INFORME ESPIRAL HERMENÉUTICA

DOCENTE
Bernardita Trinidad Conley

INTEGRANTES
Sara Israel González Palma
Catalina Paz González Diaz
Juan Ignacio Oyarzún Parada
Hanns Andrés Pavéz Aravena

Jueves 9 de mayo del año 2019.

1
INTRODUCCIÓN.

El siguiente informe versa sobre el análisis de la espiral hermenéutica de la sentencia

Rol 18.252-17. Primero hay que precisar qué entendemos por “hermenéutica”.

La hermenéutica es una parte de la filosofía que se dedica al estudio de los fenómenos

interpretativos; una derivación de ella es la hermenéutica moderna, que tiene como “padre” a
Friedrich Schleiermacher; su trabajo más importante se relaciona con “El círculo
hermenéutico”, que se basa en la interacción de dos procesos interpretativos, el “gramatical”,
de naturaleza objetiva, y el “técnico”, de naturaleza subjetiva. Mediante el mecanismo
gramatical interpretamos, una palabra o frase, mientras que el mecanismo técnico considera
esa palabra como la expresión de una intención comunicativa concreta, y estos enfoques
coexisten y tienen como fin común la comprensión1.

Para resolver la falta de comprensión, hay que reconocer que esta se sustenta en la
relación recíproca que se produce entre las partes y el todo. Las partes van paulatinamente
formando el sentido del todo a la vez que el todo es necesario para asignarle sentido a las
partes.

Resumen de la sentencia. (Rol 18.252-17)

El 26 de enero de 2017, en Santiago, una persona del sexo femenino realiza un trámite
administrativo de cambio de nombre y sexo registral, en el cual sólo se acoge el cambio de
nombre mas no el de su sexo registral, no respetando así la normativa internacional respecto a
los Derechos Humanos.

Cabe destacar de igual manera, que en el ordenamiento jurídico nacional en ese

momento no se permitía que las personas pudiesen modificar su sexo en lo que respecta a
materias relativas a Registro Civil e Identificación chileno2.

En ese mismo sentido, la Corte de Apelaciones de Santiago consideró que no se logró

acreditar una condición real y plausible de su condición de transgénero debido a que, en
primer lugar, es una persona divorciada y que además tiene hijos. Por lo tanto, la Corte
estima el dar por no acreditada fehacientemente su condición de transgénero.

En razón de lo anterior, se impugna en contra de dicha resolución un recurso de

casación en el fondo de carácter civil en la Excelentísima Corte Suprema, siendo acogida en
última instancia y revocando lo sentenciado por la Corte de Apelaciones de Santiago,
considerando que forzar a una persona a continuar con su vida en una identidad sexual
diferente a la que se le otorgó al nacer resulta contradictorio con la misma naturaleza de los
1
Retroactive Thematization, Interaction, and Interpretation: The Hermeneutic Spiral from
Schleiermacher to Goffman, García Landa José Miguel, 1 de diciembre de 2002, pág. 2
2
Corte Suprema, 27 de noviembre de 2018, caso Rol 18.252-2017, caratulado “SAAVEDRA
ROMERO GLORIA ALEJANDRA (S), considerando tercero, pág. 3.

2
seres humanos, y afectando gravemente también a la integridad psíquica y dignidad de la
persona.

Identificación de la Espiral Hermenéutica:

La espiral hermenéutica es constatable en el proceso de interpretación que sostienen

los jueces de la causa.

En sede civil, el juez de letras que dictó sentencia no admitió en ninguna de sus partes
la solicitud elevada por la requirente de cambio de nombre ni de sexo registral en vista y
considerado los siguientes hechos:

En primer lugar, al constatar que había contraído matrimonio, dando a luz dos hijos
para luego divorciarse, eran antecedentes contundentes para constituir elementos que, a
consideración de la sentenciadora, el solicitante vivió gran parte de su vida acorde a una
persona del sexo femenino, y que, por tanto, no resultaría en lo absoluto compatible dicha
solicitud de rectificación de partidas en cuanto al nombre y consiguientemente al sexo
registral3.

Derivado parcialmente, la interpretación de los magistrados de la Corte de

Apelaciones de Santiago sostiene que, dicha solicitud que estaba orientada a que se cambiase
de manera definitiva tanto su nombre como su sexo registral, la Corte acoge sólo
parcialmente, debido a las siguientes consideraciones:

Que, en el ordenamiento jurídico chileno, no existe un sistema que admita el cambio

de sexo registral, y que, además, se concuerda en gran medida con que el solicitante ha vivido
acorde a una persona del sexo femenino.

No obstante, frente a la negativa a acceder al cambio de la partida de sexo registral, se

deduce recurso de casación en el fondo en contra de lo sentenciado por la Corte de
Apelaciones de Santiago, siendo finalmente acogido por parte de la Excelentísima Corte
Suprema en vista y considerando que no existe norma legal expresa que permita el cambio de
sexo registral, sosteniendo a su vez que el no acceder al cambio de partida de sexo, importaría
una clara afectación a las obligaciones establecidas tanto en tratados internacionales como
principios constitucionales legales4, yendo en perjuicio de la solicitante.

Se previene, además, que a criterio interpretativo de los jueces es hasta incongruente

el autorizar parcialmente la solicitud realizada en primera instancia por la solicitante, toda vez
que aceptar solo el cambio de nombre de la solicitante importa establecer una situación en

3
Corte Suprema, 27 de noviembre de 2018, caso Rol 18.252-2017, caratulado “SAAVEDRA
ROMERO GLORIA ALEJANDRA (S), vistos y teniendo presente, página 1.
4
Corte Suprema, 27 de noviembre de 2018, caso Rol 18.252-2017, caratulado “SAAVEDRA
ROMERO GLORIA ALEJANDRA (S), considerando décimo, página 10.

3
extremo confusa y perjudicial para la certeza jurídica de la requirente, dejándola
posiblemente alienada de sus derechos fundamentales.

Así, la espiral hermenéutica es constatable en el proceso de interpretación que llevan a

cabo los magistrados de la Corte de Casación, integrando la norma y ampliándola a fin de dar
certeza jurídica, y brindarle protección a la afectada respecto a la vulneración de sus
derechos.

En la legislación nacional no existe ninguna norma legal que faculte el cambio de

sexo registral, sólo se acogía el cambio de nombre como “Alex León Bonacorso”, lo que
sería aplicación de las normas del registro civil, sin embargo, el legislador en el siguiente
análisis de la sentencia interpreta la situación en base a diversas legislaciones, para que el
cambio sea admitido.

Ley N° 17.344 y artículo 17 de la Ley N° 4.808 sobre el registro Civil y declarando que:
- Se ordena al Registro Civil proceder a rectificar la partida de nacimiento de la
solicitante.
- Vivió gran parte de su vida acorde a una persona del sexo femenino, cuestión que no
resultaría compatible con la solicitud de rectificación de partidas en cuanto al nombre
y consiguientemente al sexo registral.

El cambio de sexo registral de la recurrente es una necesidad, ya que no se debe forzar

a mantener una identidad sexual indeseada por una situación tan irregular como la
combinación entre un nombre masculino y un sexo registral femenino. Esta situación pasaría
a llevar la propia naturaleza humana y su dignidad, además de generar una grave afectación
de la integridad psíquica; aspectos que son protegidos constitucionalmente en los artículos 1°
y 19 N° 1 de la Carta Fundamental. Art. 19 N° 2 y numeral 6.

Debió accederse al cambio de sexo en la partida registral, para hacer concordante el

nombre con el sexo de la parte recurrente, evitando equívocos al respecto, y particularmente,
para evitar vulnerar su dignidad e integridad psíquica y moral, así como el derecho a la no
discriminación, de acuerdo a lo que exigen los artículos 5, 11 y 24 de la Convención
Americana de Derechos Humanos." (Corte Suprema, considerando 8º). Artículo 1° inciso 4
de la Constitución, al encontrarse el Estado al servicio de la persona humana, contribuyendo a
crear las condiciones sociales para el mayor desarrollo personal de tipo material y espiritual
posible.

En infracción del artículo 31 de la ley 4.808, artículo 19 del Código Civil y los
artículos 5, 11 y 24 de la Convención Americana de Derechos Humanos.

Respecto a la vulneración del artículo 31 inciso 2º de la ley Nº 4.808 sobre Registro

Civil, "No podrá imponerse al nacido un nombre extravagante, ridículo, impropio de

4
personas, equívoco respecto del sexo o contrario al buen lenguaje" 5 puesto que se impone al
solicitante mantener en su partida de nacimiento la referencia a un sexo que no es el suyo y
que es equívoco respecto del nombre que se rectifica, a pesar de haber sido respaldado por el
Servicio Médico Legal.

La parte recurrente sostiene que el hecho de que la sentencia no reconozca

plenamente la identidad personal de la solicitante genera un desmedro a su honra y su
dignidad, a su derecho a la salud, a su bienestar físico y síquico, a su vida privada, al libre
desarrollo de su personalidad y a la identidad sexual; además se vulnera la igualdad ante la
ley y sus posibilidades de desarrollar un proyecto de vida propio sin imposiciones ni
explicaciones de ningún tipo, ya que le es exigido mantener un registro identitario no sólo
diferente a su realidad y al nombre que sí se le permite cambiar, sino que motiva burla y
discriminación por parte de terceros.

La valoración y la protección jurídica de la identidad de género se encuentran

presentes en nuestro ordenamiento al estimarse ser ésta una de las "categorías sospechosas" o
indiciarias de discriminación arbitraria prohibidas por la Ley N° 20.609.

La igualdad ante la ley y la prohibición de toda diferencia arbitraria, reconocidos en el

artículo 19 N° 2 de la Carta y con la libertad de consciencia consagrada en el numeral 6° del
mismo artículo 19, implican no sólo la posibilidad sino el derecho de elegir dentro de las
expectativas de conducta socialmente aceptadas, aquélla que sea más acorde con su fuero
íntimo y convicciones.

Derechos de las personas LGBTI de la Comisión Interamericana de Derechos

Humanos, con fecha 30 de marzo de 2012, ha considerado que, dentro de los contenidos de la
identidad de género, se incluye "el transgenerismo", situación que, en esencia, significa para
la persona la no conformidad entre su sexo biológico y la identidad de género que le ha sido
tradicionalmente asignada a ésta6.

Identidad de género como "la vivencia interna e individual del género, tal como cada
persona la siente profundamente, la cual podría corresponder o no al sexo asignado al
momento del nacimiento, incluyendo la vivencia personal del cuerpo (que podría involucrar
la modificación de la apariencia o la función corporal a través de medios médicos,
quirúrgicos o de otra índole, siempre que la misma sea libremente escogida) y otras
expresiones de género, incluyendo la vestimenta, el modo de hablar y los modales”7.

5
Ley Nº 4.808, “Ley sobre el Registro Civil”, Biblioteca del Congreso Nacional, artículo 31 inc. 2º, 10
de febrero de 1930.
6
Diario Constitucional, “CS acoge casación y ordena cambiar sexo registral”, 28 de noviembre de
2018, Santiago, pág. 1.
7
OEA, “Derechos de las personas LGBTI” (Actualizada: 16 de mayo 2002). Recuperado desde:
http://www.oas.org/es/cidh/lgtbi/mandato/precisiones.asp

5
 Vulnerabilidad jurídica y social, por lo que deben ser siempre tratadas con pleno
respeto y garantías a sus derechos humanos consagrados en los distintos instrumentos
nacionales e internacionales ya citados.

Interpretación que esgrime la CIDH, intérprete de la Convención Americana de

Derechos Humanos ya citada y que es parte del Derecho interno del Estado de Chile, acerca
de solicitudes como la planteada en el caso que nos ocupa.

El cambio de nombre, la adecuación de la imagen, así como la rectificación a la

mención del sexo o género, en los registros y en los documentos de identidad, para que estos
sean acordes a la identidad de género auto-percibida, es un derecho protegido por el artículo
18 (derecho al nombre), pero también por los artículos 3 (derecho al reconocimiento de la
personalidad jurídica), 7.1 (derecho a la libertad), 11.2 (derecho a la vida privada) de la
Convención Americana. Como consecuencia de lo anterior, de conformidad con la obligación
de respetar y garantizar los derechos sin discriminación (artículos 1.1 y 24 de la Convención),
y con el deber de adoptar las disposiciones de derecho interno (artículo 2 de la Convención),

Cuando la Constitución chilena no reconozca, en su texto, el derecho a la identidad, el

juez constitucional de igual manera debe brindar la adecuada protección, precisamente por su
estrecha vinculación con la dignidad humana y porque se encuentra protegido expresamente
en diversos tratados internacionales ratificados por Chile y vigentes en nuestro país.

El derecho a la identidad personal goza de un estatus similar al del derecho a la

nacionalidad del que una persona no puede carecer. habría una vulneración de derechos
fundamentales asociados con la ya descrita identidad de género respecto de la parte
requirente.

Nuestro ordenamiento jurídico no regula expresamente esta situación específica, la

interpretación de la normativa vigente conduce a sostener, razonablemente, que no es posible
rectificar el nombre de una persona sin que éste a su vez corresponda al sexo ahí señalado, de
lo contrario la norma del artículo 31 inciso segundo del Registro Civil estaría siendo
violentada. En tal sentido, los jueces de instancia cometen un error al señalar que procede el
cambio de nombre, pero no así el de sexo en la partida de nacimiento, toda vez que la
interpretación de las leyes nacionales, como ha señalado reiteradamente nuestra
jurisprudencia, debe ser efectuada a la luz de los principios constitucionales y legales,
comenzando por el derecho a la identidad y la dignidad de las personas que se encuentran en
estrecha vinculación, razón por la cual la primera le pertenece a todas las personas sin
discriminación.

Si actualmente la ley permite el cambio de nombre y, a la vez, prescribe que el

nombre debe ajustarse al sexo, entonces se concluye que todo cambio de nombre debe
respetar la realidad que le sirve de parámetro y, si tal realidad se encuentra consignada
equivocadamente, debe ser corregido el instrumento respectivo.

6
 Con la negación de su cambio de sexo y nombre hay afectación de las obligaciones
contenidas en los tratados internacionales y de los principios constitucionales y legales antes
señalados en perjuicio de la solicitante.

Lo resuelto:

Se acoge el recurso de casación en el fondo deducido por la parte solicitante,

revocando así la sentencia dictada por la Corte de Apelaciones de Santiago, invalidándola
sólo en la parte que se rechazó la petición del cambio en la partida de nacimiento,
ordenándose lo siguiente:

La rectificación de la inscripción de nacimiento Nº 6.422 del año 1980 de la

circunscripción de Providencia del Servicio de registro Civil e Identificación, correspondiente
a Gloria Alejandra Saavedra Romero de sexo femenino, en el sentido de establecer que el
nombre de dicha persona es Alex León Bonacorso Romero, de sexo masculino.

Bibliografía

1. García Landa José Miguel, “Retroactive Thematization, Interaction, and

Interpretation: The Hermeneutic Spiral from Schleiermacher to Goffman”, 1 de
diciembre de 2002, Santiago de Compostela, página 2.
2. Corte Suprema, caso Rol 18.252-2017, caratulado “SAAVEDRA ROMERO
GLORIA ALEJANDRA (S), considerando tercero, 27 de noviembre de 2018,
Santiago, página 3.
3. Corte Suprema, caso Rol 18.252-2017, caratulado “SAAVEDRA ROMERO
GLORIA ALEJANDRA (S), vistos y teniendo presente, 27 de noviembre de 2018,
Santiago, página 1.
4. Corte Suprema, 27 de noviembre de 2018, caso Rol 18.252-2017, caratulado
“SAAVEDRA ROMERO GLORIA ALEJANDRA (S), considerando décimo, página
10.
5. Ley Nº 4.808, “Ley sobre el Registro Civil”, artículo 31 inc. 2º, Biblioteca del
Congreso Nacional, 10 de febrero de 1930.
6. Diario Constitucional, “CS acoge casación y ordena cambiar sexo registral”, 28 de
noviembre de 2018, Santiago, página 1.
7. Organización de Estados Americanos, “Derechos de las personas LGBTI”
(Actualizada: 16 de mayo 2002). Recuperado desde:
http://www.oas.org/es/cidh/lgtbi/mandato/precisiones.asp