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Definicion de Tratado
Definicion de Tratado
Internacional, por el cual dos o más Estados u otros sujetos del Derecho Internacional se
obligan a determinadas prestaciones, abstenciones o servicios, unilaterales o sinalagmáticos,
iguales o diferentes, por una vez o repetidamente. Finch ensaya una definición, por sus efectos
y no por su contenido: “Los únicos tratados que pueden ser considerados como fuentes del
Derecho de Gentes son aquellos que establecen para el porvenir nuevas reglas de conducta
internacional, o que afirman, definen, o anulan, las reglas consuetudinarias o convencionales
existentes”. Otro sector de la doctrina (Jessup, Hart) señala que no hay elementos comunes a
las normas llamadas tratados, y que la única solución para saber si son o no reglas de derecho
válidas es esperar y ver, en cada caso. Guggenheim: lo definitivo radica en el procedimiento de
elaboración del acuerdo. Finalmente, para Novak y García Corrochano, Tratado es un acuerdo
de voluntades entre dos o más sujetos del Derecho Internacional con capacidad para
concertarlo, celebrado en forma verbal o escrita, regido por el Derecho Internacional, destinado
a crear, modificar, regular, o extinguir derechos y obligaciones de este ordenamiento. RASGOS
CARACTERÍSTICOS
“La Convención de Viena de 1986 sobre Derecho de los Tratados entre Estados y
Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales”, representó un avance
que afirmó a dichos organismos como sujetos de Derecho Internacional contemporáneo.
Se requiere además que el Tratado esté destinado a producir efectos jurídicos entre las partes
(excluye a los acuerdos orientados a producir efectos políticos que posteriormente puedan
tener expresión jurídica positiva12). Finalmente se requiere que este acuerdo de voluntades
sea regido por el Derecho Internacional (excluye de los tratados a aquellos acuerdos entre
Estado y particulares, personas naturales o jurídicas, aún entre dos Estados cuando tales
acuerdos se rijan por normas jurídicas internas y no por el Derecho Internacional13).
Es importante señalar que la Reglamentación jurídica de los tratados es muy compleja, por ser
una materia donde existen normas internas e internacionales. Las primeras regulan la
participación de los órganos ejecutivos de los Estados en la formación o celebración de los
tratados; la jerarquía de esos tratados en el ordenamiento interno de un Estado; la aplicación
de lo estipulado en un tratado por un tribunal u órgano administrativo interno. Las Normas
internacionales, por su parte, antes eran consuetudinarias. En 1969 (mediante su traslado a
una convención que regula el Derecho de los Tratados entre Estados) y en 1986 (mediante su
traslado a una convención sobre Tratados entre Estados y Organismos, o sólo entre
Organismos) se codifican dichas normas14.
Internacional).
i) Instrumentos jurídicos para limitar o modificar las competencias de los Estados que
el Derecho Internacional les concede y reconoce,
ii) ii) Cauce jurídico para la satisfacción y la regulación de los intereses comunes de los
Estados (regulación jurídica de las relaciones de coexistencia y cooperación entre
los Estados soberanos), dando precisión, claridad a la cooperación internacional,
más allá de lo que por la costumbre se hubiera podido alcanzar.
CLASES DE TRATADOS
i) El número de partes;
Otros, en cambio, los clasificarán (por su relevancia y significación jurídica) por las funciones
que cumplen en el Derecho Internacional:
a) Tratado Ley (Expresión de reglas jurídicas obligatorias para los Estados), son de
naturaleza normativa, establecen normas generales y abstractas y pueden aplicarse a
cuestiones presentes y futuras. Ej: Convención de Viena de 1969 Derecho de los
Tratados,
Respecto de esta clasificación existen críticas en el sentido que sólo los tratados
pueden generar derecho objetivo entre sujetos de la comunidad internacional, dado que
la naturaleza del tratado no es restrictiva como la de un contrato. Además, no hay
jerarquía entre ellos (uno no vale más que el otro), por lo que se entiende que es una
clasificación que carece de valor.
v) En cuanto a la materia objeto del Tratado (político, económico, cultural, humanitario,
comercial, consular, entre otros)
i) Pacta Sunt Servanda, lo que significa la obligación de cumplirlos de buena fe (Art. 27º de la
Convención de Viena), no se puede invocar el derecho interno como excusa para un
incumplimiento (dada la primacía del derecho internacional).
ii) Rebuc Sic Stantibus, latinajo que alude al cambio fundamental de las circunstancias, que
corrige el principio anterior, (Arts. 62º, 65º y 66º de la Convención de Viena), pero para
invocarlo se necesita que ese cambio haya sido esencial para comprometerse y que modifique
radicalmente las obligaciones que todavía faltan por cumplir.
iii) Ex Consensu Advenit Vinculum, el consentimiento del estado es vital para quedar vinculado
a un tratado. Se expresa mediante muchos modos (firma, ratificación, aprobación, etc.).
iv) Reservas a los Tratados: Normalmente en los tratados multilaterales, es una declaración
unilateral por el que excluye o modifica las disposiciones de un tratado en su aplicación hacia si
mismo. Consentimiento de los Estados y enmienda y modificación de los tratados.- Un tratado
puede ser enmendado por acuerdo entre las partes. En el caso de acuerdos multilaterales,
tanto la enmienda, como los acuerdos para modificarlos entre algunas de las partes, quedan
normados por los artículos 40 y 41 de la Convención de Viena.
v) Pacta Tertiis Nec Nocent Nec Prosunt – (Res Inter Alios Acta) Un tratado no crea
obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento (art. 34º de la
Convención de Viena). Sobre ello es
Pertinente reparar que existe asociado el principio del efecto relativo de los tratados.- tal es,
que los tratados sólo vinculan jurídicamente a los Estados partes (principio del efecto relativo).
Asimismo tomar nota de la existencia de las derogaciones del principio del efecto relativo de los
tratados.- Existen tratados a los que no se aplica este principio ni la regla res inter alios acta
(cosa realizada entre nosotros): a) En el caso de tratados que establecen regímenes jurídicos
objetivos, deben ser respetados por terceros debido a que no les afectan jurídicamente y han
sido adoptadas por los interesados en una materia de su especial interés. Ej. Tratado Antártico,
tratados de delimitación fronteriza; o, b) en caso de tratados que representan la gestión de un
interés común a un conjunto de Estados suficientemente representativo. Ej. La Carta de la ONU
dispone que hará que los Estados no miembros se conduzcan de acuerdo con sus principios,
en cuanto al mantenimiento de la paz y seguridad internacional -Art 2º, inciso 6.
ii) Primacía del derecho internacional, tal es, la observancia de los tratados envuelve dos
cuestiones: a) conflicto o incompatibilidad entre norma de derecho internacional y otra
de derecho interno b) eventual conflicto entre dos normas de derecho internacional de
igual jerarquía, es decir, normas incompatibles convenidas por el mismo Estado en
tratados distintos.
El primer caso (la primacía del Derecho Internacional) está contenido en los artículos 27º y 46º
de la Convención de Viena. El artículo 27º estipula que no se podrá invocar las disposiciones
del derecho interno como causal de incumplimiento de un tratado. Se debe, pues, considerar la
capacidad de los Estados u otras personas internacionales para celebrar tratados y la
capacidad de los órganos internos de dichos Estados para obligarlos internacionalmente.
Para este tema la doctrina da tres soluciones: i) validez internacional del tratado irregularmente
ratificado en virtud de la primacía del derecho internacional; ii) nulidad del tratado en virtud de
la primacía del derecho interno; iii) teoría mixta basada en la responsabilidad internacional del
Estado, es decir, si el Jefe de Estado expresa la voluntad estatal inválida para el derecho
constitucional comete un acto ilícito en el plano interno, pero en el ámbito externo el Estado
debe cumplir el tratado, pues la responsabilidad internacional que le incumbe le impide invocar
su nulidad. Estas teorías y otras similares encuentran su síntesis en el artículo 46º de la
Convención de Viena que dispone que la violación del derecho interno sólo podrá ser alegada
como vicio de consentimiento cuando se trate de una violación manifiesta. La Comisión de
Derecho Internacional entiende el término “violación manifiesta” como “objetivamente para
cualquier Estado que se ocupe del asunto normalmente y de buena fe”.
Para Carrillo Salcedo, son dos los problemas más importantes de aplicación de un tratado:
Capacidad.-
El artículo 6 de la convención de Viena establece que todo estado tiene capacidad para
celebrar tratados. No parece excluir este dispositivo el hecho de que algunos estados
federados puedan concluir cierto tipo de tratados, especialmente los culturales, como por
ejemplo los celebrados entre la Republica de ginebra (Cantón de la Conferencia Helvetica) y
Francia.
Plenos Poderes.-
Están regulados por los artículos 7 y 8 de la convención, que exigen para la adopción o
autenticación del texto de un tratado la presentación de plenos poderes a menos que la
práctica haga deducir su representavidad.
Negociación.-
Es el proceso por el cual dos Estados o una pluralidad de Estados entablan conversaciones
con el objeto de llegar a un acuerdo internacional que se expresa a través de la adopción de un
texto.
La negociación, como podría pensarse, no siempre termina con la suscripción. Puede darse el
caso que una vez suscrito un tratado, los términos del mismo se modifiquen antes de que este
obligue a las partes, es decir cuando se realiza el canje de ratificaciones.
Adopción de texto
Aquí son dos los casos de que se pueden presentar: el de los tratados bilaterales y el de los
multilaterales.
En los primeros se deberá contar con el consentimiento de los dos estados, mientras que en el
segundo, el texto del tratado se adoptara por la mayoría de dos tercios de los estados
participantes a menos que por igual mayoría se haya decidido aplicar reglas diferentes
Adopción de texto
Consentimiento.-
El consentimiento de un tratado se expresa a travez de una serie de etapas o formas.
Regularmente se inicie con la negociación, porsigue con la suscripción y finaliza con el canje de
ratificaciones. Pero es factible que un estado no haya intervenido en la etapa de negociación o
no lo haya suscrito dentro del plazo abierto a la firma, pueda formar parte del Tratado mediante
la adhesión según el Art. 15 de la Convencion de Viena. La adhesión tiene los mismos efectos
que la ratificación, en la medida en que atravez de este procedimiento el Estado se convierte
en Parte del Tratado.
La Suscripcion.-
Una vez adoptadpo el texto del acuerdo, el consentimiento preliminar de los esado se expresa
a través de la firma del tratado a que se ha llegado. Es un consentimiento preliminar, pues
salvo los casos de los llmados acuerdos simplificados y siempre que la constitución del Estado
parte lo permita, el consetimiento del estado se dara a travez de la ratificación. En los estados
unidos por ejemplo hay un claro distingo entre el Treaty y el agreement: el primero requiere la
aprobación del Senado, mientras el segundo entra a regir con la sola suscripción por parte del
Ejecutivo.
Un disposición parecida refleja el articulo 104 de la cosntitucion del Peru de 1979 que dice:
En términos similares el Art 57 de la constitución del 1993 repite esta facultad presidencial.
La convención de viena recoge las distintas situaciones que se pueden dar para expresar el
consentimiento mediante la simple suscripción del Estado y lo regula en su articulo 12:
La rúbrica de un texto equivaldrá a la forma del tratado cuando conste que los
estado negociadores asi han convenido.
La firma ad referéndum de un tratado por representante equivaldrá a la firma
definitiva del tratado si su estado lo confirma
Las reservas pueden ser formuladas al momento de firmar, ratificar, aceptar, adherirse o
aprobar un tratado siempre que las mismas no se encuentren prohibidas por el mimso trtado o
cuando este expresamente permitido o en todo caso cuando no sea incompatible con su
objeto y fin.
¿Puede formularse una reserva a un tratado bilateral? La opinión de los tratadistas es que no, y
es obvio que si entre los estados que están negociando un tratado uno de ellos formula una
reserva, en realidad lo que esta haciendo es un nuevo planteamiento.
Las reservas solo son posibles en los tratados multilaterales. Es estos tratados pueden darse
cuatro situaciones:
Que la reserva este expresamente autorizada por el tratado. En este caso los demás
Estados Partes del tratado multilateral no tienen necesidad de aceptar la reserva.
Que la clausula a la que se formula la reserva no este expresamente autorizada por el
tratado.
Cuando las reservas no están expresamente autorizadas, los demás Estados
contratantes deberán aceptarlas por escrito y en caso de silencio se considerara
aceptada doce meses después de notificada la reserva.
Que la reserva contratada vaya contra el objeto y fin del tratado. Las reservas
formuladas contra el objeto y el fin del tratado se consideran inaceptables.
Que las reservas se formule al instrumento constitutivo de un organismo internacional
(art 20 de la C de V). en este caso debe contarse con la aceptación del órgano
competente del organismo internacional.
Las reservas podrán ser retirada en cualquier momento sin requerir el consentimiento del
Estado que la haya aceptado y, de igual manera, podrá ser retirada la objeccion de una
reserva.
I.- el hecho que el consentimiento de un estado en obligarse por un tratado haya sido
manifestado en violación de una disposición de su derecho interno concerniente a la
competencia para celebrar tratados no podrán ser alegados por dicho Estado como
vicio de su consentimiento, a menos que esa violación sea manifiesta y afecta a una
norma de importancia de su derecho interno.
La violación del derecho interno a que se refiere el articulo 46 de la convención de viena esra
referida a aquellas disposiciones que regulan la competencia para celebrar tratados
internacionales. Pero dentro de estas deben de distinguirse la violación manifiesta de la que no
la es, pues solo la primera puede sustentarse la causal de nulidad. Los dispositivos
constitucionales que regulan la celebración de tratados internacionales de un estado
constituyen las normas de importancia fundamental a las que hace referencia este articulo y
cuya violación resultaría manifiesta.
Dos requisitos son necesarios para que el error consittuya causal de nulidad:
a) Que el supuesto hecho o situación que resulto falso haya sido esencial para otorgar el
consentimiento, con lo que debemos rechazar aquellos errores de hecho o situaciones
accesorios: y
b) Que el propio Estado que alega el error no haya contribuido con su conducta a la
comisión del mismo, por ejemplo por falta de diligencia por enterarse de una situación o
un hecho sobre el que se va a pactar.
“Si un estado ha sido incluido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro
estado negociador, podrá alegar el dolo como vicio de su consentimiento en obligarse por el
tratado”
“es nulo todo tratado cuya celebración se haya obtenido or la emenza o el uso de la fuerza en
violencia de los principios de derecho internacional incorporados en la Carta de las Naciones
Unidad”.
“Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebración, este en oposición de una norma
imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de a presente convención, una
norma imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente
convención, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y
reconocida por la comunidad internacional de estados en su conjunto como norma que no
admite acuerdo en contrario y que solo puede ser modificada por una norma ulterior de
derecho internacional general que tenga el mismo carácter”
Articulo 64
Aparición de una nueva norma imperativa de derecho internacional general
(Ius Cogens Emergente)
“Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente
que este en oposición con esa norma se convertirá en nulo y terminara”
La nulidad, por pactarse contra una norma imperativa de derecho internacional existente y
emergente, nos lleva a definir aquello que la comunidad internacional considera lo que es hoy
dia la norma imperativa de derecho internacional, asi como va a estar atentos a la evolución
del derecho para identificar el surgimiento de nuevas normas imperativas contra lo que no se
puede pactar.
La no agresión pertenece sin duda a las normas imperativas existentes y es probable que en
un furuto también se incluya dentro de estas la no intervención.
Proposición: “Tratado crea derechos y obligaciones en principio para las partes, sólo necesita
ser entendida a la luz de la llamada ‘Sucesión de Estado’ y las reglas que la rigen”.
Sobre las partes contratantes (máxima pacta tertiis nec nocent nec prosunt): los Estados u
otras personas internacionales que contratan originalmente o que se adhieren al tratado
posteriormente. Sin embargo, si un Estado se encuentra subdividido internamente, la aplicación
geográfica del tratado puede no ser necesariamente coextensiva con la soberanía territorial de
dicho Estado (caso territorios de ultramar de Estados coloniales).
Un Tratado posiblemente también puede conferir beneficios a favor de una tercera entidad, sin
necesidad que ésta se haga parte. La presunción, sin embargo, es contraria a que esto ocurra
(La Corte Permanente de Justicia Internacional, al rechazar el argumento de Polonia se había
adherido o podía adherirse a la Convención del Armisticio del 11/11/1918, observó: “Un tratado
sólo crea un régimen jurídico entre los Estados que son parte del mismo; en caso de duda, de
dicho tratado no puede deducirse derecho alguno a favor de terceros Estados”).
Clive Parry señala que muchos ejemplos aparentes de estipulaciones a favor de otros Estados
no parte de un Tratado son falsos (en realidad si se tratarían de Estados parte del Tratado, y no
de terceros)
Parry señala que los derechos adquiridos por los Estados en las llamadas “cláusulas de nación
más favorecida de los tratados” no son verdaderos ejemplos de derechos a favor de terceros
(los beneficiarios de tales derechos los disfrutan en virtud de sus propios tratados de contenido
variable, cuando en un tratado posterior a un tercer Estado se le concede tal beneficio, éste
también se aplica al Estado parte del Tratado original de contenido variable). Un ejemplo
notable de real beneficio a favor de terceros se encuentra en la Convención sobre Privilegios e
Inmunidades de las Naciones Unidas. Sin embargo, como señala McNair citado en el trabajo de
Rousseau “Principios Generales del Derecho Internacional Público”: “Las circunstancias en las
cuales un “tercer Estado” puede adquirir y mantener el beneficio de una disposición de un
tratado a su favor, aún no han sido…definidas con claridad”.
Todavía hay consenso general en que un tratado no puede imponer cargas sobre un tercero
que no sea parte de un tratado (el tratado es res inter alias acta, "cosa realizada entre otros",
entre los que no se encuentran los terceros)
Para un sector de la doctrina, un Estado que no es parte original, puede adquirir derechos y
obligaciones por un tratado en varias formas:
Mediante beneficio de una estipulación que le permita ser una parte adicional (“cláusula
de adhesión”),
Mediante procedimiento menos formal (caso de un tratado que establece una institución
internacional en la que puedan admitirse nuevos miembros, por ejemplo el proceso del
artículo 4º de la Carta de las Naciones Unidas).
¿Qué ocurre en el caso de los terceros y las obligaciones impuestas por los tratados? En
función del principio res inter alios acta no se pueda obligar a un tercer estado no parte en un
convenio. No obstante, la Carta de las Naciones Unidas establece que los Estados Parte tienen
la obligación de hacer que un Estado no parte se comporte de acuerdo con los principios de tal
organismo: por ejemplo, en la solución pacífica de controversias, o en la plena observancia de
la abstención de la amenaza o del uso de la fuerza.