- ción constituye datos sensibles, lo que no ocurre en este caso, tal como
riamente participaban de estas y menos aún sus familiares o descendientes, OD~QLFDH[FHSFLyQGHDTXHOORVFDVRVHQTXHVHHVWLPHTXHGLFKDLQIRUPD-
razón por la cual no se estima que ser víctima de violaciones de derechos proactiva por los órganos de la Administración del Estado, mes a mes, con
humanos o familiar de alguna de ellas, constituya un dato sensible, no letra i) ha establecido que esta materia debe hacerse pública de manera
obstante tratarse de datos de carácter personal. Asimismo, hoy en día no A mayor abundamiento, la propia Ley de Transparencia, en su artículo 7º
puede estimarse como un estigma el que una persona haya sido víctima de DGHFXDGRFRQWUROVRFLDOGHDTXLpQVHOHHVWiQRWRUJDQGRGLFKRVEHQH¿FLRV
violaciones a sus derechos humanos. dad de las personas que gozan de estos, toda vez que debe permitirse un
EHQH¿FLRGHO(VWDGRGH&KLOHKDFHTXHVHUHGX]FDHOiPELWRGHODSULYDFL-
11. Que, por otra parte, las nóminas de las víctimas de ciertas violaciones 12. Que, además, este Consejo considera que el hecho de recibir un
DORVGHUHFKRVKXPDQRVTXHSRGUtDQVHUEHQH¿FLDULRVGHHVWHSURJUDPD
como es el caso de los reconocidos por la Comisión Nacional Sobre Prisión previamente por este Consejo respecto del amparo rol Nº C446-09.
Política y Tortura, se encuentran a permanente disposición del público en tratamiento no requiere autorización de su titular, tal como ya se señaló
diversos sitios webs, con nombres completos y RUT, al igual que aque- por lo que, de acuerdo al inciso 5º del artículo 4º de la Ley Nº 19.628, su
llas reconocidas por la Comisión Nacional de Verdad y Reconciliación, de carácter personal que se encuentran en fuentes accesibles al público,
indicándose el nombre completo de estas en el sitio web del Programa de Derechos Humanos del Ministerio del Interior, motivo por el cual son datos
Derechos Humanos del Ministerio del Interior, motivo por el cual son datos indicándose el nombre completo de estas en el sitio web del Programa de
de carácter personal que se encuentran en fuentes accesibles al público, llas reconocidas por la Comisión Nacional de Verdad y Reconciliación,
por lo que, de acuerdo al inciso 5º del artículo 4º de la Ley Nº 19.628, su diversos sitios webs, con nombres completos y RUT, al igual que aque-
tratamiento no requiere autorización de su titular, tal como ya se señaló Política y Tortura, se encuentran a permanente disposición del público en
previamente por este Consejo respecto del amparo rol Nº C446-09. como es el caso de los reconocidos por la Comisión Nacional Sobre Prisión
DORVGHUHFKRVKXPDQRVTXHSRGUtDQVHUEHQH¿FLDULRVGHHVWHSURJUDPD
12. Que, además, este Consejo considera que el hecho de recibir un 11. Que, por otra parte, las nóminas de las víctimas de ciertas violaciones
EHQH¿FLRGHO(VWDGRGH&KLOHKDFHTXHVHUHGX]FDHOiPELWRGHODSULYDFL-
dad de las personas que gozan de estos, toda vez que debe permitirse un violaciones a sus derechos humanos.
DGHFXDGRFRQWUROVRFLDOGHDTXLpQVHOHHVWiQRWRUJDQGRGLFKRVEHQH¿FLRV puede estimarse como un estigma el que una persona haya sido víctima de
A mayor abundamiento, la propia Ley de Transparencia, en su artículo 7º obstante tratarse de datos de carácter personal. Asimismo, hoy en día no
letra i) ha establecido que esta materia debe hacerse pública de manera humanos o familiar de alguna de ellas, constituya un dato sensible, no
proactiva por los órganos de la Administración del Estado, mes a mes, con razón por la cual no se estima que ser víctima de violaciones de derechos
OD~QLFDH[FHSFLyQGHDTXHOORVFDVRVHQTXHVHHVWLPHTXHGLFKDLQIRUPD- riamente participaban de estas y menos aún sus familiares o descendientes,
ción constituye datos sensibles, lo que no ocurre en este caso, tal como determinadas convicciones políticas, estas eran más de una y no necesa-
ya se ha señalado en los considerandos precedentes, por tratarse de datos derechos humanos durante el período 1973-1990 pueden ser asociadas a
personales que obran en fuentes de acceso público. este programa social, toda vez que si bien las víctimas de violaciones de
ODVSHUVRQDVFDOL¿FDGDVFRPRYtFWLPDVGHWRUWXUDRSULVLyQSROtWLFDSRUOR
que no cabe entregarlo en aplicación de la Ley Nº 19.628, que establece
10 de la LPVP: en su artículo 4º que ‘El tratamiento de los datos personales solo puede
GDWRVQRSRGUtDQVHUWUDWDGRVFRPRORSURKtEHH[SUHVDPHQWHHODUWtFXOR efectuarse cuando esta ley u otras disposiciones legales lo autoricen o el
sino simplemente un dato personal. Esto lo hace porque, de no ser así, tales WLWXODUFRQVLHQWDH[SUHVDPHQWHHQHOOR¶ORTXHQRRFXUUHHQHVWHFDVR
se basan en considerar que la información pedida no es un dato sensible,
Como se puede apreciar, los argumentos del CPLT para acoger el amparo 14. Que, por todo lo señalado precedentemente, cabe acoger esta parte
GHODPSDURVRORHQFXDQWRDODHQWUHJDGHODQyPLQDGHEHQH¿FLDULRV\QR
General Nº 4, respectivamente”349. a la de sus domicilios.
Nº 4 y Nº 7, sobre transparencia activa y que complementa la Instrucción
esta obligación de acuerdo a lo establecido en las Instrucciones Generales 4XHDGHPiVFRUUHVSRQGHODSXEOLFDFLyQGHODQyPLQDGHEHQH¿FLD-
ítem. Que, se hace presente que, para estos efectos, se deberá cumplir con rios de las becas Valech en el sitio web del servicio reclamado, en virtud
UHVROXFLyQTXHRWRUJDGLFKRVEHQH¿FLRVGHELHVHLQFOXLUVHGHQWURGHGLFKR de lo dispuesto en la letra i) del artículo 7º de la Ley de Transparencia,
actos y resoluciones que tengan efectos sobre terceros, entendiendo que la que establece, entre los deberes de transparencia activa, la obligación de
cia activa de los órganos de la Administración del Estado el publicar los publicar el diseño, montos asignados y criterios de acceso a los programas
y su Reglamento, respectivamente, establecen como deber de transparen- GHVXEVLGLR\RWURVEHQH¿FLRVTXHHQWUHJXHHOUHVSHFWLYRyUJDQRDGHPiV
Asimismo, la letra g) de los artículos 7º y 51 de la Ley de Transparencia GHODVQyPLQDVGHORVEHQH¿FLDULRVGHORVSURJUDPDVVRFLDOHVHQHMHFXFLyQ
GHODVQyPLQDVGHORVEHQH¿FLDULRVGHORVSURJUDPDVVRFLDOHVHQHMHFXFLyQ Asimismo, la letra g) de los artículos 7º y 51 de la Ley de Transparencia
GHVXEVLGLR\RWURVEHQH¿FLRVTXHHQWUHJXHHOUHVSHFWLYRyUJDQRDGHPiV y su Reglamento, respectivamente, establecen como deber de transparen-
publicar el diseño, montos asignados y criterios de acceso a los programas cia activa de los órganos de la Administración del Estado el publicar los
que establece, entre los deberes de transparencia activa, la obligación de actos y resoluciones que tengan efectos sobre terceros, entendiendo que la
de lo dispuesto en la letra i) del artículo 7º de la Ley de Transparencia, UHVROXFLyQTXHRWRUJDGLFKRVEHQH¿FLRVGHELHVHLQFOXLUVHGHQWURGHGLFKR
rios de las becas Valech en el sitio web del servicio reclamado, en virtud ítem. Que, se hace presente que, para estos efectos, se deberá cumplir con
4XHDGHPiVFRUUHVSRQGHODSXEOLFDFLyQGHODQyPLQDGHEHQH¿FLD- esta obligación de acuerdo a lo establecido en las Instrucciones Generales
Nº 4 y Nº 7, sobre transparencia activa y que complementa la Instrucción
a la de sus domicilios. General Nº 4, respectivamente”349.
GHODPSDURVRORHQFXDQWRDODHQWUHJDGHODQyPLQDGHEHQH¿FLDULRV\QR
14. Que, por todo lo señalado precedentemente, cabe acoger esta parte Como se puede apreciar, los argumentos del CPLT para acoger el amparo
se basan en considerar que la información pedida no es un dato sensible,
WLWXODUFRQVLHQWDH[SUHVDPHQWHHQHOOR¶ORTXHQRRFXUUHHQHVWHFDVR sino simplemente un dato personal. Esto lo hace porque, de no ser así, tales
efectuarse cuando esta ley u otras disposiciones legales lo autoricen o el GDWRVQRSRGUtDQVHUWUDWDGRVFRPRORSURKtEHH[SUHVDPHQWHHODUWtFXOR
en su artículo 4º que ‘El tratamiento de los datos personales solo puede 10 de la LPVP:
que no cabe entregarlo en aplicación de la Ley Nº 19.628, que establece
ODVSHUVRQDVFDOL¿FDGDVFRPRYtFWLPDVGHWRUWXUDRSULVLyQSROtWLFDSRUOR
349 Este mismo criterio puede encontrarse en las decisiones roles Nºs. C446-09 (donde se
VROLFLWyDO6HUYLFLRGH6DOXGGH2VRUQRHOOLVWDGRGHEHQH¿FLDULRVGHO3URJUDPDGH5HSDUDFLyQ
503 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
y Atención Integral de Salud a los Afectados por Violaciones a los Derechos Humanos de la
provincia de Osorno) y C37-11 (también relacionado al tema de las Becas Valech).
se encuentra en fuentes accesibles al público). Debe recordarse que el CPLT
504 VICENTE ALIAGA MEDINA H[FHSFLyQTXHSHUPLWHVXWUDWDPLHQWRVLQDXWRUL]DFLyQGHVXWLWXODUFXDQGR
cados ellos pasan a ser datos personales (a los cuales sí les es aplicable la
solicitados a un órgano de la Administración, o que por encontrarse publi-
³$UWtFXOR1RSXHGHQVHUREMHWRGHWUDWDPLHQWRORVGDWRVVHQVLEOHVVDO- TXHVLJQL¿FDUQHFHVDULDPHQWHTXHVHGHEHQHQWUHJDUWDOHVGDWRVFXDQGRVRQ
YRFXDQGRODOH\ORDXWRULFHH[LVWDFRQVHQWLPLHQWRGHOWLWXODURVHDQGDWRV que contenía la lista se encuentre a disposición de todo el mundo, no tiene
QHFHVDULRVSDUDODGHWHUPLQDFLyQXRWRUJDPLHQWRGHEHQHILFLRVGHVDOXGTXH
PHUHFLGDDORVGDWRVVHQVLEOHVGHODVSHUVRQDV4XHHODQH[RGHO,QIRUPH
FRUUHVSRQGDQDVXVWLWXODUHV´
GHWRGRVQRSXHGHFRQVWLWXLUXQREVWiFXORDGDUODSURWHFFLyQVX¿FLHQWH\
laciones a los derechos humanos se encuentre publicada y a disposición
No parece acertado el criterio del Consejo en esta materia. Ello, por Por otra parte, el hecho de que la nómina de personas víctimas de vio-
cuanto, si bien es cierta toda la argumentación que hace respecto al tra-
tamiento de datos personales (es decir, que si se encuentran en fuentes no divulgar la información.
accesibles al público, no se requiere la autorización por parte de su titular pasado por las situaciones señaladas, deberían ser razones atendibles para
para que sean tratados, como indica el artículo 4º inciso 5º de la LPVP), delicada como esta, y sobre datos tan sensibles como son el hecho de haber
es difícil considerar que se trata de un dato simplemente personal y no un
LQIRUPDFLyQSRGUtDVHUUD]yQVX¿FLHQWHSDUDGLYXOJDUODHQXQDPDWHULDWDQ
dato sensible. Si se piensa, las personas que fueron torturadas quedaron
de víctimas y el conjunto de prácticas. Esto, que respecto de otro tipo de
con secuelas tanto físicas como psíquicas. El divulgar la nómina es dar WRUWXUDTXHVHOHSUDFWLFyH[LVWHXQDDVRFLDFLyQLQGLUHFWDHQWUHHOFRQMXQWR
a conocer la identidad de las personas que pasaron por tormentos físicos PHWLGRV6LELHQQRH[LVWHXQDDVRFLDFLyQGLUHFWDHQWUHFDGDSHUVRQD\OD
y síquicos, que necesariamente los marcaron, por lo que es imposible no por lo que al menos es posible imaginar a qué tipos de tratos fueron so-
dejar también de divulgar tales circunstancias. Si bien no se da a conocer un conjunto acotado de prácticas (las que son descritas en dicho informe),
H[DFWDPHQWHORVYHMiPHQHVDORVTXHIXHURQVRPHWLGRVFDGDXQRWRGRVORV
que se practicaron se conocen (están en el Informe Valech), constituyendo
que se practicaron se conocen (están en el Informe Valech), constituyendo
H[DFWDPHQWHORVYHMiPHQHVDORVTXHIXHURQVRPHWLGRVFDGDXQRWRGRVORV
un conjunto acotado de prácticas (las que son descritas en dicho informe), dejar también de divulgar tales circunstancias. Si bien no se da a conocer
por lo que al menos es posible imaginar a qué tipos de tratos fueron so- y síquicos, que necesariamente los marcaron, por lo que es imposible no
PHWLGRV6LELHQQRH[LVWHXQDDVRFLDFLyQGLUHFWDHQWUHFDGDSHUVRQD\OD a conocer la identidad de las personas que pasaron por tormentos físicos
WRUWXUDTXHVHOHSUDFWLFyH[LVWHXQDDVRFLDFLyQLQGLUHFWDHQWUHHOFRQMXQWR con secuelas tanto físicas como psíquicas. El divulgar la nómina es dar
de víctimas y el conjunto de prácticas. Esto, que respecto de otro tipo de
dato sensible. Si se piensa, las personas que fueron torturadas quedaron
LQIRUPDFLyQSRGUtDVHUUD]yQVX¿FLHQWHSDUDGLYXOJDUODHQXQDPDWHULDWDQ
es difícil considerar que se trata de un dato simplemente personal y no un
delicada como esta, y sobre datos tan sensibles como son el hecho de haber para que sean tratados, como indica el artículo 4º inciso 5º de la LPVP),
pasado por las situaciones señaladas, deberían ser razones atendibles para accesibles al público, no se requiere la autorización por parte de su titular
no divulgar la información. tamiento de datos personales (es decir, que si se encuentran en fuentes
cuanto, si bien es cierta toda la argumentación que hace respecto al tra-
Por otra parte, el hecho de que la nómina de personas víctimas de vio- No parece acertado el criterio del Consejo en esta materia. Ello, por
laciones a los derechos humanos se encuentre publicada y a disposición
GHWRGRVQRSXHGHFRQVWLWXLUXQREVWiFXORDGDUODSURWHFFLyQVX¿FLHQWH\
PHUHFLGDDORVGDWRVVHQVLEOHVGHODVSHUVRQDV4XHHODQH[RGHO,QIRUPH
FRUUHVSRQGDQDVXVWLWXODUHV´
QHFHVDULRVSDUDODGHWHUPLQDFLyQXRWRUJDPLHQWRGHEHQHILFLRVGHVDOXGTXH
que contenía la lista se encuentre a disposición de todo el mundo, no tiene YRFXDQGRODOH\ORDXWRULFHH[LVWDFRQVHQWLPLHQWRGHOWLWXODURVHDQGDWRV
TXHVLJQL¿FDUQHFHVDULDPHQWHTXHVHGHEHQHQWUHJDUWDOHVGDWRVFXDQGRVRQ ³$UWtFXOR1RSXHGHQVHUREMHWRGHWUDWDPLHQWRORVGDWRVVHQVLEOHVVDO-
solicitados a un órgano de la Administración, o que por encontrarse publi-
cados ellos pasan a ser datos personales (a los cuales sí les es aplicable la
H[FHSFLyQTXHSHUPLWHVXWUDWDPLHQWRVLQDXWRUL]DFLyQGHVXWLWXODUFXDQGR VICENTE ALIAGA MEDINA 504
3RU ~OWLPR GHEH LQGLFDUVH TXH QR WRGRV ORV EHQH¿FLDULRV GH OD %HFD
mismo artículo señala que “[n]o se incluirán dentro de estos antecedentes
Valech están incluidos en el Informe. Ello por cuanto, como señala el
EHQH¿FLRV TXH RWRUJXH XQ yUJDQR TXH VH HVWpQ HMHFXWDQGR \D TXH HVWH
mismo CPLT, los descendientes hasta el segundo grado de consanguinidad
ODV QyPLQDV GH ORV EHQH¿FLDULRV GH ORV SURJUDPDV GH VXEVLGLRV \ RWURV
HQOtQHDUHFWDGHORVEHQH¿FLDULRVGHODEHFDTXHQRODKXELHUHQXVDGRR
de las becas, debido a que el artículo 7º letra i) de la LT ordena publicar
que hubieren fallecido antes de usarla, pueden aprovecharla (lo que podrá
H[LVWDXQGHEHUGHWUDQVSDUHQFLDDFWLYDVREUHHOOLVWDGRGHORVEHQH¿FLDULRV
hacer solo un descendiente). Debe tenerse presente, por tanto, que cuan-
ella en clave de mero dato personal, son válidas. Dentro de ellas, el que
GRVHHVWiHQWUHJDQGRLQIRUPDFLyQVREUHORVEHQH¿FLDULRVGHODEHFDKD\
dato sensible, difícilmente las cosas predicadas por el CPLT respecto de
JHQWH TXH VH HQFXHQWUD HQ HO OLVWDGR DQH[DGR DO ,QIRUPH9DOHFK\ JHQWH
De más está decir que, si a esta información se le considera como un
TXHQR<UHVSHFWRGHHVWD~OWLPDQRKDH[LVWLGRQLQJ~QDWLVERVLTXLHUDGH
voluntad de que se publique tal información, como sí cree verlo el Con-
circunstancia de su vida privada o intimidad”.
sejo respecto a las víctimas que se presentaron ante la Comisión Valech
OHWUDQV¿ULyFRQVWLWX\HQGRSRUWDQWRXQGDWRVHQVLEOHDOVHUXQ³KHFKRR
para dar su testimonio. El divulgar tal información afecta un dato sensible
que de alguna manera marcó la vida familiar y a la persona a la que se
de estas personas, como es la historia de un familiar querido o al menos
un descendiente hasta el segundo grado de consanguinidad en línea recta),
cercano (lo que puede presumirse de que solo se puede traspasar la beca a
cercano (lo que puede presumirse de que solo se puede traspasar la beca a
un descendiente hasta el segundo grado de consanguinidad en línea recta),
de estas personas, como es la historia de un familiar querido o al menos
que de alguna manera marcó la vida familiar y a la persona a la que se
para dar su testimonio. El divulgar tal información afecta un dato sensible
OHWUDQV¿ULyFRQVWLWX\HQGRSRUWDQWRXQGDWRVHQVLEOHDOVHUXQ³KHFKRR
sejo respecto a las víctimas que se presentaron ante la Comisión Valech
circunstancia de su vida privada o intimidad”.
voluntad de que se publique tal información, como sí cree verlo el Con-
TXHQR<UHVSHFWRGHHVWD~OWLPDQRKDH[LVWLGRQLQJ~QDWLVERVLTXLHUDGH
De más está decir que, si a esta información se le considera como un
JHQWH TXH VH HQFXHQWUD HQ HO OLVWDGR DQH[DGR DO ,QIRUPH9DOHFK\ JHQWH
dato sensible, difícilmente las cosas predicadas por el CPLT respecto de
GRVHHVWiHQWUHJDQGRLQIRUPDFLyQVREUHORVEHQH¿FLDULRVGHODEHFDKD\
ella en clave de mero dato personal, son válidas. Dentro de ellas, el que
hacer solo un descendiente). Debe tenerse presente, por tanto, que cuan-
H[LVWDXQGHEHUGHWUDQVSDUHQFLDDFWLYDVREUHHOOLVWDGRGHORVEHQH¿FLDULRV
que hubieren fallecido antes de usarla, pueden aprovecharla (lo que podrá
de las becas, debido a que el artículo 7º letra i) de la LT ordena publicar
HQOtQHDUHFWDGHORVEHQH¿FLDULRVGHODEHFDTXHQRODKXELHUHQXVDGRR
ODV QyPLQDV GH ORV EHQH¿FLDULRV GH ORV SURJUDPDV GH VXEVLGLRV \ RWURV
mismo CPLT, los descendientes hasta el segundo grado de consanguinidad
EHQH¿FLRV TXH RWRUJXH XQ yUJDQR TXH VH HVWpQ HMHFXWDQGR \D TXH HVWH
Valech están incluidos en el Informe. Ello por cuanto, como señala el
mismo artículo señala que “[n]o se incluirán dentro de estos antecedentes
3RU ~OWLPR GHEH LQGLFDUVH TXH QR WRGRV ORV EHQH¿FLDULRV GH OD %HFD
nacional’ para múltiples artículos. No obstante, sus alcances autoritarios se han degradado pro-
Esta interpretación deja subsistentes los alcances de los límites basados en la ‘seguridad
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 507
de Derecho democrático y no contra sus reglas sustanciales.
de ‘garantizar el orden institucional de la República’ (artículo 6º inciso 1º), dentro del Estado
IHQVDGHORUGHQFRQVWLWXFLRQDOGHPRFUiWLFRWDUHDGH¿QLGDSDUDWRGRVORVyUJDQRVFRPRGHEHU
El retorno de la conceptualización de la ‘seguridad de la Nación’ es la recepción de la de-
de Chile), p. 96. “El concepto de ‘seguridad de la Nación’ se diferencia del de ‘seguridad nacional’ y fue
Alejandro (1963): Tratado de Derecho Constitucional. Tomo III (Santiago, Editorial Jurídica intencionadamente establecido por la reforma constitucional del año 2005. No obstante, el
idénticos valores en el Estado, que expresa y organiza su vida jurídica’. Ver SILVA BASCUÑÁN, fundamento de esta diferencia se ha soslayado sin que se diluciden todas las consecuencias
capaz de formular y llevar adelante un juicio político no pueden, en efecto, distinguirse de normativas de estas disimilitudes y no podamos sostener esas diferencias en referencias
y d) del Nº 1 del artículo 39 CPR 1925). El honor o la seguridad de la comunidad nacional SUHFLVDV(VWiFODURHPSHURTXHKD\UD]RQHVGHRULJHQKLVWyULFRTXHPRGL¿FDQVXDOFDQFH
causales de acusación de los Ministros de Estado y de los Generales y Almirantes (letras b) La Doctrina de la ‘seguridad nacional’ tiene muy diversas versiones en el ámbito castrense
VLQyQLPRGHORVPLVPRVYDORUHVTXHUH¿HUHHOFRQVWLWX\HQWHDOD1DFLyQDOGHWHUPLQDUODV y algunas de sus variaciones las encontramos en VARAS, Augusto y AGÜERO, Felipe (1984):
Nº 13, 71, 71 Nº 10 y Nº 19). Honor o seguridad del Estado ha de entenderse, a nuestro juicio, El proyecto político militar (Santiago, FLACSO), pp. 193-212 y en ellas se puede advertir
cuánta labilidad tiene el concepto y cuán compatible era con el régimen militar y su dictadura.
La Constitución se preocupa tanto de la seguridad interior, como de la exterior (artículos 44
La doctrina de la seguridad nacional tiene alcances que van más allá de la protección de la
GHWRGRSHOLJURGDxRRULHVJR¿UPHFRQVWDQWH\TXHQRHVWiHQSHOLJURGHIDOWDURFDHUVH
seguridad externa del Estado y amparó masivas violaciones a los derechos humanos durante
tratadista de la Constitución de 1925. ‘Seguridad es calidad de seguro, o sea, libre y exento
el régimen militar. No se WUDWDGHKDFHUXQDKLVWRULDGHODVGLIHUHQFLDV>@VLQRTXHGHYHUL¿FDU
su impacto en el ámbito jurídico.
des. Esta interpretación reseñada es la sostenida por Alejandro Silva Bascuñán, principal
La primera consecuencia de esta diferencia es que la denominación de ‘seguridad de la
dirección política del presidencialismo y de control del Congreso Nacional a estas potesta-
nación’ se asocia estrechamente a la dimensión de seguridad externa e interna que garantiza
tradición histórica de nuestro constitucionalismo que se desprende de los mecanismos de
la condición de pHUPDQHQFLDGHO(VWDGRGH&KLOH\TXHTXHGDUHÀHMDGDEiVLFDPHQWHHQHO
constitucional. Ver artículo 52 Nº 2 letras a), b) y d) de la CPR. Por lo demás, esta es una
alcance del artículo 24 inciso 2º de la CPR como atribución general de las potestades del
ca, un Ministro de Estado o los Generales o Almirantes son susceptibles de una acusación
Presidente de la República como Jefe de Estado en un régimen presidencial. Y, segundo, que
Nación’ se encuentra como causal de juicio político por el cual el Presidente de la Repúbli-
de esta ‘seguridad de la Nación’ se desprende un conjunto de responsabilidades democráticas
demostración cabal de este aserto radica en que el concepto jurídico de ‘seguridad de la
para sostener esta seguridad. La responsabilidad genérica por esa seguridad se despliega
en el sostén de un sistema de defensa nacional que articula esa seguridad fundamental. La
en el sostén de un sistema de defensa nacional que articula esa seguridad fundamental. La
para sostener esta seguridad. La responsabilidad genérica por esa seguridad se despliega
demostración cabal de este aserto radica en que el concepto jurídico de ‘seguridad de la
de esta ‘seguridad de la Nación’ se desprende un conjunto de responsabilidades democráticas
Nación’ se encuentra como causal de juicio político por el cual el Presidente de la Repúbli-
Presidente de la República como Jefe de Estado en un régimen presidencial. Y, segundo, que
ca, un Ministro de Estado o los Generales o Almirantes son susceptibles de una acusación
alcance del artículo 24 inciso 2º de la CPR como atribución general de las potestades del
constitucional. Ver artículo 52 Nº 2 letras a), b) y d) de la CPR. Por lo demás, esta es una
la condición de pHUPDQHQFLDGHO(VWDGRGH&KLOH\TXHTXHGDUHÀHMDGDEiVLFDPHQWHHQHO
tradición histórica de nuestro constitucionalismo que se desprende de los mecanismos de
nación’ se asocia estrechamente a la dimensión de seguridad externa e interna que garantiza
dirección política del presidencialismo y de control del Congreso Nacional a estas potesta-
La primera consecuencia de esta diferencia es que la denominación de ‘seguridad de la
des. Esta interpretación reseñada es la sostenida por Alejandro Silva Bascuñán, principal
su impacto en el ámbito jurídico.
el régimen militar. No se WUDWDGHKDFHUXQDKLVWRULDGHODVGLIHUHQFLDV>@VLQRTXHGHYHUL¿FDU
tratadista de la Constitución de 1925. ‘Seguridad es calidad de seguro, o sea, libre y exento
seguridad externa del Estado y amparó masivas violaciones a los derechos humanos durante
GHWRGRSHOLJURGDxRRULHVJR¿UPHFRQVWDQWH\TXHQRHVWiHQSHOLJURGHIDOWDURFDHUVH
La doctrina de la seguridad nacional tiene alcances que van más allá de la protección de la
La Constitución se preocupa tanto de la seguridad interior, como de la exterior (artículos 44
cuánta labilidad tiene el concepto y cuán compatible era con el régimen militar y su dictadura.
El proyecto político militar (Santiago, FLACSO), pp. 193-212 y en ellas se puede advertir Nº 13, 71, 71 Nº 10 y Nº 19). Honor o seguridad del Estado ha de entenderse, a nuestro juicio,
y algunas de sus variaciones las encontramos en VARAS, Augusto y AGÜERO, Felipe (1984): VLQyQLPRGHORVPLVPRVYDORUHVTXHUH¿HUHHOFRQVWLWX\HQWHDOD1DFLyQDOGHWHUPLQDUODV
La Doctrina de la ‘seguridad nacional’ tiene muy diversas versiones en el ámbito castrense causales de acusación de los Ministros de Estado y de los Generales y Almirantes (letras b)
SUHFLVDV(VWiFODURHPSHURTXHKD\UD]RQHVGHRULJHQKLVWyULFRTXHPRGL¿FDQVXDOFDQFH y d) del Nº 1 del artículo 39 CPR 1925). El honor o la seguridad de la comunidad nacional
normativas de estas disimilitudes y no podamos sostener esas diferencias en referencias capaz de formular y llevar adelante un juicio político no pueden, en efecto, distinguirse de
fundamento de esta diferencia se ha soslayado sin que se diluciden todas las consecuencias idénticos valores en el Estado, que expresa y organiza su vida jurídica’. Ver SILVA BASCUÑÁN,
intencionadamente establecido por la reforma constitucional del año 2005. No obstante, el Alejandro (1963): Tratado de Derecho Constitucional. Tomo III (Santiago, Editorial Jurídica
“El concepto de ‘seguridad de la Nación’ se diferencia del de ‘seguridad nacional’ y fue de Chile), p. 96.
El retorno de la conceptualización de la ‘seguridad de la Nación’ es la recepción de la de-
IHQVDGHORUGHQFRQVWLWXFLRQDOGHPRFUiWLFRWDUHDGH¿QLGDSDUDWRGRVORVyUJDQRVFRPRGHEHU
de ‘garantizar el orden institucional de la República’ (artículo 6º inciso 1º), dentro del Estado
de Derecho democrático y no contra sus reglas sustanciales.
507 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
Esta interpretación deja subsistentes los alcances de los límites basados en la ‘seguridad
nacional’ para múltiples artículos. No obstante, sus alcances autoritarios se han degradado pro-
(GARCÍA PINO, Gonzalo y CONTRERAS VÁSQUEZ, Pablo. Op. cit., pp. 154-155, pie de página).
fundamente con las múltiples reformas constitucionales que ha tenido el texto fundamental”.
508 VICENTE ALIAGA MEDINA
GHIHQVDQDFLRQDOQRHVPHQRVFLHUWRD¿UPDUTXHHQXQLPSRUWDQWHYROXPHQ
(QSULPHUWpUPLQRVLELHQVHJXULGDGGHOD1DFLyQQRVHLGHQWL¿FDFRQ ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 509
511 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA (2) Un concepto complejo tiene distintos rasgos que interactúan en
diversas formas y niveles. A pesar [de] que consideramos la seguridad de
Ibíd., pp. 162-164. 354
para abarcar “el desarrollo del país, en sus más variados aspectos”’ (p. 75). En sus decisiones, el CPLT ha determinado cuándo, y cuándo no, se
aspectos defensa bélica o diplomática de la integridad territorial del país, afecta este bien jurídico, lo que depende de cada caso particular. En este
(Q HVH FRQWH[WR DGYLHUWH TXH HO FRQFHSWR µVLJXH FXEULHQGR QR VROR ORV sentido, parece seguir las dos directrices delineadas en el párrafo anterior,
larmente álgido cuando se incorporó a la Constitución de 1980’ (p. 73). determinando en cada situación particular qué tipo de información podría
GHEDWHLGHROyJLFRTXHKXER\VLJXHKDELHQGRWUDVHVWDH[SUHVLyQSDUWLFX- afectar la seguridad de la Nación en caso de ser divulgada. Lo anterior es
apreciarse la doctrina constitucional chilena no hace sino padecer el enorme XQUHÀHMRGHODGRFWULQDJHQHUDOGHO&RQVHMRHQPDWHULDGHDSOLFDFLyQGH
Cea, Evans, Verdugo, Pfeffer y Nogueira), concluye que ‘[c]omo puede ODVFDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYDHQHOVHQWLGRGHTXHKDH[LJLGRTXHVX
Por su parte, tras revisar la doctrina nacional en la materia (Silva Bascuñán, procedencia debe revisarse caso a caso y que la afectación a los bienes
GHO&RQVHMRSDUDOD7UDQVSDUHQFLDRWRUJyXQVLJQL¿FDGRDGLFKRFRQFHSWR jurídicos que protegen debe probarse y no puede presumirse.
de la Ley Nº 20.285 ni la jurisprudencia judicial anterior al funcionamiento
Nación y seguridad nacional, CORREA6VHxDODTXHQLODKLVWRULD¿GHGLJQD Entrando en la revisión de la jurisprudencia del CPLT sobre la causal del
³4XHDFHUFDGHOVHQWLGRRDOFDQFHGHODH[SUHVLyQVHJXULGDGGHOD artículo 21 Nº 3 de la LT, lo primero que debe revisarse es el tratamiento
que le ha dado al concepto de seguridad de la Nación. En la reposición
la siguiente manera: del amparo rol Nº C396-10, el Consejo, citando a la doctrina, razonó de
del amparo rol Nº C396-10, el Consejo, citando a la doctrina, razonó de la siguiente manera:
que le ha dado al concepto de seguridad de la Nación. En la reposición
artículo 21 Nº 3 de la LT, lo primero que debe revisarse es el tratamiento ³4XHDFHUFDGHOVHQWLGRRDOFDQFHGHODH[SUHVLyQVHJXULGDGGHOD
Entrando en la revisión de la jurisprudencia del CPLT sobre la causal del Nación y seguridad nacional, CORREA6VHxDODTXHQLODKLVWRULD¿GHGLJQD
de la Ley Nº 20.285 ni la jurisprudencia judicial anterior al funcionamiento
jurídicos que protegen debe probarse y no puede presumirse. GHO&RQVHMRSDUDOD7UDQVSDUHQFLDRWRUJyXQVLJQL¿FDGRDGLFKRFRQFHSWR
procedencia debe revisarse caso a caso y que la afectación a los bienes Por su parte, tras revisar la doctrina nacional en la materia (Silva Bascuñán,
ODVFDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYDHQHOVHQWLGRGHTXHKDH[LJLGRTXHVX Cea, Evans, Verdugo, Pfeffer y Nogueira), concluye que ‘[c]omo puede
XQUHÀHMRGHODGRFWULQDJHQHUDOGHO&RQVHMRHQPDWHULDGHDSOLFDFLyQGH apreciarse la doctrina constitucional chilena no hace sino padecer el enorme
afectar la seguridad de la Nación en caso de ser divulgada. Lo anterior es GHEDWHLGHROyJLFRTXHKXER\VLJXHKDELHQGRWUDVHVWDH[SUHVLyQSDUWLFX-
determinando en cada situación particular qué tipo de información podría larmente álgido cuando se incorporó a la Constitución de 1980’ (p. 73).
sentido, parece seguir las dos directrices delineadas en el párrafo anterior, (Q HVH FRQWH[WR DGYLHUWH TXH HO FRQFHSWR µVLJXH FXEULHQGR QR VROR ORV
afecta este bien jurídico, lo que depende de cada caso particular. En este aspectos defensa bélica o diplomática de la integridad territorial del país,
En sus decisiones, el CPLT ha determinado cuándo, y cuándo no, se para abarcar “el desarrollo del país, en sus más variados aspectos”’ (p. 75).
(QHVHFRQWH[WRCORREA S. advierte los riesgos de discrecionalidad indica en dicha regulación (p. 84)”.
TXHVXSRQHXQFRQFHSWRH[FHVLYDPHQWHDPSOLRGHODVHJXULGDGGHODQDFLyQ además, que la información concierna a algunas de las ocho categorías que
y postula acotarlo a su contenido más cierto, el que estima consiste en ‘la la Nación en alguno de los dos campos ya referidos, sino que es necesario,
IRUWDOH]DEpOLFD\ODVUHODFLRQHVH[WHULRUHVQHFHVDULDVSDUDTXHQRVHDPHQD- reserva de la información, no basta que se acredite un daño a la seguridad de
ce la integridad territorial’ (p. 76), y que encontraría asidero en el derecho relaciones internacionales de los Estados Unidos’ (p. 83) y para decretar la
comparado, particularmente Estados Unidos de América, donde se han FRQIRUPLGDGFRQHOODGH¿QHQVHJXULGDGQDFLRQDOFRPRµGHIHQVDQDFLRQDOR
LGHQWL¿FDGRDTXHOORVµFDPSRVRPDWHULDVDTXHGHEHUHIHULUVHXQDQWHFHGHQWH GLFKRSDtV)UHHGRPRI,QIRUPDWLRQ$FW\ODVµ([HFXWLYH2UGHUV¶GLFWDGDVHQ
para que pueda siquiera considerarse que su divulgación dañe la seguridad nacional o de la Nación’. Al respecto, hace presente que la regulación de
nacional o de la Nación’. Al respecto, hace presente que la regulación de para que pueda siquiera considerarse que su divulgación dañe la seguridad
GLFKRSDtV)UHHGRPRI,QIRUPDWLRQ$FW\ODVµ([HFXWLYH2UGHUV¶GLFWDGDVHQ LGHQWL¿FDGRDTXHOORVµFDPSRVRPDWHULDVDTXHGHEHUHIHULUVHXQDQWHFHGHQWH
FRQIRUPLGDGFRQHOODGH¿QHQVHJXULGDGQDFLRQDOFRPRµGHIHQVDQDFLRQDOR comparado, particularmente Estados Unidos de América, donde se han
relaciones internacionales de los Estados Unidos’ (p. 83) y para decretar la ce la integridad territorial’ (p. 76), y que encontraría asidero en el derecho
reserva de la información, no basta que se acredite un daño a la seguridad de IRUWDOH]DEpOLFD\ODVUHODFLRQHVH[WHULRUHVQHFHVDULDVSDUDTXHQRVHDPHQD-
la Nación en alguno de los dos campos ya referidos, sino que es necesario, y postula acotarlo a su contenido más cierto, el que estima consiste en ‘la
además, que la información concierna a algunas de las ocho categorías que TXHVXSRQHXQFRQFHSWRH[FHVLYDPHQWHDPSOLRGHODVHJXULGDGGHODQDFLyQ
indica en dicha regulación (p. 84)”. (QHVHFRQWH[WRCORREA S. advierte los riesgos de discrecionalidad
En breve, dos cosas se pueden apreciar en esta decisión. principio de proporcionalidad en sentido estricto’.
de conectar la limitación de este derecho fundamental con el respeto del
Primero, que el CPLT reconoce el carácter abierto y controvertido de la salvaguarda de sus intereses públicos más esenciales. Es la única forma
“seguridad de la Nación”. Ello conlleva la necesidad de argumentar respecto del sector y, de paso, la garantía de la propia permanencia del Estado y la
a su contenido para determinar, en el caso concreto, si ella se afecta con pectos que, de ser conocidos, pondrían en serio riesgo el funcionamiento
la publicidad de cierta información. Así, será necesario, como la doctrina De lo que se trata es de contener esta garantía institucional sobre los as-
general sobre la aplicación de las causales de secreto o reserva del CPLT ha las que están sujetas a esta reserva o secreto. Más bien todo lo contrario.
GH¿QLGRDSOLFDUXQWHVWGHGDxR\SURSRUFLRQDOLGDGSDUDGH¿QLUODDSOLFDFLyQ GHIHQVDQDFLRQDOQLWRGRWLSRGHDVXQWRVUHODWLYRDODVUHODFLRQHVH[WHULRUHV
o no del artículo 21 Nº 3 de la LT. Con esto, y siguiendo lo indicado por
los autores citados más arriba, lo que se busca es proteger solo aquellos
antecedentes que, en caso de divulgarse, producirían un riesgo respecto al VICENTE ALIAGA MEDINA 514
Un caso en que usa ambos es el amparo rol Nº C235-11 (C. 16). 355
8, aclara que no basta con invocar una causal de reserva de aquellas que
FRENTE
este bien jurídico es el amparo rol Nº A297-09 (citado más arriba a propósito
Otro amparo en que el CPLT ha considerado que se afecta directamente ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 519
centro.
del artículo 21 Nº 1 letra b) de la LT). En él se requirió al Ministerio de DFRQRFHUODVGH¿FLHQFLDVTXHHQHOiPELWRGHODVHJXULGDGDIHFWDQDFDGD
Justicia copias de los informes de las Comisiones Interinstitucionales de mación relativa a infraestructura en general y de seguridad, Además, dan
Supervisión de Centros de Privación de Libertad de Adolescentes (CISC) 17. Que como ya se indicó, los informes de las CISC contienen infor-
evacuados desde el año 2007 hasta el momento de la solicitud, entes que
tienen a su cargo prestar asesoría en la supervisión de los centros privativos contribuye al establecimiento del régimen de seguridad pública.
de libertad establecidos por la Ley Nº 20.084 que Establece un Sistema de se enmarca dentro de la política criminal del Estado y, en consecuencia,
Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal. El libertad es menos intenso que uno aplicable a personas adultas, igualmente
ente denegó la información debido, entre otras cosas, a que ella contenía con la protección de sus derechos. Aun cuando este régimen de privación de
información sensible sobre la infraestructura de seguridad de los centros, de sancionar sus infracciones a la ley a través de un régimen compatible
por lo que la divulgación de tales antecedentes impediría adoptar las me- FHQWURVDTXHVHUH¿HUHQORVLQIRUPHVGHODV&,6&UHVSRQGHDODQHFHVLGDG
didas necesarias para evitar la ocurrencia de hechos que pusieran en riesgo ción de libertad de los adolescentes de manera más o menos intensa, en los
la seguridad pública. Debido a ello, invocó la causal de secreto o reserva 16. Que para tal ponderación, es necesario tener en cuenta que la priva-
del artículo 21 Nº 3 de la LT. Luego de presentarse el amparo respectivo,
el CPLT estableció: HVSHFt¿FDGHOSULQFLSLRGHSURSRUFLRQDOLGDG>«@
doctrina se conoce como test de daño y que corresponde a una aplicación
“14. Que para estos efectos, y según lo ya resuelto por el Consejo en solicitada es mayor que el daño que podría causar su revelación, lo que en
su Decisión Amparo A45-09 de 28 de julio de 2009, se debe efectuar un SDUDGHWHUPLQDUVLHOEHQH¿FLRS~EOLFRUHVXOWDQWHGHFRQRFHUODLQIRUPDFLyQ
balance entre el interés de retener la información y el interés de divulgarla, balance entre el interés de retener la información y el interés de divulgarla,
SDUDGHWHUPLQDUVLHOEHQH¿FLRS~EOLFRUHVXOWDQWHGHFRQRFHUODLQIRUPDFLyQ su Decisión Amparo A45-09 de 28 de julio de 2009, se debe efectuar un
solicitada es mayor que el daño que podría causar su revelación, lo que en “14. Que para estos efectos, y según lo ya resuelto por el Consejo en
doctrina se conoce como test de daño y que corresponde a una aplicación
HVSHFt¿FDGHOSULQFLSLRGHSURSRUFLRQDOLGDG>«@ el CPLT estableció:
del artículo 21 Nº 3 de la LT. Luego de presentarse el amparo respectivo,
16. Que para tal ponderación, es necesario tener en cuenta que la priva- la seguridad pública. Debido a ello, invocó la causal de secreto o reserva
ción de libertad de los adolescentes de manera más o menos intensa, en los didas necesarias para evitar la ocurrencia de hechos que pusieran en riesgo
FHQWURVDTXHVHUH¿HUHQORVLQIRUPHVGHODV&,6&UHVSRQGHDODQHFHVLGDG por lo que la divulgación de tales antecedentes impediría adoptar las me-
de sancionar sus infracciones a la ley a través de un régimen compatible información sensible sobre la infraestructura de seguridad de los centros,
con la protección de sus derechos. Aun cuando este régimen de privación de ente denegó la información debido, entre otras cosas, a que ella contenía
libertad es menos intenso que uno aplicable a personas adultas, igualmente Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal. El
se enmarca dentro de la política criminal del Estado y, en consecuencia, de libertad establecidos por la Ley Nº 20.084 que Establece un Sistema de
contribuye al establecimiento del régimen de seguridad pública. tienen a su cargo prestar asesoría en la supervisión de los centros privativos
evacuados desde el año 2007 hasta el momento de la solicitud, entes que
17. Que como ya se indicó, los informes de las CISC contienen infor- Supervisión de Centros de Privación de Libertad de Adolescentes (CISC)
mación relativa a infraestructura en general y de seguridad, Además, dan Justicia copias de los informes de las Comisiones Interinstitucionales de
DFRQRFHUODVGH¿FLHQFLDVTXHHQHOiPELWRGHODVHJXULGDGDIHFWDQDFDGD del artículo 21 Nº 1 letra b) de la LT). En él se requirió al Ministerio de
centro.
secreta o reservada. En los otros casos, el CPLT pondera otros bienes HPSOHDUVHSDUDYHUL¿FDUHOIXQFLRQDPLHQWRGHHVWH'HSDUWDPHQWR
jurídicos (especialmente el debido cumplimiento de las funciones del VHJHQHUDUtD\TXHH[LVWHQPHGLRVGHFRQWUROPiVPRGHUDGRVTXHSXHGHQ
órgano requerido) con el principio de publicidad, para luego dar paso a entregar esta información son inferiores al perjuicio al interés público que
la afectación de la seguridad de la Nación, como conclusión lógica de la nocivos en el actuar policial. De todo ello se desprende que las ventajas de
afectación del primero. YD±FRPRODSDUODPHQWDULD±FRQLJXDORPD\RUH¿FDFLDHYLWDQGRHIHFWRV
control podría ser realizado en otras sedes que pueden mantener tal reser-
$IHFWDFLyQLQGLUHFWD la actividad policial, que pasaría a ser del todo previsible. Por otro lado, tal
GDGHVR'HSDUWDPHQWRVGH&DUDELQHURV±ULJLGL]DQGR\UHVWDQGRH¿FDFLDD
El CPLT ha reconocido que la seguridad de la Nación también puede de revelar más antecedentes –incluso la dotación de cada una de las Uni-
afectarse de forma indirecta, como sucede en el amparo rol Nº A45-09. quiere evitar; lo segundo generaría un debate que impulsaría la necesidad
En él, se solicitó a Carabineros de Chile, la dotación del Departamento de a estas tareas. Lo primero impulsaría la comisión de los atentados que se
Protección de Personas Importantes, quien la denegó. El CPLT señaló al HVFDVH]GHSHUVRQDO\GHVSURWHFFLyQRXQDGHH[FHVRGHSHUVRQDOGHGLFDGR
respecto: develaría su capacidad operativa efectiva, generando o una sensación de
o importancia. Conectada esta información con las personas protegidas se
“12. Que en este caso concreto el Consejo estima que la revelación de dichas personas de eventuales atentados delictivos derivados de su autoridad
la dotación del Departamento de Protección de Personas Importantes pro- de dicho Departamento y, por tanto, su función principal, cual es proteger a
duciría un daño o detrimento en el debido cumplimiento de sus funciones. (QHIHFWRFRQRFHUHVWDLQIRUPDFLyQDIHFWDUtDODSODQL¿FDFLyQHVWUDWpJLFD
(QHIHFWRFRQRFHUHVWDLQIRUPDFLyQDIHFWDUtDODSODQL¿FDFLyQHVWUDWpJLFD duciría un daño o detrimento en el debido cumplimiento de sus funciones.
de dicho Departamento y, por tanto, su función principal, cual es proteger a la dotación del Departamento de Protección de Personas Importantes pro-
dichas personas de eventuales atentados delictivos derivados de su autoridad “12. Que en este caso concreto el Consejo estima que la revelación de
o importancia. Conectada esta información con las personas protegidas se
develaría su capacidad operativa efectiva, generando o una sensación de respecto:
HVFDVH]GHSHUVRQDO\GHVSURWHFFLyQRXQDGHH[FHVRGHSHUVRQDOGHGLFDGR Protección de Personas Importantes, quien la denegó. El CPLT señaló al
a estas tareas. Lo primero impulsaría la comisión de los atentados que se En él, se solicitó a Carabineros de Chile, la dotación del Departamento de
quiere evitar; lo segundo generaría un debate que impulsaría la necesidad afectarse de forma indirecta, como sucede en el amparo rol Nº A45-09.
de revelar más antecedentes –incluso la dotación de cada una de las Uni- El CPLT ha reconocido que la seguridad de la Nación también puede
GDGHVR'HSDUWDPHQWRVGH&DUDELQHURV±ULJLGL]DQGR\UHVWDQGRH¿FDFLDD
la actividad policial, que pasaría a ser del todo previsible. Por otro lado, tal $IHFWDFLyQLQGLUHFWD
control podría ser realizado en otras sedes que pueden mantener tal reser-
YD±FRPRODSDUODPHQWDULD±FRQLJXDORPD\RUH¿FDFLDHYLWDQGRHIHFWRV afectación del primero.
nocivos en el actuar policial. De todo ello se desprende que las ventajas de la afectación de la seguridad de la Nación, como conclusión lógica de la
entregar esta información son inferiores al perjuicio al interés público que órgano requerido) con el principio de publicidad, para luego dar paso a
VHJHQHUDUtD\TXHH[LVWHQPHGLRVGHFRQWUROPiVPRGHUDGRVTXHSXHGHQ jurídicos (especialmente el debido cumplimiento de las funciones del
HPSOHDUVHSDUDYHUL¿FDUHOIXQFLRQDPLHQWRGHHVWH'HSDUWDPHQWR secreta o reservada. En los otros casos, el CPLT pondera otros bienes
afectar este último bien jurídico. 14. Que por esto se ha determinado que, en este caso y respecto del nú-
o imprudentemente el desempeño de este órgano, lo que podría llevar a mero de personas que integran el Departamento de Protección de Personas
HPEDUJRVHHVWLPDTXHGHFRQRFHUVHGLFKDGRWDFLyQVHH[SRQHLQQHFHVDULD Importantes de Carabineros de Chile, se da por acreditada la causal invoca-
de Chile no pone en riesgo directamente a la seguridad de la Nación, sin da en cuanto a que la dotación de este Departamento no puede entregarse
del Departamento de Protección de Personas Importantes de Carabineros por su directa relación con el debido cumplimiento de sus funciones, la
directo al bien jurídico protegido, puesto que la divulgación de la dotación Seguridad de la Nación y la seguridad de las personas”.
YtDVHDIHFWDODVHJXULGDGGHOD1DFLyQ1RH[LVWHHQODHVSHFLHXQGDxR
las funciones del órgano al que se le requirió la información, y por esa Como queda claro de la decisión anterior, la seguridad de la Nación
la publicidad de la información pedida afecta el debido cumplimiento de puede ser vulnerada tangencialmente por la afectación de otros bienes
jurídicos protegidos y no solo como un bien en sí mismo. En este caso, jurídicos protegidos y no solo como un bien en sí mismo. En este caso,
puede ser vulnerada tangencialmente por la afectación de otros bienes la publicidad de la información pedida afecta el debido cumplimiento de
Como queda claro de la decisión anterior, la seguridad de la Nación las funciones del órgano al que se le requirió la información, y por esa
YtDVHDIHFWDODVHJXULGDGGHOD1DFLyQ1RH[LVWHHQODHVSHFLHXQGDxR
Seguridad de la Nación y la seguridad de las personas”. directo al bien jurídico protegido, puesto que la divulgación de la dotación
por su directa relación con el debido cumplimiento de sus funciones, la del Departamento de Protección de Personas Importantes de Carabineros
da en cuanto a que la dotación de este Departamento no puede entregarse de Chile no pone en riesgo directamente a la seguridad de la Nación, sin
Importantes de Carabineros de Chile, se da por acreditada la causal invoca- HPEDUJRVHHVWLPDTXHGHFRQRFHUVHGLFKDGRWDFLyQVHH[SRQHLQQHFHVDULD
mero de personas que integran el Departamento de Protección de Personas o imprudentemente el desempeño de este órgano, lo que podría llevar a
14. Que por esto se ha determinado que, en este caso y respecto del nú- afectar este último bien jurídico.
y al control social de la acción policial. En el caso anterior el CPLT determina la afectación de la seguridad de
EHQH¿FLRTXHODGLYXOJDFLyQGHHVWDLQIRUPDFLyQDSRUWDUtDDOGHEDWHS~EOLFR OD1DFLyQHQGRVHWDSDV3ULPHURYHUL¿FDTXHODSXEOLFLGDGGHORSHGLGR
SHUGHUtDH¿FDFLD6HWUDWDHQRSLQLyQGHO&RQVHMRGHXQGDxRVXSHULRUDO afectaría el debido cumplimiento de las funciones de un órgano de la Ad-
personas protegidas en virtud de este programa, afectadas en tanto este ministración, el que por sus características y las labores que desempeña, es
es víctima de un delito. Lo mismo puede decirse de la seguridad de las relevante, en alguna medida, para protegerla. En segundo lugar, determina
dad pública pues esta se ve directamente impactada cuando una autoridad que el poner en riesgo el cumplimiento de las funciones de dicho ente, vul-
H¿FDFLDGHO'HSDUWDPHQWRFRQIRUPH\DVHH[SOLFyVHDIHFWDUtDODVHJXUL- neraría la seguridad de la Nación. En este sentido se puede decir que el daño
al bien jurídico es indirecto: se deriva de la afectación de otro bien jurídico.
523 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
En el mismo sentido se pronunció el CPLT en la decisión rol Nº C696-10
(citada anteriormente), en la que se solicitó al Servicio Nacional de Aduanas
pública, concepto incluido por la LT en la seguridad de la Nación).
la causal del artículo 21 Nº 3, sí reconoce que entregar la información afectaría la seguridad
524 VICENTE ALIAGA MEDINA
gendarmes asignados a un Centro Penitenciario; caso en el que, si bien el CPLT no nombra
SHQDOHV\$&\VREUHODLGHQWLGDGQ~PHUR\IXQFLRQHVHVSHFt¿FDVGHORV
HPSUHVDHO0LQLVWHULRGH-XVWLFLDGRQGHVHLQGLFDEDODVGH¿FLHQFLDVGHGHWHUPLQDGRVUHFLQWRV
LQIRUPDFLyQVREUHXQDOLFLWDFLyQS~EOLFDTXHWXYRSRU¿QREWHQHUHTXLSRV terminadas partes de un estudio sobre la situación carcelaria en Chile que encomendó a una
de Rayos-X móviles para revisión no intrusiva de carga, contenedores y de Detención Preventiva), C245-12 (C. 8 y 9, donde se declaró el secreto o reserva de de-
vehículos. Dentro de lo requerido se encontraba las características técnicas de Chile las constancias estampadas en los libros de guardia Interna y Armada de un Centro
de los equipos, respecto de lo cual el CPLT indicó: de ilegalidad presentado por el ente), C1184-11 (C. 3 al 5, donde se solicitó a Gendarmería
por la Corte de Apelaciones de Santiago en sentencia rol Nº 842-2012 al rechazar el reclamo
VREUHODVLWXDFLyQGHGRVUHFLQWRVFDUFHODULRVGHPRVWUDQGRVXVIUDJLOLGDGHV\FRQ¿UPDGD
“27. Que, en virtud de lo señalado, se acogerá la causal de secreto o elaborado por una empresa, por encargo del Ministerio de Justicia, que contiene observaciones
reserva de la letra a) del Nº 1 del artículo 21 de la Ley de Transparencia, de la dotación de esta institución), C689-11 (C. 8 y 9, referente a parte de un informe parcial
solo en lo que dice relación con las características técnicas y sistema de Dirección de Inteligencia Policial de Carabineros de Chile sobre candidatos a formar parte
funcionamiento de los equipos de rayos X, que constan en la oferta técnica han sido los amparos roles Nºs. C235-11 (C. 15 y 16, respecto a informes elaborados por la
la afectación del debido cumplimiento de las funciones de un órgano de la Administración,
presentada por Aerotech, correspondiente a los equipos adquiridos en esta Otros casos en que se ha acogido la causal del artículo 21 Nº 3 de la LT, en relación a
357
licitación por el Servicio Nacional de Aduanas.
4XHSRUORH[SXHVWRHQHOFRQVLGHUDQGRVLFDQWHULRUWDPELpQVH
considera que el conocimiento público de las ofertas técnicas presentadas dicha causal se reserva será acogida por este Consejo”357.
por Aerotech afectaría las políticas de seguridad pública relativas al control la Nación, por afectar, principalmente, a la seguridad pública, por lo que
GHOWUi¿FRGHGURJDVGHDUPDVGHSURGXFWRVTXHWUDQVJUHGHQODSURSLHGDG es, que su publicidad, comunicación o conocimiento afecta la seguridad de
LQWHOHFWXDORLQGXVWULDOGHOLWRVDGXDQHURVFRQWUDEDQGRHWFFRQ¿JXUiQGRVH de esta forma, la causal del artículo 21 Nº 3 de la Ley de Transparencia, esto
de esta forma, la causal del artículo 21 Nº 3 de la Ley de Transparencia, esto LQWHOHFWXDORLQGXVWULDOGHOLWRVDGXDQHURVFRQWUDEDQGRHWFFRQ¿JXUiQGRVH
es, que su publicidad, comunicación o conocimiento afecta la seguridad de GHOWUi¿FRGHGURJDVGHDUPDVGHSURGXFWRVTXHWUDQVJUHGHQODSURSLHGDG
la Nación, por afectar, principalmente, a la seguridad pública, por lo que por Aerotech afectaría las políticas de seguridad pública relativas al control
dicha causal se reserva será acogida por este Consejo”357. considera que el conocimiento público de las ofertas técnicas presentadas
4XHSRUORH[SXHVWRHQHOFRQVLGHUDQGRVLFDQWHULRUWDPELpQVH
licitación por el Servicio Nacional de Aduanas.
357 Otros casos en que se ha acogido la causal del artículo 21 Nº 3 de la LT, en relación a
la afectación del debido cumplimiento de las funciones de un órgano de la Administración,
presentada por Aerotech, correspondiente a los equipos adquiridos en esta
han sido los amparos roles Nºs. C235-11 (C. 15 y 16, respecto a informes elaborados por la
funcionamiento de los equipos de rayos X, que constan en la oferta técnica
Dirección de Inteligencia Policial de Carabineros de Chile sobre candidatos a formar parte solo en lo que dice relación con las características técnicas y sistema de
de la dotación de esta institución), C689-11 (C. 8 y 9, referente a parte de un informe parcial reserva de la letra a) del Nº 1 del artículo 21 de la Ley de Transparencia,
elaborado por una empresa, por encargo del Ministerio de Justicia, que contiene observaciones “27. Que, en virtud de lo señalado, se acogerá la causal de secreto o
VREUHODVLWXDFLyQGHGRVUHFLQWRVFDUFHODULRVGHPRVWUDQGRVXVIUDJLOLGDGHV\FRQ¿UPDGD
por la Corte de Apelaciones de Santiago en sentencia rol Nº 842-2012 al rechazar el reclamo
de ilegalidad presentado por el ente), C1184-11 (C. 3 al 5, donde se solicitó a Gendarmería de los equipos, respecto de lo cual el CPLT indicó:
de Chile las constancias estampadas en los libros de guardia Interna y Armada de un Centro vehículos. Dentro de lo requerido se encontraba las características técnicas
de Detención Preventiva), C245-12 (C. 8 y 9, donde se declaró el secreto o reserva de de- de Rayos-X móviles para revisión no intrusiva de carga, contenedores y
terminadas partes de un estudio sobre la situación carcelaria en Chile que encomendó a una
HPSUHVDHO0LQLVWHULRGH-XVWLFLDGRQGHVHLQGLFDEDODVGH¿FLHQFLDVGHGHWHUPLQDGRVUHFLQWRV
LQIRUPDFLyQVREUHXQDOLFLWDFLyQS~EOLFDTXHWXYRSRU¿QREWHQHUHTXLSRV
SHQDOHV\$&\VREUHODLGHQWLGDGQ~PHUR\IXQFLRQHVHVSHFt¿FDVGHORV
gendarmes asignados a un Centro Penitenciario; caso en el que, si bien el CPLT no nombra
VICENTE ALIAGA MEDINA 524
la causal del artículo 21 Nº 3, sí reconoce que entregar la información afectaría la seguridad
pública, concepto incluido por la LT en la seguridad de la Nación).
FRENTE
Idéntico criterio puede verse en el amparo rol Nº C137-11 (C. 20 y 21). 358
Esto último tiene su razón de ser en la ambigüedad del concepto que VICENTE ALIAGA MEDINA 526
“en especial” para referirse a los casos en que se afecte la salud pública
De la redacción de la norma se puede apreciar que al utilizar el término ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 527
QDFLRQDOHV\ORVLQWHUHVHVHFRQyPLFRVRFRPHUFLDOHVGHOSDtV´
QDFLRQDOHQHVSHFLDOVLVHUHILHUHQDODVDOXGS~EOLFDRODVUHODFLRQHVLQWHU- seguridad de la Nación se debe recurrir a la invocación de otra causal de
&XDQGR VX SXEOLFLGDG FRPXQLFDFLyQ R FRQRFLPLHQWR DIHFWH HO LQWHUpV secreto o reserva para determinar, una vez que se decide que en el caso
concreto es procedente esta última, que la primera se ve vulnerada. Así,
GHQHJDUWRWDORSDUFLDOPHQWHHODFFHVRDODLQIRUPDFLyQVRQODVVLJXLHQWHV>«@ HQFDVRVFRPRORVDQWHULRUHVDOQRH[LVWLUFODULGDGVLVHSDVDDOOHYDUHO
³$UWtFXOR/DV~QLFDVFDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYDHQFX\DYLUWXGVHSRGUi bien jurídico, será necesario determinar la afectación de algún otro para,
por esa vía, hacer procedente la protección de la seguridad de la Nación,
conectando ambos de alguna manera.
el que establece:
Esta causal se encuentra contemplada en el artículo 21 Nº 4 de la LT,
En este sentido, lo que hace el CPLT en estos casos son tres cosas. Pri-
mero, determina que la publicidad de la información de que se trata afecta
DIHFWDFLyQGHOLQWHUpVQDFLRQDO
alguno de los bienes jurídicos protegidos por el artículo 21 de la LT. Por
&DXVDOGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD
lo general, se tratará del debido cumplimiento de las funciones del órgano
de la información solicitada podría afectar esta última. requerido. Segundo, establece que el órgano al que se le pidieron los ante-
la mantención de algún área de la seguridad de la Nación, la divulgación cedentes tiene a su cargo, de cierta manera, la protección de algún área de la
en el primer caso y las funciones que desempeña el órgano requerido en seguridad de la Nación, ya sea en cualquiera de las vertientes que el artículo
bien jurídico. Tercero, determina que, dada la afectación del bien jurídico 21 Nº 3 reconoce (defensa nacional, orden público o seguridad pública, o
de sus atribuciones, tiene alguna que ayuda a mantener la estabilidad de este algún otro caso que no quepa dentro de ninguno de estos conceptos, pero
que sí afecte la seguridad de la Nación). En este sentido, el órgano, dentro que sí afecte la seguridad de la Nación). En este sentido, el órgano, dentro
algún otro caso que no quepa dentro de ninguno de estos conceptos, pero de sus atribuciones, tiene alguna que ayuda a mantener la estabilidad de este
21 Nº 3 reconoce (defensa nacional, orden público o seguridad pública, o bien jurídico. Tercero, determina que, dada la afectación del bien jurídico
seguridad de la Nación, ya sea en cualquiera de las vertientes que el artículo en el primer caso y las funciones que desempeña el órgano requerido en
cedentes tiene a su cargo, de cierta manera, la protección de algún área de la la mantención de algún área de la seguridad de la Nación, la divulgación
requerido. Segundo, establece que el órgano al que se le pidieron los ante- de la información solicitada podría afectar esta última.
lo general, se tratará del debido cumplimiento de las funciones del órgano
&DXVDOGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD
alguno de los bienes jurídicos protegidos por el artículo 21 de la LT. Por
DIHFWDFLyQGHOLQWHUpVQDFLRQDO
mero, determina que la publicidad de la información de que se trata afecta
En este sentido, lo que hace el CPLT en estos casos son tres cosas. Pri-
Esta causal se encuentra contemplada en el artículo 21 Nº 4 de la LT,
el que establece:
conectando ambos de alguna manera.
por esa vía, hacer procedente la protección de la seguridad de la Nación,
bien jurídico, será necesario determinar la afectación de algún otro para, ³$UWtFXOR/DV~QLFDVFDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYDHQFX\DYLUWXGVHSRGUi
HQFDVRVFRPRORVDQWHULRUHVDOQRH[LVWLUFODULGDGVLVHSDVDDOOHYDUHO GHQHJDUWRWDORSDUFLDOPHQWHHODFFHVRDODLQIRUPDFLyQVRQODVVLJXLHQWHV>«@
concreto es procedente esta última, que la primera se ve vulnerada. Así,
secreto o reserva para determinar, una vez que se decide que en el caso &XDQGR VX SXEOLFLGDG FRPXQLFDFLyQ R FRQRFLPLHQWR DIHFWH HO LQWHUpV
seguridad de la Nación se debe recurrir a la invocación de otra causal de QDFLRQDOHQHVSHFLDOVLVHUHILHUHQDODVDOXGS~EOLFDRODVUHODFLRQHVLQWHU-
QDFLRQDOHV\ORVLQWHUHVHVHFRQyPLFRVRFRPHUFLDOHVGHOSDtV´
527 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA De la redacción de la norma se puede apreciar que al utilizar el término
“en especial” para referirse a los casos en que se afecte la salud pública
el concepto de interés nacional no es unívoco, como se desprende de la
528 VICENTE ALIAGA MEDINA
Lo primero que se debe indicar en esta materia es que, para el Consejo,
Lo primero que se debe indicar en esta materia es que, para el Consejo, VICENTE ALIAGA MEDINA 528
mejor manera.
HOEHQH¿FLRJOREDOSDUDHOSDtVGHTXHODFLXGDGDQtDFRPSOHWDSXHGDOOHJDUDHGXFDUVHGHOD
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 529
UHFXUVRVGHQXHVWUDVRFLHGDG\HQHVSHFt¿FRODHGXFDFLyQS~EOLFDGRQGHQRSXHGHQHJDUVH
359 Un ejemplo de esto último son las políticas públicas destinadas a las sectores de menores
Estado, que debe representar al conjunto de la población”. a) El concepto de interés nacional no es un concepto unívoco[,] pues
SRUQDWXUDOH]DSXHGHH[SUHVDUVHHVWHLQWHUpVHVHQODSROtWLFDH[WHULRUGHXQ QRVHHQFXHQWUDGH¿QLGRGHXQDPDQHUDSUHFLVD\FODUDSRUODGRFWULQD$
o determinadas dentro de él’. Pues bien, precisamente un ámbito donde propósito de los ‘intereses generales de la nación’ que integran la función
VHFWRUHVGHVXSREODFLyQiUHDVGHDFWLYLGDGR]RQDVJHRJUi¿FDVHVSHFt¿FDV social de la propiedad (artículo 19 Nº 24, inciso 2º, de la Constitución
DXQTXHHOEHQH¿FLRGHEHVHUSDUDHOSDtVHQVXFRQMXQWRSXHGHUHIHULUVHµD 3ROtWLFD VH KD GLFKR TXH µ«H[SUHVDQ XQ ELHQ MXUtGLFR TXH VH UHODFLRQD
otro orden’. Con todo, algunos autores matizan el punto y admiten que directamente con la Nación toda, entera, y jamás, por importante que sea,
referencia alguna a categorías o grupos sociales, económicos o de cualquier FRQXQVHFWRUGHHOOD\TXHVHUHODFLRQDEiVLFDPHQWHFRQHOEHQH¿FLRVX-
perior de la sociedad política globalmente considerada, como un todo, sin perior de la sociedad política globalmente considerada, como un todo, sin
FRQXQVHFWRUGHHOOD\TXHVHUHODFLRQDEiVLFDPHQWHFRQHOEHQH¿FLRVX- referencia alguna a categorías o grupos sociales, económicos o de cualquier
directamente con la Nación toda, entera, y jamás, por importante que sea, otro orden’. Con todo, algunos autores matizan el punto y admiten que
3ROtWLFD VH KD GLFKR TXH µ«H[SUHVDQ XQ ELHQ MXUtGLFR TXH VH UHODFLRQD DXQTXHHOEHQH¿FLRGHEHVHUSDUDHOSDtVHQVXFRQMXQWRSXHGHUHIHULUVHµD
social de la propiedad (artículo 19 Nº 24, inciso 2º, de la Constitución VHFWRUHVGHVXSREODFLyQiUHDVGHDFWLYLGDGR]RQDVJHRJUi¿FDVHVSHFt¿FDV
propósito de los ‘intereses generales de la nación’ que integran la función o determinadas dentro de él’. Pues bien, precisamente un ámbito donde
QRVHHQFXHQWUDGH¿QLGRGHXQDPDQHUDSUHFLVD\FODUDSRUODGRFWULQD$ SRUQDWXUDOH]DSXHGHH[SUHVDUVHHVWHLQWHUpVHVHQODSROtWLFDH[WHULRUGHXQ
a) El concepto de interés nacional no es un concepto unívoco[,] pues Estado, que debe representar al conjunto de la población”.
tanto, el interés nacional, cabe señalar: /R FHQWUDO GHO FRQFHSWR SDUD HO &3/7 SDUHFLHUD VHU HO TXH H[LVWD XQ
debido a que su publicidad afectaría las relaciones internacionales y, por EHQH¿FLRVXSHULRUSDUDHOSDtVHQVXFRQMXQWRORTXHQRH[FOX\HTXHORV
rente, como en el traslado, respecto a que la nota solicitada sería reservada GLUHFWDPHQWHEHQH¿FLDGRVVHDQVRODPHQWHDOJXQRV359.
“3. Que en cuanto a la alegación sostenida tanto en la respuesta al requi-
Frente a este requerimiento, dicho Ministerio señaló que la nota diplo-
acerca de su aspiración marítima: mática era secreta, para lo que invocó la causal establecida en el Nº 4 del
relacionada con el contenido que aparece en la Constitución boliviana artículo 21 de la LT, pues su revelación podría causar perjuicio al Estado
ODFLRQHV ([WHULRUHV 0,15(/ XQD QRWD GLSORPiWLFD HQYLDGD D %ROLYLD
decisión rol Nº C440-09, donde se había solicitado al Ministerio de Re-
359 Un ejemplo de esto último son las políticas públicas destinadas a las sectores de menores
UHFXUVRVGHQXHVWUDVRFLHGDG\HQHVSHFt¿FRODHGXFDFLyQS~EOLFDGRQGHQRSXHGHQHJDUVH
529 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
HOEHQH¿FLRJOREDOSDUDHOSDtVGHTXHODFLXGDGDQtDFRPSOHWDSXHGDOOHJDUDHGXFDUVHGHOD
mejor manera.
la divulgación de las notas diplomáticas una práctica, independientemente
530 VICENTE ALIAGA MEDINA roto y que ambas partes están simplemente jugando… En corto, el hacer
(sic) como un signo más de que los canales normales de dialogo se han
duos realizan un diálogo público a través de la prensa, esto se considerara
de Chile en sus relaciones con el Estado de Bolivia. El CPLT, para resolver a través de la publicación de Notas Diplomáticas, como cuando los indivi-
HVWHFDVRDWHQGLyPX\HVSHFLDOPHQWHDODGH¿QLFLyQ\ORTXHLPSOLFDXQD o inclusive como intimidación. Cuando la naciones desarrollan sus diálogos
nota diplomática: como un acto de diplomacia con altavoz, como propaganda, como grosería,
que el destinatario haya tenido tiempo de reaccionar, se considerara (sic)
³4XHODVQRWDVGLSORPiWLFDVVRQODFRUUHVSRQGHQFLDR¿FLDOFXUVDGD de una nota diplomática, sin el permiso del destinatario, o incluso antes de
entre una misión diplomática acreditada en un país y el Ministerio de QRWDVWHQGUiQHOFDUiFWHUGHFRQ¿GHQFLDO¶<DxDGLHURQTXHµ/DSXEOLFDFLyQ
$VXQWRVR5HODFLRQHV([WHULRUHVGHOSDtVGRQGHDTXHOODVHHQFXHQWUD(O FRPXQLGDG LQWHUQDFLRQDO WLHQH XQD H[SHFWDWLYD UD]RQDEOH GH TXH GLFKDV
MINREL señaló, al responder la solicitud, que por su propia naturaleza GLFKDVQRWDVFRQVWLWX\HQFRPXQLFDFLRQHVGLSORPiWLFDVFRQ¿GHQFLDOHV\OD
estas notas debían ser reservadas, alegación que no mantuvo al evacuar el la información contenida en estas sea sensible, sino simplemente porque
traslado conferido por este Consejo. A este respecto conviene señalar que intercambiadas entre Canadá y un tercer Estado ‘...no necesariamente porque
los Comisionados del Instituto Federal de Acceso a la Información Pública permitieron que el gobierno mantuviera en reserva las notas diplomáticas
,)$,GH0p[LFRDOGHFLGLUFRQIHFKDGHRFWXEUHGHHOUHFXUVR .\Y&DQDGi0LQLVWHURI)RUHLJQ$IIDLUV ,QWHUQDWLRQDO7UDGHGH
2905/08, relativo al llamado operativo Casablanca, decidieron mantener en mencionó que las Cortes Canadienses, en la sentencia del caso Hien D.O.-
reserva el contenido de unas notas diplomáticas intercambiadas entre los ello la capacidad negociadora del primero. En la misma decisión el IFAI
JRELHUQRVGH0p[LFR\GH(VWDGRV8QLGRVTXHKDEtDQVLGRVROLFLWDGDVSRU HQHOJRELHUQRPH[LFDQRSRUSDUWHGHOJRELHUQRHVWDGRXQLGHQVHGDxDQGRFRQ
XQSDUWLFXODUGHFODUDQGRTXHVXGLIXVLyQSRGUtDJHQHUDUXQGDxRHVSHFt¿FR D¿UPyUHYRFDUXQLODWHUDOPHQWHGLFKDUHVHUYDYLROHQWDUtDODFRQ¿DQ]DSXHVWD
HQODVUHODFLRQHVELODWHUDOHVHQWUH0p[LFR\(VWDGRV8QLGRVHVSHFLDOPHQWH al haber sido emitidas en un proceso de comunicación recíproca. Según se
al haber sido emitidas en un proceso de comunicación recíproca. Según se HQODVUHODFLRQHVELODWHUDOHVHQWUH0p[LFR\(VWDGRV8QLGRVHVSHFLDOPHQWH
D¿UPyUHYRFDUXQLODWHUDOPHQWHGLFKDUHVHUYDYLROHQWDUtDODFRQ¿DQ]DSXHVWD XQSDUWLFXODUGHFODUDQGRTXHVXGLIXVLyQSRGUtDJHQHUDUXQGDxRHVSHFt¿FR
HQHOJRELHUQRPH[LFDQRSRUSDUWHGHOJRELHUQRHVWDGRXQLGHQVHGDxDQGRFRQ JRELHUQRVGH0p[LFR\GH(VWDGRV8QLGRVTXHKDEtDQVLGRVROLFLWDGDVSRU
ello la capacidad negociadora del primero. En la misma decisión el IFAI reserva el contenido de unas notas diplomáticas intercambiadas entre los
mencionó que las Cortes Canadienses, en la sentencia del caso Hien D.O.- 2905/08, relativo al llamado operativo Casablanca, decidieron mantener en
.\Y&DQDGi0LQLVWHURI)RUHLJQ$IIDLUV ,QWHUQDWLRQDO7UDGHGH ,)$,GH0p[LFRDOGHFLGLUFRQIHFKDGHRFWXEUHGHHOUHFXUVR
permitieron que el gobierno mantuviera en reserva las notas diplomáticas los Comisionados del Instituto Federal de Acceso a la Información Pública
intercambiadas entre Canadá y un tercer Estado ‘...no necesariamente porque traslado conferido por este Consejo. A este respecto conviene señalar que
la información contenida en estas sea sensible, sino simplemente porque estas notas debían ser reservadas, alegación que no mantuvo al evacuar el
GLFKDVQRWDVFRQVWLWX\HQFRPXQLFDFLRQHVGLSORPiWLFDVFRQ¿GHQFLDOHV\OD MINREL señaló, al responder la solicitud, que por su propia naturaleza
FRPXQLGDG LQWHUQDFLRQDO WLHQH XQD H[SHFWDWLYD UD]RQDEOH GH TXH GLFKDV $VXQWRVR5HODFLRQHV([WHULRUHVGHOSDtVGRQGHDTXHOODVHHQFXHQWUD(O
QRWDVWHQGUiQHOFDUiFWHUGHFRQ¿GHQFLDO¶<DxDGLHURQTXHµ/DSXEOLFDFLyQ entre una misión diplomática acreditada en un país y el Ministerio de
de una nota diplomática, sin el permiso del destinatario, o incluso antes de ³4XHODVQRWDVGLSORPiWLFDVVRQODFRUUHVSRQGHQFLDR¿FLDOFXUVDGD
que el destinatario haya tenido tiempo de reaccionar, se considerara (sic)
como un acto de diplomacia con altavoz, como propaganda, como grosería, nota diplomática:
o inclusive como intimidación. Cuando la naciones desarrollan sus diálogos HVWHFDVRDWHQGLyPX\HVSHFLDOPHQWHDODGH¿QLFLyQ\ORTXHLPSOLFDXQD
a través de la publicación de Notas Diplomáticas, como cuando los indivi- de Chile en sus relaciones con el Estado de Bolivia. El CPLT, para resolver
duos realizan un diálogo público a través de la prensa, esto se considerara
(sic) como un signo más de que los canales normales de dialogo se han
roto y que ambas partes están simplemente jugando… En corto, el hacer VICENTE ALIAGA MEDINA 530
HQODYROXQWDGGHHQWHQGLPLHQWR\GHIRUWDOHFLPLHQWRGHODFRQ¿DQ]DPXWXD IXQGDPHQWRSDUDODHODERUDFLyQGHODV0HPRULD'H¿QLWLYD/HJDO\7pFQLFD
mostrada por los Gobiernos de Bolivia y de Chile. / Los Vicecancilleres los Estados Partes en el tratamiento de aquella información que sirve de
pusieron de relieve que procurarán que estas ideas encuentren vías de PDWHULDGHOtPLWHV\PDQL¿HVWDQHOGHEHUGHUHVHUYDTXHGHEHQPDQWHQHU
concreción, a través de consultas adicionales con sus gobiernos e institu- fuente para el cumplimiento e interpretación de un tratado internacional en
ciones involucradas. En tal sentido, se destacó la consideración de diversas es menester reconocer que dichas disposiciones normativas sirven como
fórmulas para dar continuidad al tratamiento de este tema, así como para Disposiciones Generales y su Reglamento Técnico no poseen rango legal,
recibir nuevos aportes de sus respectivos equipos considerando un enfoque “12. Que no obstante los preceptos contenidos en el Plan de Trabajos y
GHLQWHJUDFLyQHQWUHDPERVSDtVHV¶(QFRQVHFXHQFLDHVFODURTXHH[LVWH
un proceso de diálogo en curso en que incidiría la nota solicitada. señaló al respecto:
demarcación limítrofe del área del yacimiento Pascua Lama. El Consejo
d) La nota diplomática en cuestión no se habría hecho pública en Bolivia. SOHPHQWDFLyQ0LQHUDYLJHQWHGHVGHHVSHFt¿FDPHQWHUHVSHFWRGHOD
aplicación del Tratado entre Chile y Argentina sobre Integración y Com-
5. Que lo señalado precedentemente lleva a que este Consejo estime que de Fronteras y Límites del Estado (DIFROL) información relativa a la
H[LVWLHQGRXQSURFHVRGHGLiORJRHQWUH&KLOH\%ROLYLDHQXQDPDWHULDGH Nº C565-10. En este caso, se había solicitado a la Dirección de Nacional
suyo delicado, desvelar notas diplomáticas de manera unilateral afectaría Siguiendo este mismo criterio, el CPLT se pronunció en la decisión rol
FRQ DOWD SUREDELOLGDG \ GH PRGR VXVWDQFLDO OD ÀXLGH] GH ORV FDQDOHV GH
FRPXQLFDFLyQH[LVWHQWHVHQWUHDPERVSDtVHVORTXHVLQGXGDDIHFWDUtDHO interés nacional. Por ello se rechazará este amparo”.
interés nacional. Por ello se rechazará este amparo”. FRPXQLFDFLyQH[LVWHQWHVHQWUHDPERVSDtVHVORTXHVLQGXGDDIHFWDUtDHO
FRQ DOWD SUREDELOLGDG \ GH PRGR VXVWDQFLDO OD ÀXLGH] GH ORV FDQDOHV GH
Siguiendo este mismo criterio, el CPLT se pronunció en la decisión rol suyo delicado, desvelar notas diplomáticas de manera unilateral afectaría
Nº C565-10. En este caso, se había solicitado a la Dirección de Nacional H[LVWLHQGRXQSURFHVRGHGLiORJRHQWUH&KLOH\%ROLYLDHQXQDPDWHULDGH
de Fronteras y Límites del Estado (DIFROL) información relativa a la 5. Que lo señalado precedentemente lleva a que este Consejo estime que
aplicación del Tratado entre Chile y Argentina sobre Integración y Com-
SOHPHQWDFLyQ0LQHUDYLJHQWHGHVGHHVSHFt¿FDPHQWHUHVSHFWRGHOD d) La nota diplomática en cuestión no se habría hecho pública en Bolivia.
demarcación limítrofe del área del yacimiento Pascua Lama. El Consejo
señaló al respecto: un proceso de diálogo en curso en que incidiría la nota solicitada.
GHLQWHJUDFLyQHQWUHDPERVSDtVHV¶(QFRQVHFXHQFLDHVFODURTXHH[LVWH
“12. Que no obstante los preceptos contenidos en el Plan de Trabajos y recibir nuevos aportes de sus respectivos equipos considerando un enfoque
Disposiciones Generales y su Reglamento Técnico no poseen rango legal, fórmulas para dar continuidad al tratamiento de este tema, así como para
es menester reconocer que dichas disposiciones normativas sirven como ciones involucradas. En tal sentido, se destacó la consideración de diversas
fuente para el cumplimiento e interpretación de un tratado internacional en concreción, a través de consultas adicionales con sus gobiernos e institu-
PDWHULDGHOtPLWHV\PDQL¿HVWDQHOGHEHUGHUHVHUYDTXHGHEHQPDQWHQHU pusieron de relieve que procurarán que estas ideas encuentren vías de
los Estados Partes en el tratamiento de aquella información que sirve de mostrada por los Gobiernos de Bolivia y de Chile. / Los Vicecancilleres
IXQGDPHQWRSDUDODHODERUDFLyQGHODV0HPRULD'H¿QLWLYD/HJDO\7pFQLFD HQODYROXQWDGGHHQWHQGLPLHQWR\GHIRUWDOHFLPLHQWRGHODFRQ¿DQ]DPXWXD
13. Que atendido que la reserva de los antecedentes que sirven de base
SDUDODHODERUDFLyQGHOD0HPRULD'H¿QLWLYDHVXQDPi[LPDGHOFRPSRU- VICENTE ALIAGA MEDINA 532
WXFLRQDOGHORVFRPHWLGRVUHVSHFWLYRV(OSULQFLSLRGHGHIHUHQFLDVLJQL¿FD
FRENTE
por una parte, que los poderes públicos se deben una actitud permanente
GHQWURGHODFDWHJRUtDGHORVyUJDQRVTXHHMHUFHQXQFRQWUROH[WHUQRGHOD$GPLQLVWUDFLyQ\D
la transparencia y del acceso a la información pública. Por ello, no resulta ilógico incluirlo
(O ¿Q GHO &3/7 HV HO FRQWURODU ORV DFWRV GH OD$GPLQLVWUDFLyQ HQ HO iUHD HVSHFt¿FD GH y recíproca de respeto y cortesía; por la otra, consiste en que los órganos
QRUPDWLYR\¿VFDOL]DGRUHQPDWHULDGHWUDQVSDUHQFLD>@´,EtGSS del Estado reconocen y respetan las respectivas esferas de competencia en
Gobierno y un conjunto de potestades sustantivas que le permitan desplegar su rol garante, que cada uno tiene derecho a tomar decisiones con relativa autonomía”360.
buenas). Para que esto sea posible el Consejo debe contar con un ámbito de independencia del
HQHVWDHVSHFt¿FDPDWHULD(VWDGHIHUHQFLDXQLGRDTXHVHKDH[SUHVDGR
FRENTE
documentos pedidos.
para determinar la afectación del interés nacional y declarar como secretos o reservados los
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 537
también tiene en consideración la deferencia para con el órgano requerido como un argumento
362 En las decisiones roles Nºs. C666-12 (C. 18 a 20) y C738-12 (C. 19 a 21), el CPLT
con precisión el escenario bilateral que enfrenta Chile tras el resultado del
juicio pendiente, obligan a concluir que la comunicación de la información
solicitada afectaría el interés nacional, por lo que debe estimarse reservada”.
previsto en la causal del artículo 21 Nº 4 de la LT, es decir, sobre los in-
(O&3/7VHKDSURQXQFLDGRWDPELpQUHVSHFWRGHO~OWLPRFDVRHVSHFt¿FR
Dos cosas son relevantes en esta decisión. Por una parte, se establece
que es posible aplicar la causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 4 de
requerido, para evaluar la afectación del bien jurídico.
la LT respecto a información cuya divulgación no provocará la afectación
de la mejor preparación técnica que por sus competencias tiene el órgano
del interés nacional inmediatamente después de publicada, pero sí podría
el reconocimiento, que la deferencia implica, de la posición privilegiada y
hacerlo en el futuro. Es así como en este amparo el CPLT previene que
la causal del artículo 21 Nº 4 de la LT que hace el CPLT, la refuerza con
si bien los antecedentes pedidos no sirven directamente a la estrategia del
razonamiento en esta misma línea. Así, la evaluación de la concurrencia de
MXLFLRVtSRGUtDQVHU~WLOHVHQ³RWUDVVHGHV´FRQORTXHTXLHUHVLJQL¿FDU
se afecta el interés nacional, pero ello no obsta a que desarrolle su propio
ante otras instancias en un tiempo por venir.
este sentido, se reconoce que es un argumento más que lleva a concluir que
único argumento para decidir el secreto o reserva de la información. En
Por otra parte, y lo más relevante, es que el CPLT reconoce que para
Sin embargo, el Consejo se cuida de no usar esta condición como el
llegar a la conclusión de que la publicidad de los documentos pedidos
afectaría el interés nacional, tiene en especial consideración la opinión del
GH5HODFLRQHV([WHULRUHV362.
órgano requerido, dada su condición privilegiada y su competencia técnica
UHFRQRFHH[SOtFLWDPHQWHXQHVWiQGDUGHGHIHUHQFLDSDUDFRQHO0LQLVWHULR
y diplomática en materia de relaciones internacionales de Chile. Más aún:
y diplomática en materia de relaciones internacionales de Chile. Más aún:
UHFRQRFHH[SOtFLWDPHQWHXQHVWiQGDUGHGHIHUHQFLDSDUDFRQHO0LQLVWHULR
órgano requerido, dada su condición privilegiada y su competencia técnica
GH5HODFLRQHV([WHULRUHV362.
afectaría el interés nacional, tiene en especial consideración la opinión del
llegar a la conclusión de que la publicidad de los documentos pedidos
Sin embargo, el Consejo se cuida de no usar esta condición como el
Por otra parte, y lo más relevante, es que el CPLT reconoce que para
único argumento para decidir el secreto o reserva de la información. En
este sentido, se reconoce que es un argumento más que lleva a concluir que
ante otras instancias en un tiempo por venir.
se afecta el interés nacional, pero ello no obsta a que desarrolle su propio
MXLFLRVtSRGUtDQVHU~WLOHVHQ³RWUDVVHGHV´FRQORTXHTXLHUHVLJQL¿FDU
razonamiento en esta misma línea. Así, la evaluación de la concurrencia de
si bien los antecedentes pedidos no sirven directamente a la estrategia del
la causal del artículo 21 Nº 4 de la LT que hace el CPLT, la refuerza con
hacerlo en el futuro. Es así como en este amparo el CPLT previene que
el reconocimiento, que la deferencia implica, de la posición privilegiada y
del interés nacional inmediatamente después de publicada, pero sí podría
de la mejor preparación técnica que por sus competencias tiene el órgano
la LT respecto a información cuya divulgación no provocará la afectación
requerido, para evaluar la afectación del bien jurídico.
que es posible aplicar la causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 4 de
Dos cosas son relevantes en esta decisión. Por una parte, se establece
(O&3/7VHKDSURQXQFLDGRWDPELpQUHVSHFWRGHO~OWLPRFDVRHVSHFt¿FR
previsto en la causal del artículo 21 Nº 4 de la LT, es decir, sobre los in-
solicitada afectaría el interés nacional, por lo que debe estimarse reservada”.
juicio pendiente, obligan a concluir que la comunicación de la información
con precisión el escenario bilateral que enfrenta Chile tras el resultado del
362 En las decisiones roles Nºs. C666-12 (C. 18 a 20) y C738-12 (C. 19 a 21), el CPLT
también tiene en consideración la deferencia para con el órgano requerido como un argumento
537 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
para determinar la afectación del interés nacional y declarar como secretos o reservados los
documentos pedidos.
territorio chileno, lo que provocaría, a su vez, un perjuicio para los inte-
538 VICENTE ALIAGA MEDINA ODSRVLELOLGDGGHTXHVHH[SORWHQORVKLGURFDUEXURVTXHVHHQFXHQWUHQHQ
otros privados suscriban contratos semejantes, lo que haría perder al Estado
lo que de entregarse la información pedida, podría desincentivarse el que
tereses económicos y comerciales del país. En la decisión rol Nº C997-11 la relevancia que tienen estas sustancias para la CPR y para el país, por
(a la que se hizo referencia más arriba) el CPLT señaló: procede la entrega del CEOP. De esta regulación especial, se desprende
Constitución ha dejado fuera del régimen común de concesibilidad), no
“18. Que no obstante esta declaración general, debe analizarse el caso TXHVLUYDQSDUDODH[SORUDFLyQ\H[SORWDFLyQGHKLGURFDUEXURVORVTXHOD
HVSHFt¿FRTXHVHKDVRPHWLGRDHVWH&RQVHMR$WHQGLGDVODVSDUWLFXODULGDGHV determinar las condiciones generales y los requisitos de los contratos
del CEOP [Contrato Especial de Operación Petrolera] este Consejo estima las competencias que la CPR entrega al Presidente de la República para
TXHHQHVWHFDVRODFOiXVXODGHFRQ¿GHQFLDOLGDGFRQVWLWX\HXQDHVSHFLDO SLGHWLHQHXQDFOiXVXODGHFRQ¿GHQFLDOLGDGTXHVHLQFOX\yHQYLUWXGGH
IRUPDGHUHVJXDUGDUODVIXQFLRQHVGHO(VWDGRGH&KLOHUHODWLYDVDODH[- En esta decisión, el CPLT estableció que, dado que el contrato que se
SORUDFLyQODH[SORWDFLyQRHOEHQH¿FLRGHORV\DFLPLHQWRVTXHFRQWLHQHQ
hidrocarburos líquidos, sustancias que tienen un tratamiento especial en la el artículo 21 Nº 4 de la Ley de Transparencia”.
Constitución Política de la República, como ya se ha señalado en atención HFRQyPLFRVRFRPHUFLDOHVGHOSDtVFRQ¿JXUiQGRVHODKLSyWHVLVSUHYLVWDHQ
a su relevancia estratégica. En efecto, dicha cláusula se ha incorporado FLHUWDSUREDEOH\HVSHFt¿FDHOLQWHUpVQDFLRQDOHQORUHIHULGRDORVLQWHUHVHV
en virtud de la atribución competencial que la Carta Fundamental atribu- arriesgando la responsabilidad civil del Estado, lo que afectaría de manera
ye al Presidente de la República a efectos de establecer las condiciones de la Constitución, desincentivando la suscripción de estos contratos y
JHQHUDOHV\UHTXLVLWRVGHORVFRQWUDWRVGHRSHUDFLyQSDUDODH[SORUDFLyQ\ REOLJDFLyQTXHLQWHJUDXQHVWDWXWRGH¿QLGRSRUHO-HIHGH(VWDGRHQYLUWXG
H[SORWDFLyQGHKLGURFDUEXURV\SDUHFHOyJLFRHQWHQGHUTXHFRQVWLWX\HXQ SUHFLVDPHQWHFXELHUWDSRUODFOiXVXODGHFRQ¿GHQFLDOLGDG±YXOQHUDUtDXQD
factor que contribuye a consolidar el régimen especial de los CEOP. Siendo así, se estima que divulgar la información reclamada –que se encuentra
así, se estima que divulgar la información reclamada –que se encuentra factor que contribuye a consolidar el régimen especial de los CEOP. Siendo
SUHFLVDPHQWHFXELHUWDSRUODFOiXVXODGHFRQ¿GHQFLDOLGDG±YXOQHUDUtDXQD H[SORWDFLyQGHKLGURFDUEXURV\SDUHFHOyJLFRHQWHQGHUTXHFRQVWLWX\HXQ
REOLJDFLyQTXHLQWHJUDXQHVWDWXWRGH¿QLGRSRUHO-HIHGH(VWDGRHQYLUWXG JHQHUDOHV\UHTXLVLWRVGHORVFRQWUDWRVGHRSHUDFLyQSDUDODH[SORUDFLyQ\
de la Constitución, desincentivando la suscripción de estos contratos y ye al Presidente de la República a efectos de establecer las condiciones
arriesgando la responsabilidad civil del Estado, lo que afectaría de manera en virtud de la atribución competencial que la Carta Fundamental atribu-
FLHUWDSUREDEOH\HVSHFt¿FDHOLQWHUpVQDFLRQDOHQORUHIHULGRDORVLQWHUHVHV a su relevancia estratégica. En efecto, dicha cláusula se ha incorporado
HFRQyPLFRVRFRPHUFLDOHVGHOSDtVFRQ¿JXUiQGRVHODKLSyWHVLVSUHYLVWDHQ Constitución Política de la República, como ya se ha señalado en atención
el artículo 21 Nº 4 de la Ley de Transparencia”. hidrocarburos líquidos, sustancias que tienen un tratamiento especial en la
SORUDFLyQODH[SORWDFLyQRHOEHQH¿FLRGHORV\DFLPLHQWRVTXHFRQWLHQHQ
En esta decisión, el CPLT estableció que, dado que el contrato que se IRUPDGHUHVJXDUGDUODVIXQFLRQHVGHO(VWDGRGH&KLOHUHODWLYDVDODH[-
SLGHWLHQHXQDFOiXVXODGHFRQ¿GHQFLDOLGDGTXHVHLQFOX\yHQYLUWXGGH TXHHQHVWHFDVRODFOiXVXODGHFRQ¿GHQFLDOLGDGFRQVWLWX\HXQDHVSHFLDO
las competencias que la CPR entrega al Presidente de la República para del CEOP [Contrato Especial de Operación Petrolera] este Consejo estima
determinar las condiciones generales y los requisitos de los contratos HVSHFt¿FRTXHVHKDVRPHWLGRDHVWH&RQVHMR$WHQGLGDVODVSDUWLFXODULGDGHV
TXHVLUYDQSDUDODH[SORUDFLyQ\H[SORWDFLyQGHKLGURFDUEXURVORVTXHOD “18. Que no obstante esta declaración general, debe analizarse el caso
Constitución ha dejado fuera del régimen común de concesibilidad), no
procede la entrega del CEOP. De esta regulación especial, se desprende (a la que se hizo referencia más arriba) el CPLT señaló:
la relevancia que tienen estas sustancias para la CPR y para el país, por tereses económicos y comerciales del país. En la decisión rol Nº C997-11
lo que de entregarse la información pedida, podría desincentivarse el que
otros privados suscriban contratos semejantes, lo que haría perder al Estado
ODSRVLELOLGDGGHTXHVHH[SORWHQORVKLGURFDUEXURVTXHVHHQFXHQWUHQHQ VICENTE ALIAGA MEDINA 538
³$UWtFXOR/DV~QLFDVFDXVDOHVGHVHFUHWRRUHVHUYDHQFX\DYLUWXGVHSRGUi
GHQHJDUWRWDORSDUFLDOPHQWHHODFFHVRDODLQIRUPDFLyQVRQODVVLJXLHQWHV>«@
FDOL¿FDGR
tuyente le habilitó para ello, además de cumplir con un quórum especial
información, debiendo basarse únicamente en las hipótesis que el consti- &XDQGR VH WUDWH GH GRFXPHQWRV GDWRV R LQIRUPDFLRQHV TXH XQD OH\ GH
el legislador quien puede establecer los casos de secreto o reserva de la TXyUXP FDOLILFDGR KD\D GHFODUDGR UHVHUYDGRV R VHFUHWRV GH DFXHUGR D ODV
Esta norma consagra el principio constitucional de que es únicamente FDXVDOHVVHxDODGDVHQHODUWtFXORGHOD&RQVWLWXFLyQ3ROtWLFD´
&RQVWLWXFLyQ3ROtWLFDGHOD5HS~EOLFD ³/DV QRUPDV OHJDOHV GH TXyUXP FDOLILFDGR VH HVWDEOHFHUiQ PRGLILFDUiQ R
GHDFXHUGRDODVFDXVDOHVGHODUWtFXORGHOD GHURJDUiQSRUODPD\RUtDDEVROXWDGHORVGLSXWDGRV\VHQDGRUHVHQHMHUFLFLR´
UHVHUYDRVHFUHWRHVWDEOHFLGRHQOH\HVGHTXyUXPFDOLILFDGR
&DXVDOGHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD Por su parte, el artículo 8º inciso 2º de la CPR consagra:
³6RQS~EOLFRVORVDFWRV\UHVROXFLRQHVGHORVyUJDQRVGHO(VWDGRDVtFRPR
que reconocer el criterio que la propia CPR establece. VXVIXQGDPHQWRV\ORVSURFHGLPLHQWRVTXHXWLOLFHQ6LQHPEDUJRVRORXQDOH\
importancia que ellos tienen para el constituyente. El CPLT no hace más GHTXyUXPFDOLILFDGRSRGUiHVWDEOHFHUODUHVHUYDRVHFUHWRGHDTXHOORVRGH
reses económicos y comerciales del país, atendiendo especialmente a la HVWRVFXDQGRODSXEOLFLGDGDIHFWDUHHOGHELGRFXPSOLPLHQWRGHODVIXQFLRQHV
GHGLFKRVyUJDQRVORVGHUHFKRVGHODVSHUVRQDVODVHJXULGDGGHOD1DFLyQ
RHOLQWHUpVQDFLRQDO´
539 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
secreto o reserva.
na con los requisitos que ha establecido el Consejo en la aplicación de las demás causales de
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 543
entre otros. La aseveración de que sean copulativos no obsta en nada y no tiene relación algu-
D 4XH XQD OH\ DSUREDGD FRQ TXyUXP FDOL¿FDGR KD\D HVWDEOHFLGR HO
secreto o reserva de la información.
de la faena’. […]
de los accidentes o para establecer las condiciones efectivas de seguridad
siones o parte de ellas que juzgue de utilidad para promover la prevención b) Que la ley se base en alguna de las causales de secreto o reserva del
En dicha publicación podrá incluir comentarios, críticas, réplicas y conclu- artículo 8º de la CPR.
informe, evitando mencionar nombre de las personas y empresas afectadas.
µ(O6HUYLFLRSRGUiSXEOLFDUFRQ¿QHVGLGiFWLFRVXQUHVXPHQGHGLFKR En cuanto al primer requisito, el CPLT ha considerado varios elementos
que merecen ser analizados para determinar si una norma cumple con él.
correcta conclusión, se necesiten mayores estudios’. Uno de ellos, es el rango de la norma que establece el secreto o reserva.
ser ampliado a petición del interesado y muy especialmente, si para su En este sentido, el CPLT ha indicado en el amparo rol Nº C734-10:
de quince (15) días, contado desde el día del accidente. Este plazo podrá
Regional del Servicio donde se encuentre ubicada la faena, dentro del plazo “7. Que respecto de las investigaciones efectuadas por SERNAGEOMIN
accidente. Este informe deberá ser enviado a la correspondiente Dirección en accidentes que hayan ocasionado la muerte de un trabajador, cabe hacer
FODUD\H[SOtFLWDPHQWHODVFDXVDVFRQVHFXHQFLDV\PHGLGDVFRUUHFWLYDVGHO presente que los incisos 2º y 3º del artículo 77 del Reglamento de Seguridad
0LQHUD IRUPDGRV \ FDOL¿FDGRV SRU HO 6HUYLFLR HQ HO FXDO VH LQGLFDUiQ Minera (D.S. Nº 132/2004, del Ministerio de Minería) disponen:
UHIHULGDDORV([SHUWRVHQ3UHYHQFLyQGH5LHVJRVGHOD,QGXVWULD([WUDFWLYD
VHJ~QGHODUWtFXORGHOSUHFLWDGRUHJODPHQWRODH[SUHVLyQ([SHUWRHVWi Que cada uno de estos accidentes ‘…deberá ser objeto de un informe
WpFQLFRVXVFULWRSRUHOLQJHQLHURRMHIHDFDUJRGHODIDHQD\SRUXQ([SHUWR WpFQLFRVXVFULWRSRUHOLQJHQLHURRMHIHDFDUJRGHODIDHQD\SRUXQ([SHUWR
Que cada uno de estos accidentes ‘…deberá ser objeto de un informe VHJ~QGHODUWtFXORGHOSUHFLWDGRUHJODPHQWRODH[SUHVLyQ([SHUWRHVWi
UHIHULGDDORV([SHUWRVHQ3UHYHQFLyQGH5LHVJRVGHOD,QGXVWULD([WUDFWLYD
Minera (D.S. Nº 132/2004, del Ministerio de Minería) disponen: 0LQHUD IRUPDGRV \ FDOL¿FDGRV SRU HO 6HUYLFLR HQ HO FXDO VH LQGLFDUiQ
presente que los incisos 2º y 3º del artículo 77 del Reglamento de Seguridad FODUD\H[SOtFLWDPHQWHODVFDXVDVFRQVHFXHQFLDV\PHGLGDVFRUUHFWLYDVGHO
en accidentes que hayan ocasionado la muerte de un trabajador, cabe hacer accidente. Este informe deberá ser enviado a la correspondiente Dirección
“7. Que respecto de las investigaciones efectuadas por SERNAGEOMIN Regional del Servicio donde se encuentre ubicada la faena, dentro del plazo
de quince (15) días, contado desde el día del accidente. Este plazo podrá
En este sentido, el CPLT ha indicado en el amparo rol Nº C734-10: ser ampliado a petición del interesado y muy especialmente, si para su
Uno de ellos, es el rango de la norma que establece el secreto o reserva. correcta conclusión, se necesiten mayores estudios’.
que merecen ser analizados para determinar si una norma cumple con él.
En cuanto al primer requisito, el CPLT ha considerado varios elementos µ(O6HUYLFLRSRGUiSXEOLFDUFRQ¿QHVGLGiFWLFRVXQUHVXPHQGHGLFKR
informe, evitando mencionar nombre de las personas y empresas afectadas.
artículo 8º de la CPR. En dicha publicación podrá incluir comentarios, críticas, réplicas y conclu-
b) Que la ley se base en alguna de las causales de secreto o reserva del siones o parte de ellas que juzgue de utilidad para promover la prevención
de los accidentes o para establecer las condiciones efectivas de seguridad
de la faena’. […]
secreto o reserva de la información.
D 4XH XQD OH\ DSUREDGD FRQ TXyUXP FDOL¿FDGR KD\D HVWDEOHFLGR HO
entre otros. La aseveración de que sean copulativos no obsta en nada y no tiene relación algu-
543 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
na con los requisitos que ha establecido el Consejo en la aplicación de las demás causales de
secreto o reserva.
amparos roles Nºs. C71-10 (C. 13) y C203-10 (C. 3).
En otras decisiones el CPLT ha razonado de la misma manera, como por ejemplo en los
544 VICENTE ALIAGA MEDINA 366
14. Que, en cuanto a la disposición reglamentaria de reserva contenida del dominio legal), ambos de la misma Carta.
en el inciso 3º del artículo 77 del RSM [Reglamento de Seguridad Minera], ejercer la potestad reglamentaria en todas las materias que no sean propias
resulta forzoso concluir que, a la luz de lo prescrito por los artículos 8º de tipo de normas) y 32 Nº 6 (que habilita al Presidente de la República para
la Constitución y 21 Nº 5 de la Ley de Transparencia, dicha disposición no SURSLDVGHOH\DTXHOODVTXHOD&RQVWLWXFLyQH[LJHVHDQUHJXODGDVSRUHVWH
se encuentra vigente, pues conforme a ello los casos de secreto o reserva titución en relación a los artículos 63 Nº 2 (que establece como materias
deben ser consagrados por el legislador; y, en según término, conforme se Lo anterior resulta, además, de la interpretación del artículo 8º de la Cons-
razonó en los considerandos 6) y 12) precedentes, esta carece de fundamento OHJDOHVTXHGHOHJDEDQDXQUHJODPHQWRODFDOL¿FDFLyQGHVHFUHWRRUHVHUYD
en lo relativo a la protección de los derechos de los familiares del difunto contar del 26 de agosto de 2005 han quedado derogadas todas las normas
o de las empresas involucradas”366. cualquier otro órgano con potestades normativas, se debe entender que a
ODVIRUPDOLGDGHVGHORVSUHFHSWRVGHTXyUXPFDOL¿FDGR±FRQH[FOXVLyQGH
Como el Consejo indica, no procede aplicar la causal del artículo 21 Nº 5 terminación del secreto o reserva radicándola solo en el legislador –con
de la LT si la norma que consagra el secreto o reserva de cierta información que el constituyente resolvió distribuir la competencia en materia de de-
QRWLHQHHOUDQJRGHOH\(VWRHVUHÀHMRGHODUHJXODFLyQGHODUWtFXORGH en el artículo 6º de la Constitución Política de la República y comoquiera
la CPR en esta materia, en virtud de la cual solo será la ley la habilitada “Pues bien, conforme al principio de supremacía constitucional recogido
para resguardar los antecedentes que determine. En este sentido, y según
lo ha establecido CGR, las normas legales que delegaban en reglamentos Nº 48.302 de 2007, CGR indicó:
ODFDOL¿FDFLyQGHVHFUHWRRUHVHUYDDVtFRPRHVWRV~OWLPRVIXHURQGHUR- gados al entrar en vigencia dicho precepto constitucional. En el dictamen
gados al entrar en vigencia dicho precepto constitucional. En el dictamen ODFDOL¿FDFLyQGHVHFUHWRRUHVHUYDDVtFRPRHVWRV~OWLPRVIXHURQGHUR-
Nº 48.302 de 2007, CGR indicó: lo ha establecido CGR, las normas legales que delegaban en reglamentos
para resguardar los antecedentes que determine. En este sentido, y según
“Pues bien, conforme al principio de supremacía constitucional recogido la CPR en esta materia, en virtud de la cual solo será la ley la habilitada
en el artículo 6º de la Constitución Política de la República y comoquiera QRWLHQHHOUDQJRGHOH\(VWRHVUHÀHMRGHODUHJXODFLyQGHODUWtFXORGH
que el constituyente resolvió distribuir la competencia en materia de de- de la LT si la norma que consagra el secreto o reserva de cierta información
terminación del secreto o reserva radicándola solo en el legislador –con Como el Consejo indica, no procede aplicar la causal del artículo 21 Nº 5
ODVIRUPDOLGDGHVGHORVSUHFHSWRVGHTXyUXPFDOL¿FDGR±FRQH[FOXVLyQGH
cualquier otro órgano con potestades normativas, se debe entender que a o de las empresas involucradas”366.
contar del 26 de agosto de 2005 han quedado derogadas todas las normas en lo relativo a la protección de los derechos de los familiares del difunto
OHJDOHVTXHGHOHJDEDQDXQUHJODPHQWRODFDOL¿FDFLyQGHVHFUHWRRUHVHUYD razonó en los considerandos 6) y 12) precedentes, esta carece de fundamento
Lo anterior resulta, además, de la interpretación del artículo 8º de la Cons- deben ser consagrados por el legislador; y, en según término, conforme se
titución en relación a los artículos 63 Nº 2 (que establece como materias se encuentra vigente, pues conforme a ello los casos de secreto o reserva
SURSLDVGHOH\DTXHOODVTXHOD&RQVWLWXFLyQH[LJHVHDQUHJXODGDVSRUHVWH la Constitución y 21 Nº 5 de la Ley de Transparencia, dicha disposición no
tipo de normas) y 32 Nº 6 (que habilita al Presidente de la República para resulta forzoso concluir que, a la luz de lo prescrito por los artículos 8º de
ejercer la potestad reglamentaria en todas las materias que no sean propias en el inciso 3º del artículo 77 del RSM [Reglamento de Seguridad Minera],
del dominio legal), ambos de la misma Carta. 14. Que, en cuanto a la disposición reglamentaria de reserva contenida
366 En otras decisiones el CPLT ha razonado de la misma manera, como por ejemplo en los
VICENTE ALIAGA MEDINA 544
amparos roles Nºs. C71-10 (C. 13) y C203-10 (C. 3).
FRENTE
GHEDQVHUREMHWRGHOH\HVRUJiQLFDVFRQVWLWXFLRQDOHVRGHTXyUXPFDOL¿FDGR>«@´
al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las garantías constitucionales o que
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 545
(VWDDXWRUL]DFLyQQRSRGUiH[WHQGHUVHDODQDFLRQDOLGDGODFLXGDGDQtDODVHOHFFLRQHVQL
materias que correspondan al dominio de la ley.
(QORTXHVHUH¿HUHDORVUHJODPHQWRVTXHHVWDEOHFHQHOVHFUHWRRUHVHUYD
cional para dictar disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no superior a un año sobre
“Artículo 64.- El Presidente de la República podrá solicitar autorización al Congreso Na-
367 Este precepto indica en lo pertinente:
y que fueron dictados al amparo de las antedichas normas legales que así lo
permitían –tal como consta en los dictámenes Nºs. 59.154, de 2005; 5.232,
39.268 y 47.235, todos de 2006, y 23.142 y 31.906, de 2007, entre otros–,
esta Contraloría General ha entendido que dichas normas reglamentarias
fueron igualmente derogadas por el artículo 8º de la Constitución Política
FX\DUHJXODFLyQGHEDVHUREMHWRGHOH\HVGHTXyUXPFDOL¿FDGR367.
de la República. […]
GHOD&35SURKtEHTXHGLFKDDXWRUL]DFLyQVHH[WLHQGDVREUHPDWHULDV
reserva a través de decretos con fuerza de ley, ya que el artículo 64 inciso
Las conclusiones anteriores –tanto la relativa a la derogación de las leyes
a dictar de normas con rango de ley que establezcan casos de secreto o
TXHGHOHJDEDQHQHOUHJODPHQWRODFDOL¿FDFLyQGHOVHFUHWRRUHVHUYDFRPR
impide que el Congreso Nacional autorice al Presidente de la República
ODTXHVHUH¿HUHDODDEURJDFLyQGHHVWRVPLVPRVUHJODPHQWRVTXHWDOFDOL-
ODLQIRUPDFLyQGHEHKDEHUVHDSUREDGRFRQTXyUXPFDOL¿FDGR(VWR~OWLPR
¿FDFLyQGLVSXVLHURQ±DOFDQ]DQDWRGDVODVQRUPDVOHJDOHVRUHJODPHQWDULDV
LT y el CPLT en sus decisiones, la ley que consagre la no divulgación de
TXHVHHQFXHQWUHQHQODVLWXDFLyQGHVFULWDVLQTXHVHDSHUWLQHQWHH[DPLQDUVL
Además, como indica el artículo 8º de la CPR, el artículo 21 Nº 5 de la
tales preceptos se encuadran en alguna de las causales que prevé el artículo
8º de la Constitución y que permiten disponer el secreto o reserva, como
las personas, la seguridad de la Nación o el interés nacional’”.
erradamente sostiene el Ministerio, al postular que el impedimento de que
cumplimiento de las funciones de un órgano del estado, los derechos de
XQUHJODPHQWRRUHVROXFLyQFDOL¿TXHQXQDFWRGHUHVHUYDGRRVHFUHWRFHGH
a su vez podrá fundarse únicamente en que la publicidad afecta el debido
VLVHLQYRFDQµORVFDVRVSUHYLVWRVHQXQDOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRODTXH
VLVHLQYRFDQµORVFDVRVSUHYLVWRVHQXQDOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRODTXH
a su vez podrá fundarse únicamente en que la publicidad afecta el debido
XQUHJODPHQWRRUHVROXFLyQFDOL¿TXHQXQDFWRGHUHVHUYDGRRVHFUHWRFHGH
cumplimiento de las funciones de un órgano del estado, los derechos de
erradamente sostiene el Ministerio, al postular que el impedimento de que
las personas, la seguridad de la Nación o el interés nacional’”.
8º de la Constitución y que permiten disponer el secreto o reserva, como
tales preceptos se encuadran en alguna de las causales que prevé el artículo
Además, como indica el artículo 8º de la CPR, el artículo 21 Nº 5 de la
TXHVHHQFXHQWUHQHQODVLWXDFLyQGHVFULWDVLQTXHVHDSHUWLQHQWHH[DPLQDUVL
LT y el CPLT en sus decisiones, la ley que consagre la no divulgación de
¿FDFLyQGLVSXVLHURQ±DOFDQ]DQDWRGDVODVQRUPDVOHJDOHVRUHJODPHQWDULDV
ODLQIRUPDFLyQGHEHKDEHUVHDSUREDGRFRQTXyUXPFDOL¿FDGR(VWR~OWLPR
ODTXHVHUH¿HUHDODDEURJDFLyQGHHVWRVPLVPRVUHJODPHQWRVTXHWDOFDOL-
impide que el Congreso Nacional autorice al Presidente de la República
TXHGHOHJDEDQHQHOUHJODPHQWRODFDOL¿FDFLyQGHOVHFUHWRRUHVHUYDFRPR
a dictar de normas con rango de ley que establezcan casos de secreto o
Las conclusiones anteriores –tanto la relativa a la derogación de las leyes
reserva a través de decretos con fuerza de ley, ya que el artículo 64 inciso
GHOD&35SURKtEHTXHGLFKDDXWRUL]DFLyQVHH[WLHQGDVREUHPDWHULDV
de la República. […]
FX\DUHJXODFLyQGHEDVHUREMHWRGHOH\HVGHTXyUXPFDOL¿FDGR367.
fueron igualmente derogadas por el artículo 8º de la Constitución Política
esta Contraloría General ha entendido que dichas normas reglamentarias
39.268 y 47.235, todos de 2006, y 23.142 y 31.906, de 2007, entre otros–,
permitían –tal como consta en los dictámenes Nºs. 59.154, de 2005; 5.232,
367 Este precepto indica en lo pertinente:
y que fueron dictados al amparo de las antedichas normas legales que así lo
(QORTXHVHUH¿HUHDORVUHJODPHQWRVTXHHVWDEOHFHQHOVHFUHWRRUHVHUYD “Artículo 64.- El Presidente de la República podrá solicitar autorización al Congreso Na-
cional para dictar disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no superior a un año sobre
materias que correspondan al dominio de la ley.
(VWDDXWRUL]DFLyQQRSRGUiH[WHQGHUVHDODQDFLRQDOLGDGODFLXGDGDQtDODVHOHFFLRQHVQL
545 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las garantías constitucionales o que
GHEDQVHUREMHWRGHOH\HVRUJiQLFDVFRQVWLWXFLRQDOHVRGHTXyUXPFDOL¿FDGR>«@´
ni prudente que tal error autorice para declarar la inconstitucionalidad de
546 VICENTE ALIAGA MEDINA de leyes orgánicas constitucionales, y, por ende, no resulta ni razonable
el artículo 63 de la Carta Fundamental, en cuanto a las normas propias
¿QDOPHQWH HQ DUPRQtD \ FRQFRUGDQFLD FRQ OD H[LJHQFLD HVWDEOHFLGD SRU
3RURWUDSDUWHSDUDYHUL¿FDUHOFXPSOLPLHQWRGHOUHTXLVLWRGHOTXyUXP en ejercicio. En consecuencia, la voluntad de la Corporación se manifestó,
el CPLT ha atendido a un criterio que podríamos llamar “realista”, en el acuerdo contó con la mayoría de las cuatro séptimas partes de los diputados
sentido de que ha entendido que, aun cuando un precepto que establece el EDFLyQVRODPHQWHTXyUXPVLPSOHWDPELpQHVHIHFWLYRTXHHQGH¿QLWLYDHO
secreto o reserva no fue tramitado ni votado como una norma de quórum HVWXGLRVHLQFXUULyHQXQDHTXLYRFDGDLQWHUSUHWDFLyQDOH[LJLUSDUDVXDSUR-
FDOL¿FDGRVLHQODSUiFWLFDHVWH~OWLPRVHGLRODQRUPDFXPSOHFRQHVWD indica: ‘Que, en efecto, si bien es cierto que en la adopción del acuerdo en
H[LJHQFLD(QODGHFLVLyQURO1&HVWHFULWHULRHVSDWHQWH tucional, de 4 de agosto de 2000, rol Nº 309, el que en su Considerando 30
7. Que, a este respecto, cabe tener presente el fallo del Tribunal Consti-
“5. Que, así, cabría determinar, entonces, si el artículo 23 de la Ley
Nº 20.065 invocado por el SML [Servicio Médico Legal] –sin perjuicio Carta Fundamental.
GHODQiOLVLVTXHSRVWHULRUPHQWHVHKDUiUHVSHFWRGHVXPpULWRSDUDFRQ¿- seguridad social, de acuerdo a lo señalado por el artículo 19 Nº 18 de la
JXUDUODFDXVDOGHUHVHUYDDOHJDGD±RVWHQWDHOUDQJRGHTXyUXPFDOL¿FDGR inciso 2º, de la Constitución; y el segundo, por incidir en el derecho a la
TXHH[LJHQWDQWRHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDFRPRHO rrollar actividades empresariales, según lo establece el artículo 19 Nº 21,
artículo 8º de la Constitución. Sobre el particular, cabe agregar que las por tratarse de una norma que permite a un organismo del Estado desa-
OH\HVGHTXyUXPFDOL¿FDGRVRQDTXHOODVTXHVHUH¿HUHQDPDWHULDVTXHHO UDQJRGHTXyUXPFDOL¿FDGRGHELGRDODVPDWHULDVTXHUHJXODQHOSULPHUR
FRQVWLWX\HQWHKDHVWLPDGRGHWDOWUDVFHQGHQFLDTXHH[LJHQSDUDVXDSURED- artículos 4º permanente y 5º transitorio de dicho cuerpo legal ostentan el
FLyQPRGL¿FDFLyQ\GHURJDFLyQGHODPD\RUtDDEVROXWDGHORVGLSXWDGRV 4XH GH OD KLVWRULD ¿GHGLJQD GH OD /H\ VH GHVSUHQGH TXH VROR ORV
y senadores en ejercicio.
y senadores en ejercicio.
4XH GH OD KLVWRULD ¿GHGLJQD GH OD /H\ VH GHVSUHQGH TXH VROR ORV FLyQPRGL¿FDFLyQ\GHURJDFLyQGHODPD\RUtDDEVROXWDGHORVGLSXWDGRV
artículos 4º permanente y 5º transitorio de dicho cuerpo legal ostentan el FRQVWLWX\HQWHKDHVWLPDGRGHWDOWUDVFHQGHQFLDTXHH[LJHQSDUDVXDSURED-
UDQJRGHTXyUXPFDOL¿FDGRGHELGRDODVPDWHULDVTXHUHJXODQHOSULPHUR OH\HVGHTXyUXPFDOL¿FDGRVRQDTXHOODVTXHVHUH¿HUHQDPDWHULDVTXHHO
por tratarse de una norma que permite a un organismo del Estado desa- artículo 8º de la Constitución. Sobre el particular, cabe agregar que las
rrollar actividades empresariales, según lo establece el artículo 19 Nº 21, TXHH[LJHQWDQWRHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDFRPRHO
inciso 2º, de la Constitución; y el segundo, por incidir en el derecho a la JXUDUODFDXVDOGHUHVHUYDDOHJDGD±RVWHQWDHOUDQJRGHTXyUXPFDOL¿FDGR
seguridad social, de acuerdo a lo señalado por el artículo 19 Nº 18 de la GHODQiOLVLVTXHSRVWHULRUPHQWHVHKDUiUHVSHFWRGHVXPpULWRSDUDFRQ¿-
Carta Fundamental. Nº 20.065 invocado por el SML [Servicio Médico Legal] –sin perjuicio
“5. Que, así, cabría determinar, entonces, si el artículo 23 de la Ley
7. Que, a este respecto, cabe tener presente el fallo del Tribunal Consti-
tucional, de 4 de agosto de 2000, rol Nº 309, el que en su Considerando 30 H[LJHQFLD(QODGHFLVLyQURO1&HVWHFULWHULRHVSDWHQWH
indica: ‘Que, en efecto, si bien es cierto que en la adopción del acuerdo en FDOL¿FDGRVLHQODSUiFWLFDHVWH~OWLPRVHGLRODQRUPDFXPSOHFRQHVWD
HVWXGLRVHLQFXUULyHQXQDHTXLYRFDGDLQWHUSUHWDFLyQDOH[LJLUSDUDVXDSUR- secreto o reserva no fue tramitado ni votado como una norma de quórum
EDFLyQVRODPHQWHTXyUXPVLPSOHWDPELpQHVHIHFWLYRTXHHQGH¿QLWLYDHO sentido de que ha entendido que, aun cuando un precepto que establece el
acuerdo contó con la mayoría de las cuatro séptimas partes de los diputados el CPLT ha atendido a un criterio que podríamos llamar “realista”, en el
en ejercicio. En consecuencia, la voluntad de la Corporación se manifestó, 3RURWUDSDUWHSDUDYHUL¿FDUHOFXPSOLPLHQWRGHOUHTXLVLWRGHOTXyUXP
¿QDOPHQWH HQ DUPRQtD \ FRQFRUGDQFLD FRQ OD H[LJHQFLD HVWDEOHFLGD SRU
el artículo 63 de la Carta Fundamental, en cuanto a las normas propias
de leyes orgánicas constitucionales, y, por ende, no resulta ni razonable VICENTE ALIAGA MEDINA 546
Por otra parte, el CPLT se ha pronunciado respecto a la vigencia de las VICENTE ALIAGA MEDINA 548
dichos requisitos368. El CPLT ha considerado, a partir de esta norma, que las leyes que esta-
siendo la solución dada por la norma el considerar que ellas cumplen con blecen casos de secreto o reserva, que no fueron aprobadas por la mayoría
VHUUHJXODGDVSRUOH\HVRUJiQLFDVFRQVWLWXFLRQDOHVRGHTXyUXPFDOL¿FDGR de los diputados y senadores en ejercicio, antes de la reforma de la CPR
VREUHPDWHULDVTXHVHJ~QHOQXHYRWH[WRGHOD&35GHODxRGHEHQ del año 2005, se encuentran vigentes, aun cuando el artículo 8º de esta
problemas de inconstitucionalidad sobreviniente de aquellas leyes que versan última indica que será necesario para ello tal quórum. Debe recordarse que
ODGLVSRVLFLyQFXDUWDWUDQVLWRULDGHOD&35WLHQHSRU¿QGDUVROXFLyQDORV ODGLVSRVLFLyQFXDUWDWUDQVLWRULDGHOD&35WLHQHSRU¿QGDUVROXFLyQDORV
última indica que será necesario para ello tal quórum. Debe recordarse que problemas de inconstitucionalidad sobreviniente de aquellas leyes que versan
del año 2005, se encuentran vigentes, aun cuando el artículo 8º de esta VREUHPDWHULDVTXHVHJ~QHOQXHYRWH[WRGHOD&35GHODxRGHEHQ
de los diputados y senadores en ejercicio, antes de la reforma de la CPR VHUUHJXODGDVSRUOH\HVRUJiQLFDVFRQVWLWXFLRQDOHVRGHTXyUXPFDOL¿FDGR
blecen casos de secreto o reserva, que no fueron aprobadas por la mayoría siendo la solución dada por la norma el considerar que ellas cumplen con
El CPLT ha considerado, a partir de esta norma, que las leyes que esta- dichos requisitos368.
causal del Nº 5 del artículo 21 ya citado, en virtud del cual son secretos o 8º de la CPR.
reservados los documentos, datos o informaciones que una ley de quórum 4. Que se base en alguna de las causales de secreto o reserva del artículo
FDOL¿FDGRKD\DGHFODUDGRUHVHUYDGRVRVHFUHWRVGHDFXHUGRDODVFDXVDOHV
señaladas en el artículo 8º de la Constitución Política, a partir de la reforma Nº 20.050, es decir, antes de la reforma de la CPR del año 2005.
constitucional introducida por la Ley Nº 20.050, de 2005, esto es, cuando 3. Que se haya dictado con anterioridad a la promulgación de la Ley
la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos
órganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nación o el interés 2. Que se encuentre vigente.
nacional. Al respecto, debe tenerse presente que conforme a lo establecido por
el artículo 1º transitorio de la Ley Nº 20.285, en relación con la disposición
1. Que la norma tenga rango de ley.
cuarta transitoria de la Constitución Política, se entiende que cumplen con de los siguientes elementos:
ODH[LJHQFLDGHTXyUXPFDOL¿FDGRVHxDODGDSUHFHGHQWHPHQWHORVSUHFHSWRV determinar si es procedente la aplicación de este último, es la concurrencia
legales actualmente vigentes y dictados con anterioridad a la promulgación WDPELpQFRQHODUWtFXORWUDQVLWRULRGHOD/7ORTXHGHEHYHUL¿FDUVHSDUD
de la Ley Nº 20.050, razón por la cual el inciso primero del artículo 135 titucional del año 2005 (Ley Nº 20.050). En este sentido, y de conformidad
del Estatuto Administrativo de los Funcionarios Municipales, siendo una se encuentra vigente y que fue dictada con anterioridad a la reforma cons-
norma anterior a la promulgación de la Ley Nº 20.050, se debe considerar FRQODH[LJHQFLDGHTXyUXPFDOL¿FDGRDSDUWLUGHOKHFKRGHTXHODQRUPD
XQDQRUPDGHTXyUXPFDOL¿FDGR\HVSRUORWDQWRDSOLFDEOHDODHVSHFLH´ ente para denegar el acceso, sino que se apura en determinar que él cumple
Como se ve de esta decisión del CPLT, este ni siquiera analiza en pro-
fundidad el quórum con el que fue aprobado el precepto en que se basa el
fundidad el quórum con el que fue aprobado el precepto en que se basa el
Como se ve de esta decisión del CPLT, este ni siquiera analiza en pro-
ente para denegar el acceso, sino que se apura en determinar que él cumple XQDQRUPDGHTXyUXPFDOL¿FDGR\HVSRUORWDQWRDSOLFDEOHDODHVSHFLH´
FRQODH[LJHQFLDGHTXyUXPFDOL¿FDGRDSDUWLUGHOKHFKRGHTXHODQRUPD norma anterior a la promulgación de la Ley Nº 20.050, se debe considerar
se encuentra vigente y que fue dictada con anterioridad a la reforma cons- del Estatuto Administrativo de los Funcionarios Municipales, siendo una
titucional del año 2005 (Ley Nº 20.050). En este sentido, y de conformidad de la Ley Nº 20.050, razón por la cual el inciso primero del artículo 135
WDPELpQFRQHODUWtFXORWUDQVLWRULRGHOD/7ORTXHGHEHYHUL¿FDUVHSDUD legales actualmente vigentes y dictados con anterioridad a la promulgación
determinar si es procedente la aplicación de este último, es la concurrencia ODH[LJHQFLDGHTXyUXPFDOL¿FDGRVHxDODGDSUHFHGHQWHPHQWHORVSUHFHSWRV
de los siguientes elementos: cuarta transitoria de la Constitución Política, se entiende que cumplen con
1. Que la norma tenga rango de ley.
el artículo 1º transitorio de la Ley Nº 20.285, en relación con la disposición
nacional. Al respecto, debe tenerse presente que conforme a lo establecido por
2. Que se encuentre vigente. órganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nación o el interés
la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos
3. Que se haya dictado con anterioridad a la promulgación de la Ley constitucional introducida por la Ley Nº 20.050, de 2005, esto es, cuando
Nº 20.050, es decir, antes de la reforma de la CPR del año 2005. señaladas en el artículo 8º de la Constitución Política, a partir de la reforma
FDOL¿FDGRKD\DGHFODUDGRUHVHUYDGRVRVHFUHWRVGHDFXHUGRDODVFDXVDOHV
4. Que se base en alguna de las causales de secreto o reserva del artículo reservados los documentos, datos o informaciones que una ley de quórum
8º de la CPR. causal del Nº 5 del artículo 21 ya citado, en virtud del cual son secretos o
GHVXUHIRUPDGHODxR±TXHHQORSHUWLQHQWHQRKDVXIULGRPRGL¿FDFLyQ±
369 Como señala el profesor Humberto Nogueira Alcalá respecto al mismo precepto antes
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 551
DSOLFDUOD¿FFLyQTXHFRQWLHQH “9. Sin embargo, según ha resuelto este Consejo en su decisión A45-09,
el rango de ley369UHTXLVLWRTXHHODUWtFXORWUDQVLWRULRGHOD/7H[LJHSDUD para entender que una disposición de secreto o reserva –como la indicada
habrá de entenderse que la norma se encuentra vigente, ya que ella ostenta en el citado artículo 1.24 del Plan de Trabajos y artículo 1.3 del Reglamen-
por alguna de las causales del nuevo artículo 8º de la CPR. En este caso, to Técnico– se encuentra vigente y, consecuentemente, constituya uno de
constitucional del año 2005 y que establece un caso de secreto o reserva ORVFDVRVDTXHVHUH¿HUHHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD
aquel precepto contenido en un D.F.L. vigente al momento de la reforma esta debe: (a) encontrarse consagrada con rango de ley; y (b) ser posible
del artículo 8º de la CPR. Sin embargo, este caso es distinto: se trata de su reconducción a las causales de secreto o reserva contempladas en el
de las que caben las que establezcan casos de secreto o reserva al tenor artículo 8º de la Constitución.
VREUHPDWHULDVTXHGHEHQVHUUHJXODGDVSRUOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRGHQWUR
Presidente de la República a dictar normas con rango de ley que versen 10. Que las citadas disposiciones de reserva no cumplen con el reque-
servada, ya que el artículo 64 inciso 2º de la CPR le impide autorizar al rimiento formal establecido por artículo 1º transitorio de la Ley de Trans-
dictación de un precepto que establezca información como secreta o re- parencia, pues no posee rango legal, razón por la cual no puede estimarse
Como se dijo más arriba, el Congreso, actualmente, no puede delegar la vigente. Al respecto, cabe hacer presente que, acerca de la naturaleza del
DQWHULRULGDGDODSURPXOJDFLyQGHOD/H\1TXHPRGL¿FyOD&35 Plan de Trabajos y Disposiciones Generales, el artículo 5º del Protocolo
blezcan casos de secreto o reserva y cuya dictación se haya efectuado con de 1941 señala que ‘[l]a Comisión acordará el plan de trabajos y, a simple
En este aspecto, cabe preguntarse qué sucede con los D.F.L. que esta- título informativo, lo pondrá en conocimiento de sus respectivos Gobier-
nos’. Lo anterior permite concluir que las disposiciones contenidas en él
no forman parte de dicho tratado bilateral”. no forman parte de dicho tratado bilateral”.
nos’. Lo anterior permite concluir que las disposiciones contenidas en él
título informativo, lo pondrá en conocimiento de sus respectivos Gobier- En este aspecto, cabe preguntarse qué sucede con los D.F.L. que esta-
de 1941 señala que ‘[l]a Comisión acordará el plan de trabajos y, a simple blezcan casos de secreto o reserva y cuya dictación se haya efectuado con
Plan de Trabajos y Disposiciones Generales, el artículo 5º del Protocolo DQWHULRULGDGDODSURPXOJDFLyQGHOD/H\1TXHPRGL¿FyOD&35
vigente. Al respecto, cabe hacer presente que, acerca de la naturaleza del Como se dijo más arriba, el Congreso, actualmente, no puede delegar la
parencia, pues no posee rango legal, razón por la cual no puede estimarse dictación de un precepto que establezca información como secreta o re-
rimiento formal establecido por artículo 1º transitorio de la Ley de Trans- servada, ya que el artículo 64 inciso 2º de la CPR le impide autorizar al
10. Que las citadas disposiciones de reserva no cumplen con el reque- Presidente de la República a dictar normas con rango de ley que versen
VREUHPDWHULDVTXHGHEHQVHUUHJXODGDVSRUOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRGHQWUR
artículo 8º de la Constitución. de las que caben las que establezcan casos de secreto o reserva al tenor
su reconducción a las causales de secreto o reserva contempladas en el del artículo 8º de la CPR. Sin embargo, este caso es distinto: se trata de
esta debe: (a) encontrarse consagrada con rango de ley; y (b) ser posible aquel precepto contenido en un D.F.L. vigente al momento de la reforma
ORVFDVRVDTXHVHUH¿HUHHODUWtFXOR1GHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLD constitucional del año 2005 y que establece un caso de secreto o reserva
to Técnico– se encuentra vigente y, consecuentemente, constituya uno de por alguna de las causales del nuevo artículo 8º de la CPR. En este caso,
en el citado artículo 1.24 del Plan de Trabajos y artículo 1.3 del Reglamen- habrá de entenderse que la norma se encuentra vigente, ya que ella ostenta
para entender que una disposición de secreto o reserva –como la indicada el rango de ley369UHTXLVLWRTXHHODUWtFXORWUDQVLWRULRGHOD/7H[LJHSDUD
“9. Sin embargo, según ha resuelto este Consejo en su decisión A45-09, DSOLFDUOD¿FFLyQTXHFRQWLHQH
369
551 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
Como señala el profesor Humberto Nogueira Alcalá respecto al mismo precepto antes
GHVXUHIRUPDGHODxR±TXHHQORSHUWLQHQWHQRKDVXIULGRPRGL¿FDFLyQ±
DUWWH[W SLG 6 OQJ HV QUP LVR!>FRQVXOWDRFWXEUH@
&KLOHQR>HQOtQHD@,XV(W3UD[LVY1KWWSZZZVFLHORFOVFLHORSKS"VFULSW VFLB
552 VICENTE ALIAGA MEDINA
ALCALÁ, Humberto. La Delegación de Facultades Legislativas en el Ordenamiento Jurídico
la ley’. De esta forma, el D.F.L. tiene fuerza activa y pasiva de ley y rango de ley”. (NOGUEIRA
Respecto al requisito del Nº 2), esto es, que la norma se encuentre vigen-
sometidos en cuanto a su publicación, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para
³(OPLVPRDUWtFXORHVVXLQFLVR¿QDOVHxDODTXHORVGHFUHWRVFRQIXHU]DGHOH\µHVWDUiQ
te, lo que requiere el CPLT es simplemente que la norma no se encuentre
derogada, como indica en la decisión rol Nº C57-10:
“7. Que se estima que esta Ley [Reservada Nº 13.196 del Cobre] se
constitucional deba basarse en alguna de las causales establecidas en el
encuentra vigente, pues fue publicada conforme a su propia redacción en
H[LJHQFLDGHTXHODQRUPDDODTXHVHDSOLFDUiOD¿FFLyQGHODGLVSRVLFLyQ
forma diferente a la establecida en el Código Civil y no ha sido derogada.
creto o reserva de información. En este sentido, lo que hace es agregar la
Determinado esto debe reputarse, de acuerdo al artículo 1º transitorio de
la LT adecúa la disposición cuarta transitoria de la CPR al ámbito del se-
la Ley de Transparencia, como una norma legal aprobada con quórum
Como se puede entender de su redacción, el artículo 1º transitorio de
FDOL¿FDGR´
la Carta Fundamental”.
Por su parte, en cuanto al requisito del Nº 3), referente al momento en
posterior a la reforma constitucional que introduce el actual artículo 8º de
que se dictó la norma, en la decisión rol Nº C334-10 el CPLT no aceptó la
en el artículo 1º transitorio de la Ley de Transparencia, por ser esta última
DSOLFDFLyQGHOD¿FFLyQOHJDOGHODUWtFXORWUDQVLWRULRGHOD/7UHVSHFWRGHXQ
octubre del mismo año, motivo por el cual no puede aplicarse lo dispuesto
precepto que fue promulgado con posterioridad a la reforma constitucional:
consta que fue promulgada el 4 de octubre de 2010 y publicada el 21 de
de reserva, en relación con el artículo 21 Nº 5 de la Ley de Transparencia–
³4XHOD/H\1±TXHLQWURGXMRGLYHUVDVPRGL¿FDFLRQHVDOD Nº 20.065 –cuyo artículo 23 ha sido invocado por la reclamada como causal
Constitución Política– fue promulgada el 18 de agosto de 2005 y la Ley Constitución Política– fue promulgada el 18 de agosto de 2005 y la Ley
Nº 20.065 –cuyo artículo 23 ha sido invocado por la reclamada como causal ³4XHOD/H\1±TXHLQWURGXMRGLYHUVDVPRGL¿FDFLRQHVDOD
de reserva, en relación con el artículo 21 Nº 5 de la Ley de Transparencia–
consta que fue promulgada el 4 de octubre de 2010 y publicada el 21 de
precepto que fue promulgado con posterioridad a la reforma constitucional:
octubre del mismo año, motivo por el cual no puede aplicarse lo dispuesto
DSOLFDFLyQGHOD¿FFLyQOHJDOGHODUWtFXORWUDQVLWRULRGHOD/7UHVSHFWRGHXQ
en el artículo 1º transitorio de la Ley de Transparencia, por ser esta última
que se dictó la norma, en la decisión rol Nº C334-10 el CPLT no aceptó la
posterior a la reforma constitucional que introduce el actual artículo 8º de
Por su parte, en cuanto al requisito del Nº 3), referente al momento en
la Carta Fundamental”.
FDOL¿FDGR´
Como se puede entender de su redacción, el artículo 1º transitorio de
la Ley de Transparencia, como una norma legal aprobada con quórum
la LT adecúa la disposición cuarta transitoria de la CPR al ámbito del se-
Determinado esto debe reputarse, de acuerdo al artículo 1º transitorio de
creto o reserva de información. En este sentido, lo que hace es agregar la
forma diferente a la establecida en el Código Civil y no ha sido derogada.
H[LJHQFLDGHTXHODQRUPDDODTXHVHDSOLFDUiOD¿FFLyQGHODGLVSRVLFLyQ
encuentra vigente, pues fue publicada conforme a su propia redacción en
constitucional deba basarse en alguna de las causales establecidas en el
“7. Que se estima que esta Ley [Reservada Nº 13.196 del Cobre] se
agregado con posterioridad otros asuntos como propios de tales leyes, […]
u ordinaria, asociándolas a ciertas materias–, ese mismo constituyente ha ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 553
GHTXyUXPFDOL¿FDGRFRPRQRUPDVOHJDOHVHVSHFLDOHVIUHQWHDODOH\VLPSOH
te de 1980 –que incorporó las leyes orgánicas constitucionales y las leyes
Así, a partir del diseño constitucional original previsto por el constituyen- artículo 8º de la CPR. Por ello, es atingente aquí lo indicado por la CGR
en el dictamen Nº 48.302 de 2007, donde zanjó el problema de si deben
SHWUL¿FDGRDOGHPDU]RGH entenderse vigentes todas las normas legales que establecen secreto o
o legales–, el que es dinámico y cambiante, y que no ha podido quedar reserva dictadas con anterioridad a la vigencia de la Ley Nº 20.050 o si
noce la realidad del proceso de elaboración de normas –constitucionales la disposición cuarta transitoria solamente es aplicable a las leyes simples
solo a las leyes vigentes con anterioridad al 11 de marzo de 1981, desco- anteriores al 11 de marzo de 1981, esto es, al momento de entrada en vi-
2. El criterio que restringe el alcance de la disposición cuarta transitoria gencia de la CPR:
posterioridad. […] “En los términos planteados, la tesis que se controvierte parece susten-
D FXDOTXLHUDGH ORV RWURV PRPHQWRVHQ TXH OD &DUWDIXH PRGL¿FDGDFRQ WDUVH ~QLFD \ H[FOXVLYDPHQWH HQ HO WHQRU OLWHUDO GH OD GLVSRVLFLyQ FXDUWD
HQYLJHQFLDHOWH[WRRULJLQDOGHOD&RQVWLWXFLyQWDPELpQSXHGHDSOLFDUVH WUDQVLWRULDORTXHQRUHVXOWDVX¿FLHQWHSDUDIXQGDUVHPHMDQWHFRQFOXVLyQ
es ‘en el tiempo presente’, así como puede referirse a la época en que entró por las siguientes razones:
(ODGYHUELRµDFWXDOPHQWH¶TXHXWLOL]DODQRUPDHQFXHVWLyQFX\RVLJQL¿FDGR
actualmente en vigor’ bien puede alcanzar tanto a unas como a otras leyes. $XQGHDWHQHUVHDVXVRORWHQRUOLWHUDOODQRUPDHQH[DPHQSXHGHVHU
DFRPRGHDORVGLFWDGRVFRQVWLWXFLRQDOHV±UHVXOWDTXHODH[SUHVLyQµOH\HV LQWHUSUHWDGDHQHOVHQWLGRGHLQFOXLUHQOD¿FFLyQGHHQWHQGHUFXPSOLGRV
de una regla de derecho, el intérprete ha de estar por aquel que mejor se ORVUHTXLVLWRVGHODVOH\HVGHTXyUXPFDOL¿FDGRWDQWRDODVOH\HVHQYLJRU
conforme a la Constitución –según el cual, entre los varios sentidos posibles con anterioridad al 11 de marzo de 1981, como a las que lo estuvieron con
posterioridad. En este sentido y de acuerdo al criterio de la interpretación posterioridad. En este sentido y de acuerdo al criterio de la interpretación
con anterioridad al 11 de marzo de 1981, como a las que lo estuvieron con conforme a la Constitución –según el cual, entre los varios sentidos posibles
ORVUHTXLVLWRVGHODVOH\HVGHTXyUXPFDOL¿FDGRWDQWRDODVOH\HVHQYLJRU de una regla de derecho, el intérprete ha de estar por aquel que mejor se
LQWHUSUHWDGDHQHOVHQWLGRGHLQFOXLUHQOD¿FFLyQGHHQWHQGHUFXPSOLGRV DFRPRGHDORVGLFWDGRVFRQVWLWXFLRQDOHV±UHVXOWDTXHODH[SUHVLyQµOH\HV
$XQGHDWHQHUVHDVXVRORWHQRUOLWHUDOODQRUPDHQH[DPHQSXHGHVHU actualmente en vigor’ bien puede alcanzar tanto a unas como a otras leyes.
(ODGYHUELRµDFWXDOPHQWH¶TXHXWLOL]DODQRUPDHQFXHVWLyQFX\RVLJQL¿FDGR
por las siguientes razones: es ‘en el tiempo presente’, así como puede referirse a la época en que entró
WUDQVLWRULDORTXHQRUHVXOWDVX¿FLHQWHSDUDIXQGDUVHPHMDQWHFRQFOXVLyQ HQYLJHQFLDHOWH[WRRULJLQDOGHOD&RQVWLWXFLyQWDPELpQSXHGHDSOLFDUVH
WDUVH ~QLFD \ H[FOXVLYDPHQWH HQ HO WHQRU OLWHUDO GH OD GLVSRVLFLyQ FXDUWD D FXDOTXLHUDGH ORV RWURV PRPHQWRV HQ TXH OD &DUWDIXH PRGL¿FDGDFRQ
“En los términos planteados, la tesis que se controvierte parece susten- posterioridad. […]
RUJiQLFDFRQVWLWXFLRQDORGHTXyUXPFDOL¿FDGR´
FRENTE
a continuación.
creto o reserva de la información. Sin embargo, el CPLT ha indicado otra cosa, como se verá
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 555
como se indicó antes, la ponderación del daño ya la efectuó el legislador al determinar el se-
370 Lo mismo debería suceder en cuanto al requisito de la letra b) de esta causal, ya que,
“10. Que dado que el artículo 38 de la Ley Nº 19.974, aprobada y publi- de Santiago rol Nº 2275-2010, de 23.11.2010.
cada en 2004, es una disposición vigente, pero dictada con anterioridad a la 10, de 7 de enero de 2011, y por la sentencia de la Corte de Apelaciones
SURPXOJDFLyQGHOD/H\1GHTXHPRGL¿FyHODUWtFXORGH la resolución del recurso de reposición presentado contra la decisión C396-
la Constitución, debe darse aplicación al artículo 1º transitorio de la Ley de \&GHFX\RFULWHULRKDVLGRUDWL¿FDGRSRU
Transparencia, según la cual ‘(…) de conformidad a la disposición Cuarta Militar, en las decisiones recaída[s] en los amparos roles Nºs. C512-09, de
Transitoria de la Constitución Política, se entenderá que cumplen con la ejemplo, tratándose de lo dispuesto en el artículo 436 del Código de Justicia
H[LJHQFLDGHTXyUXPFDOL¿FDGRORVSUHFHSWRVOHJDOHVDFWXDOPHQWHYLJHQWHV constitucional vigente. Así ha operado este Consejo en casos semejantes, por
y dictados con anterioridad a la promulgación de la Ley Nº 20.050, que TXHGLFKRDUWtFXORVHDMXVWDDDOJXQDGHODVFDXVDOHVGHUHVHUYDGHOWH[WR
establecen secreto o reserva respecto de determinados actos o documentos, &RQVWLWXFLyQSDUDYDOLGDUODVKLSyWHVLVOHJDOHVGHUHVHUYD±H[LJHGHWHUPLQDU
por las causales que señala el artículo 8º de la Constitución Política’. En FRQVHFXHQFLDOD¿FFLyQTXHGDSRUFXPSOLGRHVWHTXyUXP±H[LJLGRSRUOD
FRQVHFXHQFLDOD¿FFLyQTXHGDSRUFXPSOLGRHVWHTXyUXP±H[LJLGRSRUOD por las causales que señala el artículo 8º de la Constitución Política’. En
&RQVWLWXFLyQSDUDYDOLGDUODVKLSyWHVLVOHJDOHVGHUHVHUYD±H[LJHGHWHUPLQDU establecen secreto o reserva respecto de determinados actos o documentos,
TXHGLFKRDUWtFXORVHDMXVWDDDOJXQDGHODVFDXVDOHVGHUHVHUYDGHOWH[WR y dictados con anterioridad a la promulgación de la Ley Nº 20.050, que
constitucional vigente. Así ha operado este Consejo en casos semejantes, por H[LJHQFLDGHTXyUXPFDOL¿FDGRORVSUHFHSWRVOHJDOHVDFWXDOPHQWHYLJHQWHV
ejemplo, tratándose de lo dispuesto en el artículo 436 del Código de Justicia Transitoria de la Constitución Política, se entenderá que cumplen con la
Militar, en las decisiones recaída[s] en los amparos roles Nºs. C512-09, de Transparencia, según la cual ‘(…) de conformidad a la disposición Cuarta
\&GHFX\RFULWHULRKDVLGRUDWL¿FDGRSRU la Constitución, debe darse aplicación al artículo 1º transitorio de la Ley de
la resolución del recurso de reposición presentado contra la decisión C396- SURPXOJDFLyQGHOD/H\1GHTXHPRGL¿FyHODUWtFXORGH
10, de 7 de enero de 2011, y por la sentencia de la Corte de Apelaciones cada en 2004, es una disposición vigente, pero dictada con anterioridad a la
de Santiago rol Nº 2275-2010, de 23.11.2010. “10. Que dado que el artículo 38 de la Ley Nº 19.974, aprobada y publi-
o reserva.
FRENTE
HVDFDOL¿FDFLyQ´
procedimiento sumarial y no es, por ende, facultad de este Consejo revisar ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 561
fue ejercida al momento de aprobar la norma que establece el secreto del
HV XQD DWULEXFLyQ SULYDWLYD GHO OHJLVODGRU GH TXyUXP FDOL¿FDGR TXH \D
recurrido o los derechos de las personas sumariadas, pues esa ponderación Esta decisión contó con el voto disidente del Consejero don Jorge Jara-
estándar de certeza, el debido cumplimiento de las funciones del órgano quemada Roblero, quien señaló (en sintonía con la crítica efectuada aquí):
ODSXEOLFLGDGGHOH[SHGLHQWHVXPDULDODIHFWDUiQHJDWLYDPHQWHFRQDOJ~Q
adicionalmente, realizar un juicio de mérito para apreciar si efectivamente ³4XHDSHVDUGHTXHGLFKDQRUPDQRORVHxDODH[SOtFLWDPHQWHUHVXOWD
do del artículo 135 de la Ley Nº 18.883, no corresponde a este Consejo, evidente para este disidente que el legislador ha establecido dicho secreto
Política, como se ha señalado que ocurre en este caso con el inciso segun- con un doble propósito, por una parte, permitir el debido cumplimiento
sales de secreto o reserva establecidas en el artículo 8º de la Constitución de las funciones del órgano de la Administración del Estado en cuanto la
y, asimismo, que estos se encuentren comprendidos en alguna de las cau- GLYXOJDFLyQ GHO H[SHGLHQWH SXHGH FRQVWLWXLU XQ yELFH DO HVFODUHFLPLHQWR
o secretos los documentos, datos o informaciones que ella misma señale de los hechos y la determinación de las responsabilidades y sanciones ad-
WRGDYH]TXHHVWDH[LJHTXHXQDOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRGHFODUHUHVHUYDGRV ministrativas que correspondan y, por la otra, cautelar los derechos de la o
reserva consagrada en el Nº 5 del artículo 21 de la Ley de Transparencia, las personas afectadas por la investigación en el procedimiento sumarial,
4XH KDELpQGRVH FRQ¿JXUDGR HQ OD HVSHFLH OD FDXVDO GH VHFUHWR R considerando que, mientras no se acrediten eventuales responsabilidades
administrativas, la información que pueden contener los documentos y
aplicable en este caso. declaraciones reunidas en ese proceso disciplinario pueden ser desdorosas
Administración del Estado y los derechos de las personas, y es, por ende, para ellos, razón por la cual se debe considerar que el inciso segundo del
afectare el debido cumplimiento de las funciones de los órganos de la artículo 135 de la Ley Nº18.883 se enmarca entre las causales de secreto
tamente aquellas que consideran las circunstancias de que la publicidad o reserva señaladas en el artículo 8º de la Constitución Política, concre-
o reserva señaladas en el artículo 8º de la Constitución Política, concre- tamente aquellas que consideran las circunstancias de que la publicidad
artículo 135 de la Ley Nº18.883 se enmarca entre las causales de secreto afectare el debido cumplimiento de las funciones de los órganos de la
para ellos, razón por la cual se debe considerar que el inciso segundo del Administración del Estado y los derechos de las personas, y es, por ende,
declaraciones reunidas en ese proceso disciplinario pueden ser desdorosas aplicable en este caso.
administrativas, la información que pueden contener los documentos y
considerando que, mientras no se acrediten eventuales responsabilidades 4XH KDELpQGRVH FRQ¿JXUDGR HQ OD HVSHFLH OD FDXVDO GH VHFUHWR R
las personas afectadas por la investigación en el procedimiento sumarial, reserva consagrada en el Nº 5 del artículo 21 de la Ley de Transparencia,
ministrativas que correspondan y, por la otra, cautelar los derechos de la o WRGDYH]TXHHVWDH[LJHTXHXQDOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRGHFODUHUHVHUYDGRV
de los hechos y la determinación de las responsabilidades y sanciones ad- o secretos los documentos, datos o informaciones que ella misma señale
GLYXOJDFLyQ GHO H[SHGLHQWH SXHGH FRQVWLWXLU XQ yELFH DO HVFODUHFLPLHQWR y, asimismo, que estos se encuentren comprendidos en alguna de las cau-
de las funciones del órgano de la Administración del Estado en cuanto la sales de secreto o reserva establecidas en el artículo 8º de la Constitución
con un doble propósito, por una parte, permitir el debido cumplimiento Política, como se ha señalado que ocurre en este caso con el inciso segun-
evidente para este disidente que el legislador ha establecido dicho secreto do del artículo 135 de la Ley Nº 18.883, no corresponde a este Consejo,
³4XHDSHVDUGHTXHGLFKDQRUPDQRORVHxDODH[SOtFLWDPHQWHUHVXOWD adicionalmente, realizar un juicio de mérito para apreciar si efectivamente
ODSXEOLFLGDGGHOH[SHGLHQWHVXPDULDODIHFWDUiQHJDWLYDPHQWHFRQDOJ~Q
quemada Roblero, quien señaló (en sintonía con la crítica efectuada aquí): estándar de certeza, el debido cumplimiento de las funciones del órgano
Esta decisión contó con el voto disidente del Consejero don Jorge Jara- recurrido o los derechos de las personas sumariadas, pues esa ponderación
HV XQD DWULEXFLyQ SULYDWLYD GHO OHJLVODGRU GH TXyUXP FDOL¿FDGR TXH \D
fue ejercida al momento de aprobar la norma que establece el secreto del
561 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA procedimiento sumarial y no es, por ende, facultad de este Consejo revisar
HVDFDOL¿FDFLyQ´
‘Instrumentos necesarios para cualquier operación’.
562 VICENTE ALIAGA MEDINA GHIHQVDGHODVIRUWL¿FDFLRQHVRGHORVEXTXHVGHJXHUUD¶\VHJXQGRFRPR
instrumentos, máquinas, etc., necesarios para el uso de los soldados y
nes del término ‘pertrechos’, primero como ‘Municiones, armas y demás
El voto disidente entrega luz sobre lo que debería efectivamente efectuar Lengua Española, de la Real Academia Española, contempla dos acepcio-
HO&3/7\TXHQRHVRWUDFRVDTXHUHFRQRFHUHOUHDOSHVRHVSHFt¿FRTXHOD 9. Que, al respecto, la vigésima segunda edición del Diccionario de la
decisión del legislador, de resguardar ciertos antecedentes del conocimiento
público, tiene. El disidente reconoce la incapacidad e improcedencia de militares o policiales’.
que el Consejo entre a ponderar la afectación en el caso concreto de los OH]DUHODWLYRVDHVWDPDWHULD/RVTXHVHUH¿HUDQDHTXLSRV\SHUWUHFKRV
bienes jurídicos en juego, porque eso ya lo hizo el legislador de quórum dichas instituciones con sus respectivos antecedentes de cualquier natura-
FDOL¿FDGR DO PRPHQWR GH DSUREDU OD QRUPD UHVSHFWLYD$Vt SDUD HVWH recintos militares o policiales y los planes de operación o de servicio de
&RQVHMHUR XQD YH] YHUL¿FDGD OD DSOLFDFLyQ GH OD FDXVDO GHO DUWtFXOR las personas y entre otros:.. 2.- Los atinentes a planos o instalaciones de
Nº 5 de la LT, simplemente toca rechazar el amparo y denegar el acceso Estado, la Defensa Nacional, el orden público interior o la seguridad de
a la información. aquellos cuyo contenido se relaciona directamente con la seguridad del
Justicia Militar (CJM), según el cual ‘Se entiende por documentos secretos
Otro ejemplo del criterio de mayoría del CPLT en esta materia, lo es secreta o reservada por aplicación del artículo 436 Nº 4 del Código de
constituye el amparo rol Nº C349-11, en que se requirió al Estado Mayor “8. Que el organismo requerido ha sostenido que la información precitada
Conjunto diversa información relativa a la licitación para la obtención de
equipamiento de habitabilidad de la delegación chilena componente de la El CPLT indicó:
Fuerza de Paz Conjunta Chileno-Argentina “Cruz del Sur”, que se pondría la que se encuentra resguardada por el artículo 436 Nºs. 2 y 4 del CJM.
a disposición de Naciones Unidas. El ente denegó el acceso, entre otras cosas, porque se trataba de información referente a pertrechos militares,
cosas, porque se trataba de información referente a pertrechos militares, a disposición de Naciones Unidas. El ente denegó el acceso, entre otras
la que se encuentra resguardada por el artículo 436 Nºs. 2 y 4 del CJM. Fuerza de Paz Conjunta Chileno-Argentina “Cruz del Sur”, que se pondría
El CPLT indicó: equipamiento de habitabilidad de la delegación chilena componente de la
Conjunto diversa información relativa a la licitación para la obtención de
“8. Que el organismo requerido ha sostenido que la información precitada constituye el amparo rol Nº C349-11, en que se requirió al Estado Mayor
es secreta o reservada por aplicación del artículo 436 Nº 4 del Código de Otro ejemplo del criterio de mayoría del CPLT en esta materia, lo
Justicia Militar (CJM), según el cual ‘Se entiende por documentos secretos
aquellos cuyo contenido se relaciona directamente con la seguridad del a la información.
Estado, la Defensa Nacional, el orden público interior o la seguridad de Nº 5 de la LT, simplemente toca rechazar el amparo y denegar el acceso
las personas y entre otros:.. 2.- Los atinentes a planos o instalaciones de &RQVHMHUR XQD YH] YHUL¿FDGD OD DSOLFDFLyQ GH OD FDXVDO GHO DUWtFXOR
recintos militares o policiales y los planes de operación o de servicio de FDOL¿FDGR DO PRPHQWR GH DSUREDU OD QRUPD UHVSHFWLYD$Vt SDUD HVWH
dichas instituciones con sus respectivos antecedentes de cualquier natura- bienes jurídicos en juego, porque eso ya lo hizo el legislador de quórum
OH]DUHODWLYRVDHVWDPDWHULD/RVTXHVHUH¿HUDQDHTXLSRV\SHUWUHFKRV que el Consejo entre a ponderar la afectación en el caso concreto de los
militares o policiales’. público, tiene. El disidente reconoce la incapacidad e improcedencia de
decisión del legislador, de resguardar ciertos antecedentes del conocimiento
9. Que, al respecto, la vigésima segunda edición del Diccionario de la HO&3/7\TXHQRHVRWUDFRVDTXHUHFRQRFHUHOUHDOSHVRHVSHFt¿FRTXHOD
Lengua Española, de la Real Academia Española, contempla dos acepcio- El voto disidente entrega luz sobre lo que debería efectivamente efectuar
nes del término ‘pertrechos’, primero como ‘Municiones, armas y demás
instrumentos, máquinas, etc., necesarios para el uso de los soldados y
GHIHQVDGHODVIRUWL¿FDFLRQHVRGHORVEXTXHVGHJXHUUD¶\VHJXQGRFRPR VICENTE ALIAGA MEDINA 562
los montos involucrados en dicha transacción, montos que, bajo ninguna circunstancia pueden
de los contribuyentes, sino que solo los datos de la transacción de un inmueble determinado, y
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 567
alegada por el SII, por cuanto dentro de los antecedentes requeridos no se encuentra la renta
SRUORWDQWRKDGHHVWLPDUVHTXHHQODHVSHFLHQRVHFRQ¿JXUDODFDXVDOGHVHFUHWRRUHVHUYD
CPR para establecer el secreto o la reserva. 372 Esto debería ser una revisión conceptual, es decir, si la información pedida puede sub-
6LODQRUPDFXPSOHFRQHOTXyUXPH[LJLGRSRUHODUWtFXORGHOD sumirse en el concepto que la norma contempla. Por ejemplo, en el amparo rol Nº C592-11
(decisión que fue revocada por la Corte de Apelaciones de Santiago mediante sentencia rol
Nº 7803-2011, por dos razones: primero, porque consideró que la respuesta dada por el ente
determinar:
señalando la fuente, el lugar y la forma en que podía acceder a la información el solicitante,
legislador estableció, el órgano requerido y el CPLT deberían limitarse a es decir, mediante el procedimiento del artículo 15 de la LT, fue procedente –C. 9–; segundo,
aplicable a cierta información una hipótesis de secreto o reserva que el porque a juicio de la Corte la solicitud del peticionario carecía de un interés legítimo –C. 11–),
En nuestra opinión, al resolver casos en que se deba determinar si es el CPLT realiza este análisis:
“11. Que, de esa forma, y tenido a la vista por este Consejo el referido Formulario Nº 2890,
‘Declaración sobre Enajenación e Inscripción de Bienes Raíces’, no se observa cómo la infor-
este tipo de información.
PDFLyQHQpOFRQWHQLGDSXHGDHQWHQGHUVHFRPRUHQWDHQORVWpUPLQRVGH¿QLGRVSRUODOH\(Q
de forma abstracta que se vulneraría este bien jurídico si se daba a conocer HIHFWRODLQIRUPDFLyQYHUWLGDHQGLFKRIRUPXODULRTXHGLFHUHODFLyQFRQODLGHQWL¿FDFLyQGH
cuando en realidad fue del legislador al dictar la norma, quien determinó quienes concurren a la enajenación de un bien raíz, los datos del inmueble, monto de enajena-
caso como si la decisión de no entregar la información fuese del órgano, ción y forma de pago, datos del título traslaticio de dominio y de la inscripción en el respectivo
tiva de no divulgar estos datos. En otras palabras, el Consejo resuelve el Conservador de Bienes Raíces, a juicio de este Consejo no se encuentra referida a la fuente
GHORVLQJUHVRVDTXHVHUH¿HUHHODUWtFXOR1GHO'HFUHWR/H\1\DWUDQVFULWR\
SRUORWDQWRKDGHHVWLPDUVHTXHHQODHVSHFLHQRVHFRQ¿JXUDODFDXVDOGHVHFUHWRRUHVHUYD
alegada por el SII, por cuanto dentro de los antecedentes requeridos no se encuentra la renta
567 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
de los contribuyentes, sino que solo los datos de la transacción de un inmueble determinado, y
los montos involucrados en dicha transacción, montos que, bajo ninguna circunstancia pueden
los medios de comunicación, por lo que el hecho en sí mismo es de público conocimiento”.
podría estar revestida de secreto, más aún si la operación en cuestión tuvo amplia difusión por
568 VICENTE ALIAGA MEDINA
rentas del contribuyente, su monto, origen, ingresos ni gastos, por lo que no se divisa cómo
una empresa que no se ha opuesto a la solicitud de un particular, y no implica acceso a las
HORUGHQS~EOLFRLQWHULRURODVHJXULGDGGHODVSHUVRQDV\HQWUHRWURV
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 571
VHUHODFLRQDGLUHFWDPHQWHFRQODVHJXULGDGGHO(VWDGROD'HIHQVD1DFLRQDO
³$UWtFXOR6HHQWLHQGHSRUGRFXPHQWRVVHFUHWRVDTXHOORVFX\RFRQWHQLGR
El artículo 436 del CJM señala: En este amparo, el CPLT reconoce el peso que tiene la decisión legis-
lativa, por lo que decide resguardar la información que se pidió al órgano.
HQHO&yGLJRGH-XVWLFLD0LOLWDU Acá es deferente con el legislador y considera que este ha ponderado los
6HFUHWRRUHVHUYDHVWDEOHFLGR valores en juego y ha determinado que los datos pedidos deben resguardarse
porque se afectan la seguridad de la Nación y el debido cumplimiento de
VHDQDOL]DUiQHQHVSHFt¿FRGHPDQHUDPX\EUHYH las funciones de ciertos órganos con su publicidad, lo que lo llevó a dictar
Concluido el análisis general de esta causal, dos materias a su respecto la norma que se invoca.
procedente aplicar el artículo 21 Nº 1 de la LT. En resumen, debe considerarse como criterio del CPLT en la aplica-
esta causal) que el CPLT usa para considerar si en un caso concreto es ción de la causal del artículo 21 Nº 5 de la LT, el asimilar la hipótesis de
la información que se trate, como se vio en el apartado en que se revisó secreto o reserva que se establece en la ley respectiva que se invoca, a
usarse el mismo estándar de revisión (o alguno de ellos, dependiendo de alguna de las causales de secreto o reserva de los Nºs. 1 al 4 del artículo
yUJDQRVSDUDH[FOXLUGHOSULQFLSLRGHSXEOLFLGDGFLHUWDVPDWHULDVGHEHUtD 21 del mismo cuerpo normativo. Esto quiere decir, que aquella norma
FDOL¿FDGRVHEDVDSRUHMHPSORHQODDIHFWDFLyQGHODVIXQFLRQHVGHORV que ordena que cierta información debe resguardarse debido a que su
diversas causales de secreto o reserva, por lo que si una ley de quórum divulgación afecta alguno de los bienes jurídicos que el artículo 8º de la
el Consejo debería aplicar los mismos estándares que ha creado para las CPR protege, debe ser ponderada en el caso concreto para determinar si
protegido por esa norma. Si se continúa en la lógica de esta interpretación, efectivamente la publicidad de tales antecedentes afectan el bien jurídico
efectivamente la publicidad de tales antecedentes afectan el bien jurídico protegido por esa norma. Si se continúa en la lógica de esta interpretación,
CPR protege, debe ser ponderada en el caso concreto para determinar si el Consejo debería aplicar los mismos estándares que ha creado para las
divulgación afecta alguno de los bienes jurídicos que el artículo 8º de la diversas causales de secreto o reserva, por lo que si una ley de quórum
que ordena que cierta información debe resguardarse debido a que su FDOL¿FDGRVHEDVDSRUHMHPSORHQODDIHFWDFLyQGHODVIXQFLRQHVGHORV
21 del mismo cuerpo normativo. Esto quiere decir, que aquella norma yUJDQRVSDUDH[FOXLUGHOSULQFLSLRGHSXEOLFLGDGFLHUWDVPDWHULDVGHEHUtD
alguna de las causales de secreto o reserva de los Nºs. 1 al 4 del artículo usarse el mismo estándar de revisión (o alguno de ellos, dependiendo de
secreto o reserva que se establece en la ley respectiva que se invoca, a la información que se trate, como se vio en el apartado en que se revisó
ción de la causal del artículo 21 Nº 5 de la LT, el asimilar la hipótesis de esta causal) que el CPLT usa para considerar si en un caso concreto es
En resumen, debe considerarse como criterio del CPLT en la aplica- procedente aplicar el artículo 21 Nº 1 de la LT.
la norma que se invoca. Concluido el análisis general de esta causal, dos materias a su respecto
las funciones de ciertos órganos con su publicidad, lo que lo llevó a dictar VHDQDOL]DUiQHQHVSHFt¿FRGHPDQHUDPX\EUHYH
porque se afectan la seguridad de la Nación y el debido cumplimiento de
valores en juego y ha determinado que los datos pedidos deben resguardarse 6HFUHWRRUHVHUYDHVWDEOHFLGR
Acá es deferente con el legislador y considera que este ha ponderado los HQHO&yGLJRGH-XVWLFLD0LOLWDU
lativa, por lo que decide resguardar la información que se pidió al órgano.
En este amparo, el CPLT reconoce el peso que tiene la decisión legis- El artículo 436 del CJM señala:
³$UWtFXOR6HHQWLHQGHSRUGRFXPHQWRVVHFUHWRVDTXHOORVFX\RFRQWHQLGR
571 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
VHUHODFLRQDGLUHFWDPHQWHFRQODVHJXULGDGGHO(VWDGROD'HIHQVD1DFLRQDO
HORUGHQS~EOLFRLQWHULRURODVHJXULGDGGHODVSHUVRQDV\HQWUHRWURV
como seguridad del Estado– y la Defensa Nacional, con el orden público.
572 VICENTE ALIAGA MEDINA pone en el mismo nivel la seguridad de la Nación –fraseado en este caso
utiliza una técnica similar al artículo 21, Nº 3 de dicha ley, puesto que
en vigencia alrededor de veinte años antes de la LT y que, sin embargo,
/RVUHODWLYRVDODV3ODQWDVRGRWDFLRQHV\DODVHJXULGDGGHODVLQVWLWX- el artículo 8º CPR. Curiosamente, además, se trata de una norma que entró
FLRQHVGHODV)XHU]DV$UPDGDVRGH&DUDELQHURVGH&KLOH\GHVXSHUVRQDO GLUHFWDPHQWH±DOPHQRVGHVGHVXOLWHUDOLGDG±DODVH[FHSFLRQHVTXHHVWDEOHFH
personas’. De los cuatro conceptos mencionados, ninguno es reconducible
/RVDWLQHQWHVDSODQRVRLQVWDODFLRQHVGHUHFLQWRVPLOLWDUHVRSROLFLDOHV\ORV Estado, la Defensa Nacional, el orden público interior o la seguridad de las
SODQHVGHRSHUDFLyQRGHVHUYLFLRGHGLFKDVLQVWLWXFLRQHVFRQVXVUHVSHFWLYRV
DQWHFHGHQWHVGHFXDOTXLHUQDWXUDOH]DUHODWLYRVDHVWDPDWHULD
secretos ‘cuyo contenido se relaciona directamente con la seguridad del
y con un alto grado de indeterminación. Aquí encontramos documentos
/RVFRQFHUQLHQWHVDDUPDVGHIXHJRSDUWHV\SLH]DVGHODVPLVPDVPX- particular o de detalle. El primero, básicamente, utiliza cláusulas generales
QLFLRQHVH[SORVLYRVVXVWDQFLDVTXtPLFDV\GHPiVHIHFWRVDTXHVHUHILHUHOD Este artículo puede ser comprendido en dos niveles, uno general y otro
/H\1XVDGRVSRUODV)XHU]DV$UPDGDVR&DUDELQHURVGH&KLOH\
dado una aplicación general al sector de la Defensa nacional. […]
/RVTXHVHUHILHUDQDHTXLSRV\SHUWUHFKRVPLOLWDUHVRSROLFLDOHV´ procesales penales para el ámbito castrense. Sin perjuicio de ello, se le ha
FRQFHSWRVRSHUDWLYRVTXHVRQGH¿QLGRVD¿QGHDSOLFDUODVUHJODVSHQDOHV\
Los profesores Gonzalo García Pino y Pablo Contreras Vásquez han documentos. Su ubicación, en la sistemática del Código, corresponde a los
caracterizado este artículo de la siguiente manera: SXHVWR TXH LQWHUSUHWD R FDOL¿FD OHJDOPHQWH FRPR VHFUHWRV GHWHUPLQDGRV
cuerpo legal. Se trata de una disposición bastante peculiar en su redacción,
“Quizás la disposición más relevante en esta materia sea el actual artículo que carecemos de los análisis de los más importantes comentaristas de dicho
436 CJM. Esta disposición, cabe destacar, no es original del CJM, sino que IXHDJUHJDGDH[SUHVDPHQWHSRUOD/H\1'2SRUOR
IXHDJUHJDGDH[SUHVDPHQWHSRUOD/H\1'2SRUOR 436 CJM. Esta disposición, cabe destacar, no es original del CJM, sino que
que carecemos de los análisis de los más importantes comentaristas de dicho “Quizás la disposición más relevante en esta materia sea el actual artículo
cuerpo legal. Se trata de una disposición bastante peculiar en su redacción,
SXHVWR TXH LQWHUSUHWD R FDOL¿FD OHJDOPHQWH FRPR VHFUHWRV GHWHUPLQDGRV caracterizado este artículo de la siguiente manera:
documentos. Su ubicación, en la sistemática del Código, corresponde a los Los profesores Gonzalo García Pino y Pablo Contreras Vásquez han
FRQFHSWRVRSHUDWLYRVTXHVRQGH¿QLGRVD¿QGHDSOLFDUODVUHJODVSHQDOHV\
procesales penales para el ámbito castrense. Sin perjuicio de ello, se le ha /RVTXHVHUHILHUDQDHTXLSRV\SHUWUHFKRVPLOLWDUHVRSROLFLDOHV´
dado una aplicación general al sector de la Defensa nacional. […]
/H\1XVDGRVSRUODV)XHU]DV$UPDGDVR&DUDELQHURVGH&KLOH\
Este artículo puede ser comprendido en dos niveles, uno general y otro QLFLRQHVH[SORVLYRVVXVWDQFLDVTXtPLFDV\GHPiVHIHFWRVDTXHVHUHILHUHOD
particular o de detalle. El primero, básicamente, utiliza cláusulas generales /RVFRQFHUQLHQWHVDDUPDVGHIXHJRSDUWHV\SLH]DVGHODVPLVPDVPX-
y con un alto grado de indeterminación. Aquí encontramos documentos
secretos ‘cuyo contenido se relaciona directamente con la seguridad del
DQWHFHGHQWHVGHFXDOTXLHUQDWXUDOH]DUHODWLYRVDHVWDPDWHULD
Estado, la Defensa Nacional, el orden público interior o la seguridad de las
SODQHVGHRSHUDFLyQRGHVHUYLFLRGHGLFKDVLQVWLWXFLRQHVFRQVXVUHVSHFWLYRV
/RVDWLQHQWHVDSODQRVRLQVWDODFLRQHVGHUHFLQWRVPLOLWDUHVRSROLFLDOHV\ORV
personas’. De los cuatro conceptos mencionados, ninguno es reconducible
GLUHFWDPHQWH±DOPHQRVGHVGHVXOLWHUDOLGDG±DODVH[FHSFLRQHVTXHHVWDEOHFH FLRQHVGHODV)XHU]DV$UPDGDVRGH&DUDELQHURVGH&KLOH\GHVXSHUVRQDO
el artículo 8º CPR. Curiosamente, además, se trata de una norma que entró /RVUHODWLYRVDODV3ODQWDVRGRWDFLRQHV\DODVHJXULGDGGHODVLQVWLWX-
en vigencia alrededor de veinte años antes de la LT y que, sin embargo,
utiliza una técnica similar al artículo 21, Nº 3 de dicha ley, puesto que
pone en el mismo nivel la seguridad de la Nación –fraseado en este caso VICENTE ALIAGA MEDINA 572
GARCÍA PINO, Gonzalo y CONTRERAS VÁSQUEZ, Pablo. Op. cit., pp. 155-157. 373
bilidad, también se estima reservada, toda vez que de acuerdo a lo señalado en el artículo 116
FF.AA. requerida en el Nº 8 de la Solicitud A, y no entregada en virtud del principio de divisi-
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 577
³E/DSDUWHGHOHVWXGLRWpFQLFRH[LJLGRSRUHODUWtFXORGHO(VWDWXWRGHO3HUVRQDOGHODV
gación, en conjunto con otra que se entregó por la Armada, afectaría la seguridad de la Nación:
En el amparo rol Nº C870-10 (C. 12), el Consejo denegó el acceso a información cuya divul-
en Jefe de las cinco Zonas Navales. […] ”. reserva, necesariamente deberá probarse, para utilizar este precepto como
Dirección General de Finanzas, Dirección General del Territorio Marítimo y Comandancias sustento de la causal del artículo 21 Nº 5 de la LT, una afectación cierta,
de Operaciones Navales, Dirección General del Personal, Dirección General de los Servicios, SUREDEOH\HVSHFt¿FDGHODVHJXULGDGGHOD1DFLyQSDUDTXHVHDSURFHGHQWH
siguientes unidades de su estructura orgánica: Comandancia en Jefe de la Armada, Comando
el resguardar alguno de los documentos incluidos en el artículo 436 del
CJM, debiendo demostrarse caso a caso, es decir, cuando se requieran376.
VHFUHWRDOGLYXOJDUHQVXSRUWDOGHWUDQVSDUHQFLDODLGHQWLGDGGHORVSULQFLSDOHVR¿FLDOHVGHODV
lo contrario supondría que la propia Armada incurriría en una violación a sus disposiciones de
Chile y de su personal, en tanto cuanto su divulgación afecte la seguridad de la Nación. Entender
de documentos relativos a las plantas o dotaciones de las Fuerzas Armadas o de Carabineros de
la interpretación sostenida por este Consejo, el artículo 436 del CJM dispone el carácter secreto Nación y el interés nacional como límite a la publicidad de los actos y resoluciones de los
Armada no supone, por ese solo hecho, que su identidad sea secreta o reservada, pues, a partir de órganos del Estado”.
a) El hecho de que las personas cuya identidad se consulta formen parte de la planta de la 376 Un caso en que el CPLT no acogió esta causal de secreto o reserva por el motivo ante-
rior, es la decisión rol Nº C512-09, donde se había solicitado al Ejército de Chile “información
“18. Que, a partir de los criterios antes indicados, se concluye lo siguiente:
sobre los capellanes o asesores espirituales dependientes del Ejército de Chile, cualquiera sea
En un sentido semejante, el CPLT señaló en el amparo rol Nº C652-10:
VXFDOLGDGSODQWDFRQWUDWDXKRQRUDULRV\HVSHFt¿FDPHQWHVXQRPEUHIXQFLyQOXJDUGRQGH
de no difundir los capellanes de planta y a contrata del Ejército”.
desempeñan sus funciones, antigüedad, sueldo y honorario o remuneración”. El ente denegó el
la Región en la cual dichos capellanes prestan los servicios. De allí que no se advierta la razón
acceso basándose en el artículo 436 Nº 1 del CJM, ya que los capellanes de planta y contrata
allí se contempla gran parte de la información requerida por el reclamante, incluyéndose hasta
formaban parte de su dotación. El CPLT señaló:
de Chile se publican los capellanes a honorarios. Revisada dicha nómina conviene señalar que
“13. Que en el presente caso, entonces, se debe analizar si la entrega de la información
anterior se ve reforzado si se advierte que en el banner de ‘Gobierno Transparente’ del Ejército
relativa a los capellanes afecta la seguridad de la Nación para determinar si puede acogerse,
en cuenta los antecedentes de hecho que ha descrito el Ejército de Chile en sus descargos. Lo
lícitamente, a la reserva del artículo 436 ya mencionado.
cómo la información requerida podría afectar la seguridad de la Nación, especialmente tomando
14. Que, analizados con los antecedentes que obran en poder de este Consejo, no se aprecia
14. Que, analizados con los antecedentes que obran en poder de este Consejo, no se aprecia
cómo la información requerida podría afectar la seguridad de la Nación, especialmente tomando
lícitamente, a la reserva del artículo 436 ya mencionado.
en cuenta los antecedentes de hecho que ha descrito el Ejército de Chile en sus descargos. Lo
relativa a los capellanes afecta la seguridad de la Nación para determinar si puede acogerse,
anterior se ve reforzado si se advierte que en el banner de ‘Gobierno Transparente’ del Ejército
“13. Que en el presente caso, entonces, se debe analizar si la entrega de la información
de Chile se publican los capellanes a honorarios. Revisada dicha nómina conviene señalar que
formaban parte de su dotación. El CPLT señaló:
allí se contempla gran parte de la información requerida por el reclamante, incluyéndose hasta
acceso basándose en el artículo 436 Nº 1 del CJM, ya que los capellanes de planta y contrata
la Región en la cual dichos capellanes prestan los servicios. De allí que no se advierta la razón
desempeñan sus funciones, antigüedad, sueldo y honorario o remuneración”. El ente denegó el
de no difundir los capellanes de planta y a contrata del Ejército”.
VXFDOLGDGSODQWDFRQWUDWDXKRQRUDULRV\HVSHFt¿FDPHQWHVXQRPEUHIXQFLyQOXJDUGRQGH
En un sentido semejante, el CPLT señaló en el amparo rol Nº C652-10:
sobre los capellanes o asesores espirituales dependientes del Ejército de Chile, cualquiera sea
“18. Que, a partir de los criterios antes indicados, se concluye lo siguiente:
rior, es la decisión rol Nº C512-09, donde se había solicitado al Ejército de Chile “información
376 Un caso en que el CPLT no acogió esta causal de secreto o reserva por el motivo ante- a) El hecho de que las personas cuya identidad se consulta formen parte de la planta de la
órganos del Estado”. Armada no supone, por ese solo hecho, que su identidad sea secreta o reservada, pues, a partir de
Nación y el interés nacional como límite a la publicidad de los actos y resoluciones de los la interpretación sostenida por este Consejo, el artículo 436 del CJM dispone el carácter secreto
de documentos relativos a las plantas o dotaciones de las Fuerzas Armadas o de Carabineros de
Chile y de su personal, en tanto cuanto su divulgación afecte la seguridad de la Nación. Entender
CJM, debiendo demostrarse caso a caso, es decir, cuando se requieran376. lo contrario supondría que la propia Armada incurriría en una violación a sus disposiciones de
VHFUHWRDOGLYXOJDUHQVXSRUWDOGHWUDQVSDUHQFLDODLGHQWLGDGGHORVSULQFLSDOHVR¿FLDOHVGHODV
siguientes unidades de su estructura orgánica: Comandancia en Jefe de la Armada, Comando
el resguardar alguno de los documentos incluidos en el artículo 436 del
SUREDEOH\HVSHFt¿FDGHODVHJXULGDGGHOD1DFLyQSDUDTXHVHDSURFHGHQWH de Operaciones Navales, Dirección General del Personal, Dirección General de los Servicios,
sustento de la causal del artículo 21 Nº 5 de la LT, una afectación cierta, Dirección General de Finanzas, Dirección General del Territorio Marítimo y Comandancias
reserva, necesariamente deberá probarse, para utilizar este precepto como en Jefe de las cinco Zonas Navales. […] ”.
En el amparo rol Nº C870-10 (C. 12), el Consejo denegó el acceso a información cuya divul-
gación, en conjunto con otra que se entregó por la Armada, afectaría la seguridad de la Nación:
577 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
³E/DSDUWHGHOHVWXGLRWpFQLFRH[LJLGRSRUHODUWtFXORGHO(VWDWXWRGHO3HUVRQDOGHODV
FF.AA. requerida en el Nº 8 de la Solicitud A, y no entregada en virtud del principio de divisi-
bilidad, también se estima reservada, toda vez que de acuerdo a lo señalado en el artículo 116
especialmente en cuenta que la información a proporcionar no daría cuenta de la dotación
sal de reserva contemplada en el artículo 21 Nº 3 de la Ley de Transparencia. Para ello tiene
578 VICENTE ALIAGA MEDINA
GLFKDLQIRUPDFLyQSRGUtDDIHFWDUODVHJXULGDGGHOD1DFLyQHQWpUPLQRVGHFRQ¿JXUDUODFDX-
causales de secreto o reserva descritas precedentemente, pues no advierte cómo la entrega de
SODQWHDGDHVWRHVFRPRLQFUHPHQWRSRUFHQWXDOHVWH&RQVHMRQRHVWLPDTXHVHFRQ¿JXUHQODV
11. Que, de entenderse la solicitud conforme a la segunda alternativa de interpretación
afecta la seguridad de la Nación, tal como se hizo en los casos ya citados. […]
del Estatuto del Personal de las FF.AA., aborda de manera integral la situación del personal, lo
lo que obliga a analizar, en concreto, si en el caso sub lite la entrega de la información solicitada
TXHH[SRQGUtDODGRWDFLyQGHODV))$$LQIRUPDFLyQTXHHODUWtFXORGHO&yGLJRGH-XVWLFLD
o a su personal, tal como lo recoge el citado Nº 1 del artículo 436 del Código de Justicia Militar,
Militar declara reservada por entender que arriesgaría la seguridad nacional. […]
solicitada constituye un documento ‘relativo’ a las plantas o dotaciones de Carabineros de Chile
e) El listado y número del personal incluido en Lista 4 al 31.12.2009 y durante 2010, como
9. Que en cualquiera de las alternativas planteadas este Consejo entiende que la información
WDPELpQGHOFODVL¿FDGRSRUVHJXQGDYH]FRQVHFXWLYDHQ/LVWDDOSXQWRVLLLLL\
LQGLFDGRHQORH[SRVLWLYR
iv de la Solicitud B) se estimará de carácter público, pues conforme al artículo 76 del Estatuto
tal como lo informó Carabineros de Chile al momento de evacuar sus descargos, según se ha
del Personal de las FF.AA. deberá necesariamente ser eliminado del servicio, salvo respecto de
LL4XHODVROLFLWXGVHUH¿HUDDOLQFUHPHQWRSRUFHQWXDOH[SHULPHQWDGRHQGLFKDGRWDFLyQ
DTXHOORVTXHVHHQFXHQWUHQFRPSUHQGLGRVGHQWURGHODVH[FHSFLRQHVOHJDOHVTXHDGLFKRUHWLUR
el personal de dicho estamento en dicho período.
consagra el mismo Estatuto. Por lo anterior dejan de integrar la dotación militar y pueden infor-
como dato referencial de base– y marzo de 2010, es decir, a la cantidad en que ha aumentado
marse, con tal que los decretos supremos o resoluciones que los incluyó en la correspondiente
de Fuerzas Especiales (FF.EE.) de Carabineros entre marzo de 1990 –considerando esta fecha
Lista de Retiro hayan sido dictados, conforme se señala en la letra c) precedente.
L4XHODSHWLFLyQDOXGDDOLQFUHPHQWRQXPpULFRDEVROXWRTXHKDH[SHULPHQWDGRODGRWDFLyQ
I3RU~OWLPRODVOLVWDV\Q~PHURGHOSHUVRQDOFODVL¿FDGRHQ/LVWD1DO\
cuanto esta puede ser entendida de dos maneras posibles, a saber:
durante 2010, y en Lista Nº 1 durante los mismos períodos (puntos v a viii de la Solicitud B),
Justicia Militar, debe, primeramente, determinarse el alcance de la solicitud de la especie, por
se estima reservada pues, combinada con la información que se está entregando, permitiría
21 Nº 3 de la Ley de Transparencia, en razón de lo estatuido en el artículo 436 del Código de
averiguar la dotación de la Armada de Chile con gran certeza vulnerando la reserva dispuesta
“8. Que, a efectos de ponderar la procedencia de la causal de reserva establecida en el artículo
HQHODUWtFXOR\DFLWDGRFRQIRUPHVHH[SOLFDHQHOOLWHUDOESUHFHGHQWH´
de tal manera que no se afectara la seguridad de la Nación:
También en el amparo rol Nº C349-11 (citado más arriba) el CPLT se pronuncia respecto
mación sobre el aumento de la dotación de Fuerzas Especiales, el CPLT entregó los antecedentes
DODUWtFXORGHO&-0HVSHFt¿FDPHQWHHO1VREUHSHUWUHFKRVPLOLWDUHVGHFLGLHQGRHQ
Por último, en el amparo rol Nº C1163-11, donde se requirió a Carabineros de Chile infor-
GH¿QLWLYDTXHODSXEOLFLGDGGHODLQIRUPDFLyQSHGLGDQRDIHFWDUtDODVHJXULGDGGHOD1DFLyQ
GH¿QLWLYDTXHODSXEOLFLGDGGHODLQIRUPDFLyQSHGLGDQRDIHFWDUtDODVHJXULGDGGHOD1DFLyQ
Por último, en el amparo rol Nº C1163-11, donde se requirió a Carabineros de Chile infor-
DODUWtFXORGHO&-0HVSHFt¿FDPHQWHHO1VREUHSHUWUHFKRVPLOLWDUHVGHFLGLHQGRHQ
mación sobre el aumento de la dotación de Fuerzas Especiales, el CPLT entregó los antecedentes
También en el amparo rol Nº C349-11 (citado más arriba) el CPLT se pronuncia respecto
de tal manera que no se afectara la seguridad de la Nación:
HQHODUWtFXOR\DFLWDGRFRQIRUPHVHH[SOLFDHQHOOLWHUDOESUHFHGHQWH´
“8. Que, a efectos de ponderar la procedencia de la causal de reserva establecida en el artículo
averiguar la dotación de la Armada de Chile con gran certeza vulnerando la reserva dispuesta
21 Nº 3 de la Ley de Transparencia, en razón de lo estatuido en el artículo 436 del Código de
se estima reservada pues, combinada con la información que se está entregando, permitiría
Justicia Militar, debe, primeramente, determinarse el alcance de la solicitud de la especie, por
durante 2010, y en Lista Nº 1 durante los mismos períodos (puntos v a viii de la Solicitud B),
cuanto esta puede ser entendida de dos maneras posibles, a saber:
I3RU~OWLPRODVOLVWDV\Q~PHURGHOSHUVRQDOFODVL¿FDGRHQ/LVWD1DO\
L4XHODSHWLFLyQDOXGDDOLQFUHPHQWRQXPpULFRDEVROXWRTXHKDH[SHULPHQWDGRODGRWDFLyQ
Lista de Retiro hayan sido dictados, conforme se señala en la letra c) precedente.
de Fuerzas Especiales (FF.EE.) de Carabineros entre marzo de 1990 –considerando esta fecha
marse, con tal que los decretos supremos o resoluciones que los incluyó en la correspondiente
como dato referencial de base– y marzo de 2010, es decir, a la cantidad en que ha aumentado
consagra el mismo Estatuto. Por lo anterior dejan de integrar la dotación militar y pueden infor-
el personal de dicho estamento en dicho período.
DTXHOORVTXHVHHQFXHQWUHQFRPSUHQGLGRVGHQWURGHODVH[FHSFLRQHVOHJDOHVTXHDGLFKRUHWLUR
LL4XHODVROLFLWXGVHUH¿HUDDOLQFUHPHQWRSRUFHQWXDOH[SHULPHQWDGRHQGLFKDGRWDFLyQ
del Personal de las FF.AA. deberá necesariamente ser eliminado del servicio, salvo respecto de
tal como lo informó Carabineros de Chile al momento de evacuar sus descargos, según se ha
iv de la Solicitud B) se estimará de carácter público, pues conforme al artículo 76 del Estatuto
LQGLFDGRHQORH[SRVLWLYR
WDPELpQGHOFODVL¿FDGRSRUVHJXQGDYH]FRQVHFXWLYDHQ/LVWDDOSXQWRVLLLLL\
9. Que en cualquiera de las alternativas planteadas este Consejo entiende que la información
e) El listado y número del personal incluido en Lista 4 al 31.12.2009 y durante 2010, como
solicitada constituye un documento ‘relativo’ a las plantas o dotaciones de Carabineros de Chile
Militar declara reservada por entender que arriesgaría la seguridad nacional. […]
o a su personal, tal como lo recoge el citado Nº 1 del artículo 436 del Código de Justicia Militar,
TXHH[SRQGUtDODGRWDFLyQGHODV))$$LQIRUPDFLyQTXHHODUWtFXORGHO&yGLJRGH-XVWLFLD
lo que obliga a analizar, en concreto, si en el caso sub lite la entrega de la información solicitada
del Estatuto del Personal de las FF.AA., aborda de manera integral la situación del personal, lo
afecta la seguridad de la Nación, tal como se hizo en los casos ya citados. […]
11. Que, de entenderse la solicitud conforme a la segunda alternativa de interpretación
SODQWHDGDHVWRHVFRPRLQFUHPHQWRSRUFHQWXDOHVWH&RQVHMRQRHVWLPDTXHVHFRQ¿JXUHQODV
causales de secreto o reserva descritas precedentemente, pues no advierte cómo la entrega de
GLFKDLQIRUPDFLyQSRGUtDDIHFWDUODVHJXULGDGGHOD1DFLyQHQWpUPLQRVGHFRQ¿JXUDUODFDX- VICENTE ALIAGA MEDINA 578
sal de reserva contemplada en el artículo 21 Nº 3 de la Ley de Transparencia. Para ello tiene
especialmente en cuenta que la información a proporcionar no daría cuenta de la dotación
FRENTE
en este sentido”.
conocer la información sobre el incremento porcentual, por lo que solo se acogerá el amparo
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 579
DOFDQFHVVHH[SOLFDQHQODGHFLVLyQGHDPSDURURO1&±HVVX¿FLHQWHSDUDWDOHV¿QHV
que, ponderados los intereses en juego en el marco del principio de proporcionalidad –cuyos
que posee dicho estamento para satisfacer estas importantes funciones, este Consejo estima
H[SHULPHQWDGRODGRWDFLyQGH))((DORODUJRGHOWLHPSRSXHVSHUPLWLUtDFRQRFHUHOSHUVRQDO 'HEHUGHUHVHUYDGHORVIXQFLRQDULRVS~EOLFRV
4XHVLELHQH[LVWHXQLQWHUpVS~EOLFRHQUHYHODULQIRUPDFLyQUHODWLYDDODXPHQWRTXHKD
mantención del orden público y la seguridad pública. Diversos cuerpos normativos establecen una obligación de reserva a
\DIHFWDQGRGHPRGRFLHUWRSUREDEOH\HVSHFt¿FRODVHJXULGDGGHODQDFLyQHQORUHIHULGROD
los funcionarios públicos, respecto a ciertas informaciones a las que estos
acceden dadas las tareas que desempeñan.
alteraciones al orden público, menoscabando el desarrollo de sus técnicas y tácticas de acción
funciones de dicha Unidad y, por ende, de Carabineros de Chile, en lo referido a restablecer las
absolutos durante un período de 20 años afectaría negativamente el debido cumplimiento de las
4XHHQHVWHFRQWH[WRHVUD]RQDEOHHVWLPDUTXHODGLYXOJDFLyQGHODXPHQWRHQQ~PHURV Estos deberes han sido objeto de pronunciamientos por parte del CPLT.
que la integran o la han integrado. […] Se relacionan con la causal de secreto o reserva del artículo 21 Nº 5 de la
LT debido a la argumentación que ha construido en torno a ellos el Consejo.
HVSHFt¿FDGHOD8QLGDGFRQVXOWDGDQLSHUPLWLUtDLQIHULURFRQRFHUODFDQWLGDGGHIXQFLRQDULRV
FLDOHV´ K*XDUGDUVHFUHWRHQORVDVXQWRVTXHUHYLVWDQHOFDUiFWHUGHUHVHUYDGRVHQ
YLUWXGGHODOH\GHOUHJODPHQWRGHVXQDWXUDOH]DRSRULQVWUXFFLRQHVHVSH- YLUWXGGHODOH\GHOUHJODPHQWRGHVXQDWXUDOH]DRSRULQVWUXFFLRQHVHVSH-
K*XDUGDUVHFUHWRHQORVDVXQWRVTXHUHYLVWDQHOFDUiFWHUGHUHVHUYDGRVHQ FLDOHV´
³$UWtFXOR6HUiQREOLJDFLRQHVGHFDGDIXQFLRQDULR>«@ Este deber de reserva fue objeto de revisión por el CPLT, ya que algunos
órganos de la Administración, al ser requeridos de información, se escudaron
Administrativo, el que señala: para no entregarla en este artículo o en otros similares contenidos en sus
obligaciones es el artículo 61 letra h) de la Ley Nº 18.834 sobre Estatuto respectivas leyes orgánicas.
La principal norma (dada su generalidad) que establece este tipo de
Por otra parte, el Consejo establece que aquellas normas que consagran VICENTE ALIAGA MEDINA 580
rol Nº 9314-2011.
380 Esta decisión fue revocada por la Corte de Apelaciones de Santiago, en la sentencia
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 583
Nº 2788-2012.
379 Esta decisión fue dejada sin efecto por la Corte Suprema, mediante la sentencia rol
rol Nº 9314-2011. Varias son las normas que establecen deberes de reserva en el sentido
378 Esta decisión fue revocada por la Corte de Apelaciones de Santiago, en la sentencia de las estudiadas en esta parte y varias son las decisiones en que el CPLT
377(VWDOLVWDQRHVH[KDXVWLYDSXHGHQH[LVWLUPiVFDVRV se ha pronunciado al respecto377:
Nºs. C270-10 y C334-10, contra el Servicio Médico Legal). – Artículo 23 del D.L. Nº 3.538 que crea la Superintendencia de Valores
gánica y Planta del Personal del Servicio Médico Legal (decisiones roles y Seguros (decisiones roles Nºs. A342-09, C437-10, C461-10 y C5-11,
– Artículo 23 de la Ley Nº 20.065 de Modernización, Regulación Or- contra la Superintendencia de Valores y Seguros).
y C847-11380 contra el Consejo de Defensa del Estado). – Artículo 154 bis del Código del Trabajo (decisiones roles Nºs. C203-10
de Defensa del Estado (decisiones roles Nºs. C527-11, C690-11379, C415-11 y C576-11, contra la Corporación Nacional Forestal y una Municipalidad,
WH[WRUHIXQGLGRFRRUGLQDGR\VLVWHPDWL]DGRGHOD/H\2UJiQLFDGHO&RQVHMR respectivamente).
±$UWtFXORGHO')/1GHGHO0LQLVWHULRGH+DFLHQGD¿MDHO
±$UWtFXORGHO')/1GHGHO0LQLVWHULRGH+DFLHQGD¿MDHO
respectivamente). WH[WRUHIXQGLGRFRRUGLQDGR\VLVWHPDWL]DGRGHOD/H\2UJiQLFDGHO&RQVHMR
y C576-11, contra la Corporación Nacional Forestal y una Municipalidad, de Defensa del Estado (decisiones roles Nºs. C527-11, C690-11379, C415-11
– Artículo 154 bis del Código del Trabajo (decisiones roles Nºs. C203-10 y C847-11380 contra el Consejo de Defensa del Estado).
contra la Superintendencia de Valores y Seguros). – Artículo 23 de la Ley Nº 20.065 de Modernización, Regulación Or-
y Seguros (decisiones roles Nºs. A342-09, C437-10, C461-10 y C5-11, gánica y Planta del Personal del Servicio Médico Legal (decisiones roles
– Artículo 23 del D.L. Nº 3.538 que crea la Superintendencia de Valores Nºs. C270-10 y C334-10, contra el Servicio Médico Legal).
de las estudiadas en esta parte y varias son las decisiones en que el CPLT 378 Esta decisión fue revocada por la Corte de Apelaciones de Santiago, en la sentencia
Varias son las normas que establecen deberes de reserva en el sentido rol Nº 9314-2011.
379Esta decisión fue dejada sin efecto por la Corte Suprema, mediante la sentencia rol
Nº 2788-2012.
380
583 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
Esta decisión fue revocada por la Corte de Apelaciones de Santiago, en la sentencia
rol Nº 9314-2011.
Suprema).
se encontraba ajustado al ordenamiento jurídico (ver sentencia rol Nº 6663-2012 de la Corte
584 VICENTE ALIAGA MEDINA
SURQXQFLDPLHQWRFRQ¿UPyODGHFLVLyQGHO&3/7VHxDODQGRTXHHODPSDURURO1&
al conocer de un recurso de queja interpuesto contra los magistrados de la Corte por dicho
rol Nº 1344-2012, dejando sin efecto la decisión del CPLT. Sin embargo, la Corte Suprema,
Bancos y de otros Cuerpos Legales que se Indican (decisión rol Nº C1266- Esta decisión fue revisada por la Corte de Apelaciones de Santiago, mediante la sentencia
381
11381 contra la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras).
– Artículo 42 del D.L. Nº 211 de 1973 que Fija Normas para la Defen- que se le solicita.
sa de la Libre Competencia (decisión rol Nº C1361-11, contra la Fiscalía FLUFXQVWDQFLDTXHH[LPHDOHQWHGHODREOLJDFLyQGHHQWUHJDUODLQIRUPDFLyQ
Nacional Económica). órganos administrativos y aceptado como tal por el Consejo: como una
la lógica de la manera en que este hecho práctico ha sido usado por los
8QDIRUPDGHHQWHQGHUWRGDVHVWDVQRUPDV\ODVGHPiVTXHH[LVWDQHQ capítulo de este trabajo referente a las causales de secreto o reserva sigue
otras leyes), que sea compatible con el mandato de publicidad del orde- pública implementado mediante la LT. La razón de incorporarlo en el
namiento jurídico, es considerar que ellas simplemente imponen un deber tiene una importancia capital para el sistema de acceso a la información
funcionario, es decir, un mandato que quienes trabajan en la Administra- (OFULWHULRGHLQH[LVWHQFLDGHODLQIRUPDFLyQTXHHO&3/7KDHVWDEOHFLGR
ción deben cumplir en el sentido de no dar a conocer en los ámbitos en
que se muevan, ya sea como empleados públicos o como particulares, la 2.4. INEXISTENCIA DE LA INFORMACIÓN
información a la que tienen acceso en razón de sus labores. Sin embargo,
ello no puede ser usado como base para denegar información, cuando ella
es solicitada al órgano público en el que desempeñan labores quienes se para los funcionarios y no para los órganos públicos.
rigen por este deber. Así, lo que se debe dejar en claro es que esta obligación de reserva rige
Así, lo que se debe dejar en claro es que esta obligación de reserva rige rigen por este deber.
para los funcionarios y no para los órganos públicos. es solicitada al órgano público en el que desempeñan labores quienes se
ello no puede ser usado como base para denegar información, cuando ella
información a la que tienen acceso en razón de sus labores. Sin embargo,
2.4. INEXISTENCIA DE LA INFORMACIÓN que se muevan, ya sea como empleados públicos o como particulares, la
ción deben cumplir en el sentido de no dar a conocer en los ámbitos en
(OFULWHULRGHLQH[LVWHQFLDGHODLQIRUPDFLyQTXHHO&3/7KDHVWDEOHFLGR funcionario, es decir, un mandato que quienes trabajan en la Administra-
tiene una importancia capital para el sistema de acceso a la información namiento jurídico, es considerar que ellas simplemente imponen un deber
pública implementado mediante la LT. La razón de incorporarlo en el otras leyes), que sea compatible con el mandato de publicidad del orde-
capítulo de este trabajo referente a las causales de secreto o reserva sigue 8QDIRUPDGHHQWHQGHUWRGDVHVWDVQRUPDV\ODVGHPiVTXHH[LVWDQHQ
la lógica de la manera en que este hecho práctico ha sido usado por los
órganos administrativos y aceptado como tal por el Consejo: como una Nacional Económica).
FLUFXQVWDQFLDTXHH[LPHDOHQWHGHODREOLJDFLyQGHHQWUHJDUODLQIRUPDFLyQ sa de la Libre Competencia (decisión rol Nº C1361-11, contra la Fiscalía
que se le solicita. – Artículo 42 del D.L. Nº 211 de 1973 que Fija Normas para la Defen-
11381 contra la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras).
381 Esta decisión fue revisada por la Corte de Apelaciones de Santiago, mediante la sentencia
rol Nº 1344-2012, dejando sin efecto la decisión del CPLT. Sin embargo, la Corte Suprema,
Bancos y de otros Cuerpos Legales que se Indican (decisión rol Nº C1266-
al conocer de un recurso de queja interpuesto contra los magistrados de la Corte por dicho
SURQXQFLDPLHQWRFRQ¿UPyODGHFLVLyQGHO&3/7VHxDODQGRTXHHODPSDURURO1&
VICENTE ALIAGA MEDINA 584
se encontraba ajustado al ordenamiento jurídico (ver sentencia rol Nº 6663-2012 de la Corte
Suprema).
FRENTE
GHOD$GPLQLVWUDFLyQHQWUHJDULQIRUPDFLyQLQH[LVWHQWHDVtSRUHMHPSOR
DFHSWDUiTXHODLQIRUPDFLyQQRH[LVWHQRSXGLHQGRREOLJDUVHDORVyUJDQRV ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 585
que regula la eliminación de documentos en la Administración Pública, se
la Circular Nº 28.704, de 1981, de la Contraloría General de la República,
documentos solicitados y del acta respectiva, en los términos señalados por /DUHOHYDQFLDGHH[LJLUGHWHUPLQDGDVDFFLRQHVSRUSDUWHGHORVHQWHV
HQWUHJDGHFRSLDGHODFWRDGPLQLVWUDWLYRTXHGLVSXVRODH[SXUJDFLyQGHORV para acoger su alegación de que los antecedentes que se les pidieron no
legal de contar con la información solicitada se ha estimado que si se hace H[LVWHQUDGLFDHQTXHHYLWDXQDUHVSXHVWDOyJLFD\VLPSOHTXHDYDODUtDD
DPSDURVUROHV1V$\$(QFDPELRGHH[LVWLUODREOLJDFLyQ los órganos públicos a no entregar información cuando no deseen hacerlo,
requerida por el reclamante (aplica criterio de las decisiones recaídas en los HVFXGiQGRVHHQTXHHVWDQRH[LVWH6LVHUHTXLULHVHDXQyUJDQRODHQWUHJD
DUWtFXORGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDLQGLFDQGRTXHQRH[LVWHODLQIRUPDFLyQ de información, y este, por el motivo que sea, no tiene la intención de en-
de poseer la información solicitada puede cumplir con lo establecido en el tregarla, pero no tiene cómo argumentar que sobre ella recae alguna de las
que si en el caso concreto el órgano requerido no tiene la obligación legal hipótesis de secreto o reserva del artículo 21 de la LT, lo más razonable y
VHGHODLQH[LVWHQFLDGHODLQIRUPDFLyQUHTXHULGDHVWH&RQVHMRKDUHVXHOWR lógico sería que este le respondiera al requirente que los datos que pidió
“7. Que, al respecto, cabe mencionar que cuando se ha alegado en esta QRH[LVWHQ
Nº C3-11): Lo anterior redunda en una puerta de salida demasiado fácil para los
transparencia pasiva. En líneas generales, este se traduce en (amparo rol yUJDQRVS~EOLFRV6LHVWDSUiFWLFDVHH[WHQGLHUDSRGUtDOOHYDUDXQDGHVDSD-
WHQFLD GH GHWHUPLQDGD LQIRUPDFLyQ FRPR H[LPHQWH GH OD REOLJDFLyQ GH rición sistemática de la información pública, en el sentido de que cada vez
HVWDEOHFLGRXQFULWHULRSDUDDFHSWDUODFLUFXQVWDQFLDSUiFWLFDGHODLQH[LV- que una persona solicitara determinado antecedente, la respuesta del órgano
Sin embargo, esta posibilidad ha sido contenida por el CPLT, quien ha UHTXHULGRVHUtDTXHHVWHQRH[LVWHORTXHHQGH¿QLWLYDKDUtDLOXVRULRVHO
derecho de acceso a la información pública y el principio de publicidad.
derecho de acceso a la información pública y el principio de publicidad.
UHTXHULGRVHUtDTXHHVWHQRH[LVWHORTXHHQGH¿QLWLYDKDUtDLOXVRULRVHO Sin embargo, esta posibilidad ha sido contenida por el CPLT, quien ha
que una persona solicitara determinado antecedente, la respuesta del órgano HVWDEOHFLGRXQFULWHULRSDUDDFHSWDUODFLUFXQVWDQFLDSUiFWLFDGHODLQH[LV-
rición sistemática de la información pública, en el sentido de que cada vez WHQFLD GH GHWHUPLQDGD LQIRUPDFLyQ FRPR H[LPHQWH GH OD REOLJDFLyQ GH
yUJDQRVS~EOLFRV6LHVWDSUiFWLFDVHH[WHQGLHUDSRGUtDOOHYDUDXQDGHVDSD- transparencia pasiva. En líneas generales, este se traduce en (amparo rol
Lo anterior redunda en una puerta de salida demasiado fácil para los Nº C3-11):
QRH[LVWHQ “7. Que, al respecto, cabe mencionar que cuando se ha alegado en esta
lógico sería que este le respondiera al requirente que los datos que pidió VHGHODLQH[LVWHQFLDGHODLQIRUPDFLyQUHTXHULGDHVWH&RQVHMRKDUHVXHOWR
hipótesis de secreto o reserva del artículo 21 de la LT, lo más razonable y que si en el caso concreto el órgano requerido no tiene la obligación legal
tregarla, pero no tiene cómo argumentar que sobre ella recae alguna de las de poseer la información solicitada puede cumplir con lo establecido en el
de información, y este, por el motivo que sea, no tiene la intención de en- DUWtFXORGHOD/H\GH7UDQVSDUHQFLDLQGLFDQGRTXHQRH[LVWHODLQIRUPDFLyQ
HVFXGiQGRVHHQTXHHVWDQRH[LVWH6LVHUHTXLULHVHDXQyUJDQRODHQWUHJD requerida por el reclamante (aplica criterio de las decisiones recaídas en los
los órganos públicos a no entregar información cuando no deseen hacerlo, DPSDURVUROHV1V$\$(QFDPELRGHH[LVWLUODREOLJDFLyQ
H[LVWHQUDGLFDHQTXHHYLWDXQDUHVSXHVWDOyJLFD\VLPSOHTXHDYDODUtDD legal de contar con la información solicitada se ha estimado que si se hace
para acoger su alegación de que los antecedentes que se les pidieron no HQWUHJDGHFRSLDGHODFWRDGPLQLVWUDWLYRTXHGLVSXVRODH[SXUJDFLyQGHORV
/DUHOHYDQFLDGHH[LJLUGHWHUPLQDGDVDFFLRQHVSRUSDUWHGHORVHQWHV documentos solicitados y del acta respectiva, en los términos señalados por
la Circular Nº 28.704, de 1981, de la Contraloría General de la República,
que regula la eliminación de documentos en la Administración Pública, se
585 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA DFHSWDUiTXHODLQIRUPDFLyQQRH[LVWHQRSXGLHQGRREOLJDUVHDORVyUJDQRV
GHOD$GPLQLVWUDFLyQHQWUHJDULQIRUPDFLyQLQH[LVWHQWHDVtSRUHMHPSOR
A312-09, C804-10).
586 VICENTE ALIAGA MEDINA
ordenado por el artículo 13 de la Ley de Transparencia (decisión de amparo
competente o que posea la información requerida, de conformidad con lo
perjuicio de su obligación de derivar la solicitud al órgano administrativo
aplica criterio de decisiones recaídas en los amparos roles Nºs. A181-09, información no obra en su poder (decisiones roles Nºs. C2-10, C50-11). Sin
C382-09, C492-09)”. HOyUJDQRDGPLQLVWUDWLYRDOVROLFLWDQWHHOPRWLYRHVSHFt¿FRSRUHOFXDOOD
roles Nºs. A138-11, C182-11). Esta alegación debe ser fundada, indicando
Posteriormente, el Consejo ha ido depurando este criterio (decisión rol GHEHVHUH[SXHVWDSRUHVWHGHIRUPDH[SUHVDFODUD\HVSHFt¿FDGHFLVLRQHV
Nº C1163-11): F/DDOHJDFLyQGHOyUJDQRDGPLQLVWUDWLYRGHLQH[LVWHQFLDGHLQIRUPDFLyQ
³ 4XH OD LQH[LVWHQFLD GH OD LQIRUPDFLyQ UHTXHULGD FRQVWLWX\H XQD General Nº 10, numeral 2.3).
FLUFXQVWDQFLDGHKHFKRFX\DVRODLQYRFDFLyQQRH[LPHDORVyUJDQRVGHOD medidas disciplinarias, en caso que hubiera mérito para ello (Instrucción
Administración de la obligación de su entrega. Por el contrario, conforme disponiendo la instrucción de sumarios administrativos y la aplicación de
a la jurisprudencia de este Consejo, así como lo indicado en su Instrucción todos los medios a su disposición para encontrar la información solicitada,
Nº 10, sobre procedimiento de acceso a la información, es dable concluir ción de los documentos pedidos, el órgano administrativo deberá agotar
TXHSDUDMXVWL¿FDUODQRHQWUHJDGHLQIRUPDFLyQHQEDVHODLQH[LVWHQFLDGH E'HQRH[LVWLUXQDFWRDGPLQLVWUDWLYRTXHKD\DGLVSXHVWRODH[SXUJD-
la misma, este Consejo ha adoptado los siguientes criterios orientadores:
numeral 2.3).
D6LHOyUJDQRDGPLQLVWUDWLYRKDGHVWUXLGRRH[SXUJDGRODGRFXPHQWD- roles Nºs. A181-09, C382-09, C492-09, C3-11 e Instrucción General Nº 10,
ción, en los términos señalados por la Circular Nº 28.704 de 1981, de la destrucción de los documentos solicitados y el acta respectiva (decisiones
Contraloría General de República, que regula la eliminación de documentos al solicitante, y entregarle copia del acto administrativo que dispuso la
en la Administración Pública, aquel deberá comunicar esta circunstancia en la Administración Pública, aquel deberá comunicar esta circunstancia
al solicitante, y entregarle copia del acto administrativo que dispuso la Contraloría General de República, que regula la eliminación de documentos
destrucción de los documentos solicitados y el acta respectiva (decisiones ción, en los términos señalados por la Circular Nº 28.704 de 1981, de la
roles Nºs. A181-09, C382-09, C492-09, C3-11 e Instrucción General Nº 10, D6LHOyUJDQRDGPLQLVWUDWLYRKDGHVWUXLGRRH[SXUJDGRODGRFXPHQWD-
numeral 2.3).
la misma, este Consejo ha adoptado los siguientes criterios orientadores:
E'HQRH[LVWLUXQDFWRDGPLQLVWUDWLYRTXHKD\DGLVSXHVWRODH[SXUJD- TXHSDUDMXVWL¿FDUODQRHQWUHJDGHLQIRUPDFLyQHQEDVHODLQH[LVWHQFLDGH
ción de los documentos pedidos, el órgano administrativo deberá agotar Nº 10, sobre procedimiento de acceso a la información, es dable concluir
todos los medios a su disposición para encontrar la información solicitada, a la jurisprudencia de este Consejo, así como lo indicado en su Instrucción
disponiendo la instrucción de sumarios administrativos y la aplicación de Administración de la obligación de su entrega. Por el contrario, conforme
medidas disciplinarias, en caso que hubiera mérito para ello (Instrucción FLUFXQVWDQFLDGHKHFKRFX\DVRODLQYRFDFLyQQRH[LPHDORVyUJDQRVGHOD
General Nº 10, numeral 2.3). ³ 4XH OD LQH[LVWHQFLD GH OD LQIRUPDFLyQ UHTXHULGD FRQVWLWX\H XQD
F/DDOHJDFLyQGHOyUJDQRDGPLQLVWUDWLYRGHLQH[LVWHQFLDGHLQIRUPDFLyQ Nº C1163-11):
GHEHVHUH[SXHVWDSRUHVWHGHIRUPDH[SUHVDFODUD\HVSHFt¿FDGHFLVLRQHV Posteriormente, el Consejo ha ido depurando este criterio (decisión rol
roles Nºs. A138-11, C182-11). Esta alegación debe ser fundada, indicando
HOyUJDQRDGPLQLVWUDWLYRDOVROLFLWDQWHHOPRWLYRHVSHFt¿FRSRUHOFXDOOD C382-09, C492-09)”.
información no obra en su poder (decisiones roles Nºs. C2-10, C50-11). Sin aplica criterio de decisiones recaídas en los amparos roles Nºs. A181-09,
perjuicio de su obligación de derivar la solicitud al órgano administrativo
competente o que posea la información requerida, de conformidad con lo
ordenado por el artículo 13 de la Ley de Transparencia (decisión de amparo VICENTE ALIAGA MEDINA 586
A312-09, C804-10).
FRENTE
587 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA c) Desarrollar gestiones de coordinación con otros servicios dependientes
para facilitar la búsqueda de la información propia;
vamente, lo que refuerza el argumento esgrimido por la municipalidad en
588 VICENTE ALIAGA MEDINA GLFWDGRVOD5HVROXFLyQ\2¿FLRVROLFLWDGRVHVWRHV\UHVSHFWL-
5. Que, a mayor abundamiento, debe considerarse la época en que fueron
consumado e irreversible, lo que llevará a rechazar el amparo deducido”. 6. Que, sin perjuicio de lo anterior, para una alegación de caso fortuito
la entrega de la información requerida, por cuanto se trata de un hecho o fuerza mayor, como el de la especie, cabe tener a la vista lo señalado
TXH HQ OD HVSHFLH VH KD YHUL¿FDGR XQ FDVR GH IXHU]D PD\RU TXH LPSLGH por la Contraloría General de la República en el Dictamen Nº 35.565, de
a la luz de lo señalado precedentemente, permite a este Consejo concluir 2007, mediante el cual se pronunció sobre una consulta promovida por
7. Que, los antecedentes presentados por la municipalidad reclamada, la Superintendencia de Seguridad Social en relación a la inutilización y
posterior eliminación de numerosos documentos de la Comisión Regional
PHQWHH[SXHVWD¶ de Medicina Preventiva e Invalidez de Antofagasta:
evitar que a futuro se repitan situaciones de siniestro como la precedente-
EUHYHGDGSRVLEOHODVPHGLGDVGHVHJXULGDGTXHVHDQQHFHVDULDVD¿QGH a) La circunstancia aludida en la especie –inutilización de documentos
consumado e irreversible, no cabe sino recomendar que se adopten, a la como consecuencia de una inundación– no se encuadra en aquellas previstas
b) Agrega que ‘En este orden de ideas y dado que se trata de un hecho HQVX2¿FLR&LUFXODU1GHFRQVWLWX\HQGRXQFDVRIRUWXLWR
o de fuerza mayor, esto es, un imprevisto imposible de resistir, según los
términos del artículo 45 del Código Civil. términos del artículo 45 del Código Civil.
o de fuerza mayor, esto es, un imprevisto imposible de resistir, según los
HQVX2¿FLR&LUFXODU1GHFRQVWLWX\HQGRXQFDVRIRUWXLWR b) Agrega que ‘En este orden de ideas y dado que se trata de un hecho
como consecuencia de una inundación– no se encuadra en aquellas previstas consumado e irreversible, no cabe sino recomendar que se adopten, a la
a) La circunstancia aludida en la especie –inutilización de documentos EUHYHGDGSRVLEOHODVPHGLGDVGHVHJXULGDGTXHVHDQQHFHVDULDVD¿QGH
evitar que a futuro se repitan situaciones de siniestro como la precedente-
de Medicina Preventiva e Invalidez de Antofagasta: PHQWHH[SXHVWD¶
posterior eliminación de numerosos documentos de la Comisión Regional
la Superintendencia de Seguridad Social en relación a la inutilización y 7. Que, los antecedentes presentados por la municipalidad reclamada,
2007, mediante el cual se pronunció sobre una consulta promovida por a la luz de lo señalado precedentemente, permite a este Consejo concluir
por la Contraloría General de la República en el Dictamen Nº 35.565, de TXH HQ OD HVSHFLH VH KD YHUL¿FDGR XQ FDVR GH IXHU]D PD\RU TXH LPSLGH
o fuerza mayor, como el de la especie, cabe tener a la vista lo señalado la entrega de la información requerida, por cuanto se trata de un hecho
6. Que, sin perjuicio de lo anterior, para una alegación de caso fortuito consumado e irreversible, lo que llevará a rechazar el amparo deducido”.
reseñado haya podido destruir por completo los antecedentes solicitados. 'HWRGDVODVGHFLVLRQHVDQWHULRUHVGHO&3/7SXHGHQH[WUDHUVHORVVL-
taba con respaldo electrónico de la misma, lo que permitió que el incendio guientes criterios:
antigüedad de dicha documentación, resulta lógico estimar que no se con-
orden a la imposibilidad de acceder a dicha información, pues, atendida la /RSULPHURTXHVHGHEHYHUL¿FDUHVVLHOyUJDQRSRVHHRQRODREOL-
gación legal de tener en su poder la información.
589 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 2. En caso de que no se encuentre obligado, debe responder al solici-
tante esta circunstancia, cumpliendo con los requisitos del artículo 16 de
necesariamente su conocimiento, sin que haya reclamado previamente de su falta o nulidad.
de que el interesado al que afecte realice cualquier gestión en el procedimiento que suponga
590 VICENTE ALIAGA MEDINA
alguna, o la que se hizo se encuentra viciada, se entenderá correctamente efectuada en caso
UHVDGR3RUVXSDUWHHODUWtFXORUHFRQRFHTXHDXQFXDQGRQRVHKD\DHIHFWXDGRQRWL¿FDFLyQ
tuito o fuerza mayor, esta haya sido destruida o no pueda ser encontrada, el
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 591
(QFDVRGHTXHODLQIRUPDFLyQQRH[LVWDGHELGRDTXHSRUFDVRIRU-
terios de búsqueda y los resultados. a) Se deja constancia de la búsqueda de la información en los diferentes
la información, detallando las mismas, el protocolo que se siguió, los cri- sistemas de registro de las unidades administrativas del órgano requerido
E6HFHUWL¿FDROHYDQWDDFWDGHODVGLOLJHQFLDVGHVSOHJDGDVSDUDEXVFDU que tengan o puedan tener la información.
por ese motivo, como ya se argumentó precedentemente”. 11. Que, adicionalmente, en tal calidad dichos audios deben sujetarse
afectarse con ello algún bien jurídico que dé lugar a una causal de secreto a las normas vigentes sobre conservación de documentos contenidas en
PRFDVRVHRUGHQDUiVXHQWUHJDSXHVHO&1&$QRMXVWL¿FyFyPRSRGUtD la Circular Nº 28.704, de 1981, de la Contraloría General de la Repúbli-
encontrarse aún aprobada el acta correspondiente. Por ello, en este últi- ca, cuyo párrafo 2, punto 3, dispone que los documentos emanados de
de 2010, pues conforme a lo informado no habría sido destruida por no los Ministerios deben ser enviados al Archivo Nacional transcurrido el
trega con la salvedad del audio correspondiente a la sesión de noviembre plazo de 5 años, y que la destrucción de todo documento debe disponerse
TXHGLFKDLQIRUPDFLyQQRH[LVWHORTXHLPSLGHDO&RQVHMRRUGHQDUVXHQ- SUHYLDPHQWHSRUGHFUHWRRUHVROXFLyQH[HQWDGHWRPDGHUD]yQGHMiQGRVH
cumplimiento, si bien en lo relativo a este amparo no queda sino concluir constancia en un acta levantada al efecto de la forma en que se ha reali-
cia de la normativa reseñada se requerirá al CNCA que informe si le dio zado la destrucción.
SRUSDUWHGHVX'LUHFWRULR1DFLRQDO3XHVELHQSDUDYHUL¿FDUODREVHUYDQ-
todos de 2010, una vez aprobadas las actas de las sesiones correspondientes 12. Que el CNCA señaló en sus descargos que destruyó los soportes de
2009 y de enero, marzo, abril, mayo, junio, julio, septiembre y octubre, los audios correspondientes a las sesiones de los meses de diciembre de
los audios correspondientes a las sesiones de los meses de diciembre de 2009 y de enero, marzo, abril, mayo, junio, julio, septiembre y octubre,
12. Que el CNCA señaló en sus descargos que destruyó los soportes de todos de 2010, una vez aprobadas las actas de las sesiones correspondientes
SRUSDUWHGHVX'LUHFWRULR1DFLRQDO3XHVELHQSDUDYHUL¿FDUODREVHUYDQ-
zado la destrucción. cia de la normativa reseñada se requerirá al CNCA que informe si le dio
constancia en un acta levantada al efecto de la forma en que se ha reali- cumplimiento, si bien en lo relativo a este amparo no queda sino concluir
SUHYLDPHQWHSRUGHFUHWRRUHVROXFLyQH[HQWDGHWRPDGHUD]yQGHMiQGRVH TXHGLFKDLQIRUPDFLyQQRH[LVWHORTXHLPSLGHDO&RQVHMRRUGHQDUVXHQ-
plazo de 5 años, y que la destrucción de todo documento debe disponerse trega con la salvedad del audio correspondiente a la sesión de noviembre
los Ministerios deben ser enviados al Archivo Nacional transcurrido el de 2010, pues conforme a lo informado no habría sido destruida por no
ca, cuyo párrafo 2, punto 3, dispone que los documentos emanados de encontrarse aún aprobada el acta correspondiente. Por ello, en este últi-
la Circular Nº 28.704, de 1981, de la Contraloría General de la Repúbli- PRFDVRVHRUGHQDUiVXHQWUHJDSXHVHO&1&$QRMXVWL¿FyFyPRSRGUtD
a las normas vigentes sobre conservación de documentos contenidas en afectarse con ello algún bien jurídico que dé lugar a una causal de secreto
11. Que, adicionalmente, en tal calidad dichos audios deben sujetarse por ese motivo, como ya se argumentó precedentemente”.
o características, así como las copias de aquellos. Lo único relevante de esta decisión es que el CPLT determina que,
soporte material que contenga información, cualquiera sea su forma física dado el carácter de información pública que tienen los registros de audios,
de sistemas mecánicos, electrónicos o computacionales y, en general, todo \PiVHVSHFt¿FDPHQWHGH³GRFXPHQWRV´HVDSOLFDEOHDVXUHVSHFWRHO
sonora, video, dispositivo susceptible de ser leído mediante la utilización FULWHULRGHLQH[LVWHQFLDTXHKDHVWDEOHFLGRSDUDODLQIRUPDFLyQS~EOLFD
Como se ve, el criterio del Consejo en esta materia es amplio: toda la
información que se considere pública debe sujetarse a esta regulación,
593 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA por lo que, en caso de ser pedida, será necesario seguir las directrices
reseñadas más arriba.
FRENTE
municipales, o por ejemplo la Corporación Nacional Forestal. Como se aprecia, y sin tener claro si ha sido su propósito o no, el Con-
adopta formas del derecho privado para actuar, como son las corporaciones sejo ha ido creando a través de su jurisprudencia una regulación coherente,
determinarlo. Es lo que sucede especialmente cuando la Administración que si bien puede ser objeto de críticas, al igual que ciertas decisiones
dentro de la organización administrativa, en los contornos es más difícil particulares, ha permitido incorporar y consolidar en Chile el principio
gran mayoría de las situaciones será claro que un órgano se puede incluir de transparencia como uno general y de capital importancia en el funcio-
de esta última y cuáles no, es necesario para hacerla operativa. Si bien en la namiento de la Administración. En este sentido, dentro de las tres ramas
Administración es SHUVH pública: delimitar qué entes se encuentran dentro del Estado a que obliga este deber, el Ejecutivo ha sido el que ha debido
determina que toda la información que obra en poder de los órganos de la cumplir con estándares más fuertes en esta materia, lo que lo ha llevado a
es muy relevante en la regulación general, de cara al criterio del Consejo que aprender a convivir con este principio de una manera que era impensada
Lo anterior, que si bien no se encuentra desarrollado en esta investigación, hace un tiempo atrás. De hecho, solo a la Administración Pública le toca
ser controlada en el ámbito de la transparencia, por un órgano especiali-
de transparencia activa y pasiva. zado, que posee una independencia importante respecto del Ejecutivo, y
de la organización de un ente administrativo, son susceptibles de deberes TXHWLHQHSRU~QLFDIXQFLyQOD¿VFDOL]DFLyQ\SURPRFLyQGHHVWHSULQFLSLR
Además, ha reconocido que determinados programas que se ubican dentro respecto de ella. Esta última circunstancia no puede soslayarse al momento
ble que controle los deberes de transparencia activa que pesan sobre ellas. de evaluar el cumplimiento de los deberes de transparencia impuestos a
sociedades en que el Estado tiene participación mayoritaria, siendo posi- todos los órganos públicos y no solo a la Administración. La regulación
indicado que posee competencia sobre las empresas públicas y sobre las que se ha hecho aplicable a esta es mucho más fuerte que la que rige al
Congreso y a los Tribunales de Justicia.
597 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA Si bien se reconoce que la labor del Consejo ha sido importante y muy
relevante para cambiar la mentalidad de los órganos administrativos en
órganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nación y el interés
598 VICENTE ALIAGA MEDINA
la Constitución (es decir, el debido cumplimiento de las funciones de los
lado contrario del cual estará alguno de los indicados en el artículo 8º de
que tendrá que balancear el Consejo siempre, será la transparencia, al
esta materia, también es posible ver que, en muchos casos, peca de cierta YDGDVHYHUiTXHH[LVWHXQSUREOHPD(OORSRUFXDQWRXQRGHORVYDORUHV
parcialidad al momento de decidir. Esto se puede apreciar en diversas en juego y determinar si cierta información es pública o es secreta o reser-
decisiones revisadas en este trabajo, pero es especialmente fuerte respecto Si a esto se suma que es el órgano encargado de ponderar los valores
de la forma como ha entendido que deben aplicarse las leyes de quórum
FDOL¿FDGRTXHHVWDEOHFHQFDVRVGHVHFUHWRRUHVHUYDHVGHFLUDOPRPHQWR velar porque las personas puedan ejercerlo.
de aplicar la causal del artículo 21 Nº 5 de la Ley de Transparencia. ella. Además, tiene a su cargo el garantizar el derecho de acceso, es decir,
WXDFLyQDGPLQLVWUDWLYDSURFXUDQGRTXHH[LVWDPiV\PHMRUWUDQVSDUHQFLDHQ
(QHIHFWRIUHQWHDXQPDQGDWRH[SOtFLWR\EDVDGRHQODSURWHFFLyQGH este sentido, su tarea es propender a que este principio sea base de la ac-
alguno de los bienes jurídicos que establece el artículo 8º de la Constitución, sindicarlo como el promotor de la transparencia en la función pública. En
efectuado por uno de los órganos de nuestro sistema que tiene mayor repre- El diseño creado por la ley respecto de este órgano tiene en mente el
sentación democrática, como es el Congreso, el Consejo ha determinado que
HVQHFHVDULRGHWRGDVPDQHUDVGH¿QLUVLODSXEOLFLGDGGHODLQIRUPDFLyQ \JDUDQWL]DUHOGHUHFKRGHDFFHVRDODLQIRUPDFLyQ´
GHFODUDGDFRPRVHFUHWDRUHVHUYDGDSRUXQDOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRDIHFWD \SXEOLFLGDGGHODLQIRUPDFLyQGHORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGR
el bien jurídico protegido por esta última. Esto lo ha llevado a ponderar IXQFLyQS~EOLFDILVFDOL]DUHOFXPSOLPLHQWRGHODVQRUPDVVREUHWUDQVSDUHQFLD
los bienes en juego, tal cual como si se estuviera invocando alguna de las ³$UWtFXOR(O&RQVHMRWLHQHSRUREMHWRSURPRYHUODWUDQVSDUHQFLDGHOD
otras causales establecidas en el artículo 21 de la Ley de Transparencia.
del Consejo. Según la Ley de Transparencia:
(VWRGHEHOOHYDUQRVDUHÀH[LRQDUVREUHHOPDQGDWR\ODIXQFLyQOHJDOHV
(VWRGHEHOOHYDUQRVDUHÀH[LRQDUVREUHHOPDQGDWR\ODIXQFLyQOHJDOHV
del Consejo. Según la Ley de Transparencia:
otras causales establecidas en el artículo 21 de la Ley de Transparencia.
³$UWtFXOR(O&RQVHMRWLHQHSRUREMHWRSURPRYHUODWUDQVSDUHQFLDGHOD los bienes en juego, tal cual como si se estuviera invocando alguna de las
IXQFLyQS~EOLFDILVFDOL]DUHOFXPSOLPLHQWRGHODVQRUPDVVREUHWUDQVSDUHQFLD el bien jurídico protegido por esta última. Esto lo ha llevado a ponderar
\SXEOLFLGDGGHODLQIRUPDFLyQGHORVyUJDQRVGHOD$GPLQLVWUDFLyQGHO(VWDGR GHFODUDGDFRPRVHFUHWDRUHVHUYDGDSRUXQDOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRDIHFWD
\JDUDQWL]DUHOGHUHFKRGHDFFHVRDODLQIRUPDFLyQ´ HVQHFHVDULRGHWRGDVPDQHUDVGH¿QLUVLODSXEOLFLGDGGHODLQIRUPDFLyQ
sentación democrática, como es el Congreso, el Consejo ha determinado que
El diseño creado por la ley respecto de este órgano tiene en mente el efectuado por uno de los órganos de nuestro sistema que tiene mayor repre-
sindicarlo como el promotor de la transparencia en la función pública. En alguno de los bienes jurídicos que establece el artículo 8º de la Constitución,
este sentido, su tarea es propender a que este principio sea base de la ac- (QHIHFWRIUHQWHDXQPDQGDWRH[SOtFLWR\EDVDGRHQODSURWHFFLyQGH
WXDFLyQDGPLQLVWUDWLYDSURFXUDQGRTXHH[LVWDPiV\PHMRUWUDQVSDUHQFLDHQ
ella. Además, tiene a su cargo el garantizar el derecho de acceso, es decir, de aplicar la causal del artículo 21 Nº 5 de la Ley de Transparencia.
velar porque las personas puedan ejercerlo. FDOL¿FDGRTXHHVWDEOHFHQFDVRVGHVHFUHWRRUHVHUYDHVGHFLUDOPRPHQWR
de la forma como ha entendido que deben aplicarse las leyes de quórum
Si a esto se suma que es el órgano encargado de ponderar los valores decisiones revisadas en este trabajo, pero es especialmente fuerte respecto
en juego y determinar si cierta información es pública o es secreta o reser- parcialidad al momento de decidir. Esto se puede apreciar en diversas
YDGDVHYHUiTXHH[LVWHXQSUREOHPD(OORSRUFXDQWRXQRGHORVYDORUHV esta materia, también es posible ver que, en muchos casos, peca de cierta
que tendrá que balancear el Consejo siempre, será la transparencia, al
lado contrario del cual estará alguno de los indicados en el artículo 8º de
la Constitución (es decir, el debido cumplimiento de las funciones de los VICENTE ALIAGA MEDINA 598
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Circular Nº 28.704 de 1981.
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URO1& FFFO[Y
ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA 615
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615 ACTO ADMINISTRATIVO E INFORMACIÓN PÚBLICA
Corte de Apelaciones de Santiago rol Nº 7932-2011.
616 VICENTE ALIAGA MEDINA Corte de Apelaciones de Santiago rol Nº 7803-2011.
Corte de Apelaciones de Santiago rol Nº 7330-2011.
5. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Corte de Apelaciones de Santiago rol Nº 6704-2011.
STC rol Nº 634. Corte de Apelaciones de Santiago rol Nº 2314-2011.
STC rol Nº 1990. Corte de Apelaciones de Santiago rol Nº 6804-2010.
STC rol Nº 2153. Corte de Apelaciones de Santiago rol Nº 6143-2010.
STC rol Nº 2246. Corte de Apelaciones de Santiago rol Nº 2267-2010.
7. LEYES, REGLAMENTOS Y OTROS CUERPOS NORMATIVOS Corte de Apelaciones de Valparaíso rol Nº 1560-2012.
Corte de Apelaciones de Valparaíso rol Nº 1560-2012. 7. LEYES, REGLAMENTOS Y OTROS CUERPOS NORMATIVOS
Real Academia Española. Diccionario de la Lengua Española. Procedimiento Administrativo de Acceso a la Información.
Instrucción General Nº 10 del Consejo para la Transparencia, Sobre el