1. CONCEPTO: Modo de instrumentalizar el acto administrativo
2. ACTOS ADMINISTRATIVOS NO ESCRITOS: Los de naturaleza ficta (silencio administrativo positivo y negativo) ¿Existirán actos administrativos que no reúnan las condiciones de ser considerada de forma escrita, es decir de naturaleza ficta? Nos estamos refiriendo a los silencios administrativos tanto positivos como negativos, y la norma establece que estos silencios suceden en función a la participación activa e inactiva por parte de la administración pública.
Si hablamos del silencio administrativo negativo significa que por un acto
omitido de la administración de no atender una solicitud o el ejercicio del derecho de petición, debemos entender que nuestra petición se encuentra denegada, pero esa sanción de la actividad administrativa se advierte luego del vencimiento del plazo establecido por la ley de 30 días hábiles (sin contar sábados y domingos ni feriados) y contabilizados esos días, el día 31 frente a esa omisión podemos exigir que se ha declarado como silencio negativo, pero para ello debe haber una participación activa por parte del administrado puesto que los silencios administrativos no nacen de manera automática, no solo pasando los 30 días de plazo. La propia norma también ha exigido cuales son las formalidades para poder hacer prevalecer un silencio administrativo negativo y positivo.
Entendiendo conceptualmente que es un silencio administrativo positivo nos
refiriere que la administración pública frente a un acto omitido debe de entenderse que ha operado silencio positivo, pero ¿En qué momento puede producirse un silencio negativo y en qué momento el silencio positivo? Dentro de la estructura de las posibilidades fácticas por las cuales pueda producirse estos silencios se puede resumir, que el Estado frente al ejercicio del derecho de petición y frente a la respuesta que tiene que dar o aprender de este derecho (dado constitucionalmente), la administración pública siempre le va importar una obligación de dar, hacer o no hacer frente a una solicitud pensionada, entonces contrario sensu ,todos aquellos acontecimientos que tenga como obligación la administración pública que no importe una obligación de dar, hacer y no hacer, van a corresponder a que el acto positivo omitido deba considerarse como silencio positivo. Sin embargo, la ley también ha advertido ¿En qué acontecimientos se va a producir el silencio positivo?, y nos refiere a unos acontecimientos bastantes raros o que quizá si se dan son escasos en la realidad , como por ejemplo alguien podría peticionar alguna situación que tenga que ver con la defensa de los recursos naturales, como vemos es bastante escaso que ocurra esto, son pocos los que harían una petición estableciéndose en un común denominador donde un pueblo o una comunidad se está afectando con la tala de árboles, solicite a la municipalidad el derecho a la oxigenación para su población.
Centrándonos en el silencio administrativo negativo ahora, ¿Habilitara al
administrado con este silencio para que pueda hacerla cumplir? Si nosotros hablamos de la iniciación del procedimiento administrativo y pasado los 30 días la administración no se pronuncia, hacemos el trámite que ha operado el silencio negativo, pero ahora la pregunta es. ¿Qué conseguimos con el silencio negativo? ¿De qué nos favorece a nosotros en posición de administrado? Si la legislación se ha dado como una forma de castigar al Estado entonces ¿Que nos habilita hacer? Las respuestas serian de que podemos hacer uso del ejercicio de la instancia plural a través de la impugnación con una resolución de naturaleza ficta. Esta impugnación es para los efectos de poder habilitar al administrado de que pueda darse por agotada la vía administrativa e irse inmediatamente al órgano jurisdiccional (vía contencioso administrativo), ahora la pregunta es ¿Si yo inicie mi procedimiento administrativo, 30 días no me resolvieron, opero e hice el trámite de haberse producido el silencio administrativo negativo, e interpongo un recurso de impugnación a esa resolución ficta, ya abre agotado esa vía administrativa? ¿O hasta donde debo de seguir para haber agotado esa vía? Si, hablando por reglas generales. Interpuesto mi recurso de apelación, dada por terminada la vía administrativa lo que debemos esperar esa vía es la doble instancia, es decir esperar que la instancia inmediata superior la resuelva.
Iniciado un procedimiento administrativo pasado los 30 días no me resuelven,
debemos entender e iniciar el procedimiento de haberse producido el silencio administrativo negativo, para que me posibilite interponer mi recurso de apelación (solamente para que la posibilite), porque si no existiese la ley del silencio administrativo negativo la administración pública podría esperar más de 30 días y de ninguna manera podría cuestionar el ejercicio de la instancia plural, jamás podría hacer uso de los recursos administrativos, por eso decimos que la aparición del silencio administrativo fue una forma de como el Estado se castiga así mismo a través de sus instituciones públicas por actos omitidos en resolver los actos administrativos.
Debemos entender entonces en resumen que el silencio administrativo,
tanto negativo como positivo solamente han sido dadas para poder habilitar al administrado bajo dos situaciones:
1. Para hacer uso de los recursos administrativos
2. Para habilitar y tener por agotada la vía administrativa y conseguir la iniciación del ejercicio del derecho de acción, que viene a ser postular a través de una demanda de contencioso administrativo.
Sin embargo, todavía se siguen cuestionando las resoluciones judiciales fictas.
Pero hay una situación que resulta siendo importante traerlo a consideración, por ejemplo: Iniciamos nosotros nuestro derecho de petición, dentro del plazo establecido la administración pública se pronuncia, emite la resolución administrativa (1), pero cuando no estamos conformes con ellas la cuestionamos y hacemos prevalecer el recurso de apelación, pero la segunda instancia es quien no resuelve (2). En este segundo ejemplo ya tenemos el ejercicio del derecho de petición, tenemos una resolución administrativa que declara no estimar nuestra petición (la declara improcedente), entonces, frente a ese agravio nosotros en posición de administrado interponemos recurso de apelación, para que la instancia superior pueda revocarla, pero tenemos una participación omitiva por parte de la segunda instancia (no nos resuelve dentro del plazo)¿Qué ha sucedido ahí?.¿Silencio administrativo positivo, negativo o no hay silencio?. El agotamiento de la vía administrativa nos da a entender que por lo menos hayamos utilizado un recurso, no nos dice que la autoridad administrativa nos vaya a resolver. Es por eso que el nuevo TUO de la ley 27444 vigente desde el 04 de junio del presente año dice “Una vez emitida una resolución administrativa que deniega nuestra petición y nosotros interponemos recurso de apelación solamente tenemos que esperar 15 días para que la administración pública responda, pasando ese plazo tenemos que tener por terminada la vía administrativa” Como vemos es más viable nuestro nuevo TUO de la ley 27444, en otras palabras, ahí ya está desapareciendo todo tipo de silencio administrativo (ni el positivo ni menos el negativo) porque no nos trae nada saludable, más por el contrario nos entrampa desde el punto de vista administrativo. Entonces en esa instancia ya se está considerando a través del contencioso administrativo en concordante con el Texto Único de la Ley 27444, que solamente resuelta en primera instancia, postulada al ejercicio de la instancia plural, solamente debemos esperar 15 días hábiles, pasado eso automáticamente ha operado el agotamiento de la vía administrativa, entonces ese es el calme que tenemos hasta ahora, es la regla general. Pero las excepciones de esta regla general han sido previstas por el nuevo TUO de la Ley 27444 quien ha previsto ciertas consideraciones por las cuales no es necesario la conveniencia de la vía administrativa , basta con la emisión del acto administrativo que trasgrede derechos fundamentales como por ejemplo un derecho a la pensión que es de naturaleza de sobrevivencia, no es necesario el agotamiento de la vía administrativa, basta solamente con haberse iniciado la solicitud y no haberse resuelto en el plazo de 15 días inmediatamente me habilita para los efectos de iniciar el contencioso administrativo. En ese ejemplo no estoy verificando el silencio positivo negativo. También otro ejemplo cuando se trata de las resoluciones administrativa de la alcaldía (de los gobiernos locales), por la ley orgánica de municipalidades sabemos que las resoluciones de alcaldía constituyen única instancia administrativa, si sucede esto ¿en qué momento vamos a agotar la vía administrativa?, por excelencia la propia norma también ha verificado desde el punto de vista normativo, en esos casos o en entidades que tengan única instancia administrativa no será necesario el agotamiento de la única vía administrativa, basta con la emisión de ese acto administrativo que nos deniegue la petición formulada a la administración pública ( ni siquiera vamos a interponer recurso de apelación y vamos a esperar los 15 días para que nos habiliten poner la demanda de contencioso) al siguiente día ya podemos formular un proceso contencioso administrativo. Entonces estas modificaciones han viabilizado mejor el camino, desde el punto de vista normativo, para poder encontrar revisiones de las entidades administrativas a través de la participación del órgano jurisdiccional.
3. ACTO ADMINISTRATIVO ESCRITO:
2.1 Requisitos de forma: Son todos relevantes - Lugar y fecha de emisión: (Ley 27444) La entidad administrativa para poder notificar, la norma establece que desde la fecha de emisión debemos contabilizar 5 días hábiles para producir la eficacia del acto administrativo. Hay un caso especial: Pasado los 5 días de emisión, la administración pública tiene que renovar ese plazo para que habilite un nuevo plazo y una nueva fecha de emisión del acto y se conceda al notificado. Actualmente pasado el plazo, ahora se tiene la responsabilidad civil. - Denominar órgano administrativo: Como administrado no sabríamos a quien acudir. A falta de este requisito el acto se puede notificar, pero no produce eficacia administrativa, por lo que se podría subsanar (que no va incidir en el fondo del asunto por lo que no es nulo, es válido) con el acto integrativo que emita la administración pública dentro del plazo de 20 días desde la segunda resolución para interponer los recursos administrativos, porque la primera decae en la eficacia por no denominar el órgano. Como otro ejemplo tenemos que un acto que cumple todos los requisitos para ser eficaz, su motivación presenta una falla en la letra, en el número, una confusión que no resulta de gravedad, y la administración pública no lo advierte en la notificación al administrado. Ha producido eficacia administrativa porque es un acto administrativo eficaz que, si analizamos la parte de la motivación, se encuadra en todos los presupuestos de los elementos del acto administrativo, por lo que es un acto administrativo valido. Entonces la administración pública se da cuenta de haber constituido ese error no relevante, pero que sin embargo debe precisarse, por lo que la administración lo corrige de oficio con un acto administrativo en su segunda resolución. ¿Desde qué momento se empieza a contabilizar el plazo para interponer recursos administrativos? Desde la primera resolución porque ya había producido la eficacia en el acto administrativo. - Nombre y firma de la autoridad interviniente: Nos ponen como administrado una resolución sin sello y sin firma, si no se nos han notificado ese acto administrativo se convierte en ineficaz. Sin embargo, al día siguiente la administración pública emite el acto administrativo integrativo en relación a la primera resolución, estableciéndose las disculpas administrativas en relación al no consignar la firma de la autoridad administrativa interviniente y, por consiguiente, integra la primera resolución con la nueva y se vuelven en una sola. El plazo se empieza a consignar desde la segunda resolución.