Cátedra Derecho de Familia:

23-07/2018

Fertilización In Vitro con transferencia embrionaria

A) Actualidad de la reproducción:

“Los niños pueden nacer mediante intercambios biológicos, gestacionales y genéticos de más de
dos adultos”

 Twiblings  Dos óvulos fecundados (semi-gemelos) pero que nacen en partos diferentes y
en embriones de mujeres diferentes.
 Donación de mitocondrias
 Trasplante de úteros

B) Posibilidades futuras
 Tener hijos con personas del mismo sexo
 Trasplante de úteros
 Úteros artificiales
 Óvulos artificiales
 Tener hijos de uno mismo

i)

 Enrique IV (El impotente) SIGLO XV / Marsilio Cassotti

 Un médico judío (Sabaya Lubel) había construido una caña de oro en la cual se
introdujeron los espermatozoides de Enrique y los óvulos de la reina.
 INSEMINACIÓN PRIMITIVA PERO EFICAZ

ii)

SIGLO XVIII

Lazzaro Spallanzani  Científico italiano investigador de la inseminación animal, una perra

 CAUSAS DE INFERTILIDAD:
 Femenina
 Masculina
 Pareja
1. CAUSAS DE INFERTILIDAD MASCULINA
 Causas pretesticulares u hormonales:
 Hipogonadismo (Falta de testosterona)
 Hipo o hipertiroidismo
 Enfermedades que afectan al hipotálamo o la hipófisis
o Azoospermia
 Oligospermia

 Son responsables de aproximadamente el 10% de causas de infertilidad masculina

 CAUSAS ESPERMÁTICAS
 Desorden o trastorno en los espermatozoides
o AZOOSPERMIA
o OLIGOSPERMIA
o MALFORMACIONES
 FACTORES TETICULARES:
 Enfermedades hereditarias: Como el síndrome de Klinefelter, donde el hombre
presenta un desorden cromosómico, y no produce espermas
 Enfermedades congénitas como el criptorquidismo, o varicoceles
 Infección viral e inflamación del testículo (orquitis)
 Traumatismos
 Exposición al calor excesivo o uso de drogas y fármacos
 Exposición a radiación o agentes quimioterapeúticos
 Enfermedades sistémicas como insuficiencia renal o hepática
 FACTORES POSTESTICULARES
 Representan aproximadamente el 6% de la infertilidad masculina y se refiere a la falta
de un conducto por el cual se expulse el semen.
 Trastorno en la eyaculación:
 Retrógrada
 Ausencia
 Lesión medular
 Diabetes mal controlada
 Consumo de algunos antidepresivos, antipsicóticos y antihipertensivos. Constituyen
alrededor de un 10% de los problemas de infertilidad en hombres.
 Ausencia de testículos y pene
 Falta de erección

27-07/2018

CAUSAS DE INFERTILIDAD FEMENINA:

 Alteraciones en las trompas

o Obstrucción
o Perdida de motilidad
o Falta de segregación de aquellas sustancias necesarias para la fecundación
 Alteraciones en el moco cervical
o La misión del moco es seleccionar y filtrar los espermatozoides, por lo tanto, si
el moco sufre alteraciones y su calidad no es óptima, puede constituir una
causa de esterilidad.
 Causas uterinas:
o Malformaciones que imposibilitan la unión de los espermatozoides con el
óvulo; o dificultan el desarrollo del embrión. Pólipos y miomas
 Causas Ováricas:
 o Ovulación anormal o irregular
 De origen inmunológico

HISTORIA DE LAS LEYES ESPECIALIZADA  Legislación sobre Técnicas Reproducción Humana

Asistida

1) ESPAÑA:

1988:  Primera ley que contempla las técnicas de manera detallada

 Ley 35 sobre TRHA

 Ley 45 sobre donación  óvulos, tejido várico, etc.
 Real decreto 415 por el que se crea la comisión Nacional de reproducción asistida

2003:

 Ley 45 por la cual se modifica la ley 35 de 1998

 Real Decreto 120 por el cual se regulan los requisitos para la realización de experiencias
controladas, con fines reproductivos, de fecundación de ovocitos o tejidos ováricos
previamente congelados, relacionadas con las TRHA

2006:

Ley 14 sobre TRHA

En España se crea una comisión en la cámara de los diputados a cargo del Doctor Palacios,
encargado de dirigir la creación de normas respecto al tema.

REINO UNIDO:

1984: Informe WARNOCK

 Informe previo a la creación de la ley, estamos de acuerdo que hay que protegerlo. Se
asientan unas reglas de protección al embrión

1990: Humar fertilisation and embriology act

2008: Reform of the human fertilisation and embriology Act of 1990 (VIGENTE)

2015: The human fertilisation and embriology (Mitochondrial Donation) Regulations 2015 (Adición
a la ley)

FRANCIA:

 Ley 93-654 relativa a la protección del cuerpo humano

 Ley 94-654 relativa a la donación y utilización de elementos y productos…
 Código de la sanidad pública: Regula, entre otros temas:
o Investigaciones biomédicas
o Donación y utilización de elementos y productos del cuerpo humano
o Donación y utilización de gametos
 o Comisión nacional de medicina y biología de la reproducción y del diagnóstico
prenatal.

ITALIA:

 2004
 Ley 40 del 19 de Febrero: Normas en materia de procreación médica asistida
 Decreto 11 de Julio: Líneas guía en materia de reproducción humana medicamente
asistida.

SENTENCIA T. CONSTITUCIONAL ITALIANA:

Art. 14.2  Las técnicas de reproducción de los embriones, teniendo en cuenta la evolución
técnico científica y lo previsto en el artículo 7, apartado 3, NO DEBEN CREAR UN NUMERO DE
EMBRIONES SUPERIOR AL ESTRICTAMENTE NECESARIO PARA UN ÚNICO Y SIMULTÁNEO
IMPLANTE, Y NUNCA SUPERIOR A 3.

Art. 14.3  Cuando la transferencia al útero no sea posible, por causa grave y documentada de
fuerza mayor, relativa a la salud de la mujer no previsible en el momento de la fecundación, N

2009 …

Sentencia 162 de 2014

Art. 4.3: Ilegitimidad constitucional del apartado 3. Se extiende a las parejas a las que se les
diagnostica una patología, por lo cual necesitan de la donación por parte de un tercero

LEY 40 DE 2004:

Artículo 1 …. Numerales 1 y 2

 SENTENCIA 96 DE 2015  Art.1: Extiende a las parejas fértiles portadoras de

enfermedades genéticas transmisibles

CASO COSTA Y PAVAN CONTRA ITALIA

 Condena por no permitir el diagnóstico genético preimplantacional…

 Los señores piden a los Jueces italianos que permitan el examen para no estar en la
situación de tener hijos con enfermedades que si hubieran sido descubiertas con el
examen hubiera podido abortar.

COLOMBIA:

 Proyecto de ley 55 de 2015 Senado “Por medio de la cual se reglamenta la

reproducción humana asistida, la procreación con asistencia científica y se dictan otras
disposiciones” Let Lucía
 Proyecto de Ley Estatutaria No. 56 de 2015 Senado
o Aprobado por la comisión primera
  Luis Fernando Duque García

TRHA:

 Reciben este nombre las técnicas médicas que facilitan el encuentro de los gametos
femenino y masculino, es decir, del óvulo y el espermatozoide para tratar de obtener
el nacimiento de un bebé.
 En el proceso de asistencia a la reproducción suele participar un equipo médico
conformado por especialistas tales como andrólogos, ginecólogos, embriólogos,
biólogos y psicológicos.

INSEMINACIÓN ARTIFICIAL:

En Colombia –> Está p prohibida la inseminación con semen fresco. Debe estudiarse y entrar en
cuarentena por 180 días. Esto con el fin de prevenir la infección del SIDA o VIH.

FERTILIZACIÓN INVITRO:

Debe hacerse de manera externa al cuerpo de los dos sujetos, debe facilitarse la fecundación en
un cultivo, esperando que por lo menos un ovulo sea fecundado y esperar que se desarrolle el
embarazo de manera correcta. Se dan 14 días para evaluar si hubo o no fecundación.

DECRETO 1546 DE 1998  Requisitos para hacerse en una de las técnicas.

ICSI: BUSCAR IMAGEN  Esperanza para los varones asospermicos (Aquellos que no tienen
esperma)

INVO: Eficacia similar a IVF.

Lograr embarazos a menor costo

La pareja está más involucrada

Incubación más natural

Baja el riesgo de complicaciones en el laboratorio

Las mujeres reciben baja estimulación ovárica

Definición  Página web de cecolfes

TRANSFERENCIA DE GAMETOS EN LAS TROMPAS DE FALOPIO:

 Se ponen en las trompas óvulos y espermatozoides

TRANSFERENCIA DE OVOCITO MICROINYECTADO: Combinación entre INVO e IVF pero no se

traslada a un caldo de cultivo sino a las trompas de Falopio
METODO ROPA:

 Recepción de óvulos de la pareja

 Doble maternidad

 Se requiere
o Unión con efectos jurídicos
o Adaptación de las normas sobre registro civil de nacimientos

EL ADN MITOCONDRIAL NOS PERMITE CONOCER NUESTRA LINEA DE ORIGEN FEMENINO.

Fuentes jurídicas colombianas:

 Código penal, artículo 187: inseminación artificial o transferencia de óvulo fecundado

sin consentimiento de la mujer.
 Ley 23 de 1981  Artículo 54
 Resolución 008430 de 1993 Artículo 44
o La investigación sobre fertilización artificial solo será admisible cuando se
aplique a la solución de problemas de esterilidad que no se pueden resolver
de otra manera, respetándose….
 DECRETO 1546 de 1998  Quienes pueden ser donantes. Unidades de biomedicina
reproductiva, centros y similares se encargan del tema administrativo de estos
procesos
 Resolución 3199…

JURISPRUDENCIA: Sentencia de los Jueces

 Juzgado 3 de familia de Bogotá (Herederos de Teódulo Vaca Perilla)

 Juzgado primero civil del circuito de Barranquilla (Revisión de sentencia de Tutela
M.P.T. contra instituto de reproducción humana procrear 16-10-07)

Jurisprudencia Constitucional:

 C-355 de 2006
 T-968 de 2009
 T-009 de 2014

Corte Suprema de Justicia:

 SC1175 – 2016
 Sentencia SCG 6359 de 29 de Marzo de 2017

Interrogantes Jurídicos:

 ¿Qué técnicas están autorizadas?

En Colombia la clonación no está permitida, está tipificada en el art.133 del Código Penal.

 Para saber cuales son autorizadas  Asociación médica mundial

EN ESPAÑA:

Se elaboró lista de técnicas autorizadas según el estado de la ciencia y la práctica clínica.

 Cualquier técnica que demuestre ventajas y efectividad puede ser incluida dentro de
la lista de permitidas mediante decreto real

¿Cuál debe ser la finalidad de las TRHA?

Opciones:

a) Solo para superar problemas de infertilidad;

b) Para impedir la transmisión a los hijos de enfermedades genéticas
c) Para salvar la vida de otra persona
d) Para seleccionar
i. El sexo
ii. Ciertas cualidades
e) Como opción libre

30-07/2018

Evolución legislativa en diferentes países:

 COLOMBIA:
o Resolución 8430 de 1993 del ministerio de salud sobre investigaciones con
seres humanos; artículo 44:
 La inseminación artificial solo será admisible cuando se aplique…

¿EXISTE UN DERECHO A LA PROCREACIÓN?

 Derecho a formar una familia

 Opción reproductiva (Declaración de Teherán ONU)
 Derechos reproductivos (Conferencia sobre población y desarrollo. El Cairo 1994;
Conferencia sobre la mujer, Pekín 1995)
 OBLIGACIONES DE LOS ESTADOS:
 Facilitar acceso a métodos anticonceptivos
 Fomentar la adopción
 Prevenir la infertilidad
 Límites financieros
 Límites técnicos

 DERECHOS REPRODUCTIVOS:
 Vinculados a:
o Derecho a la salud
o Derecho a gozar los beneficios de la ciencia
 CASO ARTAVIA MURILLO Y OTROS, CONTRA COSTA RICA:
 “El caso no se relaciona con un presunto derecho a tener hijos o a acceder a la FIV”
 “Interferencia desproporcionada sobre la vida privada y familiar.”
  La fertilización in vitro conllevaba la muerte de muchos embriones

 LEGISLACIÓN COLOMBIANA:
 Ley estatutaria de la salud (Ley 1751 de 2015)

Opciones:

a) Parejas homosexuales, convivientes y ambos vivos

b) Los transexuales. (TEDH caso X,Y,Z vs United Kingdom; GOODWIN vs, United Kingdom)
i. Ya por lo menos dice que si un país permite un tránsito de un sexo a otro,
luego de esto no puede negarle todos los derechos anexos a su condición.
c) Parejas heterosexuales después de la muerte del varón.
d) Parejas de lesbianas
e) Hombres solos
f) Parejas de homosexuales varones.
 COLOMBIA  NO TIENE EN NORMA EXPLÍCITA

 INTERROGANTES JURÍDICOS:

¿Cuándo pueden utilizarse las TRHA?

¿Qué debe informarse a los usuarios del TRHA?
o Probabilidades de éxito,
 España:

Art. 3.3 Información: Sobre los aspectos biológicos, jurídicos y éticos y las condiciones económicas
del tratamiento

 DEBEN SUMINISTRAR A LOS RESPONSABLES DE LOS EQUIPOS MÉDICOS QUE LLEVAN A

CABO LA APLICACIÓN.
 ITALIA:

Art. 6.1 Información: Sobre el método, los problemas bioéticos y los posibles efectos colaterales
sanitarios y psicológicos; la posibilidad de éxito, los riesgos, el grado de invasión de las técnicas, y
las…

2. Los costos económicos cuando la técnica se aplique en entidades privadas

Art. 3.2: Información sobre los procedimientos para la adopción y para el affidamiento
familiar (No tener la completa responsabilidad del adoptante [Solo vienen por un tiempo])

 ¿Qué requisitos de forma debe reunir la expresión del consentimiento previo e

informado para la aplicación de las técnicas?
 Por escrito conjuntamente por los conyuges o compañeros permanentes

 COLOMBIA:
  Sentencia C-534 relativa a la inconstitucionalidad del artículo 34 del C.C. La edad núbil
se fija en los 14 años para el varón.
 Consentimiento escrito
T-477/1995 , SU 337/99 ; T 1035/02

¿El consentimiento inicial puede ser revocado?

HASTA EL MOMENTO DE LA FECUNDACIÓN DEL ÓVULO

3-08/2018

¿Qué consecuencias acarreará la falta de consentimiento del marido o compañero?

En el plano de las relaciones de pareja debe analizarse el consentimiento de las dos partes.

 A falta de consentimiento del varón

1) En las relaciones de pareja
 Divorcio

Causales:

i) Infidelidad
ii) Incumplimiento de los deberes de pareja establecidos en el código  Según
Valencia Zea esta es la causal de divorcio que puede ser convocada en caso de
falta de consentimiento por parte del varón y uso de las técnicas de
reproducción asistida.
iii) Maltrato físico o psicológico
 Causal
2) En cuanto a la filiación
 A) Si los espermatozoides son propios
o Cuando da el consentimiento NO podrá impugnar la filiación.

 B) Si son de donante
o Puede impugnar la filiación

¿Qué pasa si da el consentimiento inicial y revoca el consentimiento?

 Espermatozoides sean de él
 Si es revocado y notifican la revocación a la UR y a la mujer puede impugnar la filiación.
 Si no lo notificó y los espermatozoides son de él, NO puede impugnar
 Espermatozoides de donante

¿Podrá el marido o compañero actuar contra sus propios actos?

 Necesaria consideración del interés ajeno

 Reproche de toda conducta dolosa
 Exigencias de proteger la confianza

Sentencia  Corte Suprema de Justicia: Sentencia SC 6359 de 2017

 1) El marido solamente podría impugnar cuando le falto el consentimiento para la aplicación
de las técnicas.
 El paciente puede revocar siempre y cuando sea el mismo quien pague la cantidad de
exámenes que deban llevarse a cabo.

¿Pueden aplicarse las técnicas después de la muerte del esposo o compañero permanente?

No existe sentencia alguna que nos de claridad sobre el tema.

 Existen dos casos en los que es posible que la UR aplique la técnica.

1) Polémica en el consentimiento del marido fallecido, los hijos se oponen; la señora
tutela pero la Corte no revisa el caso.
2) CASO TEODOLO BACA PERILLA

Solución de la legislación española:

 Hay que distinguir si lo que hay en el momento de la muerte del marido hay
espermatozoides o embriones (Ya aplicadas las técnicas).
 Se requiere el consentimiento previo y escrito del marido
 El consentimiento se presume si lo que hay ya, son embriones.
 La mujer debe hacer uso de los embriones en los próximos doce meses siguientes
(Presunción).

¿Cuántos embriones pueden obtenerse en cada ciclo de la TRHA?

Estamos remitidos a las recomendaciones de la Asociación médica mundial.
Se pueden obtener 3 óvulos.

 DONACIONES Y DONANTES:
 ¿Cuáles son las características de la donación de gametos embriones?
 ¿Quiénes pueden ser donantes?
 Mayores de edad
 Buen estado de salud psicofísica
 La UR debe tener donantes sanos y garantizar el estado del mismo mientras estos
pertenezcan al proceso.
 En aquellos casos de pareja, puede inseminarse con semen fresco si es del marido.
 En nuestro país y en España la decisión del donante es tomada por las UR.
 Debe haber similitud inmunológica entre padres e hijos. (Padres monos y ojiverdes, hijo de
características parecidas)  En función de las necesidades futuras de un posible
transporte. También para que la convivencia familiar sea más sencilla …

Hiperestimulación ovular: Se influye en el crecimiento de los óvulos para obtener más eficiencia en
la aplicación de las TRHA. Debe ser aplicada por un médico especializado, se corre el riesgo de
dejar a la mujer sin óvulos
6-08/2018

Decreto 1546 de 1998  ¿Quiénes no pueden ser donantes?

 Menores de edad
 Sujetos que tienen vínculos con la unidad operativa (dirigente, secretario, etc.)
 Que no tenga relación familiar con alguno de los donantes
 Tener algún alto riesgo ya sea de enfermedades transmisibles o enfermedades de
transmisión sexual
Artículo 46. Los donantes y/o sus gametos deberán ser descartados y/o rechazados para
todo tipo de procedimiento cuando se presente uno cualquiera de los siguientes eventos:
 Se logren 10 embarazos con el semen del mismo donante.
 Los resultados de las pruebas practicadas sean insatisfactorios.
 Las condiciones normales de congelación hayan sido alteradas.
 Se compruebe que esté en el registro de donantes de dos o más instituciones.
 Haber recibido transfusión sanguínea dentro de los seis meses anteriores a la
donación o poseer cualquiera de los factores de riesgo para el virus de la
inmunodeficiencia Humana (VIH), enfermedades de transmisión sexual (ETS) u
otras enfermedades infecciosas.
La donación debe ser gratuita.

 Las legislaciones permiten una compensación (No como pago de la muestra) sino
como remuneración de lo que el donante sacrifica por llevar a cabo la donación.
Ej.: Horas de trabajo perdidas, alimento por exámenes en ayunas, etc…

ANONIMATO DEL DONANTE:

 Casi nunca se parte del anonimato total, por razones de salud y hasta judiciales se
permitía excepcionalmente se abría el derecho del hijo a conocer a su padre
genético.
 En la mayoría de los países se concilian los dos tipos de interés:
o Derecho del hijo a conocer su origen genético
o Prohibición de establecer relaciones de filiación con él.
 Evitar un fin que demuestra las condiciones de desigualdad en que oportunidades se
dan esas técnicas. Ej.: Padre biológico en estado de pobreza pide que se le
establezca la relación de filiación con su hijo que se encuentra en una posición
económica favorable.
REINO UNIDO:
Ley de 2005  Ningún donante podrá ser anónimo. (Siempre debe ser identificado)

OPUS DEI:
 No debe usarse la palabra donación con relación a los embriones. Debe hablarse
de la acción de adopción.
EN COLOMBIA: NO se puede adoptar nasciturus por lo que no podemos hablar de adopción
de embriones.

10-08/2018

CONTRATOS DE MATERNIDAD SUBROGADA

*Pedir primeros conceptos

DEFINICIÓN: Contrato en virtud del cual

OBLIGACIONES:
Para la madre gestante o portadora:

 Someterse a la aplicación de la TRHA elegida o sugerida por el equipo médico.

 Someterse a cuantos análisis médicos físicos y sicológicos se le prescriban
 Permitir que los resultados de las pruebas se comuniquen a los comitentes
 Tomar los medicamentos prescritos por los médicos designados de común acuerdo
con los comitentes
 Mantener un estilo de vida considerado aceptable en interés del niño.
 Realizar el alumbramiento en las condiciones convenidas
 Entregar al niño al nacer
 Conjuntamente con su marido o compañero se compromete a admitir que los
comitentes escojan el nombre del niño y a utilizarlo en el certificado médico
pertinente.
 No tratar de lograr contactos con el niño o con la familia de los comitentes, o de
intervenir en la crianza sin previa autorización.
 Abstenerse, durante cierto tiempo, de tener relaciones sexuales con su marido,
compañero u otros hombres, así como de utilizar TRHA que no sean las autorizadas en
el acuerdo, para evitar un embarazo diferente del contemplando en éste.
 No mantener relaciones sexuales sin protección con quien no sea su marido o
compañero durante el tiempo de la gestación
 No cambiar de domicilio ni viajar fuera del país de residencia a partir del tercer
trimestre del embarazo, a no ser por motivo de enfermedad muy grave de la propia
mujer o de enfermedad de las mismas características o muerte de un familiar y previo
aviso.

OBLIGACIONES PARA EL COMITENTE O LOS COMITENTES:

 Pagar los gastos médicos relacionados con la aplicación de la TRHA, los controles
médicos y la asistencia durante el parto
 Recibir el bebé una vez nacido (uno o varios), cualquiera sea su género, condiciones de
salud física y sicológica, haya nacido a término o prematuramente
 Pagar a la madre la remuneración convenida
 Adquirir seguros médicos y de vida a favor de la madre gestante.

CLESES DE CONTRATOS DE MATERNIDAD SUBROGADA:

  Óvulos de la gestante y espermatozoide del comitente
 Óvulo de la gestante y espermatozoide del donante
 Óvulo y espermatozoide de los comitentes
 Óvulo de donante y espermatozoide del comitente
 Óvulo de la comitente y espermatozoide del donante
 …

CLASES:

Si el énfasis se pone en los vínculos genéticos de la madre portadora o gestante con el bebé:

 Maternidad por simple sustitución/subrogación tradicional; la mujer gesta y da a luz,

aporta su material genético
 Maternidad por sustitución en la…

INTERESES IMPLICADOS:

 Del niño que nacerá

 De quienes “encargan”
 De la madre gestante
 De los donante
 De la sociedad, el Estado y el derecho.

PROBLEMAS JURÍDICOS


VALIDEZ DEL CONTRATO:
o Art. 1502 C.C: Requisitos para que los actos y declaraciones de voluntad
obliguen a las personas: capacidad legal, consentimiento sin vicios, objeto
lícito y causa lícita
 En la maternidad por sustitución de la gestación:
o Objeto lícito:
 La prestación no se considera de dar sino de hacer.
 El objeto del contrato no sería el embrión o feto, un ser humano, sino
la fuerza biológica de gestación de la mujer.
o Causa lícita:
 El motivo que índice a las partes a contratar (Querer tener un hijo).
 La función socioeconómica del contrato.
 Derecho a la reproducción, Art. 42 C.P
 Derecho al libre desarrollo de la personalidad, art. 16 C.P
 ¿Si no existe impedimento fisiológico en la madre comitente?
 EN LA MATERNIDAD POR SIMPLE SUSTITUCIÓN:
 Objeto lícito
o Implica el compromiso de una mujer entregar su hijo genético. El ser humano en
gestación sería el objeto del contrato.
o Art.1509 C.C: “Hay objeto ilícito por parte de todo aquello que va en contra del
derecho público, el ser humano en gestación es calificado como la cosa del
contrato.”
  Validez del contrato: (Pedir fotos a moiso)
o Existen…

FILIACIÓN:

 El estado civil lo asigna le ley a partir de un hecho, acto o providencia, generalmente

coincide con una realidad biología.” Art. 42 C.P
 Es indivisible, indisponible e imprescriptible y su asignación corresponde a la ley”.
Art.1: Decreto 1260 de 1970
 Deriva de los hechos, actos y providencias que lo determinan y de la calificación legal
de éstos.” Art.2: Decreto 1260 de 1970

Casos:

I) El óvulo fecundado pertenece a la madre gestante y el semen al varón que ha

realizado el encargo.
 La madre gestante está casada o tiene una unión marital (presunción)  Impugnación
 La pareja puede adoptar los hijos de su pareja a través del consentimiento
 La madre gestante es soltera
II) La madre gestante soltera, gesta un embrión, relacionado genéticamente con la
madre comitente
LEY 721 DE 2001 PRUEBA CON MARCADORES DE ADN
III) Si el niño nacido mediante la asistencia médica a la reproducción en desarrollo de
encargos de maternidad, no tiene relación genética alguna con las personas
involucradas en el acuerdo

DERECHO COMPARADO:

 ESPAÑA: Ley 14 de 2006

Art.10.  #1,2,3
 PORTUGAL: Ley 25 de 2016 “Regula el acceso a la gestación por sustitución” y
Reformó la Ley 32 de 2006 “procreación medicamente asistida”
El contrato de gestación por sustitución solo es posible excepcionalmente y con
naturaleza gratuita en casos de ausencia de útero, lesión o dolencia de este órgano
que impida de forma absoluta y definitiva el embarazo, o en situaciones clínicas que lo
justifiquen.
 Solo puede ser autorizada a través de una TRHA en la que por lo menos se utilice uno de
los gametos de los beneficiarios
 La mujer gestante…
 UCRANIA:
Código de familia de Ucrania
Art. 123, Art. 2
 REINO UNIDO:
Subrrogacy Arrangement…
 COLOMBIA:
T-968 de 2009 de la Corte Constitucional
 Invoca al Congreso a legislar y enuncia requisitos y condiciones indispensables para
 la regulación exhaustiva de la maternidad subrogada.

* La mujer debe tener problemas fisiológicos para concebir.

* La (…) PEDIR FOTOS

CASO COLOMBIANO:

Sentencia SU696/2015 de la Corte Constitucional

 Amparó los derechos fundamentales a la vida digna, la personalidad jurídica, la

nacionalidad y la protección del interés superior de dos menores nacidos en San Diego, en
virtud de un contrato de maternidad subrogada celebrado, hijos de una pareja de dos
hombres Colombianos

 Ordenó la inscripción inmediata de dos menores en el registro civil de nacimiento.

13-08/2018

CONTRATOS DE MATERNIDAD SUBROGADA:

 Estado de California
 Johnson v. Calvert (1993). Sustitución de la gestación
 (Ejemplos…)

DERECHO COMPARADO:

 Código de familia del Estado de California. Sección 7962. Reforma del año 2013
o Los contratos de maternidad por sustitución en la gestación son válidos si
contienen las clausulas establecidas en el código.
o Antes de la celebración del contrato las partes deben tener asesoría legal por
separado y tienen prohibido iniciar cualquier procedimiento sin antes firmas el
contrato solemne y que este sea revisado y aprobado.

PARENTESCO POR INTENCIÓN EN COLOMBIA:

 Sentencia Corte Suprema de Justicia, SC6359-2017. Filiación por inseminación artificial

Como construcción jurídica asociada a la voluntad de asumir la paternidad

 Además de probar la ausencia del vínculo de consanguinidad (demostrar por cualquier
medio que él que no es el padre y desvirtuar la presunción de paternidad mediante
prueba científica), se debe entender que en los casos de procreación científicamente
asistida la impugnación ha de sustentarse en la ausencia de consentimiento libre e
informado para realizar la inseminación artificial. El consentimiento es, entonces, uno
de los criterios que junto al lazo genético ha reconocido el ordenamiento jurídico para
determinar la filiación.

17-08/2018

 CLONACIÓN
CLON:

 Individuo o grupo de individuos de idéntica constitución genética nuclear que…

o Proceden(n) de otro individuo
o Mediante multiplicación asexual
o Fenotípicamente muy semejante al individuo del que deriva

(PEDIR PRIMERAS DOS DIAPOSITIVAS)

TECNICAS:

 Por transferencia nuclear

o Oveja Dolly
 Por separación de blastómeros (gemelación o división de embriones por bisección)
o Hall y Stillman (George Washington University)

FINES:

 Curar enfermedades
 Preservación de la especie
 Cosificación del ser humano
 Reproductivos (clonación reproductiva)
o Proclonación (Individuos clónicos entre sí) y clonación verdadera (individuos
clónicos con un progenitor)
o Otros objetivos: Evitar enfermedades hereditarias o mitocondriales en la
descendencia: Clonación terapéutica reproductiva
 Existen dos tipos de ADN el nuclear o el mitocondrial, del mitocondrial
surgen enfermedades como la epilepsia o ceguera.
 Se extraen las células internas (ADN NUCLEAR) y se transfiere a un
óvulo con ADN MITOCONDRIAL SANO
 Terapéutico: (Clonación terapéutica)
o Por transferencia de nucleo
o Objetivo: Obtener cultivo de tejido u órgano a partir de células troncales
(pluripotentes) con fines terapéuticos.
 Se toma un óvulo vacío al cual se transfiere el nucleo de una célula
somática y se crea un embrión. De este embrión se empiezan a
extraer células destinadas a la reparación de tejidos del sujeto
originario.

EN CONTRA DE LA COLONACIÓN REPRODUCTIVA:

 Dieter Zimmer: argumento biológico

o Los gemelos univitelinos son verdaderos clones…
o Ocurren por un error natural en el óvulo fecundado (0,34%)
o ¿Error o posibilidad?
 Jurgen Habermas: Critica a Zimmer por deducir normas morales de hechos biológicos
o Determinación del programa genético de otra persona
o Interferencia intencional de una zona de NO posibilidad
  Leon Kass: Despotismo que la generación presente sobre la futura. Condena a vivir la
vida de alguien que ha muerto.
 Hans Jonas: Atentado contra los derechos existenciales del hombre clonado; dicho de
los individuos a no saber de si mismos de manera que le sea posible sorprenderse
o ¿Reduccionista? ¿Es el destino del hombre un programa genético
exclusivamente?
 Arthur Kaufmann: El clon sirve fines ajenos (Segundo imperativo categórico de Kant)
o Supresión de la casualidad en la propagación sexual
 Stefano Rzodóta: Va en contra de la autenticidad de la persona
 Emilio Yunis: Procedimiento contrario a la evaluación

OTROS ARGUMENTOS EN CONTRA:

 Atenta contra la dignidad humana

 La clonación de seres humanos solo es posible gracias al sacrificio de ciertos embriones
 La clonación implica grandes riesgos de salud para el clon
 Disminución del patrimonio genético de la especie humana
 Alteración de los nexos naturales de los familiares

DEPENDE:

 Robert Edwards: Distingue entre clonación…

A FAVOR DE LA CLONACIÓN REPRODUCTIVA:

 Ruth Macklin: Prueba de la carga negativa psicológica sobre el clon es superior a los
beneficios de vivir la vida “clonada”

ARGUMENTOS EN CONTRA DE LA CLONACIÓN DE LA REPÚBLICA

 Academia pontificia para la vida: L ablación de la masa muscular interna del blastocito es
una gravemente inmoral

ARGUMENTOS A FAVOR:

 El embrión solo es un cúmulo de células

 Ayudaría a curar enfermedades
 Never let me go

INSTRUMENTOS INTERNACIONALES SOBRE CLONACIÓN:

 Declaraci´n de la Unesco sobre el genoma humano y los derechos humanos, Art 11

 Consejo de Europa: Protocolo adicional al convenio Europeo sobre derechos humanos
y biomedicina, por el que se prohíbe la clonación de seres humanos, (1998). Art.1: “Se
prohíbe cualquier intervención que tenga por objeto…”
 Declaración de las Naciones Unidas sobre la clonación (200%)
o Los Estados miembros habrán de adoptar todas las medidas necesarias para
proteger adecuadamente la vida humana en la aplicación de las ciencias
biológicas;
 o Los Estados miembros habrán de prohibir…

COLOMBIA:

 Art. 133 Código penal: “El que genere seres humanos idénticos por clonación o por
cualquier otro procedimiento, incurrirá en prisión (…)”
o Incluido en el título de los que atacan la vida y la integridad personal. En el
capítulo de los delitos de manipulación genética.
o Ataque a la vida ¿? ¿En la reproductiva? ¿En la terapéutica?
o Sujeto Activo ¿?

DERECHO COMPARADO:

ALEMANIA:

o Ley 13 de 1990 sobre protección de embriones: “Quien artificialmente

produzca que se genere u embrión humano con información genética idéntica
a la de otro embrión, feto, ser humano o persona viva o muerta, será
sancionado con…

24-08/2018

EMBRIONES:

Se le llama embrión a la formación naciente de la unión de dos gametos luego de que transcurre la
organogénesis (12 semanas)

El concepto de pre-embrión es antes de las 14 semanas y es un concepto jurídico

Antes de los 14 días no cumple el embrión dos características realmente esenciales para poder
considerar que ya es un ser humano. (ESPAÑA)

El problema es que estaba atacando dos vidas, con el retiro de las quimeras.

QUIMERAS:

STATUS JURÍDICO Y MORAL:

 ¿Persona o cosa?  Debemos evaluar también aquel campo en el que no es ninguna

de las dos
 ¿Tertium?  Se evalúa una posibilidad de establecerlo como ser sintiente o también
se llega a decir que aun sin ser persona es un ser con alma (NO es el concepto del alma
cristiano)
 Persona
 ¿En acto?
 ¿En potencia?
 Desde la concepción
 Desde la anidación
 Desde el nacimiento

DESDE UN MOMENTO INTERMEDIO:

  Desde un momento intermedio:
o Aparición de la actividad cerebral (8 semanas)
o Aparición de la cresta neural (22-24 semanas)
o Identificación sexual (12 semana)
(Pedro Femenía López, Status jurídico del embrión humano, con especial
consideración al concebido in vitro, Madrid, 1999)

Teoría de la protección gradual.

STATUS JURÍDICO Y MORAL

 Solución práctica desde el derecho :
 Acordarle protección especial mientras se define su estatus. (Informe WARNOCK)

EL EMBRIÓN TEMPRANO:

 Preembrión
o Unidad Unicidad
 Nuclóvulo
 Cimoblasto

¿Qué dice nuestra Corte Constitucional?

Juicio de Constitucionalidad  Tipo penal

 Conceder aun previo al nacimiento

 La Corte ha establecido que el nasciturus con relación a los derechos fundamentales
merece la protección desde la concepción.
o DERECHOS PATRIMONIALES DEL NASCITURUS ESTÁ CONDICIONADO AL
NACIMIENTO CON VIDA
 El embrión no es persona
 Para ser titular del derecho a la vida es preciso ser persona
 La vida del embrión es un bien constitucionalmente protegido
 Sentencia C-355 de 2006
 La discusión es saber que la vida del embrión es un bien constitucionalmente protegido,
por ende lo puede proteger aun con medidas penales.

¿Para qué obtener embriones?

 ¿Para reproducción?
 ¿Para investigación?

 ¿Para sanar a un tercer enfermo?

Según el código penal no puede hacerse con fines terapéuticos a menos que sea en
favor del mismo sujeto objeto de la investigación.
En caso de fin terapéutico para con un tercero, podrían llegar a contraponerse los
derechos fundamentales de los dos sujetos.
  DECRETO 5446/98 regula los mecanismos de técnicas de reproducción asistida.

NORMATIVA PENAL:

ARTICULO 132. MANIPULACION GENETICA. <Penas aumentadas por el

artículo 14 de la Ley 890 de 2004, a partir del 1o. de enero de 2005. El texto con las
penas aumentadas es el siguiente:> El que manipule genes humanos alterando el
genotipo con finalidad diferente al tratamiento, el diagnóstico, o la investigación
científica relacionada con ellos en el campo de la biología, la genética y la medicina,
orientados a aliviar el sufrimiento o mejorar la salud de la persona y de la humanidad,
incurrirá en prisión de dieciséis (16) a noventa (90) meses.

Jurisprudencia Vigencia

Se entiende por tratamiento, diagnóstico, o investigación científica relacionada con

ellos en el campo de la biología, la genética y la medicina, cualquiera que se realice
con el consentimiento, libre e informado, de la persona de la cual proceden los genes,
para el descubrimiento, identificación, prevención y tratamiento de enfermedades o
discapacidades genéticas o de influencia genética, así como las taras y endémicas que
afecten a una parte considerable de la población.

SELECCIÓN DE EMBRIONES
 Finalidad terapéutica
o El caso Mataró
TAREA:
 Eugenesia
o Del Estado
o Liberal
27-08/2018
Eugenesia de Estado  NACIS, CUCUS CLAN EN ESTADOS UNIDOS
EUGENESIA LIBERAL:
 Investigación de Habermmas: Una mejora de las condiciones biológicas sin
apoyo del Estado. Esto implica unos beneficios para evitar las enfermedades
en los embriones. Libertad de utilizar diferentes técnicas en función de liberar
a las personas de las posibles cargas que tendría si llega a nacer con una
enfermedad incurable…

 Cuando se refiere a los embriones se habla sobre investigación eugenésica.

Libro: Contra la imperfección
Sandell

 DERECHO A NO NACER:
 En ocasiones en que el feto no esté en las mejores condiciones de salud,
¿quién sería titular de ese derecho?
Casos en que los menores nacidos con enfoques de habilidad diferentes
(ciegos, sordos…)

 Implicaciones morales, ética, y constitucionales podrían fundamentar una

responsabilidad de padres o médicos.

DECISIONES DESPUÉS DE LA RUPTURA DE LA PAREJA:

Problemáticas:
- Ya no quiero tener hijos con usted
 No quiero ser padre

 Acuerdos
o Voluntad inicial
o Voluntad en el momento de la ruptura

CASO DAVIS VERSUS DAVIS. TENESSEE

 No existe acuerdo
 Plantean la teoría de la división, pero al ser 7 embriones no hay forma de dividir la
cantidad en dos
 Decisiones de género (Mayor implicación de las mujeres)  Quería dárselos a una amiga
por lo que este fundamento perdía valor
 DERECHO A LA REPRODUCCIÓN:
o Expresión positiva: Derecho a ser padre
o Expresión negativa: Derecho a no ser padre (Derecho a no ser forzado a procrear)
 Las implicaciones jurídicas del padre tendrían mayor peso al expresar su
negativa frente a ser o no padre.

DECISIÓN: Descongelar los embriones

TIPOS DE EMBRIONES:

 Gaméticos
 Somáticos
 ¿Tienen el mismo estatus?
 ¿La forma de su obtención no importa?
 ¿Se identifica por el genoma?

NUEVOS TIPOS DE EMBRIONES:

 Clónicos (Dolly)
 Transgénicos (Tracy y Morag)  Introducción de un gen ajeno a ellos.
 Quimeras (El caso de Lidya Fairchild)  Mezcla de distintos seres vivientes.
Libro: El caso de la quimera encadenada.
  Híbridos
 Cybrids ¿Cíbridos? (admixed embryos) MEZCLADOS

 Neurodegenerativas, diabetes y lesiones raquimedulares. Después de 14 días deben

destruirse, no se permite la transferencia a una hembra.

CUARTO MODULO: INFANCIA Y ADOLESCENCIA

7-09/2018

Bibliografía:

Código de infancia y adolescencia

 Historia:
 Historia de la humanidad: Teorías…
 Teoría de Darwin  Evolucionismo
 Teoría de la iglesia católica  Historia de Adan y Eva
o Primeras leyes eran generales, impersonales y abstracta (Universal)
 Las comunidades se dieron cuenta de que las leyes universales
excluían a algunos sujetos que hacían parte de la población.
Ej.: Indígenas, negritudes, la mujer.
Discriminación a la mujer por parte de la ley
 Evolución y creación de nuevas comunidades a las cuales se les creaba
una protección en la leyes
 Pero, ¿Y los niños?
 En Roma los niños y la mujer hacían parte del patrimonio del
pater.
 Solo se reconocían los derechos del pater sobre el menor pero
no los del menor

1889: Origen del derecho de infancia y adolescencia en Chicago, Estados Unidos

 Un grupo de damas voluntarias visitaron una cárcel y se encontraron que los niños se
encontraban encarcelados junto a los delincuentes menores de edad. Conforme a este
evento y las protestas llevadas a cabo se logró:
 Crear el primer tribunal de menores en el mundo y sacarlos de la jurisdicción penal
ordinaria. Este tribunal era competente en todas las ramas frente al comportamiento de
menores.

Ley 98 de 1920

Ley 83 de 1946  Ley orgánica que estableció el trato especial de menores con la creación de
instituciones, procedimientos, organismos especializados se crean a partir de este momento
(Unicef, ICBF…), se dictan normas para regular la adopción, los alimentos, la filiación…

 En 1989 (20 de Noviembre)  Convención internacional de los derechos del niño

o El país se acoge al tratado internacional y entra a hacer parte del
  Código del Menor: Decreto 2737 de 1989
o Se estableció por facultades extraordinarias al presidente de la República.
 Ley 1098 de 2006 (Código de infancia y adolescencia)
o Deroga el decreto 2737
o La ley 1878 de 2018  Reforma más importante al Código
 DERECHO EN SENTIDO SUBJETIVO: Conjunto De facultades o poderes del que somos
 titulares las personas desde antes de nacer hasta que morimos.  Derechos
fundamentales
 DERECHO EN SENTIDO OBJETIVO: Es la regulación por parte del estado de la vida en
comunidad conforme a unas normas que este mismo establece y permiten la vida en
convivencia.

Ej.: Derechos a la libertad, a la intimidad, al trabajo…

 DERECHO DE INFANCIA Y ADOLESCENCIA EN SENTIDO OBJETIVO: Derechos de los niños

como primordiales para el Estado conforme a las normas, la Constitución y los tratados.
 DERECHO DE INFANCIA Y ADOLESCENCIA EN SENTIDO OBJETIVO: El código, la
Constitución, las normas nacionales e internacionales
 Derecho Público: Conjunto de normas que regulan las relaciones del Estado con otros
estados, y con los particulares
 Derecho Privado: Conjunto de normas que regulan

 El derecho de infancia y adolescencia es un derecho ecléctico conforme a que no

pertenece completamente a alguna de las dos divisiones establecidas (público y privado)
sino que contiene dentro de sí elementos que hacen parte de los dos.

Tarea:

1. Tratemos de elaborar a modo propio, ¿Qué entendemos por derecho de menores?

2. Buscar en el código: La finalidad, el objeto, principios  Leer primeros artículos del Código

17-09/2018

 Derecho de infancia: Normas jurídicas de orden nacional y patrimonial que hace parte del
nuevo derecho social y cuyo propósito es la protección integral de los menores (niños y
niñas) y adolescentes [DERECHOS]
o Es un derecho prevalente frente a otras normas de la misma categoría, por ser
protector de unos sujetos preferenciales de ese derecho.
o Sus destinatarios están establecidos en la ley. Prima facie los menores de edad
 CAPÍTULO I.
  PRINCIPIOS Y DEFINICIONES.
 ARTÍCULO 1o. FINALIDAD. Este código tiene por finalidad garantizar a los niños, a
las niñas y a los adolescentes su pleno y armonioso desarrollo para que crezcan en el
seno de la familia y de la comunidad, en un ambiente de felicidad, amor y
comprensión. Prevalecerá el reconocimiento a la igualdad y la dignidad humana, sin
discriminación alguna.
Reflexión:

¿Qué hago yo por los niños?

No siempre debemos analizar todo bajo la pregunta ¿Qué hace el estado por los niños?

La clave es preguntarnos a nosotros mismos

 ARTÍCULO 2o. OBJETO. El presente código tiene por objeto establecer normas
sustantivas y procesales para la protección integral de los niños, las niñas y los
adolescentes, garantizar el ejercicio de sus derechos y libertades consagrados en los
instrumentos internacionales de Derechos Humanos, en la Constitución Política y en
las leyes, así como su restablecimiento. Dicha garantía y protección será obligación de
la familia, la sociedad y el Estado.

El Estado reconoce la corresponsabilidad frente a garantizar los derechos de los menores en

la familia, la sociedad y el estado.

 ARTÍCULO 3o. SUJETOS TITULARES DE DERECHOS. Para todos los efectos de

esta ley son sujetos titulares de derechos todas las personas menores de 18 años. Sin
perjuicio de lo establecido en el artículo 34 del Código Civil, se entiende por niño o
niña las personas entre los 0 y los 12 años, y por adolescente las personas entre 12 y
18 años de edad.

PARÁGRAFO 1o. En caso de duda sobre la mayoría o minoría de edad, se presumirá

esta. En caso de duda sobre la edad del niño, niña o adolescente se presumirá la edad
inferior. Las autoridades judiciales y administrativas, ordenarán la práctica de las
pruebas para la determinación de la edad, y una vez establecida, confirmarán o
revocarán las medidas y ordenarán los correctivos necesarios para la ley.

Concordancias

PARÁGRAFO 2o. En el caso de los pueblos indígenas, la capacidad para el ejercicio

de derechos, se regirá por sus propios sistemas normativos, los cuales deben guardar
plena armonía con la Constitución Política.

 Ley 1306 de 2009  Deroga una serie de artículos del Código Civil
 Se les da categoría de menores de edad a los mayores que tengan alguna
condición de interdicción.
 ARTÍCULO 5o. OBLIGACIONES RESPECTO DE LAS PERSONAS CON
DISCAPACIDAD. Son obligaciones de la sociedad y del Estado colombiano en
relación con las personas con discapacidad mental:
1. Garantizar el disfrute pleno de todos los derechos a las personas con
discapacidad mental, de acuerdo a su capacidad de ejercicio.
 2. Prohibir, prevenir, investigar y sancionar toda forma de discriminación por
razones de discapacidad.
3. Proteger especialmente a las personas con discapacidad mental.
4. Crear medidas de acción afirmativa que promuevan la igualdad real a las
personas con discapacidad mental.
5. Establecer medidas normativas y administrativas acorde a las obligaciones
derivadas de los Tratados Internacionales de Derechos Humanos a favor de las
personas en situación de discapacidad mental y las acciones necesarias para dar
cumplimiento a los programas nacionales.
6. Fomentar que las dependencias y organismos de los diferentes órdenes de
Gobierno trabajen en favor de la integración social de las personas con
discapacidad mental.
7. Establecer y desarrollar las políticas y acciones necesarias para dar
cumplimiento a los programas nacionales en favor de las personas en situación de
discapacidad mental, así como aquellas que garanticen la equidad e igualdad de
oportunidades en el ejercicio de sus derechos.

 Cuando haya duda frente a la edad, existe una presunción de minoridad

 Frente a las comunidades indígenas:

o Tanto la legislación nacional como internacional respeta aquellos casos en
que las comunidades indígenas bajo sus propias leyes tienen competencia
y jurisdicción para llevar el estudio y la solución del caso
o Exceptuando en materia de menores, ya que los niños tienen especial
protección.
Ej.: Niña testigo de jehová que tiene leucemia y puede salvarse a través de
un trasplante de medula, su religión no lo permite pero al ser menor de
edad la Constitución interviene por la protección y garantía de los derechos
del menor.
 De igual forma aplica para los casos de los grupos indígenas

Protección integral  Art. 7

Y su relación con
*PEDIR TAREA

21-09/2018

 Interés superior
o Art. 8 CIA
T-587//2017  Establece unos parámetros para comprender que es verdaderamente
el interés superior del menor.
1. Garantía del desarrollo integral del niño
2. Preservación de las condiciones necesarias para el pleno ejercicio de los derechos
fundamentales
3. Protección del niño frente a los riesgos prohibidos
4. Equilibrio con los derechos de los parientes del menor con la base de la
prevalencia de los derechos del menor
 5. No se le pueden cambiar bruscamente las circunstancias a las que acostumbra el
menor.

 Principios universales que inspiran el derecho de los menores (infancia y

adolescencia)
o Estos se ubican en la Ley, la Jurisprudencia, los tratados internacionales, la
Constitución
 INTERÉS SUPERIOR CONFORME
o Situaciones irregulares vs la teoría de la protección integral:
 Las normas que en un principio se crearon para proteger a los
menores se han convertido con el paso del tiempo en normas
onerosas.
o Código del menor:
 Comete un gran error en la denominación porque conserva en su título:
“De los menores en situaciones irregulares y su interés superior”
 Esto fue corregido
o Ley 1098:
 Protección integral: Sobre 4 pilares o bases esenciales:
i) El reconocimiento de los niños, niñas y adolescentes como
sujetos de derechos (derechos prevalentes, o como sujeto
prevalente de derechos) [Derechos consagrados en el código,
la Constitución, la ley.]
ii) La garantía plena en el cumplimiento de esos derechos
iii) La seguridad y prevención de su amenaza
iv) Garantía de su restablecimiento
 Esa Protección integral debe ser la base de todo el ordenamiento, está a cargo de la
familia, el Estado y la sociedad

¿Qué es interés superior de los menores?

 El código del menor ya establecía un interés superior.

 Art. 44 de nuestra carta Constitucional
 La convención internacional
 NO ES UN PRINCIPIO ABSOLUTO!
 Existen momentos en que hay que sacrificar los intereses del
menor en pro de su beneficio
o Ej.: Niño debe ser operado y hospitalizado (que se
contrapone al derecho a la libertad)
o La decisión debe ir encaminada a su protección.

El niño prevalece en su mejor condición, cada caso en particular amerita y demanda una
consideración especial.

 INTERÉS SUPERIOR  Código de Infancia y adolescencia

o Art.8: INTERÉS SUPERIOR DE LOS NIÑOS, LAS NIÑAS Y LOS
ADOLESCENTES. Se entiende por interés superior del niño, niña y
adolescente, el imperativo que obliga a todas las personas a garantizar la
 satisfacción integral y simultánea de todos sus Derechos Humanos, que son
universales, prevalentes e interdependientes.

ARTÍCULO 9o. PREVALENCIA DE LOS DERECHOS. En todo acto, decisión

o
o medida administrativa, judicial o de cualquier naturaleza que deba adoptarse
en relación con los niños, las niñas y los adolescentes, prevalecerán los
derechos de estos, en especial si existe conflicto entre sus derechos
fundamentales con los de cualquier otra persona.
En caso de conflicto entre dos o más disposiciones legales, administrativas o
disciplinarias, se aplicará la norma más favorable al interés superior del niño,
niña o adolescente
.
 CORRESPONSABILIDAD:

Constitución de 1991  Figura del Estado paternalista, beneficiario, correspondiente: Desde

allí se señala una corresponsabilidad como la establecida en el Art. 44 de nuestra Carta
Constitucional.

 ARTÍCULO 10. CORRESPONSABILIDAD. Para los efectos de este código, se

entiende por corresponsabilidad, la concurrencia de actores y acciones
conducentes a garantizar el ejercicio de los derechos de los niños, las niñas y los
adolescentes. La familia, la sociedad y el Estado son corresponsables en su
atención, cuidado y protección.

La corresponsabilidad y la concurrencia aplican en la relación que se establece

entre todos los sectores e instituciones del Estado.

No obstante lo anterior, instituciones públicas o privadas obligadas a la prestación

de servicios sociales, no podrán invocar el principio de la corresponsabilidad para
negar la atención que demande la satisfacción de derechos fundamentales de
niños, niñas y adolescentes.

 La patria potestad es:

o Representación legal

o Administración de los bienes del hijo

o Usufructo de los bienes del hijo

24-09/2018

Patria potestad  La figura obedece a la necesidad de aclarar la patria potestad y su

ubicación en el código civil.

 Conjunto de facultades o poderes posteriormente derechos que tienen los padres por
sobre sus hijos
  Lo que se busca aclarar es la diversidad de nombramientos de la patria potestad
dentro del código

 En el año de 1974 desapareció la figura del PATER FAMILIAS y comenzó a

compartirse entre hombres y mujeres la patria potestad

 En el año de 1975 en las Naciones unidas se desarrolla el debate sobre la posición y

figura del “pater familias”.

 Genero se refiere a las diferencias entre hombres y mujeres como funciones

anatómicas y funcionales de los órganos de los sujetos

o Pero además dentro de la concepción tradicional, socorrida y común de género

se refiere al HOMBRE y la MUJER.

o En la cotidianidad cuando se habla de violencia de genero se habla de la

protección a la mujer por la violencia que puede llegar a ser cometida por el
hombre

o La comunidad LGTBI se encontraba con que no estaban protegidos por la ley,

con el paso del tiempo la perspectiva de género empezó a abarcar más
ámbitos que solo el “sexual” y comenzó a referirse acerca de la posición social,
familiar, raza, cultura… y con ello se empieza a tener en cuenta y valorar a
todo sujeto independiente de su sexualidad.

ARTÍCULO 12. PERSPECTIVA DE GÉNERO. Se entiende por perspectiva de género el

reconocimiento de las diferencias sociales, biológicas y psicológicas en las relaciones entre
las personas según el sexo, la edad, la etnia y el rol que desempeñan en la familia y en el
grupo social. Esta perspectiva se debe tener en cuenta en la aplicación de este código, en
todos los ámbitos en donde se desenvuelven los niños, las niñas y los adolescentes, para
alcanzar la equidad.

 Llamar perspectiva de género a toda la serie de cosas que compone la sociedad es

algo muy debatible por la cantidad de diferencias que los caracterizan.

TAREA:

 Basada en la Convención de los derechos del niño adoptada por la asamblea

general de las naciones unidas del 20 de Noviembre de 1989 y ratificada en
Colombia por medio de la Ley 12 de 1991

 La convención articula los derechos humanos de la infancia que estaban

articulados en otros instrumentos internacionales

 Los articula de modo más completo y proporciona una serie de principios rectores
que conforman el concepto fundamental
  Los artículos también exigen la creación de mecanismos para proteger a la
infancia contra el abandono, la explotación y los malos tratos

 Todos los niños y niñas tienen los mismos derechos. Todos los derechos están
mutuamente relacionados y tienen la misma importancia.

28-09/

T-023/1994  Existía un vacío en la ley, la tutela como mecanismo de carácter excepcional y

luego de 8 años (LEY 294 DE 1996) a través de la cual se establece como destructiva TODA
clase de violencia al interior de la familia; esta ley y su modificación (LEY 575 DEL 2000) se
encargan de regular y controlar la violencia intrafamiliar.

C-371/1994  A través de la cual se declara la exequibilidad del artículo 262 del Código Civil
(SENTENCIA CONDICIONADA 4 VS 5) SANCIÓN MODERADA DEL MENOR.

 Esta sanción debe ser:

 Proporcional

 Oportuna

 Eficaz

 Ejemplarizante (Educativo)

 PERO NUNCA DEBE LESIONAR Y CAUSAR DAÑOS FÍSICOS Y/O MENTALES

No hablamos de obligaciones ni deberes del menor pero somos los primeros en proteger los
derechos de los menores.

Art. 15: …El niño, la niña o el adolescente tendrán o deberán cumplir las obligaciones cívicas
y sociales que correspondan a un individuo de su desarrollo.  ¿Cuáles?

 ¿Eficacia, cumplimiento?

Art. 37: Los niños, niñas y adolescentes gozan de las libertades consagradas en la
Constitución Política y en los tratados internacionales de Derechos Humanos. Forman parte
de estas libertades el libre desarrollo de la personalidad y la autonomía personal; la libertad de
conciencia y de creencias; la libertad de cultos; la libertad de pensamientos; la libertad de
locomoción; y la libertad para escoger profesión u oficio.

T-260/2012  Por virtud de la cual se estudia el caso del padre que le abre una cuenta de
Facebook a su hija de 4 años
  Hay que repensar que los niños desde muy temprana edad tengan responsabilidad

 Los menores entre 14-18 años son responsables civil y penalmente

 Por debajo de los 14 años no serán sujetos de actividades de corrección y

evaluación por autoridad judicial, el encargado de verlo será el ICBF el cual abrirá
un proceso de reinserción de derechos.

 DERECHOS DE LOS MENORES:

1-10/2018

Reforma del código de la infancia y la adolescencia:

 Recoge los derechos y obligaciones entre padres e hijos.

 Cumplimiento de las mismas en esa primera relación parental o filial

 La ley puede establecer relaciones filiales de la cual surgen derechos, deberes y

prohibiciones

o Cuidado principal en la causa

o Educación

o Sanción eventual ante determinados comportamientos

o Custodia y cuidado personal

 Custodia compartida

 Los deberes de padres para con sus hijos nacen desde antes de la concepción, una
buena concepción de un menor, responsable, que se sepa que de esa relación va a
surgir un nuevo ser

 Libre desarrollo de la personalidad  Si no estamos preparados para tener un hijo,

tener a capacidad de utilizar los métodos anticonceptivos

Que ser padres conciba un deseo de serlo y no un accidente de un método anticonceptivo.

El niño que NACE es deseado.

Tarea:

Orientación y sanción  Art. 262 C.C

 Se modificó “castigo” por sanción moderada”.

Sanción pedagógica, educativa, funcional y que no conllevara maltrato alguno.

T-372/1994

Art. 288 C.C  Patria potestad: Conjunto de facultades, potestades o derechos que tienen los
padres por sobre sus hijos

Ley 65 de 1968

Decreto 2820 de 1974

 Para hablar del concepto, se aleja de aquellos poderes del pater familias. La ley
estableció que papá y mamá sería titulares de la patria potestad sobre el menor.

o Se eliminó la potestad marital

La patria potestad quedó constituida por la ley por:

o Representación del hijo

o Administración de los bienes del hijo y su usufructo

o Responsabilidad parental

La ley Colombiana ha establecido mecanismos en casos de que los padres no acuerden, para
que el Juez pueda decidir en su custodia la custodia (y hoy en día hasta la compartida).

Sentencia del 18 de Septiembre de 2018  Custodia Compartida

 Stc 1208 52018…

 Vulneración, amenaza o…

 Restablecimiento

Tarea: Restablecimiento

¿Qué, Como, Cuando, Dónde y Por qué?

5-10/2018
Art. 292 C.C: Los padres tienen la facultad de castigar

Modificado: “Sanción moderada  C-371/94

 Se declara exequible la norma pero la condiciona a que los padres

hagan un estudio exhaustivo

 La sanción debe tener un carácter pedagógico, educativo,

correctivo

 Debe respetar su dignidad e integridad, que sea cumplible

 NO PUEDE VIOLENTAR LA SALUD FÍSICA O MENTAL

DEL MENOR. (PROHIBÍDO)

 C.S.J (18 de Septiembre de 2018)  Custodia compartida

 En conflicto sobre la custodia, el Juez goza de una libertad

condicionada y que debe ser fundamentada y estudiada respecto de la
custodia del menor

 Todo depende del caso en concreto

 El que tiene el derecho prevalente es el niño, que tiene derecho

a compartir con su papá y su mamá

 Debe tomarse la decisión que favorezca al menor, no cual

favorezca más al padre o la madre

 PROCESO:

 Inobservancia: Consiste en el incumplimiento, omisión o negación de acceso a un

servicio, o de los deberes y responsabilidades ineludibles de quienes son
responsables de garantizar el ejercicio pleno de los derechos de las niñas y niños
nacionales o extranjeros que se encuentran en el territorio colombiano o fuera de él.

 Amenaza: Consiste en la situación de inminente peligro o de riesgo para el ejercicio

de los derechos de las niñas y los niños.

 Vulneración: Es toda situación de daño, perjuicio o lesión que impide el ejercicio

pleno de los derechos de los niños, niñas y adolescentes

Ley 294 del 96 y 575 del 2000  REGULA LA VIOLENCIA INTRAFAMILIAR

 PROCESO ADMINISTRATIVO DE RESTABLECIMIENTO DE DERECHOS:

 o En Todas las actuaciones judiciales o administrativas se debe garantizar el
debido proceso a menores y mayores de edad

 La persona que acude a el debe saber ante quien acude (competente)

 Procedimiento aplicable

 Sentencia T-079 DE 1993

1. Al niño que está vulnerado en sus derechos se le debe dar una consulta
médica en la cual sea examinado

2. Competencia: Corresponde al Estado en su conjunto y a todas sus

empresas y trabajadores. En materia de denuncia e información

a. El art. 51 es muy general

b. El art. 79 y siguientes  “Autoridades competentes para la

restitución”

i. El título no da claridad

c. Art. 96:

08-10/2018

LEY 1878 DE 2018  Art. 52: VERIFICACIÓN DE LA GARANTÍA DE DERECHOS

¿Quién es competente?

 Defensor de Familia

 Comisario de Familia

 Inspector de familia

DECRETO 4840 DE 2007  Por virtud del cual se definieron los conflictos de competencia

 Se analiza la problemática de que no se encuentre un defensor

de familia en todos los rincones del país

 De igual forma se analiza la problemática frente a los diferentes

prestadores del servicio de salud que puede ser desde el
Hospital más especializado (Grandes ciudades) hasta el
promotor de Salud de los pequeños pueblos quien puede
 prestar servicios de primeros auxilios y atención de primer
nivel, a medida de que la lesión sea o no más grave; se
traslada al niño a un centro de salud de mayor nivel y/o
especialización.

 Se lleva a cabo una capacitación a los inspectores de policía

Art. 18  Derecho a la integridad personal

Para los efectos de este Código, se entiende por maltrato infantil toda forma de perjuicio,
castigo, humillación o abuso físico o psicológico, descuido, omisión o trato negligente, malos
tratos o explotación sexual, incluidos los actos sexuales abusivos y la violación y en general
toda forma de violencia o agresión sobre el niño, la niña o el adolescente por parte de sus
padres, representantes legales o cualquier otra persona.

LEY 294 DE 1996 Y SU REFORMA: LEY 575 DEL 2000  Regulan la violencia intrafamiliar

 Inconsistencia entre el Código de infancia y adolescencia y la ley 575 del 2000

o Por lo que frente a casos de violencia intrafamiliar se atribuían competencia

tanto comisarios como defensores y por ende los dos buscaban saltar la
competencia.

En el entorno familiar  Comisario de Familia

Fuera del entorno familiar  Defensor de familia

La familia hoy en día se encuentra constituida por terceros:

ARTÍCULO 2o. La familia se constituye por vínculos naturales o jurídicos, por la decisión libre
de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de
conformarla.

Jurisprudencia Vigencia

Para los efectos de la presente Ley, integran la familia:

a) <Aparte subrayado CONDICIONALMENTE exequible> Los cónyuges o compañeros

permanentes;

Jurisprudencia Vigencia
b) El padre y la madre de familia, aunque no convivan en un mismo hogar;

Doctrina Concordante

c) Los ascendientes o descendientes de los anteriores y los hijos adoptivos;

d) Todas las demás personas que de manera permanente se hallaren integrados a la unidad
doméstica.

El concepto de violencia intrafamiliar se encuentra en la ley 575 del 2000en su artículo 7

LEY 1878 DEL 2018: Conflicto de competencia

 En asuntos relacionados al proceso de restablecimiento de

derechos del menor y exista un conflicto de competencia será
competente el Juez civil de familia, quien deberá resolver el
conflicto en un término no mayor a 15 días

o Esto no hace que quien conoce del conflicto pierda

competencia, seguirá conociendo del caso y todo lo que
actúe será válido.

o Si no hay Juez Civil de familia será competente el Juez

Civil municipal y si no lo hay será el juez promiscuo

o En los casos de comunidades indígenas

11-10/2018

Tarea:

Cambios de la ley 1098 de 2006 por la reforma de la ley 1878 de 2018:

1098 DE 2006 1878 DE 2018

 No se establecía la emisión de un  La autoridad administrativa competente
auto para proceder con la debe emitir un auto de trámite que
verificación de derechos del menor indique la verificación de derechos

 La revisión médica se concentraba  Se resalta la importancia de la valoración

en la parte psicológica del menor, no psicológica con el fin de establecer los
valoraban los posibles daños efectos que los hechos tuvieron sobre el
emocionales y como estos podían niño
influir en la aplicabilidad o no de
medidas de restablecimiento.  Dejó de llevarse a cabo la preparación
con motivo de que los competentes para
 Antes se facultaba al equipo técnico
para llevar a cabo la valoración física
del menor
 Las actuaciones llevadas a cabo por 
el equipo técnico y disciplinario se
tenían en cuenta como sustento de
la decisión que la autoridad fuera a
tomar
 La verificación de derechos debía 
ser inmediata, y la ley no se refería a
los casos en que el menor de edad
se encontraba ante la autoridad
administrativa
 No aclaraba cual era el tipo de
providencia que daba apertura al 
PARD, ni establecía la procedencia
de recurso
 Se debía citar a los implicados en la 
violación o amenaza a los derechos
del menor
 No se referían a aquellos casos
donde se generaran conflictos de
competencia
 El art. 56 había sido modificado la
norma transitoria 1753 de 2015
 El art. 100 no se pronunciaba los
aspectos procesales de la práctica
de pruebas
 Antes el término para fallar era de 4
meses prorrogable por dos meses
adicionales a partir de la solicitud o
la apertura oficiosa de la
investigación
 Se establecían términos diferentes
para oponerse a la declaratoria de
vulneración o adoptabilidad y el juez
tenía un término de 10 días para que
realizar la respectiva revisión física del
menor son los centros de salud y
entidades que prestan servicios médicos.
Hoy en día las actuaciones llevadas a
cabo y los hallazgos por el equipotécnico
y disciplinario se tomaran en cuenta
como pruebas del proceso para definir el
trámite a seguir.
Sigue siendo inmediata pero se excluyen
los cosas en los que la autoridad no se
encuentra ante la autoridad
administrativa, indicando que el término
para llevar a cabo la revisión del menor
es de 10 días máximo.
La providencia que da inicio al PARD es
un Auto contra el que no procede ningún
recurso
Ya no se deben citar a los implicados a
excepción de que sean su familia, el
representante legal, las personas que
convivan con el menor o los cuidadores
del niño o aquellos que tengan a cargo su
cuidado
 Para garantizar el derecho del menor a
ser escuchado y que su opinión sea
tenida en cuenta la autoridad
administrativa debe ordenar en el auto de
apertura del PARD la realización de una
entrevista al menor
 Se establece que la búsqueda de familia
es parte de la garantía de derechos y
debe realizarse en un término de 6
meses (igual que el término para fallar)
 En caso de que la familia no tenga los
recursos suficientes para satisfacer las
necesidades del menor, la autoridad
administrativa debe informar a las
entidades del SNBF para garantizar los
recursos mientras la familia puede
 el Juez resuelva la oposición adquirirlos

 No se establecía termino para  La autoridad administrativa debe decretar

presentar la demanda ante juez
competente cuando hubiera fallado
la conciliación
 No se consideraban aspectos
referentes a la subsanación de
yerros dentro del PARD
de oficio o a solicitud de parte las
pruebas no ordenadas en el auto de
apertura que sean útiles, pertinentes y
conducentes que no hayan sido
decretadas en el auto de apertura y estas
podrán ser practicadas en audiencia de
prueba, fallo o posterior a estos según su
naturaleza y procedimiento civil vigente

 La autoridad administrativa puede

revocar el decreto de pruebas que no
hayan sido practicadas mediante auto
debidamente motivado

 El auto que fija fecha para audiencias de

audiencia y fallo será notificado por
estrado

 El término para fallar es de 6 meses

siguientes al conocimiento de la presunta
amenaza o vulneración de derechos; e
improrrogable

 La situación jurídica deberá definirse de

dos maneras: 1) Declaratoria de
vulneración de derechos o 2) Declaración
de adoptabilidad

 Se unifican los tiempos y se establece un

solo término de 15 días para la
oponibilidad

 Se amplía el término para que el juez

resuelva la oposición y tramíte la
homologación en un plazo máximo de 20
días, contados a partir del día siguiente a
la radicación del proceso.

 Se precisa que en caso de vulnerarse

derechos susceptibles de conciliación en
cualquier etapa del proceso, el
funcionario la provocará y en caso de que
se considere fallida mediante resolución
 motivada; fijará las obligaciones
provisionales respecto de custodia,
alimentos y visitas

 En caso de que alguna de las partes lo

solicite durante los cinco días siguientes
el funcionario presentará demanda ante
el juez competente

 Si existen yerros en el procedimiento

administrativo la autoridad administrativa
tiene la facultad de decretar la nulidad de
la actuación específica mediante auto
motivado susceptible de recurso de
reposición siempre y cuando evidencie el
error antes del vencimiento del término
inicial de 6 meses para solucionar la
situación del menor

 Si se descubren yerros superado el

término, NO PODRÁN SUBSANARLOS y
el expediente deberá ser trasladado al
Juez de familia, quien decretará si hay
lugar a decretarla nulidad de lo actuado y
deberá resolver de fondo la situación del
menor; debe informar a la procuraduría
general de la Nación

12-10/2018

 Debido proceso:

 Art. 29 de la C.P

 Las dos leyes existentes no son las más claras en materia de actuaciones procesales

o La ley 1098 no resuelve los problemas, contribuye únicamente a oscurecerlas

COMPETENCIA PARA LLEVAR A CABO EL PROCESO DEL PARD:

 Son competentes:
 o Los defensores de familia y los comisarios de familia

o Profe: Competente el defensor de familia del municipio

donde resida el menor

 No obstante, en aquellos municipios donde no

existe defensor de familia será competente el
comisario de familia y si no hay; será
competente el inspector de policía

o La declaratoria de adoptabilidad solo puede ser

declarada por los defensores de familia.

Este proceso en las comunidades indígenas es llevado a cabo por las respectivas
autoridades, debe intervenir la autoridad civil en aquellos casos que la medida tomada no sea
la mejor para restituir los derechos del menor

 Término taxativo de 6 meses para fallar sobre el proceso, si se

vence el término debe enviarse el expediente al Juez de familia
el cual tiene un término de 2 meses.

INICIO DEL PROCESO:

 La ley 1878 contribuye a ampliar el vacío de la ley

o Establece que inicio del proceso e investigación difieren

 ARTÍCULO 99. INICIACIÓN DE LA ACTUACIÓN ADMINISTRATIVA. <Artículo

modificado por el artículo 3 de la Ley 1878 de 2018. El nuevo texto es el siguiente:> El
niño, la niña o adolescente, su representante legal, la persona que lo tenga bajo su
cuidado o custodia, o cualquier persona, podrá solicitar ante el Defensor o Comisario
de Familia, o en su defecto el Inspector de Policía la protección de los derechos de
aquel cuando se encuentren vulnerados o amenazados.

 Cuando del estado de verificación el Defensor o el Comisario de Familia o, en su

defecto, el Inspector de Policía tengan conocimiento de la vulneración o amenaza de
alguno de los derechos que este Código reconoce a los niños, las niñas y los
adolescentes, dará apertura al Proceso Administrativo de Restablecimiento de
Derechos, mediante auto contra el cual no procede recurso alguno.
 Concordancias

 En el auto de apertura de investigación se deberá ordenar:

 1. La identificación y citación de los representantes legales del niño, niña o

adolescente, de las personas con quienes conviva o sean responsables de su cuidado,
o de quienes de hecho lo tuvieren a su cargo.
 Doctrina Concordante
  2. Las medidas de restablecimiento de derechos provisionales de urgencia que se
requieran para la protección integral del niño, niña o adolescente.

 3. Entrevista al niño, niña o adolescente en concordancia con los artículos 26 y 105 de

este Código.

 4. La práctica de las pruebas que estime necesarias para establecer los hechos que
configuran la presunta vulneración o amenaza de los derechos del niño, niña o
adolescente.

 PARÁGRAFO 1o. Si la autoridad competente advierte la ocurrencia de un posible

delito, deberá denunciarlo ante la autoridad penal competente de manera inmediata.

 PARÁGRAFO 2o. En los casos de inobservancia de derechos, la autoridad

administrativa competente deberá movilizar a las entidades que conforman el Sistema
Nacional de Bienestar Familiar, dictando las órdenes específicas para garantizar los
derechos de los niños, niñas y adolescentes de manera que se cumplan en un término
no mayor a diez (10) días.

 PARÁGRAFO 3o. En caso de conflicto de competencia entre autoridades

administrativas, el proceso de restablecimiento de derechos deberá ser tramitado a
prevención por la primera autoridad que tuvo conocimiento del asunto, hasta tanto el
juez de familia resuelva el conflicto.

 El juez de familia tendrá un término de quince (15) días para resolver el conflicto de
competencia que se presente y en caso de no hacerlo incurrirá en causal de mala
conducta.

o Mientras se da solución al conflicto, la autoridad mantiene su competencia y

debe seguir conociendo del caso.

 En caso de declararse falta de competencia respecto de quien venía conociendo a

prevención, lo actuado conservará plena validez, incluso la resolución que decida de
fondo el proceso.

LEY 575  Da competencia a los comisarios de familia para tomar casos de violencia
intrafamiliar

EJERCICIO DE INVESTIGACIÓN:

 En el código de infancia y adolescencia en la introducción del artículo 100 adiciona

una figura algo extravagante para este tipo de procesos  LA CONCILIACIÓN

o Ley 640 de 2001 (Arts. 31 y 40)  Procesos conciliables y competencia de las

autoridades respectivas para llevar a cabo este procedimiento

o 4 ASPECTOS:
  Controversia sobre la reglamentación de visitas

 Obligaciones alimentarias

 Fijación, variación, aumento de cuota alimentaria

 Reglamentación de visitas

 En la conciliación se firma un compromiso por las partes el cual si no es cumplido se

tiene en cuenta como desacato

ENTIDADES DEL SNBF:

TAREA: DESARROLLO DEL PROCESO, RECURSOS QUE SE PUEDEN INTENTAR

ALLANAMIENTO Y RESCATE (Jurisprudencia)

 Los artículos 99 y siguientes señala expresamente el de reposición contra el fallo en los
siguientes términos:

"El funcionario correrá traslado de la solicitud, por cinco días, a las demás personas
interesadas o implicadas de la solicitud, para que se pronuncien y aporten las pruebas que
deseen hacer valer. Vencido el traslado decretará las pruebas que estime necesarias, fijará
audiencia para practicarlas con sujeción a las reglas del procedimiento civil y en ella fallará
mediante resolución susceptible de reposición. Este recurso deberá interponerse verbalmente
en la audiencia, por quienes asistieron en la misma, y para quienes no asistieron a la
audiencia se les notificará por estado y podrán interponer el recurso, en los términos del
Código de Procedimiento Civil".

Allanamiento y Secuestro:

C-256/2008

 Se Demanda el artículo 106 de la ley 1078 de 2006

o En el asunto bajo revisión el accionante sólo cuestionó la

constitucionalidad de las expresiones “cuando las circunstancias
lo aconsejen practicará allanamiento al sitio donde el niño, niña
o adolescente se encuentre” y “o no haya quien se lo facilite”
contenidas en el artículo 106 de la Ley 1098 de 2006, que a su
juicio dejan a la discreción de una autoridad administrativa la
posibilidad de irrumpir en domicilio ajeno con la excusa de
realizar el rescate de un menor de edad que se encuentre en
situación de peligro.

o El accionante no tiene en cuenta las expresiones como “indicios”,

“cuando la urgencia del caso lo demande” ni tampoco la
definición de “situación de peligro”.

 El artículo 28 de la Carta establece en su inciso 1 que “Nadie puede ser

molestado en su persona o familia, (…) ni su domicilio registrado, sino
en virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial competente, con
las formalidades legales y por motivo previamente definido en la ley.”

o La Corte se ha pronunciado sobre este derecho y ha establecido

que es parte del nucleo esencial de los derechos a la intimidad
personal y familiar(art.15), a la libertad y a la seguridad
individual y a la propiedad de las personas
 o Sobre su objeto se ha dicho que “es el de proteger los ámbitos en
los que se desarrolla la intimidad o privacidad de la persona”

o Ha dicho que tiene un carácter relativo y que, por consiguiente,

puede ser limitado en razón de proteger otros derechos y valores
con gran relevancia constitucional

REQUISITOS SEGÚN LA LEY PARA LLEVAR A CABO REGISTRO DE

DOMICILIO:

1. La existencia de un mandamiento escrito de autoridad judicial

competente

2. El respeto a las formalidades legales

3. La existencia de un motivo previamente definido en la ley.

 El legislador en la C-041 de 1994 declaró ajustadas a la Carta varias

disposiciones del Código del Menor que autorizaban a los defensores de
familia y a los comisarios de familia a realizar allanamientos para
rescatar menores que se encontraran en situaciones de peligro extremo.

o En aquella Sentencia la Corte estableció que aun cuando se da un

conflicto de intereses (derechos) entre el menor y los ocupantes
del bien inmueble; pero que aun en esta situación y conforme a la
prevalencia constitucional de los derechos del menor se debe
llevar a cabo la acción que menos perjuicio cause al mismo y que
vele por el respeto de sus demás derechos. Y dan la hipótesis en
la cual los ocupantes del domicilio entreguen al menor con
facilidad a las autoridades o desvirtúen los motivos que
originaron la medida, se debe dar por terminada la acción de
allanamiento.  De esto se reconoce la razonabilidad de la
medida.

o El bien menor se sacrifica en razón del bien de mayor

trascendencia constitucional.

o El titular del derecho a la inviolabilidad del domicilio no puede

esperar que ante una situación de gravepeligro para la vida e
integridad física del menor, debe la autoridad administrativa que
vela por su protección guiarse por el deber de abstención cuando
 en verdad la actitud que puede preverse a razón de ese caso es
que la autoridad actúe velando por los intereses del menor.

o Oponerse a la situación de allanamiento y si es el caso rescate,

sería un abuso del derecho a la inviolabilidad del domicilio y un
desconocimiento de su propio deber de cuidado y protección al
menor entendido en la subrogación que de obligaciones frente a
los menores que

o 19. Estima la Corte que la situación contemplada en la norma

acusada debe ser, como en la misma se indica, excepcionalmente
grave, pues de lo contrario sería indispensable obtener el
mandamiento judicial de allanamiento. Es la actualidad e
inminencia de un daño considerable que puede afectar la vida o la
integridad física del menor, la que excusa la presencia del juez y
la iniciación de un proceso. La lógica que subyace a esta suerte
de actuación administrativa y que la justifica, es la de que la
medida de protección sólo puede ser eficaz si es inmediata. La
necesidad urgente de recuperar al menor, en las circunstancias
vislumbradas por la ley, es inconciliable con la actuación judicial.
De otra parte, el establecimiento sumario de la situación de grave
peligro que afronta el menor es compatible con la naturaleza
preventiva de la diligencia, como quiera que la práctica de las
pruebas con audiencia de la parte contraria, tampoco se aviene
con la celeridad que reclama la acción administrativa de
recuperación.

o  ART. 44 C.P:

 El deber de protección a cargo del Estado se cumple a

través de los jueces y de las autoridades de familia. Estas
últimas, en los términos de la ley, son "autoridad
competente", para los efectos de rescatar a los menores que
se encuentren en situación de grave peligro. Luego, las
mismas, de oficio o a petición de cualquier persona, deben
hacer realidad el deber de protección a cargo del Estado
(CP art. 44).

 Las acciones penales que pueda cometer un sujeto en

defensa de los intereses de un menor conforme al principio
 de solidaridad podrían verse libradas por cumplir con los
requisitos de las figuras de la legítima defensa y del estado
de necesidad.

19-10/2018

 La declaración de adoptabilidad es exclusiva del Defensor de familia

 El Juez de familia tiene 2 meses para resolver el caso cuando lo recibe por perdida
de competencia del funcionario administrativo

 El artículo 23 de la Constitución del 86 se convierte en el 28 de la nueva

Tarea: Paragrafo 2 del artículo 3 de la ley 1078

Tarea: Pruebas, recursos y fallo o decisión de fondo

29-10/2018

 Dentro del fallo:

o El fallo es el resumen de todo lo actuado en el proceso mismo

 El fallo lo otrora la ley, en la nueva ley 1878 de 2018 el término para fallar y tomar
una decisión es de 6 meses

 En los antecedentes se debe comunicar los actos llevados a cabo, las citaciones a
audiencia, el decreto de pruebas y demás actos procesales.

 El fallo es el resumen de lo que se analizó y la conclusión a la que se llegó.

o Lo primero es declarar la situación en la se encontraba el niño, que

derechos se vieron violentados

 Y con base a esto qué medidas se van a llevar a cabo en el PARD

 RECURSOS:

 Las partes tienen derecho a impugnar

o C. del menor: Apelación reposición y queja

o C. de I y A: Solo hay recurso de reposición

  Con fundamento de que estos procesos deben ser rápidos

 Por seguridad el juez que tomó la decisión, aun en recurso de reposición no

cambiará de parecer

 En aquellos casos en los que el juez pierda competencia pero perdida ya la

competencia da sentencia no tiene ni siquiera recurso de reposición.

 En estas providencias solo cabe el recurso de reposición

OTRAS ALTERNATIVAS QUE DA LA LEY:

 Estas ya no son conocimiento del mismo funcionario administrativo que decreto la

medida sino el Juez de la república quien a través de la vía judicial debe decidir
sobre los reparos de las partes que vieron vulnerados sus derechos en el PARD,
estas medidas alternativas son:

o HOMOLOGACIÓN: Esta figura fue creada por el código del menor, éste
determinó dentro del rango, la capacidad de llevar a cabo allanamientos,
arrestos, que por vía administrativa se separara a los padres de los hijos y
se diera declaración de adoptabilidad.

 El Código del menor decía que si dentro del proceso o dentro de los
20 días siguientes uno de los padres se opone, en ese momento no
aplica la perdida de la patria potestad y el expediente debe
transferírsele al Juez de lo Contencioso de la República quien
revisará los aspectos referentes al Debido Proceso y que todos los
actos procesales se hayan llevado a cabo, pero si las decisiones del
defensor de familia tienen relación con las medidas de
restablecimiento de derechos de los menores la homologación debe
estar a cargo de los Jueces de familia.

 La homologación es distinta de la declaratoria de adoptabilidad

 La homologación debe ser contestada en 20 días y la declaratoria

de adoptabilidad en 2 meses.

 2 tipos de homologaciones:

 Contra los Jueces de familia y los términos respectivos

o ACCIÓN DE TUTELA: Esta tiene efectos hasta en decisiones judiciales

  Luego de que la Corte Constitucional la declarara inexequible, la
Corte Suprema de Justicia dice que ese inexequible frente a vías de
hecho.

 HOY EN DÍA PROCEDE CONTRA TODO TIPO DE DECISIONES.

MEDIDAS DE RESTABLECIMIENTO DE DERECHOS: Son la consecuencia de la

decisión que se toma en el PARD:

 El Código de Infancia y Adolescencia reforma un poco lo que establecía el Código

del Menor frente a esta materia.

ARTÍCULO 53. MEDIDAS DE RESTABLECIMIENTO DE DERECHOS. Son medidas de

restablecimiento de los derechos de los niños, las niñas y los adolescentes las que a
continuación se señalan. Para el restablecimiento de los derechos establecidos en este
código, la autoridad competente tomará alguna o varias de las siguientes medidas:

1. Amonestación con asistencia obligatoria a curso pedagógico.

2. Retiro inmediato del niño, niña o adolescente de la actividad que amenace o
vulnere sus derechos o de las actividades ilícitas en que se pueda encontrar y
ubicación en un programa de atención especializada para el restablecimiento del
derecho vulnerado.

PELÍCULA: Una valiosa promesa

¿Estas medidas son taxativas?

No, porque el #6 del artículo 53 abre el panorama y le da al funcionario la potestad de aplicar

cualquier medida que este crea correspondiente siempre y cuando esta no atente contra los
derechos del menor.

Tarea:

La obligación que tiene el funcionario para acudir a otras medidas que considere necesario
para el respeto y restitución de los derechos de los niños

Adopción  Cuadro Sinóptico: Origen. Evolución Histórica, definición, clases, requisitos de

fondo y forma, Fondo: Requisitos de adoptables, Forma: Requisitos Administrativo y judicial.