MATERIA DE MEDIACIÓN Y ARBITRAJE

Dr. Marco Machado

TEORÍA DEL CONFLICTO

¿Qué es un conflicto? Es un desacuerdo, una disputa, problema, controversia, confrontación o batalla; son
sinónimos, pero finalmente una discusión pone en manifiesto que hay un conflicto.

En el lenguaje el conflicto es negativo; un fenómeno social natural producto de la convivencia, dado que hay un
grupo humano, hay conflicto tiene varios orígenes.

 Interno.- fenómeno psicológico fuera de lo jurídico

 Entre personas.- interpersonal producto de la conducta humana
 Grupos.- étnicos, gremiales, religiosos, etc.
 Entre países, regiones y
 De baja intensidad.- también varía; puede ser de baja, media y
 Por actividades ilícitas.

La presencia del conflicto pertenece a la condición humana, pero hay que solucionar los conflictos, los cuales
pasan por varias aristas:

Mano Propia.- solución propia que demuestra el desnivel de poderes, prevalece el que tenga fuerza o poder de
cualquier clase, pero el ejercicio de la fuerza o poder tienen reserva estatal, es decir, hacerlo ilegítimamente.

Por terceros.- usualmente es una solución con ayuda del Estado, manifestándose con la administración de
justicia, mediante la aplicación de la ley y demás fuentes del Derecho (la ley, la jurisprudencia, la doctrina,
principios generales de Derecho que se resumen a Ulpiano), requiere de un juez que dirime y da lugar a un
ganador y a un perdedor, se presume la decisión propia además de las costas judiciales y sus intereses o
necesidades, la falta de calidez y el desgaste emocional, temporal y económico solucionado con el acceso
gratuito a la justicia y no hay indefensión.

La lentitud de la administración de justicia se debe a la congestión, la gente no conoce otras formas de solución
de conflictos, no todo se resuelve con los juicios.

El abogado debe ser el mejor agente solucionador de conflictos, Ecuador aparece abajo en la administración de
justicia en el continente en cuanto a la calidad.

La Teoría del Conflicto pretende ubicar las causas del conflicto y las formas de solucionarlo, incluida la visión
positiva del conflicto.

La primera impresión del conflicto es verlo como algo indeseable, uno no querría tener conflictos, sin embargo
de eso podemos ver que los conflictos son propios de la convivencia humana, hay asomo de ellos en todo
ámbito de la vida, ejemplo en la vida familiar.

Hay conflictos largos, conflictos permanentes, conflictos de todo tipo de índole, pueden ser conflictos entre
grupos, entre provincias, entre países, etc. Se presentan siempre en la convivencia humana por bienes comunes
como: seguridad, temas de cuidado ambiental, movilizaciones, dificultades en la producción o trabajo; el
conflicto puede llegar hasta problemas tan alto como la 2da Guerra Mundial y soluciones drásticas como el uso
del arma atómica, la guerra fría, la posible 3era guerra mundial frente al COVID y que se ha hecho sin armas
con repercusiones en pobreza, desempleo y redistribución de los problemas a nivel mundial en relación persona-
persona y persona – naturaleza.
Luego de la segunda guerra mundial se dio la guerra fría, después de la 2da Guerra aparece la teoría del
conflicto examinando las causas que buscaban solucionar los conflictos luego de identificarlos, se dice que la
realidad es un fenómeno externo, objetivo con varias apreciaciones, que están a disposición, las otras realidad de
mayor extensión o profundidad de las que no podemos tener mayor incidencia, los psicólogos dicen que una
parte de la definición personal pasa siempre por el reconocimiento de la realidad externa objetiva y luego la
aceptación de la realidad, es decir una realidad cambiable y otra no.

La aceptación de la realidad viene de poder aceptarnos primero nosotros y dándonos un lugar en la vida, pero
los conflictos siempre van a existir porque son una parte dinámica e imprescindible de la dinámica social.

Sentido Negativo de Conflicto.- depende de cómo se asuma la realidad con una situación objetiva diferente, es
decir quienes se afectan más y quienes menos, depende de la percepción de la realidad humana generando un
conflicto donde puede no haberlo.

El acta constitutiva de la UNESCO, teniendo en cuenta que la guerra se origina en la mente de los hombres
afirma que es en la misma mente de los hombres donde debe construirse la paz.

La visión positiva del conflicto.- al ser el conflicto una parte de la convivencia humana se debe aprovechar la
existencia del conflicto para alcanzar el cambio, es decir dar valor a la confrontación y enfrentamiento, además
de dar valor a los acuerdos, al diálogo y una cultura de paz.

La existencia de conflictos lleva frecuentemente al deseo de eliminarlos, la forma de solucionar los conflictos
antes era muy limitada, podría ser de incidencia propia y personal (es decir justicia de mano propia) donde el
poder de una sometía a la otra por la fuerza.

Otra forma de solucionar es con la justicia estatal, el cual tiene una forma de proceder con demoras y desgaste
emocional, además de costos, aquí alguien tiene la razón y otro no, un ganador y un perdedor. El presidente de
la Corte Suprema de los EEUU visionó un campo sustitutivo a la justicia estatal, no se aplica en todo, hay
materia indisponible como las de orden público.

Se dan una gama de soluciones de conflictos, hablándose de un programa de Multidoors o multipuertas, que
eran varias alternativas distintas a la solución de la justicia estatal. La teoría del conflicto ha tratado de
identificar las causas por las cuales se origina el conflicto.

EL CONFLICTO SE ORIGINA EN LA PERCEPCION DE LA REALIDAD, de aquí surge esta noción de

conflicto, pretende encontrar la paz en:

 Bienes.- en la medida en que se posee o se pretende conseguir, tanto por su valor económico cuanto por
su valor afectivo, es uno de los factores que más conflictos origina y más ocupa la teoría judicial, casi
todas las áreas del derecho se ven inmersa en bienes patrimoniales. Los bienes que más duran son los de
bienes hereditarios. Es un tema de codicia humana en cuanto a la acumulación de bienes. Hay bienes
que tienen un valor de orden afectivo; un regalo de alguien importante por ejemplificar, es un valor del
orden emocional, que no se ven sujetas al comercio.
 El territorio.- conflictos relacionados por el lindero o delimitación del espacio de dominio, es una
noción de propiedad privada que se defiende además de ser motor de muchas revoluciones importantes;
es muchas veces la lucha por el espacio de dominio; hay problemas en colindantes ya fuere urbano y el
colindante rural; hasta guerras entre estados por el espacio nacional o inclusive entre parroquias,
cantones y provincias. Es la sensación de lo que uno siente como propio. También en defensa de la
privacidad de dichas relaciones, tendemos a mostrar incomodidad por ejemplo cuando prestamos
nuestro teléfono celular; es en cuanto a un espacio emocional, puede ser cualquier espacio o bien que
tiene estas características acerca del valor emocional. Es la defensa de un espacio psicológico emocional
del individuo y su reclamo por el mismo en la realidad, su defensa produce conflicto
  Las relaciones interpersonales.- ciertamente una de las partes involucradas puede verse más poderosa
que otra, las relaciones interpersonales hace que aparezca el conflicto en las relaciones entre las
personas en violación del contrato psicológico, nosotros no esperamos que nos traten mal, todos
deseamos un comportamiento cortés o predecible de nuestros semejantes. Hay cosas que uno espera y
ciertas cosas que uno no espera, también se encuentra el choque de personalidades que se produce
cuando rechazamos de la otra persona las actitudes que no aceptamos en nosotros mismos, no se
produce con alguien distinto y contrario a nosotros, es un hecho que los contrarios se complementan de
buena forma; más bien se produce entre personas rivales, no tolero del otro lo que no acepto de mí
mismo.

La visión positiva del conflicto.- Hay quienes al contrario de ver al conflicto como algo de evitar, otros lo ven
como algo de por si rentable, es parte de la vida social, donde hay grupo social hay conflicto de una u otra
forma, aceptarlo y manejarlo correctamente en busqueda de un progreso y un cambio -> se considera correcto,
vuelve al conflicto un motivo para cambiar las circunstancias para progresar y cambiar el estado de las cosas. Es
una ocasión de progreso de cierta medida, es una forma objetiva de verla y se debe tener en cuenta que toda
crisis nos da una oportunidad de progresar.

Las conductas frente a un conflicto.- se tienen en cuenta las aspiraciones propias y las que tiene en cuenta la
contraparte.

 Evitar.- negar que el conflicto esté allí y tener una actitud inmóvil, lo cual no da ninguna solución al
conflicto, prolongándolo y profundizándolo por más par tiempo, es como no enfrentar, no es una actitud
adecuada que no toma en cuenta las actitudes de la parte contraria, aquí todos pierden, cuando hay
relaciones de poder el que esté jerárquicamente arriba puede preferir no hacer nada.
 Competir.- es la forma más frecuente, ambas partes buscan un resultado favorable para sí, con una
medición de fuerzas primando las aspiraciones propias sobre las de la parte contraria y obviamente se
impone el más fuerte, el resultado es que aparece un ganador y un perdedor. Es un resultado obvio.
 Cesión.- retiro mis aspiraciones y damos plena realización a las del otro, hay concesiones sobre lo que
aspiro, es una solución rápida pero inequitativa con un fácil ganador y un fácil perdedor con alto nivel
de disgusto. Ceder totalmente.
 Convenir.- ponerse de acuerdo en cuanto a las aspiraciones propia y las aspiraciones del otro, es un
perder a medias, significa un acuerdo poco satisfactorio donde cada uno de las partes quedaría con la
sensación de pérdida en ambos.
 Colaborar.- es una diferencia cualitativa con el convenir, está la de colaborar es la mejor actitud, se
privilegia el conflicto como enemigo común de las partes, es un orden derivado, dos partes que tienen
una situación común que enfrentar, reconociendo este factor hay un aporte de cada una de las partes
involucradas para encontrar una solución, es una solución adulta de altos niveles de conciencia que
conduce al comportamiento colaborativo en un manejo adecuado con una solución de alta calidad con
una resolución que tome en cuenta a ambas partes.

PAN-> ANALISIS TRANSANCIONAL-> Es una forma de identificar las conductas de las personas y su forma de
responder al conflicto, ya fuere paternal como dar ejemplo con sus aspectos positivos y negativos. Conductas:
Paternalista, al otro extremo está un niño (egocentrista, hace lo que desea, poco afecto a la disciplina, gritón,
intolerante, desafiante, parte positiva, desprevenido, alegre, juguetón). Todos tenemos facetas de ambas, pero
así como aparece la conducta del padre puede aparecer la conducta del niño. La conducta del adulto es la que se
busca encontrar para un manejo adecuado para los retos de la vida, es una persona que tiene madurez,
confiabilidad, una dosis de inteligencia y oblicuidad lo que no se mide con el grado académico e identifica la
forma de dar resolución a lo que se presenta, es reflexivo, pondera las consecuencias, se adelanta en la
prospección de las cuestiones a manejar. Se espera del juez una actitud adulta para la aplicación sensata de la
ley que tiene también su dosis se sensatez en base a su sana crítica.
Se requiere tomar en cuenta:

Niveles de conciencia y colaboración frente a un conflicto.- Mientras más alto mejor escenario, el poder
identificar el estado de cosas y poder alcanzar una solución de la mejor manera, la teoría identifica una gran
cantidad de clases en este momento:

Terco.- se fija la posición y no la abandona, dice no a todo y se queda en lo que está. Un alto grado de
convicción que es muy frecuente en sectas pero a todos nos ha pasado. También denominado Necio, su posición
no la deja y el tratamiento de las cosas impide conseguir una respuesta, no tiene atención en intereses ajenos, no
hay forma plausible de encontrar una solución al conflicto frente a una situación de necedad. Un mediador tiene
técnicas para sacarles de este estado.

Ingenuo.- tiene un alto nivel de colaboración pero baja conciencia, es decir dice sí todo, se debe ver que es con
dosis de inequidad, ya que puede ser perjudicial a sí mismo, una solución rápida pero inequitativa, no están
resolviendo la controversia con términos justos.

Intransigente.- conocemos algunos y nos relacionamos con algunos, tiene un alto nivel de conciencia y uno bajo
de colaboración, se percata del estado de cosas pero no quiere alcanzar una solución; es un manipulador,
consigue siempre que las cosas se inclinen a su favor. Es reacio a la colaboración con manipulación de la
misma, usualmente consigue lo que pretende para sí mismo, es frecuente encontrarse consigo mismo. La
solución tampoco será equitativa.

Colaboración.- contando con las personas, algunos pueden ser de alto nivel de conciencia y colaboración pero
se requiere que ambas partes lo sean, un nivel suficiente de conciencia y colaboración; hay adultos y niños
involucrados, se debe buscar tener dos adultos, no dos personas con actitud de niños. Una solución de alta
calidad, con un sentido de respeto propio y ajeno, los acuerdos alcanzados son de altísima calidad por esto
mismo.

METODOS DE AUTOCOMPOSICIÓN DE LA SOLUCIÓN DE CONFLICTOS

Se diferencian de los de heterocomposición se obtienen por las partes involucradas que per se encuentran una
solución, pueden tener ayuda de asesores, pero definitivamente son las partes quienes tienen un acuerdo, puede
intervenir un tercero, un conciliador es alguien que asiste a las partes en el manejo del conflicto, un juez puede
ser un conciliador quien propone, las partes disponen de tal manera que es una solución de las partes.

Aquí se encuentra el mediador, con una aplicación de técnicas para una dinámica aprensión de las partes para
que alcancen una solución, tiene técnica que motivan a las partes a encontrar una solución. Tienden a suscitar
acuerdos.

Negociación.- Dinámico e informal, se ejerce en todos los campos de la sociedad humana, vivimos negociando
con todas las personas que nos rodean. Existen procesos de mediación durante toda la vida. Existen momentos
donde negociar pueden imponerse una posición sobre otra. Cada una de las partes pretenderá alcanzar el mayor
beneficio posible sobre opciones diversas.

Se emplea fuera de las relaciones interpersonales, se hace entre empresas, grupos empresariales, políticos,
grupos de esferas sociales y políticos, entre Estados y Naciones. En la contratación colectiva y si se alcanza un
acuerdo el tribunal de conciliación pasa a ser de decisión.

Las leyes también son resultado de un proceso de negociación, ejemplo son las leyes laborales, pero a parte de
estos casos, normalmente esas leyes son producto de una negociación. Algunas leyes son propuestas antes de su
expedición son puestas a consideración para la ciudadanía. Se entiende que las leyes deben tener sentido común
y sensatez. Los tratados de libre comercio se negocian también.
Ordinariamente es que encontramos una actitud de competir para ganar, ambas partes conocen las posibilidades
y las pretensiones y alcances de las partes, trata de poder persuadir para salirse con la suya.

Se enfoca en un ganador y un perdedor, no se cuestionan los medios, pero la apariencia es que la decisión es
buena, la proclama cívica es “consigo que el otro se salga con la mía” que con cinismo permite ver que podemos
ver la utilidad de imponerse mediante el uso de herramientas sobre el otro.

Agenda de Negociación.- hay estilos de negociación diferente, por ejemplo el estilo delfín y el estilo tiburón. Se
trata de establecer un campo de gestión común, intereses propios y los intereses de la contraparte, intereses
compartidos o mutuos, es una tarea de madurez y se busca obtener una solución de calidad y que la relación de
las partes mejores.

Las partes tienen por el espíritu competitivo el intentar alcanzar lo mejor de sus intereses, la agenda de
negociación se escribe en un borrador, debe tener la aspiración máxima u optima, lo mejor que puedo obtener de
todo esto.

La base mínima es cuando por debajo de qué línea esto se vuelve innegociable, puede ser hasta cuantificable,
pero puede ser el punto cuando una de las partes se retira.

Hay también puntos donde se debe clarificar el objetivo máximo, una base mínima de escenario a negociar, y
tener en cuenta en una aspiración compensada con otra. Se debe analizar posibilidades aparentes, y tener
contemplado lo que puede suceder si fracasa la negociación.

Cuando se acepta la invitación a negociar es con el fin de poder alcanzar una solución. Muchas veces la
negociación es también la opción más viable que los juicios normales por la disposición del tiempo y de
recursos, la sede judicial es mucho desgaste en ciertos aspectos. Hay que contar con los representantes
legitimados para dichos efectos, cuando se alcanza la negociación se puede usar un ACTA que de forma
reglamentaria es una transacción.

Cuando hay varios puntos es bueno reducir en el acta reduciendo los puntos acordados al acta.

CONCILIACIÓN

Aquí un tercero dirime, se ve la posibilidad de que un juez tiene la posibilidad de poder conciliar en cualquier
parte del proceso, es, por

MÉTODOS DE HETEROCOMPOSICIÓN

Aquí un tercero dirime, aquí vemos alguien con razón y alguien que no la tiene, en este sitio se encuentra el
arbitraje, el ejemplo clásico es un juez. Implican la presencia de un ganador y de un perdedor, con métodos más
frecuentes. La posición de uno puede imponerse sobre otro
TAREA:

DOÑA TERESA: JUBILADA, pensión 400 dólares, 2 hijos, uno estudia medicina y otro hijo discapacitado,
tiene un inquilino que es DON ROBERTO que arrienda una papelería que ha estado allí por 20 Años, antes
pagaba 300 dólares, Roberto se compra un carro y ha pagado la primera cuota, desde el 21 de Marzo su negocio
no funciona, doña Teresa le pide el arriendo, bajo esto Roberto busca un abogado y es instruido en lo que la ley
dice en este caso.

UNO DEBE SER TERESA, OTRO ROBERTO Y OTRO EL ABOGADO DE ROBERTO, si hay un acuerdo
ACTA DE NEGOCIACIÓN: Agenda de negociación.

DOÑA TERESA.-

Accequible a negociar, pero posiblemente intransigente.

DEBE: 300 $.

Base Mínima: 100$.

Base máxima: 200$.

Compensaciones: Todo el material que mis hijos ocupan para sus estudios, incluidos copias, hojas, entre otros.
Poner a disposición el vehículo para poder trasladar al hijo con discapacidad a sus chequeos médicos.

Si fracasa la negociación: esperar una posible demanda por parte de Roberto para rescindir el contrato (de existir
dicho contrato).

DON ROBERTO.

Él debe: 300$

Encima compró un carro y tiene pagada la primera cuota

Buscó un abogado para el problema.

Base mínima: 100$-> a cuotas.

Base máxima: 150$.

Compensaciones: menor costo en la compra de materiales de estudio, atención prioritaria y a domicilio.

Si fracasa la negociación: volver a negociar el contrato y considerar otras formas de pago que no afecten las
refinanciaciones del carro y demás deudas en pendiente -> No olvidar mencionar las demás obligaciones.

ABOGADO:

Es tercero involucrado indirectamente. Posible conciliador y tiene la confianza de Roberto para solucionar el
problema

Puntos en común: que se cubra la deuda, posibles compensaciones que beneficien a ambas partes, ambos no
quieren recurrir a la vía civil, tienen amistad de 20 años. Ambos están en estado de necesidad (uno no tiene para
abrir su negocio y la otra parte necesita para su hijo), sobrevivir la pandemia, refinanciación de los pagos
adeudados.
Puntos en contra: no hay ingresos la papelería ya no produce, las escuelas y las universidades ya no son posible
mercado.

Compensaciones sugeridas: Poner el auto a disposición de la señora y los materiales para el hijo mayor.

ACTA DE NEGOCIACIÓN:

En la Ciudad de Cuenca, provincia del Azuay; a los 15 días del mes Mayo del año 2020, siendo las 4:16 PM el
Sr. Roberto Villareal con CI: 0102030405; de 45 años, con domicilio en Cuenca; quien solicitó audiencia de
Conciliación con la señora Teresa Arboleda; identificada con CI: 0103040506; de 65 años; domiciliada en
Cuenca, en presencia de la conciliadora Rosita Chiles con el código #1012131415, inscrito en el centro de
Conciliación Gerardo Cordero y León de la Universidad de Cuenca; autorizado mediante resolución número
0007-11-MIN, de fecha: 18 de Abril del 2020 del Consejo de la Judicatura, quien está legalmente habilitada
para ejercer la función de conciliadora.

Se instala la sesión con las dos partes presentes, en busca de alcanzar una resolución al presente conflicto el cual
buscará ser óptimo para ambas partes, de la misma manera conociendo que la Constitución de la República
prevé métodos alternativos de solución de conflictos, se da inicio a las 4:20 PM.

Pretensiones:

Quienes figuran como parte solicitante; desean alcanzar un acuerdo conciliatorio en los siguientes asuntos:

1.- Métodos de pago para las obligaciones adeudas presentes y futuras derivadas de la situación de emergencia
sanitaria COVID 2019 en lo referente al arriendo del inmueble propiedad de la señora Teresa Arboleda, mismo
que tiene de arrendatario al señor Roberto Villareal en la primera planta.

2.- Posibles compensaciones de otra índole diferente a la pecuniaria ante la imposibilidad del pago completo de
las obligaciones que resulte beneficioso para ambas partes.

Hechos:

De común acuerdo, las partes relatan lo siguiente:

Yo, Roberto Villareal, arrendatario de un local comercial, en el cual poseo una papelería, además de ser
inquilino del bien inmueble perteneciente a la Sra., Teresa Arboleda; siendo este un piso de un departamento
ubicado en la ciudad de Cuenca Ecuador, manifestando que por motivo de la crisis sanitaria que ha afectado a
todo el mundo, COVID-19, y la crisis económica que esta ha acarreado, no he podido tener ingresos
económicos, y no me ha sido posible realizar ventas en mi negocio por dicho confinamiento, también, teniendo
en cuenta que un mes atrás adquirí un bien mueble, siendo este un automóvil, el mismo que he podido cancelar
un solo pago, motivo por el cual, no se me ha sido posible cancelar la cuota del arriendo a la Sra. Teresa
Arboleda en calidad de arrendadora, por un monto de trecientos dólares americanos ($300), la cual me ha sabido
manifestar que le cancele la deuda por arrendamiento, ya que ella misma tiene que solventar gastos en sus dos
hijos, uno posee una grave discapacidad, y otro es estudiante de medicina, y necesita cubrir necesidades ya que
la pensión de jubilación no le alcanza para cubrir todos los gastos.

Para resolver el problema económico que ha surgido por la crisis sanitaria, y el no poder cumplir con las
obligaciones en el pago del arriendo, no pretendo llegar a la vía judicial, ya que he sabido arrendar el bien
mencionado durante 20 años y mantengo una amistad con la señora, así que he preferido llegar a un acuerdo
verbal, y de este modo poder cubrir con las obligaciones para con la Sra.

Cuantía:

De igual manera la cuantía asciende a la suma de trescientos (300) dólares americanos

 Acuerdos Conciliatorios:

Una vez propuestas las diferentes fórmulas de arreglo, dentro de un ambiente de imparcialidad, se llegó un
acuerdo de las pretensiones solicitadas de los siguientes puntos:

1.- El método de pago será: $100, dividido en dos pagos de 50 dólares; que se realizarán el primer domingo de
cada mes, y el último domingo de cada mes, sin intereses y sin opción a prórroga hasta que sea posible reactivar
el negocio de Roberto Villareal.

2.- En contraprestación Roberto Villareal se compromete a ayudar a transportar al hijo de Teresa que posee una
discapacidad a sus atenciones médicas dentro de la ciudad de Cuenca, las mismas que le serán notificadas con 3
días de antelación.

3.- Roberto Villareal no cobrará los fotocopiados y el anillado de los mismos de los documentos de estudio de
los hijos de Teresa Arboleda, además de facilitar los materiales de estudio de sus hijos a precio de fábrica sin
perjuicio para él.

4.- De todo lo presente, Roberto y Teresa acuerdan que aún hay un sobrante de $100 que después de la
pandemia serán refinanciados dentro de los pagos mensuales del arriendo de forma adicional hasta cumplir
dicha obligación sin intereses.

5.- Todo lo expuesto corre efecto para los meses que la papelería no produzca por la emergencia sanitaria.

Estando de acuerdo las partes de todo lo anterior por mutuo consentimiento, manifiestan que lo aceptan
libremente y se responsabilizan de sus obligaciones y la conciliadora Rosa Chiles aprueba dichas fórmulas de
arreglo y aclara nuevamente a las partes el presente acuerdo hace tránsito a cosa juzgada, el acta de
conciliación presta mérito ejecutivo y no es susceptible de ningún recurso.

De esta manera termina el desacuerdo que motivó la audiencia de conciliación, y no siendo otro el objeto, en
constancia de lo anterior se da por terminada la audiencia siendo las 8:12 PM, y se firma por quienes en ella
intervinieron.

Solicitantes: Citados:

Teresa Arboleda Roberto Villareal

CI: 0103040506 CI: 0102030405

Conciliador:

Rosita Chiles

CI: 03020100454

Código: #1012131415