PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU

DERECHO DE FAMILIA/ CAUSALES DE DIVORCIO / Prof Christian Hernández Alarcón

Causal Definición Elementos Improcedencia o situaciones que impiden la Caducidad de la acción

configuradores configuración de la causal
Adulterio 333, 1 Violación del deber de Objetivo: Relación Si el ofendido la provocó (induce al comercio sexual) 339 CC
CC fidelidad material sexual 6 meses de conocida
(sostener relaciones con Consintió o perdonó (sabe, permite, y perdona)
otra persona del sexo Subjetivo: 5 años de producida
opuesto) Dolo (conocimiento y La cohabitación posterior al conocimiento impide
Del mismo sexo, es voluntad) no se iniciar o proseguir la acción. Adulterio continuado, es
homosexualidad configura en el caso de Art. 336 CC cuando existe convivencia
Desviaciones sexuales la violación con otra persona por lo
son consideradas que no procede computo
conducta deshonrosa Inseminación artificial del plazo de caducidad.
(necrofilia, zoofilia, etc) no sería adulterio

No se configura
tentativa (CAS 2090-
2001 HUANUCO) 1 de
abril 2002

Violencia Física Ya no es el trato cruel Elemento objetivo : Si la violencia se produce sin la intención por ejemplo 339 CC
y Psicológica físico o moral que debe Daño físico o psicológico en situación de sadomasoquismo. Seis meses de producido el
333, 2 producir sufrimiento hecho de violencia.
grave y continuo que Acción u omisión
haga insoportable la destinada a dañar Sin embargo en los casos
vida en común (sevicia) de que se haya iniciado un
Es Suficiente la acción u Elemento subjetivo : proceso por violencia, se
omisión que genere Dolo (conocimiento y admite presentar la
daño físico o voluntad) demanda, luego de seis
psicológico, o meses de concluido el

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simplemente la acción u proceso.

omisión destinada a
dañar
Atentado contra Tentativa de homicidio Elemento Objetivo: Actos preparatorios no punibles 339 CC
la vida el (incluso Agresión ilegítima Delito imposible 6 meses de conocida o 5
cónyuge 333 arrepentimiento activo, años de producida
inciso 3 CC donde iniciada la acción Elemento subjetivo Dolo
se detiene por voluntad (conocimiento y Es posible aplicar el mismo
del propio agresor y voluntad) criterio de la violencia por
tentativa acabada, por el cual el plazo se computa
hecho ajeno que desde que la Resolución
interrumpe ejecución) penal es consentida o
ejecutoriada

Injuria Grave Ofensa inexcusable e Elemento objetivo La STC 018-96-I/TC al confirmar la constitucionalidad 339 CC
que haga inmotivada en el honor Gestos, actitudes, del Artículo 337 del CC en relación a este causal señala Seis meses
insoportable la y la dignidad. omisiones, palabras que debe ser apreciada esta causal de acuerdo a la
vida en común La doctrina (expresadas oralmente educación, costumbres y conducta de ambos Cuando se realiza por
333, inciso 4 tradicionalmente exigía o por escrito) cónyuges. medio de procesos
la reiterancia, ella sólo judiciales, por medio de
podría ser exigida
Elemento subjetivo El Tc consideró que la injuria a diferencia de la denuncias falsas el plazo se
respecto de hechos no (dolo conocimiento y calumnia y la difamación sólo incide en el honor computa desde que quedó
graves. CAS 2239-2001 voluntad) interno y no en el externo, por lo que debe tenerse en consentida o firme la
Lima, Peruano 31-01- cuenta la valoración que hace cada uno de sus decisión judicial.
2003 Animo de injuriar: principios y virtudes. No tomo en cuenta que la
intención de dañar el calumnia y la difamación también son injurias, por
La publicidad favorece honor y la dignidad tanto se incluye tanto la afectación del honor interno
su probanza pero no es como el externo. Así, en el caso del honor interno, es
elemento que la suficiente que se alegue su no tolerancia para asumir
configure. que no se tolera, pues es inaudito que se pretenda

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dotar al Juez de poder para calificar la conducta de

quien alega la causal en función de su tolerancia
anterior de modo que si perdonó o consintió con
anterioridad, deba asumirse que conforme a su
costumbre la injuria recibida no configura la causal.
Consideramos, que es suficiente que se alegue para
asumir su no tolerancia, e inaplicando el 337 también
para la injuria vía control difuso.

La jurisprudencia no la admite si es provocada o si es

pasajera

Con la introducción de la causal de imposibilidad de

hacer vida en común no es más cajón de sastre, por lo
tanto no pueden entenderse en la actualidad como la
violación grave y/o reiterada a los deberes
matrimoniales
Abandono No cumplir de modo Elemento Objetivo: No se constituyó hogar conyugal (nunca vivieron No caduca mientras
Injustificado de injustificado con el Separación material y juntos) subsistan los hechos que la
la casa Conyugal deber de hacer vida en unilateral del hogar motivan
por más de 2 común en el domicilio conyugal. La separación se debió al acuerdo de ambos (es difícil
años continuos conyugal probar el acuerdo)
o cuando la Elemento subjetivo
duración intención deliberada de Separación por autorización judicial.
sumada de los no continuar con la vida
periodos de en común. Separación por razones de trabajo, por violencia.
abandono
exceda a este Elemento temporal 2
plazo 333, inciso años continuos o
5 discontinuos

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Conducta Actos deshonestos Elemento objetivo: No es suficiente la mera imputación delictiva de la 339 CC
deshonrosa que reiterados o graves que Conducta deshonrosa pareja o el inicio de la investigación en su contra. Esta No caduca puede
haga ponen en evidencia una Que hace insoportable imputación debe ser conocida por lo menos por el interponerse mientras
insoportable la falta de respeto por la la vida en común o entorno de la pareja, existir evidencias objetivas de subsistan los hechos
vida en común condición de casado, impide su reanudación estas acciones.
333, inciso 6 que lo deshonran Por lo tanto grave.
públicamente como tal. (No se exige que vivan Ahora bien, teniendo en cuenta que la presunción de
juntos) inocencia implica respecto de todas las personas
Los hechos deshonestos incluyendo la familia o la pareja la obligación de un
y deshonrosos deben trato de inocente. La convicción respecto de la
afectar la personalidad participación en los hechos delictivos acompañada de
del cónyuge, perjudicar evidencia, no vinculan el pronunciamiento de las
su dignidad, su estima y autoridades penales, ni pueden servir de sustento a
constituir ofensas las mismas.
contra el respeto
mutuo.

La infidelidad moral (se

exhibe públicamente)
La prostitución, el
proxenetismo.
La delincuencia, el
comercio de drogas
o cualquier
comportamiento
delictivo que al conocer
el cónyuge deshonra la
alianza matrimonial al
afectar su honor

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externo, por ello es

necesario que el hecho
imputado se haga
público.

En esta causal no se
definen los hechos con
exactitud, son los jueces
quienes deben
definirlos.

Uso habitual de El uso de drogas debe Elemento objetivo: La remisión al Artículo 347, implica que se puede 339 CC
e injustificado ser habitual, cotidiano y Drogo dependencia, demandar separación de cuerpos o divorcio por el uso Subsiste mientras subsistan
de drogas compulsivo, es decir la alcoholismo o habitual e injustificado de drogas alucinógenas o los hechos
alucinógenas o adicción configuran la tabaquismo. sustancias que pueden generar toxicomanía, salvo que
de sustancias causal como en el caso de la enfermedad mental o
que puedan contagiosa, únicamente solicite la suspensión de la
generar La automedicación no cohabitación más no el divorcio, subsistiendo en éstos
toxicomanía es considerada por casos los demás deberes del matrimonio.
salvo lo Plácido1 Sin embargo, Consideramos a diferencia de Cabello, que luego de la
dispuesto en el existen medicamentos suspensión de la cohabitación es posible pedir el
Artículo 347º CC que generan divorcio siempre que subsistan los hechos que la
333, inciso 7 toxicomanía, motivan, sin que para ello sea necesaria una
consideramos que en modificación legal.2
este caso si estaría
habilitada la causal. En este aspecto discrepamos de Plácido quien
considera que la remisión al 347 es una alusión
equivocada a que sólo está permitido el uso de drogas

1
Plácido, Alex “Divorcio, Reforma del Régimen de decaimiento y disolución del vínculo del matrimonio” Gaceta Jurídica, 2001 p 66
2
Cabello Matamala, Carmen Julia, “Divorcio, ¿Remedio en el Perú? En Derecho PUC, Nª 54, Diciembre 2001, p 407.

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con fines terapéuticos y evidentemente por

prescripción médica en los casos de enfermedad
mental o contagiosa de alguno de los cónyuges, pues
en realidad por la misma condición del uso
“injustificado” no es posible invocar la causal en todos
los casos de prescripción médica o terapéutica, pues
en todos estos casos el uso estaría justificado.3

Por otro lado, se excluye el consumo de drogas por

creencias religiosas o curanderismo como el
ayahuasca, siempre que esté vinculado a los ritos y no
excedan las costumbres propias y aceptadas por el
entorno socio cultural.

Asimismo, el uso habitual de la coca, no configura la

causal por tratarse de una costumbre ancestral
(chacchado)

3
Plácido, Alex, Op cít p 83.

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Enfermedad Presencia del cualquier Elemento objetivo Cabello señala que existen dos posiciones frente al No caduca en cuanto
grave de ETS Enfermedad de Tener la enfermedad SIDA4 persistan los hechos que la
transmisión Transmisión Sexual, grave de transmisión a) No debe proceder cuando se haya contraído motivan
sexual contraída Incluye todas las sexual (ETS) por lo que como consecuencia de transfusión sanguínea,
después de la enfermedades venéreas debe acreditarse que accidente laboral o relación sexual no
celebración del y el SIDA esta persiste sea en el consentida.
matrimonio Art cónyuge o en quien b) La causal no sanciona el origen de la
333, inciso 8 alega la causal. enfermedad, pues para ello están otras
causales como el adulterio, conducta
deshonrosa, homosexualidad sobreviniente o
toxicomanía (compartir jeringas) La causal en
realidad es remedio y está vinculada con la
imposibilidad de seguir manteniendo la
Debe ser sobreviniente convivencia, por el peligro para el cónyuge y la
pues de lo contrario prole.
sería invalidez por
configurar impedimento Nosotros estamos de acuerdo con la primera posición,
de sanidad nupcial. en tanto existe un deber de asistencia que no se
puede soslayar, además que sería moralmente
inaceptable que se legitime en el ámbito familiar la
posibilidad de segregar al enfermo con SIDA, más aún
cuando ya se ha comprobado que no existe peligro
para la prole o cónyuge.

El problema está vinculado más bien a la prueba, pues

es difícil acreditar que el modo de transmisión se
debió a causas no imputables, pues la causal sólo
exige que se acredite la enfermedad.

4
Cabello Matamala, Carmem Julia, Op Cít p 407

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Por otro lado, en el caso de muchas ETS puede que el

cónyuge perjudicado sólo advierta la enfermedad
cuando se la han transmitido. En ese caso
consideramos a diferencia de Plácido, que procede la
causal aunque el cónyuge que le infectó ya se hubiese
curado, es decir aunque el carácter crónico de la
enfermedad sólo se manifieste en el cónyuge
afectado.5
La Protege el deber de Debe ser sobreviniente, No procede cuando no se acredita el comportamiento 339 CC caduca a los 6
homosexualidad fidelidad material y pues si es anterior al homosexual. meses de producida o 5
sobreviniente al moral, al sancionar su matrimonio años de producida.
matrimonio 333 quebrantamiento corresponde la invalidez
inciso 9 motivado por la por ignorancia del
orientación sexual. defecto sustancial en el
Asimismo, sanciona la cónyuge (Inciso 5 del
propia conducta Artículo 277 del CC
homosexual o mediante
la cual se explicita la
atracción sexual por
otra persona de su
mismo sexo.
Condena por Procede aunque la Objetivo No procede si el cónyuge sabía el delito que su pareja 339 CC seis meses de
delito doloso a condena sea Condena firme dictada había cometido, aunque lo condenen después. (338 conocida o 5 años de
pena privativa condicional, o durante el matrimonio CC) producida.
de la libertad suspendida, pues lo que por delito doloso, con
mayor a 2 años, se suspende es la pena a más de 2 años No procede frente a la amnistía ni tampoco frente a la
impuesta ejecución de la pena, la rehabilitación porque en estos casos no hay condena.
después de la cual susbiste.
celebración de Si procede, aunque haya habido indulto, pues éste
5
Plácido Alex. Ibidem p 67

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matrimonio 333 elimina la pena, pero mantiene la condena.

inciso 10

La imposibilidad Sanciona el Elemento objetivo : No se puede invocar la causal por hecho propio. (335 Mientras subsista, lo que
de hacer vida en quebrantamiento de Hecho que afecta la vida CC) implica que debe ser actual
común alguno de los deberes conyugal por lo que deben de
debidamente que emergen del No debe perderse de vista que las consecuencias de la subsistir al momento de ser
probada en matrimonio y que no se Razonabilidad de los causal son distintas en el caso de ser considerada demandado
proceso judicial encuentra sancionado hechos alegados los como causal inculpatoria, en cuyo caso puede
en ninguna de las cuales deben revestir la acumularse alimentos para la cónyuge, de acuerdo al
demás causales. gravedad y magnitud 350 del CC, lo cual sólo operaría en el caso de que
suficiente, de ser el caso tengamos un cónyuge inocente. Del mismo modo
Asimismo, si bien la reiterancia o respecto de la patria potestad de los hijos podría
doctrina no se ha permanencia. acumularse la petición de suspensión de la patria
pronunciado sobre este potestad.7
aspecto, consideramos Puede ser un hecho
que también permite ocasionado por el En el caso de considerarse la causal como remedio, al
verificar el estado de cónyuge o sin serlo disolverse el vínculo cesa la obligación de alimentos
infelicidad de uno de los impide la vida en común entre ambos cónyuges, correspondiendo la
cónyuges motivado por o su reanudación. subsistencia de la patria potestad para ambos como si
un hecho objetivo, el se tratara de una separación convencional.
cual si bien no ha sido Si viven juntos, aunque
ocasionado por el otro, no hay norma legal que
tampoco le es así lo establezca, es
imputable pero hace razonable la que debe
imposible la vida en haber El plazo de
común. Aquí entraría convivencia, debe haber
tanto la enfermedad cierto tiempo de
mental (Ejemplo convivencia para poder
psicosis o esquizofrenia demostrar la

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paranoide que tiene trascendencia de los

uno de los cónyuges, hechos, si viven juntos,
por la cual no quiere
vivir con él) Del mismo No se exige que vivan
modo a los otros juntos, por lo que será
supuestos de suficiente que el hecho
enfermedad contagiosa, impida la reanudación
incluyendo el SIDA.6 de la vida en común

Como vemos, al no
haber sido configurada
como una típica causal
de divorcio quiebre
amerita consecuencias
distintas de acuerdo a si
por los hechos alegados
encaja como divorcio
sanción o divorcio
remedio.
La separación Tiene un trato Elemento objetivo No se considerará separación de hecho a aquella que No caduca en tanto
de hecho de los inculpatorio en sus Incumplimiento del se produzca por razones laborales, siempre que se subsisten los hechos que la
cónyuges efectos, aunque en su deber de cohabitar acredite el cumplimiento de las obligaciones motivan.
durante un configuración tanto de modo alimentarias u otras pactadas por los cónyuges de
periodo corresponde al divorcio unilateral o por mutuo acuerdo. (Tercera Disposición Complementaria

6
Cabello Matamala, Carmen Julia Op Cit p 408 plantea la problemática e incluso acepta, la posibilidad de solicitarla en los casos de esquizofrenia, donde sólo podría
admitirse de modo no inculpatorio porque un enfermo mental no es responsable del origen de su enfermedad. En cambio, Placido, Alex, (Op Cit p 87) sostiene que se trata
de una causal inculpatoria en donde debe analizar los motivos de la imposibilidad y quien los provocó, para que de ese modo se pueda saber quién es el culpable y quien es
el inocente.
7
Consideramos sin embargo en el caso de la patria potestad no debe esta suspenderse en ningún caso y debe aplicarse control difuso por no estar vinculado el
necesariamente el incumplimiento de los deberes conyugales al quebrantamiento de los deberes paterno filiales.

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ininterrumpido remedio.8 acuerdo, por lo que y Transitoria de la Ley Nª 27495)

de 2 años. Dicho puede ser invocada por
plazo será de 4 quien lo motivó, no No encontrarse el día en el pago de las obligaciones
si los cónyuges siendo necesario alimenticias genera para Cabello 11 en un primer
tuviesen hijos acreditar la existencia momento la inadmisibilidad pero luego se decanta por
menores de de domicilio conyugal. la improcedencia de la demanda, mientras que
edad. En estos Elemento subjetivo Placido12 no sólo sostiene la inadmisibilidad; sino que
casos no será Intención de no también considera que debe en los casos en los que
de aplicación lo continuar la relación no esté fijada la pensión de alimentos demostrar las
dispuesto en el matrimonial. consignaciones voluntarias o judiciales que haya
Artículo 335 del realizado, indicando incluso que se puede solicitar la
CC Concordamos con nulidad del admisorio cuando no se haya acreditado
Cabello9, en que no es estar al día en el pago de las obligaciones
necesaria la prueba de alimentarias.
domicilio conyugal
discrepando de Consideramos que en los casos donde no se ha
10
Plácido que así lo exige establecido de modo fehaciente la obligación, es
como una condición porque ésta se está cumpliendo por lo que no es
para su configuración. necesario acreditar ningún cumplimiento.

Elemento temporal 2 En cuanto a los efectos en el caso de los cónyuges,

años si hay hijos tenemos el tema de la indemnización y los alimentos
mayores 4 años si los que han sido desarrollados por el III Pleno Casatorio.

8
Cabello Matamala, Carmen Julia Op cit p 413.
9
Cabello Matamala, Carmen Julia Op cit p 414.
10
Plácido Alex, Op Cit p 105
11
Cabello Matamala, Carmen Julia, Op Cil p 416 y Cabello Matamala. “Las Nuevas Causales de Divorcio en Discusión” ¿Divorcio Remedio en el Perù? CIJ Cuadernos de
Investigación y Jurisprudencia Año, 2, Nª 4 Abril a Junio 2004, p 18
12
Plácido Alex, Op Cit p 101-104

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hijos son menores.

Respecto de la patria potestad esta no se suspende,
teniéndose el mismo efecto que en el caso de la
separación convencional a pesar del error normativo
del Artículo 345 CC que no debió hacer la remisión al
340 y 341 CC; sino al 76 del CNA

Del mismo modo que en el caso del abandono

injustificado la sociedad de gananciales fenece desde
el momento en el que se produjo la separación (Art
319 del CC) Norma que debe concordarse con la que
señala que en caso de separación de hecho, el
cónyuge culpable pierde el derecho de los gananciales
proporcionales a la duración de la separación (Art 324
CC)

Lista de Cotejo: En la siguiente lista anota al costado la causal

1. María intercepta el celular de su esposo y le encuentra mensajes incriminadores que delatan un “adulterio virtual”
2. Roberto está cansado porque su esposa se niega a cohabitar por razones religiosas, y es más le ha pedido de modo tajante que deben dormir en
camas separadas.
3. Ramiro es cochino, le apesta todo el cuerpo, todo el tiempo, y no se baña a pesar de los constantes requerimientos de su esposa.
4. Al volver tarde de la encerrona, Raúl encontró la puerta cerrada. Le habían cambiado la chapa, desde ese día no puede ingresar a su casa.
5. Sonia maneja el dinero a su antojo. Ella aplica a su esposo, eso de que lo suyo es suyo y lo de su esposo… también. Por esta razón, le pide cada
mes todo el dinero que gana y maneja de modo unilateral todas las cuentas del banco.
6. Ramón se ha enterado que su esposa está induciendo a sus hijos al espiritismo y a la brujería
7. Renzo se ha enterado que su esposa se ha esterilizado, habiendo previamente efectuado una cesión de material genético a su hermana.
8. Rosario es jugadora compulsiva, se va al casino, y para apostar se lleva cosas del hogar a la casa de empeños.
9. Mario está harto. Sin motivo ni justificación es víctima de denuncias calumniosas por parte de su propia esposa, quien le acusa de ser
maltratador.

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10. René ha sido descubierto en actos preparatorios, no punibles de homicidio de su cónyuge.

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